Resumo DPenalaula 1

Retrospectiva de Jurisprudncia - Direito Penal
O presente material constitui resumo elaborado por equipe de monitores a partir da aula ministrada
pelo professor em sala. Recomenda-se a complementao do estudo em livros doutrinrios e na jurisprudncia dos
Tribunais.
Sumrio
1. DESCAMINHO E FALSO ........................................................................................... 2
2. APLICAO DO ART. 298, CP E PRINCPIOS DO DIREITO PENAL ............................ 3
3. LEI DE LICITAES................................................................................................... 4
4. GESTO TEMERRIA ............................................................................................... 5
5. DOSIMETRIA DA PENA ............................................................................................ 6
6. EXTORSO............................................................................................................... 7
8. PECULATO E PRESTAO DE SERVIOS ................................................................ 10
9. CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS E BIS IN IDEM .......................................................... 11
10. LATROCNIO ...................................................................................................... 11
11. INJRIA RECPROCA .......................................................................................... 12
12. PESCA E PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA ......................................................... 13
13. INCITAO RELIGIOSA E PROSELITISMO .......................................................... 14
14. PECULATO E LICITAO .................................................................................... 15
15. EXECUO DE PENA EM PRESDIO FEDERAL.................................................... 16
16. APLICAO DE PENA ........................................................................................ 16
17. PORTE ILEGAL DE MUNIO ............................................................................ 17
18. TRFICO DE DROGAS ........................................................................................ 17
19. CRIME CONTINUADO QUALIFICADO ................................................................ 17
20. OUTROS JULGADOS .......................................................................................... 18
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Tribunais.
RETROSPECTIVA DA JURISPRUDNCIA DO STF/STJ

No encontro de hoje, a palestrante far uma retrospectiva dos principais julgados do
STF e do STJ, no 2 semestre de 2016. Trata-se de uma seleo dos principais temas, focando,
especificamente, na rea federal.
1. DESCAMINHO E FALSO
Iniciaremos a retrospectiva com um tema envolvendo descaminho e falso. No
informativo 587/STJ, houve um julgado reafirmando uma jurisprudncia do STJ, no sentido de
que as falsidades empregadas para a realizao do descaminho (que o crime fim) ficam
absorvidas por este, quando esgotam a sua potencialidade lesiva naquele caso concreto.
Esse tema foi submetido novamente a anlise, atravs de um recurso repetitivo,
porque a pena do crime de descaminho de 1 (um) a 4 (quatro) anos e a pena de
determinados crimes de falso como, por exemplo, o uso de documento falso, superior a
pena do crime fim.
Ento um dos temas debatidos foi: 1) haveria a possibilidade de absoro de um crime
mais grave por outro menos grave? 2) haveria possibilidade de absoro de um crime que
ofende um bem jurdico (como seria o caso da f pblica) por outro que ofende outro bem
jurdico (como o caso do descaminho que ofende no apenas a proteo da ordem tributria,
mas alguns outros valores)?
Diante disso, o STJ reafirmando uma jurisprudncia que, a contrario sensu, j
praticamente pacificada pela smula 17 do STJ. A smula afirma que sim, pois mesmo quando
se est diante de uma hiptese de consuno, a ideia de absoro pressupe que o desvalor
da conduta-meio esteja absorvido pelo valor da conduta-final.
Smula 17, STJ: Quando o falso se exaure no estelionato, sem mais potencialidade lesiva, por
este absorvido.
Assim, nesse caso, o STJ tambm j se pronunciou no sentido de que no h

impedimento, portanto, para absoro de crimes mais graves por crimes menos graves, ou de
crimes que violem bens jurdicos distintos por um outro crime. O que importa que a conduta-
meio seja o meio de execuo, meio natural ou necessrio para atingir a conduta-final. O
raciocnio muito prximo a ideia da Smula 17/STJ, com a caracterstica de que est voltado
para o crime de descaminho.
Exemplo: se um indivduo falsifica o contrato social de uma empresa para realizar uma
importao, se falsificado uma declarao de importao, se so apresentados documentos
falsos no desembarao aduaneiro de uma mercadoria para fins de iluso de pagamento de
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Tribunais.
tributos aduaneiros e se esgotada a potencialidade lesiva dos documentos naquele momento,

est admitida a absoro.
2. APLICAO DO ART. 298, CP E PRINCPIOS DO DIREITO PENAL

Aplicao do art. 298, CP com os princpios do direito penal, tais quais, o da
retroatividade da lei mais benfica ou da irretroatividade da lei mais gravosa. O caso era de
uma pessoa que estava sendo processada por falsificao de documento particular, a saber,
falsificao de cartes de crdito. O fato ocorreu anteriormente a entrada em vigor do
pargrafo nico que est previsto no art. 298.
Art. 298 - Falsificar, no todo ou em parte, documento particular ou alterar documento
particular verdadeiro:
Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa.
Falsificao de carto (Includo pela Lei n 12.737, de 2012) Vigncia
Pargrafo nico. Para fins do disposto no caput, equipara-se a documento particular o
carto de crdito ou dbito. (Includo pela Lei n 12.737, de 2012) Vigncia
Ento, a clonagem de carto bancrio, a falsificao de um carto bancrio, para fins

penais, equiparada a falsificao de documento particular. A doutrina faz, inclusive, uma
crtica a essa equiparao, sustentando que deveria haver uma equiparao a moeda, sendo
mais razovel a falsificao de moeda. Contudo, no o caso, pois o princpio da taxatividade
impera no ordenamento jurdico.
Discutiu-se se esta figura da falsificao de carto de crdito somente valeria a partir
da edio da lei que inseriu o pargrafo nico. O STJ se manifestou afirmando que no. Desde
que a jurisprudncia se debate sobre o tema, o elemento normativo do documento j poderia
ser preenchido pelo carto de crdito. Assim, a falsificao de carto de crdito, mesmo antes
da entrada em vigor desse pargrafo nico, j era considerada falsificao de documento
particular, para fins penais.
O julgado explica o que o elemento normativo documento, que todo escrito, que
tenha alguma inteligibilidade, que se destine a provar algum fato juridicamente relevante;
menciona, inclusive, o conceito de documento da lei de informaes, que toda unidade de
informaes, independentemente do porte fsico que tenha; e que a jurisprudncia,
anteriormente da Lei n 12.737/12, que incluiu o pargrafo nico, j entendia que o conceito
de documento j abrangia o carto de crdito ou dbito. Portanto, a incluso do pargrafo
s veio para explicitar, esclarecer o que a jurisprudncia j entendia como uma integrao
legtima do tipo penal.
Nesse sentido, o acrdo afastou a alegao de que haveria violao ao princpio da
taxatividade, pois se fosse, de fato, de uma incriminao penal nova, no poderia retroagir.
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Tribunais.
Todavia, nesse caso, no se trata de incriminao penal nova, mas sim de explicitao de um
elemento normativo que j era preenchido e valorado dessa forma.
Portanto, clonagem de carto de crdito/dbito, antes ou depois da Lei 12.373/12, que
alterou o pargrafo nico, do art. 298, CP, encontra enquadramento tpico no crime de
falsificao de documento particular. Esse foi o tema debatido nesse julgado.
3. LEI DE LICITAES
Julgado tambm do STJ, anunciado no informativo 592, trata do tema de fraude nas
licitaes e analisa o art. 96, da lei de licitaes. A lei de licitaes tem 10 artigos, 10 crimes
que tratam da proteo desde os primeiros momentos, dos atos preparatrios, das fases
iniciais da licitao, at a prpria execuo do contrato.
Art. 96. Fraudar, em prejuzo da Fazenda Pblica, licitao instaurada para aquisio ou
venda de bens ou mercadorias, ou contrato dela decorrente:
I - elevando arbitrariamente os preos;
II - vendendo, como verdadeira ou perfeita, mercadoria falsificada ou deteriorada;
III - entregando uma mercadoria por outra;
IV - alterando substncia, qualidade ou quantidade da mercadoria fornecida;
V - tornando, por qualquer modo, injustamente, mais onerosa a proposta ou a execuo
do contrato:
Pena - deteno, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, e multa.
O artigo 96 trata da fraude, em prejuzo da Fazenda Pblica, em licitaes instauradas

para aquisio de venda de bens ou mercadorias ou a fraude do prprio contrato decorrente
da licitao.
um crime que tem algumas condutas vinculadas. Ento, por exemplo, a pessoa pode
fraudar a licitao/execuo do contrato para entrega de mercadorias, se o sujeito, por
exemplo, se habilitou, apresentou uma amostra de uma determinada qualidade, e na hora
que se consagrou vencedor da licitao e foi chamado para entregar o produto, ele entrega
vrias amostras com qualidade inferior. Ou ainda, entrega uma mercadoria por outra, entrega
uma mercadoria falsificada.
O problema desse tipo penal que h inmeras licitaes para a contratao de
servios. Um indivduo contrata uma obra, por exemplo, para pintar a fachada de um prdio
pblico, fazer a lavagem de roupas de cama, banho hospitalares. Ou seja, se est contratando
servios que nada se confundem com compra/venda de bens ou mercadorias.
O que se debatia, portanto, que se diante de um contrato em que houvesse
prestao de servios, e se fossem prestados mediante fraude na licitao, isto , entregando
um servio por outro, entregando um servio que envolve o uso de um bem e este de
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Tribunais.
qualidade inferior, por exemplo, a pessoa contratada para pintar com a tinta X, mas o sujeito
pinta com a tinta Y o problema que a contratao foi do servio, no da tinta em si.
Nesse caso, o STJ entendeu que incide o princpio da taxatividade. A lei afirma
expressamente aquisio ou venda de bens ou mercadorias. No est previsto o termo
servios. A lei poderia ter previsto como um elemento do tipo a fraude em prestao de
servios e no previu. Portanto, a conduta que, eventualmente, envolva prestao de servios
seria atpica.
O art. 96 da Le in. 8.666/1993 apresenta hiptese estreitas de penalidade, entre as quais

no se encontra a fraude na licitao para fins de contratao de servios. (STJ, Sexta
turma, REsp 1.571.527-RS,Rel. Min. Sebastio Reis, j.16/10/2016, DJe25/10/2016).
Esse julgado importantssimo, pois o STF tem um julgado em sentido totalmente

contrrio. Em 2010, no Informativo 603, ser constatado que existe um HC 102.063, que trata
de superfaturamento de uma determinada licitao. No caso, o STF, tendo por Rel. Min. Marco
Aurlio, entendeu que no debate sobre a incidncia do art. 96, da lei de licitao, esse tipo
penal abrangeria tambm os servios porque ele estaria inserido no conceito mais genrico
de bens. Hoje, portanto, h dois precedentes, um do STF e um do STJ, totalmente opostos.
No entendimento da palestrante, o julgado do STJ muito mais coerente, pois, de fato,
a lei muito clara, no sentido de tratar de bens ou mercadorias. Inserir os servios seria
interpretao extensivamente a norma em prejuzo do ru. At porque, todas as formas
vinculadas, com exceo da elevao arbitrria dos preos, referem-se entrega de uma
mercadoria falsificada por outra, de um bem com qualidade inferior, sempre envolvendo
alguma coisa corprea que entregue administrao.
4. GESTO TEMERRIA
Julgado, ainda, do STJ, diz respeito ao contedo do dolo na gesto temerria. Trabalha
um crime da Lei 7.42, que o crime de gesto temerria (art. 4).
Art. 4 Gerir fraudulentamente instituio financeira:
Pena - Recluso, de 3 (trs) a 12 (doze) anos, e multa.
Pargrafo nico. Se a gesto temerria:
Pena - Recluso, de 2 (dois) a 8 (oito) anos, e multa.
O acrdo d um parmetro de como deve ser analisado o crime de gesto temerria.

A distino entre o crime de gesto fraudulenta e gesto temerria feita de forma muito
clara superada a discusso a respeito da inconstitucionalidade do tipo penal, a gesto
fraudulenta aquela em que h o emprego de meios enganosos e ardis na sua execuo, ao
passo que na gesto temerria toda feita com atos transparentes, que correspondem
realidade, no entanto, o administrador ultrapassa uma esfera de risco permitido para a
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Tribunais.
execuo da sua atividade de gerenciamento daquela instituio financeira e adota medidas

excessivamente arriscadas, que comprometem, potencialmente, a sade financeira da
empresa, dos investidores e do sistema financeira nacional.
O que se debateu foi como fazer uma interpretao, conforme a Constituio, para
definir o crime de gesto temerria e o dolo na conduta. A leitura do julgado muito
importante porque demonstra que indispensvel recorrer as normas do Banco Central e da
Comisso de Valores Monetrios (CVM) para verificar quais so as normas permitidas para
determinadas aes, no sistema financeiro nacional, e que se, dolosamente, violadas essas
regras, estar integrado o tipo subjetivo da gesto temerria.
O que se deliberou que, pouco importa se a pessoa entenda ou ache que est agindo
temerariamente, no importa. O dolo se consiste na conscincia e vontade de violar e
descumprir as regras de riscos, de limites de riscos, estabelecidas pelo Banco Central, ou pela
CVM ou pelo Conselho Monetria Nacional.
Exemplo: se h uma regra de alavancagem, ou seja, s possvel pegar um emprstimo
de valor de dez vezes o valor do patrimnio, ou que tenha garantia para cobrir aquele
emprstimo, e pego um emprstimo de vinte ou trinta vezes o valor do patrimnio, est se
arriscando, indevidamente, contra aqueles atos normativos, a sade financeira da empresa.
Entende-se, portanto, no tipo penal de gesto temerria que haja a violao desses
deveres extrapenais que superam o limite de risco permitido no exerccio das atividades nas
instituies financeiras.
5. DOSIMETRIA DA PENA
O julgado diz respeito dosimetria da pena no crime de tortura. Embora, nesse caso
especfico, no h muito respeito com s questes envolvendo Justia Federal, o tema
importante porque feito uma comparao entre as causas de aumento do crime de tortura
e uma agravante.
O caso envolvia tortura contra uma criana no ambiente familiar. Assim, foi aplicada a
pena com a incidncia simultnea da causa de aumento da lei de tortura (art. 1, 4, II, Lei
n 9.455/97) e a agravante que prev o aumento de pena, na segunda fase, quando o crime
praticado com abuso de autoridade ou com o prevalecimento das relaes domsticas de
coabitao ou hospitalidade, ou violncia contra a mulher.
O STJ entendeu que a ratio legis de cada uma dessas majorantes (uma causa de
aumento e uma agravante) totalmente distinta. Ento, no h bis in idem quando
verificado que as causas de aumento e as agravantes se destinam a punir situaes distintas.
Portanto, a ratio tem fundamentos distintos.
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Tribunais.
No caso da causa de aumento, a ideia punir de forma mais severa, agresses contra
pessoas que tenham menor capacidade de resistncia pela sua prpria frgil condio (tortura
contra uma criana, idoso, etc.). No caso da prevalncia das relaes de coabitao, na
verdade, o que se pune, embora em alguns casos haja realmente essa relao de inferioridade,
mas se pune, mais severamente, aquela pessoa que viola um dever de assistncia mtua e
recproca, em geral. Quando h essas relaes de coabitao e hospitalidade, pois um grupo
que se obriga a se ajudar mutuamente.
Sendo assim, no h bis in idem, na incidncia simultnea na causa de aumento e na
agravante. O julgado foi mencionado porque este raciocnio pode ser utilizado para outras
situaes, desde que possvel a identificao de ratios distintas.
O STJ editou uma Smula, no ano passado, sobre o crime de roubo e o seu momento
consumativo. Esse tema era latente no STJ, mas que j vinha sendo reiterado em vrios
julgados, tal como foi feito em relao ao roubo, desde o momento em que se mudou o
entendimento do momento consumativo no furto, tambm comeou a se debater se isso no
interferia no roubo, j que h o emprego de violncia ou grave ameaa.
Assim, o momento consumativo o da inverso da posse, desde que essa inverso seja
atingida com o emprego de violncia ou grave ameaa e, independentemente, de a pessoa
ter, posteriormente, a posse mansa e pacfica da coisa. Ento, mesmo nos casos de
perseguio imediata, o roubo consumado, pois esse se d no momento da efetiva
subtrao, no contato individual do agente, quando ele retira da esfera da vtima, de forma
no tranquila e passiva, o bem que objeto do crime.
Smula 582/STJ: Consuma-se o crime de roubo com a inverso da posse do bem mediante
emprego de violncia ou grave ameaa, ainda que por breve tempo e em seguida
perseguio imediata ao agente e recuperao da coisa roubada, sendo prescindvel a
posse mansa e pacfica ou desvigiada.
Observao: mesmo que a coisa no saia da esfera de vigilncia da vtima o crime est
consumado.
6. EXTORSO
Esse julgado tambm diz respeito a essas relaes entre causas de aumento dentro de
um mesmo tipo penal. Trata-se do caso da extorso qualificativa (Art. 158, 1, 3).
Art. 158 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, e com o intuito de
obter para si ou para outrem indevida vantagem econmica, a fazer, tolerar que se faa
ou deixar de fazer alguma coisa: Pena - recluso, de quatro a dez anos, e multa.
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Tribunais.
1. Se o crime cometido por duas ou mais pessoas, ou com emprego de arma, aumenta-
se a pena de um tero at metade.
2. Aplica-se extorso praticada mediante violncia o disposto no 3 do artigo
anterior. Vide Lei n 8.072, de 25.7.90
3. Se o crime cometido mediante a restrio da liberdade da vtima, e essa condio
necessria para a obteno da vantagem econmica, a pena de recluso, de 6 (seis) a
12 (doze) anos, alm da multa; se resulta leso corporal grave ou morte, aplicam-se as
penas previstas no art. 159, 2o e 3o, respectivamente. (Includo pela Lei n 11.923, de
2009).
O crime de extorso se configura pelo constrangimento de algum, mediante violncia

ou grave ameaa, para que o agente obtenha uma vantagem indevida, de natureza
econmica. um constrangimento ilegal com essa finalidade, de obter uma vantagem
econmica.
Esse crime tem algumas causas de aumento ( 1) e no 3 tem-se uma figura que foi
criada em um momento em que havia muitas situaes de sequestro relmpago. No se criou
uma figura tpica de sequestro relmpago, mas a figura que mais se adapta a determinadas
situaes desse tipo de sequestro o 3.
Exemplo: a pessoa sequestrada, colocada no carro, solicitado a senha, a pessoa sai
com uma arma na cabea, determina que a senha seja digitada no caixa eletrnico, tira o
dinheiro e entrega.
a figura do sequestro relmpago, mas, dependendo da situao de fato pode assumir
outros contornos. Essa conduta qualificada, sendo ainda mais grave se resulta leso corporal
ou morte (recebe as mesmas penas do art. 159).
O STJ entendeu que, primeiramente, no se criou um tipo penal de sequestro
relmpago no ordenamento jurdico brasileiro. O que houve foi a insero de um pargrafo
para a punio de condutas que demandavam essa atuao legislativa e que, nessas
alteraes, existe uma ausncia natural de tcnica legislativa.
Isso est sendo discutido, pois, o debate que se h a aplicao do 3, o desvalor da
causa de aumento j no estaria inserido. Inclusive esse o raciocnio feito no latrocnio. Ou
seja, ningum aplica causa de aumento do concurso de agentes no latrocnio, pois essa j
to alta, aquele desvalor, a rigor, j deveria estar inserido naquela forma qualificada.
O STJ entendeu de forma distinta quanto ao crime de extorso, pois afirma que no h
nenhum impedimento para que o crime de extorso qualificada sofra tambm a causa de
aumento do 1. Ento, por exemplo, ocorre um sequestro relmpago com trs agentes.
Nesse caso, incidir a causa de aumento do 1. Isso est em consonncia como STJ vem
entendendo com relao ao furto, pois vem sustentando que a mera localizao topogrfica
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Tribunais.
das causas de aumento no indicativa de que incidem ou no. necessrio fazer uma anlise
sistemtica do tipo penal.
Em relao aos furtos qualificados, por exemplo, se admite a incidncia da causa de
aumento do furto noturno ou mesmo a situao de furtos qualificados privilegiados, em que
as causas esto antes da previso do furto qualificado. Em sntese, no caso da extorso
qualificada pela restrio da liberdade da vtima, embora o 3 esteja topograficamente
localizado posteriormente ao 1, a causa de aumento do 1 incide naquela hiptese, se
estiverem presentes os seus pressupostos de fato.
7. DROGAS X ART. 273, CP

Informativo 590. Tema que faz relao com o crime de trfico de drogas com o crime do
art. 273, CP.
Nas aulas do Reta final foi visto que o conceito de droga, na Lei n 11.343/06,
extrado de outro ato normativo (portaria 344 da Anvisa), em razo da mencionada lei possui
normas penais em branco.
A portaria 344 da Anvisa apresenta as drogas corriqueiras, bem como medicamentos
que no tem curso permitido no pas ou demandam algum tipo de controle na sua prescrio
ou utilizao.
O art. 273, CP refere-se ao crime contra a sade pblica tem algumas modalidades
penais que acabam se confundindo, entrando no mesmo espao, com a atuao da lei de
drogas.
Art. 273 - Falsificar, corromper, adulterar ou alterar produto destinado a fins teraputicos
ou medicinais: Pena - recluso, de 10 (dez) a 15 (quinze) anos, e multa.
1 - Nas mesmas penas incorre quem importa, vende, expe venda, tem em depsito
para vender ou, de qualquer forma, distribui ou entrega a consumo o produto falsificado,
corrompido, adulterado ou alterado. (Redao dada pela Lei n 9.677, de 2.7.1998).
Ento, um produto destinado para fins teraputicos ou medicinais que seja includo na
portaria da Anvisa e, tenha por definio o conceito de droga, a rigor, ter-se-ia uma situao
de conflito aparente de normas, pois tanto poderia incidir o art. 273 quanto a lei de trfico de
drogas. Em geral isso resolvido com o princpio da especialidade. H certa preferncia pela
incidncia da Lei 11.343.
Nesse caso, no havia dois crimes distintos, pois ambos protegem a sade pblica, mas
uma pessoa possua farmcia de fachada que fabricava e comercializada produtos
teraputicos e medicinais, entre os quais, alguns deles se integravam no conceito normativo
de droga.
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Tribunais.
Diante disso, o STJ afirma que o fato, a finalidade original da conduta era a prevista no
art. 237, CP. O acrdo que no se mostra plausvel sustentvel a prtica de dois crimes
distintos e em concurso material (porque a pessoa havia sido denunciada pelo art. 273 e pelo
trfico de drogas), quando nesse mesmo cenrio ftico, a inteno era uma somente, a
conduta foi dirigida, desde o incio, para uma nica finalidade que era ter uma farmcia e
vender aqueles produtos, entre eles, alguns que eram classificados como droga.
Portanto, o STJ entendeu que, nessas circunstncias de fato era inequvoco que a
conduta final abrangia, integralmente, as condutas previstas no art. 33, Lei n 11.343/06.
Trata-se de um acrdo grande, mas sugere-se a leitura, pois trata de forma muito
interessante o tema da consuno, do conflito aparente de norma, de uma maneira geral.
8. PECULATO E PRESTAO DE SERVIOS

Informativo 834. Julgado do STF que envolve o conceito de peculato.
O crime de peculato, previsto no art. 312, CP, se caracteriza pela apropriao ou desvio
de bem pblico ou particular, de natureza mvel, pelo funcionrio pblico que tem a sua
posse. Uma deputada foi acusada de ter realizado esse desvio atravs da utilizao de servios
de uma secretria parlamentar.
O STF esclareceu que no existe peculato de servio. S existe peculato de bem ou
dinheiro, bem mvel. Para isso fez uma distino, se o servidor pblico pega o dinheiro pblico
e contrata um funcionrio para prestar servio particular para ele, ou para prestar servio
atpico na administrao, ou fora do cargo que est sendo nomeado, ou ainda, nomeia algum
que um fantasma, isso peculato.
No entanto, uma coisa muito distinta a utilizao particular de servios que j so
custeados pelo errio, pois no se configura a conduta tpica de peculato. Pode configurar
uma falta funcional, mas no o tipo penal. Esse tema j tinha sido objeto de manifestado do
STF, na AP504/DF:
...a conduta do apelante seria penalmente atpica, uma vez que teria consistido no uso
de funcionrio pblico que, de fato, exercia as atribuies inerentes ao seu cargo para,
tambm, prestar outros servios de natureza privada. (STF-AP504/DF, rel. orig. Min.
Crmen Lcia, red. p/ o acrdo Min. Dias Toffoli, 9.8.2016.)
o caso da pessoa que pega o motorista da administrao, possuindo o cargo e

cumprindo com as funes inerentes, mas o deputado determina que o funcionrio tambm
faa compras no mercado, busque o colega no aeroporto. Enfim, essa conduta atpica,
podendo configurar outra falta, mas no o tipo penal.
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Tribunais.
9. CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS E BIS IN IDEM

Julgado do STF que permite nos crimes funcionais a utilizao de uma condio pessoal
do funcionrio, que se destaque, sem que isso configure bis in idem com a prpria violao de
dever que j inerente ao tipo penal. Isso tambm j havia sido objeto de debate em outras
aes penais, inclusive no mensalo.
A tese de que alguns funcionrios pblicos so exigidos um maior zelo, desempenho,
exemplo no exerccio de suas funes. Aqueles que so investidos de uma parcela de
autoridade pblica, por exemplo juiz, promotor, autoridade judicial, podem e devem ser
avaliados com maior rigor no exerccio da sua atividade e, pode, portanto, ser utilizado como
circunstncia judicial desfavorvel, o fato de aquela pessoa ser policial civil, delegado, juiz ou
membro do ministrio pblico federal, sem que isso se considere bis in idem. Cabe salientar
que isso vale no somente para o caso do acrdo, mas para todos os crimes funcionais, pois
esse um debate que perpassa os crimes funcionais.
10. LATROCNIO
Figura qualificada do roubo, normalmente se inicia como um roubo imprprio, em que,
a pessoa para assegurar a deteno da coisa ou a impunidade do crime, violncia contra a
vtima e da prtica desta resulta leso corporal grave ou morte. No caso da morte, tem-se o
crime de latrocnio.
recorrente o pedido de desclassificao da conduta de latrocnio, no caso das suas
tentativas, para o crime de roubo com leso corporal de natureza grave. Ou seja, se o
homicdio no ocorreu foi tentativa de latrocnio? Nesse acrdo, foi reafirmado o
entendimento do STJ. H latrocnio quando a pessoa age com animus necandi (o dolo de
matar) e, este aferido pelas circunstncias objetivas do fato, no havendo, absolutamente,
nenhuma relao disso com a existncia de gravidade ou mesmo a existncia de leses.
Pode-se ter tentativa de latrocnio sem que a pessoa tenha sofrido qualquer arranho.
Exemplo: uma pessoa que vai praticar o roubo desfere 10 tiros contra a vtima, mas errou os
10. Nesse caso, ela tinha o dolo de matar. Se o crime no se consumou por circunstncias
alheias a sua vontade, no importa.
O STF defende que o pleito de desclassificao no faz sentido, pois havia o dolo de
matar. Ademais, o crime de latrocnio na modalidade tentada prescinde da aferio de leses
ou mesmo de gravidade nas leses sofridas pela vtima.
O prximo julgado ainda no est finalizado. O tema tratado importante em relao
ao latrocnio. O requerimento que se acompanhe o desenrolar do julgado. Encontra-se no
Informativo 837 e trata da pluralidade de vtimas no latrocnio. Esse tema muito debatido
na doutrina, embora a jurisprudncia tenha caminhado de forma tranquila e pacfica.
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Tribunais.
O crime de latrocnio, na verdade, crime contra o patrimnio. Se violado um

patrimnio e, na ao, tem-se duas vtimas fatais, a doutrina tradicional afirma que era um
crime de latrocnio e a pluralidade de vtimas deve ser considerada na dosimetria da pena,
no se tendo mais de um latrocnio. Todavia, no isso que diz a jurisprudncia.
A posio do STJ, h muito tempo, de forma reiterada, sustenta que incide o concurso
formal imprprio que significa dizer que incide a regra de aplicao de pena do concurso
material. Ou seja, tem duas vtimas tem-se dois latrocnios, independentemente de ter sido
apenas um patrimnio atingido. Isso est sendo debatido no STJ. A votao est empatada
(2x2). O Min. Marco Aurlio e Edson Fachin votaram no sentido da doutrina tradicional e,
portanto, que um latrocnio s; a existncia de mais de uma vtima utilizado na aplicao
da pena. Atualmente, o processo est com o Min. Luiz Fux, a pedido de vistas.
No entanto, uma oportunidade para relembrar desse entendimento do STJ, no
sentido de que, havendo latrocnio com pluralidade de vtimas, ainda que seja atingido
somente um patrimnio, como regra, incide o concurso formal imprprio porque se podem
visualizar desgnios autnomos.
11. INJRIA RECPROCA

O julgado do STF diz respeito a ofensas recprocas na injria e a possibilidade de
aplicao do perdo judicial. Esse acrdo tem uma questo interessante relativa a retorso
imediata, na injria. O crime de injria, no art. 140, CP, tem uma previso de aplicao de
perdo judicial, quando houver provocao (I) ou retorso imediata (II).
Exemplo: o sujeito chamou o outro de burro e se devolveu chato. Isso pressupe uma
relao imediata. Ou seja, a retorso imediata significa imediata; como regra isso ocorre nas
injrias presenciais ou por telefone.
O caso tratava-se de deputados que proferiram injrias um contra o outro, que
estavam afastadas da imunidade material (tendo uma apreciao a respeito desse assunto),
em suas respectivas pginas virtuais. Nesse caso, a questo da imediaticidade se altera porque
um ofendeu e, tempos depois, naquele mesmo dia, mas horas depois, o outro devolveu as
ofensas. Essa figura foi considerada como retorso imediata, aplicando-se o perdo judicial.
O STF ratificou esse entendimento afirmando que seria cabvel esse perdo e
avalizando que essa hiptese, no caso da internet, com um espao de tempo um pouco mais
alargado, mas dentro do prazo de 24 horas do mesmo dia, capaz de configurar a figura da
retorso imediata.
12
Tribunais.
12. PESCA E PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA

Informativo 845 do STF.
Muito embora seja mais recorrente no ter a aplicao do princpio da insignificncia

nos crimes ambientais, h alguns precedentes e, os maiores deles incidem nos crimes de
pesca. Normalmente, nos crimes de pesca famlica, para alimentos (h um precedente no STF
em que pescador estava com 12 camares). Excepcionalmente se admite a incidncia do
princpio da insignificncia nos crimes ambientais.
Costuma-se alegar que no haveria violao a nenhum bem jurdico, no crime de
pesca, em hiptese nas quais no h captura de peixes ou de espcimes. O crime de pesca
muito particular, sendo imprescindvel ler os artigos 34 a 36 da Lei n 9.605/98.
Art. 34. Pescar em perodo no qual a pesca seja proibida ou em lugares interditados por
rgo competente: Pena - deteno de um ano a trs anos ou multa, ou ambas as penas
cumulativamente.
Pargrafo nico. Incorre nas mesmas penas quem:
I - pesca espcies que devam ser preservadas ou espcimes com tamanhos inferiores aos
permitidos;
II - pesca quantidades superiores s permitidas, ou mediante a utilizao de aparelhos,
petrechos, tcnicas e mtodos no permitidos;
III - transporta, comercializa, beneficia ou industrializa espcimes provenientes da coleta,
apanha e pesca proibidas.
Art. 35. Pescar mediante a utilizao de:
I - explosivos ou substncias que, em contato com a gua, produzam efeito semelhante;
II - substncias txicas, ou outro meio proibido pela autoridade competente:
Pena - recluso de um ano a cinco anos.
Observao: existe uma definio legal do que vem a ser pesca.
Art. 36. Para os efeitos desta Lei, considera-se pesca todo ato tendente a retirar, extrair,
coletar, apanhar, apreender ou capturar espcimes dos grupos dos peixes, crustceos,
moluscos e vegetais hidrbios, suscetveis ou no de aproveitamento econmico,
ressalvadas as espcies ameaadas de extino, constantes nas listas oficiais da fauna e
da flora.
Todo o ato tendente, como se fosse crime de atentado. A pesca no significa tirar algo
da gua, tampouco a necessidade de ser um peixe.
Exemplo: a pessoa lana uma malha de rede, lana uma vara, mergulha com arpo e
no h autorizao para a prtica desse tipo de atividade; ou faz isso fora das hipteses de
13
Tribunais.
autorizao legal, h a incidncia do crime de pesca mesmo que no tenha sido apreendido
nenhum espcime com o sujeito.
Nesse caso, eram dois acrdos envolvendo rede de malha fina que foram
considerados significativos, do ponto de vista jurdico. Reiterou-se que o crime de pesca um
crime de perigo abstrato, que a captura do peixe mero exaurimento do crime, de forma que
no h correlao entre no pegar nenhum espcime e a insignificncia. O fato de no ter
sido capturado nenhum peixe no significa que haja a incidncia do princpio da
insignificncia.
13. INCITAO RELIGIOSA E PROSELITISMO

Acrdo interessantssimo que trata do art. 20, da lei 7.716/89 (crimes de
discriminao). Hiptese de discriminao religiosa.
Art. 20. Praticar, induzir ou incitar a discriminao ou preconceito de raa, cor, etnia,
religio ou procedncia nacional. Pena: recluso de um a trs anos e multa.
Ressalta-se que no so todos os tipos de preconceito, ou seja, no est abrangido,

por exemplo, condutas homofbicas. A ideia que quando se incita a discriminao, h um
discurso de dio e de subjugao, ou de eliminao de um grupo que considerado inferior.
O acrdo foi debatido no aspecto do proselitismo religioso. Ou seja, se algumas prticas do
proselitismo religioso poderiam configurar o crime de discriminao ou de incitao
discriminao.
O proselitismo ao de tentar convencer, angariar fiis para a sua religio, ou causa,
ou ideologia. O caso de um padre que escreveu um livro, no qual ele criticava, severamente,
religies espritas e de matrizes africanas. Ele foi denunciado com base no art. 20 e o julgado
do STF ratificou julgado do STJ que j tinha sido noticiado no informativo 557 (RHC-PR 62.851,
Sexta Turma).
Ocorreu, no caso do STF, a anlise de quais seriam as condutas que poderiam, no
espectro religioso, caracterizar incitao discriminao. Ento, o primeiro pressuposto que
se estabeleceu foi que a liberdade de expresso funciona como condio de tutela efetiva da
liberdade religiosa e que as mensagens religiosas no podem ser tratadas da mesma forma
que as mensagens no religiosas (de superioridade racial, superioridade tnica).
No caso das religies, o acrdo estabeleceu pressupostos de que algumas religies,
de maneira geral, se pretendem universalistas. Ou seja, o objetivo de uma religio angariar
fiis e que praticamente, todas as religies, acabam exercendo, em alguma medida, o
proselitismo com essa finalidade e que, portanto, haveria trs etapas do proselitismo:
14
Tribunais.
1. se estabelece no discurso as diferenas entre as religies;

2. seria a etapa de comparao; dada que so diferentes necessrio comparar as crenas
e ver qual a mais adequada para o sujeito;
3. juzo de verificao, nessa comparao, que uma no apenas superior, mas admite a
eliminao da outra, ou a escravizao, subjugao da outra religio.
Somente nessas hipteses que se teria um proselitismo religioso discriminatrio.
Quando o discurso fosse de eliminao, de supresso daquela religio ou de direitos
fundamentais de outra religio.
No entanto, todos os discursos proselitistas em que, nessa comparao, no houvesse
violncia ou desrespeito aos direitos fundamentais da religio alheia, estaria, toda a
comparao dentro das balizas de tolerncia da liberdade de expresso.
Em sntese, essa afirmao de superioridade se voltada para um auxlio (exemplo: se
a pessoa mudar de religio, ela poder ser ajudada) da salvao do outro, na viso do STF no
preenche a tipicidade penal da incitao discriminao religiosa. um tema importante que
vale a pena ler o informativo
... a explicitao de aspectos de desigual ao, bem como da suposta inferioridade
decorrente de aspectos religiosos no perfaz, por si, o elemento tpico. indispensvel que
se verifique o especial fim de supresso ou reduo da dignidade do diferente. Sendo
assim, a afirmao de superioridade direcionada realizao de um suposto resgate ou
salvao, apesar de indiscutivelmente preconceituosa, intolerante, pedante, prepotente
encontra guarida na liberdade de expresso e no preenche o mbito proibitivo da
norma. (STF, RHC134682/BA, rel. Min. Edson Fachin, julgamento 29 .11 .2016.
14. PECULATO E LICITAO

Uma deputada federal foi condenada pena de 5 anos e 4 meses de recluso pela
prtica de dois crimes envolvendo a lei de licitaes (art. 89 que dispensa a licitao e o
crime de peculato). No caso, a deputada deixou de observar as regras da licitao e contratou
alguns livros didticos diretamente das empresas, com recurso pblico. No entanto, houve o
superfaturamento dessas empresas.
H o debate a respeito da consuno ou no do crime de peculato pelo art. 89, desde
que o STF passou a entender que o art. 89 exige a ocorrncia de um prejuzo para a
administrao.
Em algumas hipteses se debate se haveria a absoro do peculato pelo art. 89, ou o
inverso, se h a absoro pelo peculato, se a finalidade da pessoa angariar recursos, pelo
meio da dispensa ou inexigibilidade da licitao, fora das hipteses legais.
15
Tribunais.
O STF vem proferido acrdos no sentido da incidncia concomitante desses tipos, ou

seja, incidiram em concurso material quando houvesse dispensa/inexigibilidade com a
ocorrncia de prejuzo, se esse prejuzo for o desvio de recursos pblicos para o proveito
prprio ou alheio.
15. EXECUO DE PENA EM PRESDIO FEDERAL

A Segunda Turma ratificou um entendimento no sentido de que quando um preso
transferido para uma penitenciria do sistema federal, como regra, os fundamentos para essa
transferncia dizem respeito a aspectos subjetivos que permitem concluir que a pessoa no
tem mrito suficiente para progredir de regime.
Portanto, a pessoa que estivesse dentro do sistema penitencirio federal, se essa
transferncia se d porque a pessoa lder de organizao criminosa, como era o caso, mesmo
que no tivesse cometido infrao disciplinar, se pertence a organizao criminosa porque
no satisfaz os requisitos subjetivos para a progresso de regime prisional. Ento, a
manuteno dele no regime fechado, mesmo que preenchido o requisito temporal para a
progresso do regime, no configura constrangimento ilegal.
16. APLICAO DE PENA

O informativo 845, do STF h acrdo interessante a respeito da dosimetria da pena,
por caso de bis in idem. Tratava-se de caso de trfico de drogas em que o juiz entendeu que
deveria ser agravada a pena nas consequncias do crime porque a pessoa mobilizou o estado
de uma forma tal para perseguir aquele crime. Ou seja, ele deu um custo elevado para atuao
do estado na apurao daqueles crimes.
O STF sustentou que isso no consequncia do crime. uma atividade essencial de o
Estado exercer a persecuo penal. Se crime mais complexo ou menos, demandando mais
ou menos recursos, no pode isso ser atribudo ao ru.
A suposta, segunda consequncia que diz respeito ao enriquecimento ilcito nas
atividades de trfico tambm no. Isso representaria um bis in idem. O STF tem um entendido
tranquilo nesse sentido, afirmando que o trfico, embora possa ser praticado gratuitamente,
mas da sua essncia que tenha a finalidade lucrativa, a finalidade mercantil, portanto, no
se compadece a figura do trfico de drogas a majorao da pena pelo enriquecimento ou pelo
propsito de obter vantagem financeira.
Tambm houve a fixao de um entendimento, j admitido pelo STJ, pois houve a
aplicao da pena conglobada. Significa dizer que ao invs de aplicar a pena
individualizadamente, o juiz fez uma aplicao conjunta da pena.
16
Tribunais.
O STJ admite a aplicao conjunta da pena, desde que o juiz fundamente quais so as
caractersticas semelhantes que justifiquem a aplicao de pena nica. O STF, nesse caso,
afirma que no recomendvel, mas que no causa nulidade e no ofende o princpio da
individualizao da pena e da motivao a fixao de pena conglobada.
Ainda, nesse mesmo acrdo, o STF reiterou alguns entendimentos a respeito do
trfico de drogas, no que tange natureza e quantidade da droga, que sempre foram
permitidas como motivao idnea para aumentar a pena base, seguindo o raciocnio de que
quanto maior a quantidade de droga apreendida, maior o potencial lesivo a sociedade (nesse
caso era mais de 1 tonelada de droga).
17. PORTE ILEGAL DE MUNIO

Para rememorar um entendimento bastante tranquilo do STF, apesar de
esporadicamente ter umas situaes bem casusticas, como o caso do pingente que servia de
munio (sendo, nesse caso, reconhecida a insignificncia), mas, no acrdo apresentado, o
Plenrio ratificou que a quantidade de munio irrelevante para a incidncia do princpio da
insignificncia no crime de porte (art. 14, Lei n 10.826/2003).
18. TRFICO DE DROGAS

Ainda no foi noticiado no informativo, mas a smula 512 do STJ foi cancelada.
A SMULA 512: A aplicao da causa de diminuio de pena prevista no art. 33, 4, da
Lei 11.343/2006 no afasta a hediondez do crime de trfico de drogas.
O STJ afirmava que, a despeito da Smula, o crime continua sendo considerado

hediondo. No afasta a hediondez do crime, a aplicao da causa de diminuio. Entretanto,
o STF teve um julgado em sentido contrrio, no ano passado, sustentando que o trfico de
drogas, na sua forma privilegiada, no crime comparado ao hediondo, no tendo, portanto,
as consequncias.
O STJ apreciando a petio n 11.796/DF, cancelou a sua smula e adequou o seu
entendimento ao apresentado pelo STF.
19. CRIME CONTINUADO QUALIFICADO

Art. 71 - Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais
crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e
outras semelhantes, devem os subsequentes ser havidos como continuao do primeiro,
aplica-se-lhe a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas,
17
Tribunais.
aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois teros. (Redao dada pela Lei n 7.209,
de 11.7.1984)
Pargrafo nico - Nos crimes dolosos, contra vtimas diferentes, cometidos com violncia
ou grave ameaa pessoa, poder o juiz, considerando a culpabilidade, os antecedentes,
a conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias,
aumentar a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, at o
triplo, observadas as regras do pargrafo nico do art. 70 e do art. 75 deste Cdigo.
O crime continuado pressupe uma cadeia delitiva de aes em que as subsequentes

so tidas e havidas como consequncia do primeiro. Tem-se uma fico jurdica em que vrias
aes so abordadas pela legislao como se fosse uma coisa s. essencial que a pessoa se
valha das mesmas circunstncias de fato e pratique o crime nas mesmas condies de tempo,
lugar, modo de execuo e outras condies semelhantes apreciadas.
Contudo, nos crimes dolosos, com emprego de violncia, contra vtimas diferentes o
juiz pode, considerando as circunstncias judiciais, aumentar a pena de um s dos crimes at
o triplo, ou se diversas, o do mais grave. A regra do crime continuado ordinrio, normal a
seguinte: se h dois crimes, tem-se aumento de 1/6; tem trs crimes, tem-se o aumento de
1/5; 4 crimes, o aumento de ; a regra utilizada pela jurisprudncia em que aplica a frao
de aumento em funo da quantidade de aes criminosas.
Isso no aconteceu no caso do acrdo. Tratava-se de uma situao de tortura
generalizada praticada na FEBEM. Vrios menores fugiram da FEBEM em SP e quando
voltaram, os agentes policiais deliberaram que iriam fazer uma revista espancamento
generalizado, corredor polons, barras de ferro, a pretexto de corrigir e reinstaurar a disciplina
naquele estabelecimento.
Assim, foram denunciados por tortura e a discusso era a respeito da forma de
concurso a ser aplicado no caso. O STJ entendeu que a aplicao da pena foi feita
corretamente com a incidncia do crime continuado e, tendo em vista o nmero de vtimas
(28 rapazes), se aplicou no mximo de 1/3.
20. OUTROS JULGADOS

H 3 julgados que so importantes, mas que no se relacionam com a matria federal.
1. Relativo ao aborto o STF entendeu por atpica a conduta da interrupo da
gravidez at o terceiro ms, em caso de aborto consentido;
2. Relativo ao entendimento j adotado pelo STJ de que o estupro de vulnervel no
pressupe que haja contato fsico do agente com a vtima. O estupro no s a
penetrao. H condutas de natureza sexual que no demandam contato fsico e o STJ
tornou a mencionar essa questo;
18
Tribunais.
3. Inaplicabilidade do princpio da insignificncia na lei Maria da Penha (embora seja

do 1 semestre).
19

Resumo DPenalaula 1

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Retrospectiva de Jurisprudncia - Direito Penal

RETROSPECTIVA DA JURISPRUDNCIA DO STF/STJ

Assim, nesse caso, o STJ tambm j se pronunciou no sentido de que no h

tributos aduaneiros e se esgotada a potencialidade lesiva dos documentos naquele momento,

2. APLICAO DO ART. 298, CP E PRINCPIOS DO DIREITO PENAL

Ento, a clonagem de carto bancrio, a falsificao de um carto bancrio, para fins

O artigo 96 trata da fraude, em prejuzo da Fazenda Pblica, em licitaes instauradas

O art. 96 da Le in. 8.666/1993 apresenta hiptese estreitas de penalidade, entre as quais

Esse julgado importantssimo, pois o STF tem um julgado em sentido totalmente

O acrdo d um parmetro de como deve ser analisado o crime de gesto temerria.

execuo da sua atividade de gerenciamento daquela instituio financeira e adota medidas

O crime de extorso se configura pelo constrangimento de algum, mediante violncia

7. DROGAS X ART. 273, CP

8. PECULATO E PRESTAO DE SERVIOS

o caso da pessoa que pega o motorista da administrao, possuindo o cargo e

9. CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS E BIS IN IDEM

O crime de latrocnio, na verdade, crime contra o patrimnio. Se violado um

11. INJRIA RECPROCA

12. PESCA E PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA

Muito embora seja mais recorrente no ter a aplicao do princpio da insignificncia

Observao: existe uma definio legal do que vem a ser pesca.

13. INCITAO RELIGIOSA E PROSELITISMO

Ressalta-se que no so todos os tipos de preconceito, ou seja, no est abrangido,

1. se estabelece no discurso as diferenas entre as religies;

14. PECULATO E LICITAO

O STF vem proferido acrdos no sentido da incidncia concomitante desses tipos, ou

15. EXECUO DE PENA EM PRESDIO FEDERAL

16. APLICAO DE PENA

17. PORTE ILEGAL DE MUNIO

18. TRFICO DE DROGAS

O STJ afirmava que, a despeito da Smula, o crime continua sendo considerado

19. CRIME CONTINUADO QUALIFICADO

O crime continuado pressupe uma cadeia delitiva de aes em que as subsequentes

20. OUTROS JULGADOS

3. Inaplicabilidade do princpio da insignificncia na lei Maria da Penha (embora seja

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