Voces : DERECHOS DE AUTOR ~ CULTURA ~ PROPIEDAD INTELECTUAL ~ OBRA

ARTISTICA ~ AUTOR DE LA OBRA ~ INTERNET ~ DOCUMENTO DIGITAL ~ PIRATERIA

INFORMATICA ~ INFORMATICA ~ ARTISTA ~ CREACION INTELECTUAL ~ COMPOSITOR
DE CANCIONES ~ DERECHO DE PROPIEDAD ~ DERECHOS DEL INTERPRETE ~
INTERPRETE ~ OBRA INTELECTUAL ~ OBRA MUSICAL ~ REPRODUCCION DE LA OBRA

Ttulo: Acceso a la cultura y derechos de autor

Autor: Vibes, Federico P.

Publicado en: LA LEY 18/08/2006, 1

SUMARIO: I. La era del conocimiento. II. El conocimiento y la cultura. III. El derecho de

autor. IV. Derechos de autor vs. derecho de acceso a la cultura. V. El rol de la tecnologa.
VI. Internet, libertad y regulacin. VII. Acceso a la cultura en Internet. Las barreras
impuestas por la propiedad intelectual. VIII. "Copia" y "acceso" en el contexto digital. IX.
Evaluacin de la situacin generada por las descargas P2P. X. Conclusiones.

I. La era del conocimiento

Hace algunos aos un agudo observador llamado Peter Drucker deca que la
historia de nuestra civilizacin puede resumirse en cuatro etapas (1). La primera de
ellas es la "civilizacin pre-histrica". En esta etapa el hombre era nmade y viva
bsicamente de la recoleccin, de la pesca y de la caza. La segunda etapa es la
"sociedad agrcolo-ganadera", en la cual el hombre comienza a dominar las labores
vinculadas con el trabajo del suelo y los cultivos, al igual que consigue domesticar
ciertos animales. Con esta actividad agrcola y de cra de animales el hombre se
vuelve sedentario. La tercera etapa es la llamada "sociedad industrial". En esta etapa
el hombre es considerado como factor productivo merced a su fuerza de trabajo. Dicha
fuerza de trabajo es puesta a disposicin de un capital, el cual intenta organizar un
emprendimiento que en esta etapa estar principalmente relacionado con actividades
de manufactura (son los tiempos de la llamada "revolucin industrial"). La cuarta y
actual etapa es la denominada "sociedad de la informacin" o mejor dicho
"sociedad del conocimiento", en la cual las actividades estrictamente industriales han
pasado a un segundo plano, y han cedido el espacio de mayor importancia a la ciencia
y a la tecnologa. El conocimiento es el activo por excelencia.

Tanto "conocimiento" como "informacin" son conceptos abstractos, intangibles. No

son equivalentes, ya que la "informacin" es un cmulo de datos que pueden o no
estar relacionados u organizados entre s. En cambio, el conocimiento es la nocin
que obtiene todo aquel que agrupa lgicamente dicha informacin, incrementando su
sabidura respecto de una parte de la realidad (2). Por eso, pese a que tambin es
comn escuchar que estamos viviendo en la "sociedad de la informacin", nos parece
ms apropiado utilizar la expresin "sociedad del conocimiento".

II. El conocimiento y la cultura

Informacin, conocimiento y cultura son tres conceptos ntimamente ligados a

nuestra vida actual. Como ya dijimos, la informacin es la "materia prima" del
conocimiento, y a partir de estos dos ltimos conceptos llegamos a la nocin de
"cultura". Segn el diccionario, "cultura" es "...el resultado o efecto de cultivar los
conocimientos humanos y de afinarse por medio del ejercicio las facultades
intelectuales del hombre...". No obstante, tambin puede entenderse por "cultura" al
"...conjunto de modos de vida y costumbres, conocimientos y grado de desarrollo
artstico, cientfico, industrial en una poca o grupo social..."(3).
 Ms all de los diccionarios, coincidimos con Dietrich Schwanitz (4) en que para
responder qu es la cultura hay muchas respuestas y no slo una. Para algunos, el
arte "tradicional" es algo cultural, pero no lo es el arte moderno. Y la verdad es que el
significado del trmino "cultura" tambin vara segn el mbito en el que se hable de
ella. El mbito determina la extensin de este vocablo (5).

Lo que es indudable es que en nuestros das todos estos conceptos (informacin,

conocimiento y cultura) estn ntimamente vinculados con el ser humano. Y la
persona, como tal, en la concepcin moderna del hombre, debe tener acceso a ellos.

III. El derecho de autor

El derecho de autor, tambin conocido como "copyright", es un derecho de

propiedad intelectual que se le reconoce al autor de una obra artstica. Se considera
como "obra artstica" a toda creacin intelectual que tenga "originalidad" (6). El sistema
legal de derechos de autor tiene dos objetivos principales: (a) retribuir al autor, y (b)
promover el arte y la cultura. El primer objetivo est relacionado con la justicia. Si el
autor no recibe una retribucin por su creacin, pierde el incentivo para crear una
nueva obra (7). Slo unos pocos creadores seguiran produciendo nuevas obras sin
importarles si a cambio reciben o no una retribucin. Y esto, indefectiblemente, afecta
al progreso de la cultura, porque una cultura con menor produccin de obras nuevas
se vuelve paulatinamente una cultura cada vez ms pobre. Para evitar esto, la Ley
opta por conferirle un derecho de propiedad exclusivo al autor (el "derecho de autor" o
"copyright"). Pero este derecho no es ilimitado, sino que tiene un plazo temporal
(generalmente el derecho de autor expira una vez cumplidos los setenta aos de la
muerte del autor). De esta forma, al extinguirse el derecho del autor por el transcurso
del tiempo, la obra deja de ser una "propiedad privada", y pasa a formar parte del
"dominio pblico". Es decir, que cualquiera puede utilizar esa obra, sin necesidad de
requerir autorizacin al autor, y quizs ms importante que lo anterior sin tener
que pagarle nada al autor (8). As se logra un balance entre el derecho del autor y el
derecho de acceso a la cultura del pblico. Se entiende que una vez cumplido el plazo
legal (por ej., setenta aos despus de la muerte del autor) ya ha transcurrido un plazo
razonable para que el autor y sus herederos o derechohabientes se beneficien con esa
creacin, y es tiempo de que la sociedad pueda beneficiarse sin las mencionadas
limitaciones.

Es decir que las leyes que protegen los derechos del autor sobre su obra persiguen
finalidades ticas, econmicas y sociales.

IV. Derechos de autor vs. derecho de acceso a la cultura

De la explicacin del sistema de derechos de autor que dbamos en el punto

anterior se desprende que en cierta forma existe un conflicto de intereses entre el
autor y quienes quieren acceder a la cultura (9). El autor, generalmente aunque no
en la totalidad de los casos va a querer evitar que su obra sea utilizada sin su
autorizacin y/o sin recibir nada a cambio. En tanto, los "usuarios" de la cultura,
buscarn acceder de la manera ms irrestricta posible a esa obra, ya que es indudable
que dicha obra forma parte de la "cultura".

Este "conflicto de intereses" presenta derivaciones de ndole constitucional, toda

vez que a los autores se les reconoce la propiedad sobre sus obras (art. 17 de la
Constitucin Nacional en adelante CN), y los usuarios culturales tienen derecho a
"aprender" (art. 14 de la CN), a la vez que el Congreso Nacional est llamado a
proveer lo conducente a "la prosperidad del pas", "al progreso de la ilustracin" (art.
75 inc. 18, CN) y a dictar leyes que protejan "la identidad y pluralidad cultural" (art. 75
inc. 19, CN).

Cul es la respuesta que el sistema busca darle a este problema? Como ya lo

anticipamos, la respuesta est en una decisin salomnica, aunque diferida en el
tiempo: durante un plazo determinado el autor tiene la "propiedad privada" sobre su
obra; vencido dicho plazo, la obra ingresa al "dominio pblico" y cualquiera puede
acceder irrestrictamente a dicha obra (10).

V. El rol de la tecnologa

La tensin entre autores o titulares de derechos de autor (por ej., empresas que se
dedican a la explotacin de bienes culturales tales como la msica, las pelculas, los
libros, etc.) y los "usuarios" de la cultura, es una constante. Y en esta historia de
luchas y pujas permanentes, la tecnologa cumple un rol destacado. Siempre que se
desarrollan nuevas tecnologas que permiten otras formas novedosas de acceder a
una obra cultural, los defensores de la propiedad intelectual sobre las creaciones
artsticas libran sus ms feroces batallas contra los "infractores". Ejemplos?
Pensemos en la fotocopiadora, en el ya antiqusimo equipo de msica de "doble
casetera", la videograbadora, los "quemadores" de discos compactos, el MP3, etc.

Cada vez que estas tecnologas comienzan a ser utilizadas masivamente, los
autores y los titulares de derechos de autor tiemblan porque ven seriamente afectados
sus intereses. Esto no es simplemente una conjetura. Por el contrario, en algunos
casos puede llegar a ocasionar graves perjuicios a los sectores productores de bienes
culturales (11), lo cual tambin va en contra del progreso cultural, como veremos ms
adelante.

VI. Internet, libertad y regulacin

Internet es en la actualidad el mbito ms paradigmtico en lo que se refiere al

conflicto al que aludimos (derechos de autor vs. derecho de acceso a la cultura). Por
un lado, se trata de un ambiente virtual de carcter global y descentralizado, en el cual
la regulacin es un punto nebuloso. Como Internet es una red informtica diseminada,
sin un punto o servidor central que permita su desconexin, no existe una "autoridad"
que dicte reglas y las haga cumplir. Esto abre el debate sobre qu postura asumir
frente a ello (si se debe regular o no Internet). Existen diversas posturas al respecto.
Algunos sostienen que Internet no debera regularse (12), lo cual para algunos como
Lawrence Lessig (13) no es ms que una utopa (14). Otros apuntan a la
autorregulacin (15), lo cual tambin ha merecido sus crticas (16).

Pero ms all de que sea complejo pensar en la regulacin de Internet, es

innegable la actividad en Internet tiene efectos concretos en el plano legal. Pensemos
en quienes utilizan Internet para el trfico de estupefacientes, para cometer fraudes,
para promover la pornografa y la prostitucin infantil, para fines terroristas, etc. Todos
estos actos tienen efectos legales en el ordenamiento jurdico. Y es natural que los
Estados intenten perseguir y castigar estos ilcitos, por ms que sean cometidos a
travs de una red informtica global, donde muchas veces no est del todo claro
dnde ocurren dichos ilcitos. Pero siempre es bueno tener en cuenta que si el ilcito
tiene efectos en un territorio determinado, entonces habr por lo general motivos
para reprochar la conducta indebida y en su caso sancionarla.

En el supuesto de las infracciones al derecho de autor en Internet, el dao se

ocasiona en algn lugar de eso no hay dudas. Por lo tanto, ser cuestin de
entablar las acciones legales contra los infractores en el territorio en el cual se
produzca dicho dao. La conducta de quien viola la propiedad intelectual ajena no
puede quedar impune, aun cuando sea cometida a travs de una red informtica
global.

VII. Acceso a la cultura en Internet. Las barreras impuestas por la propiedad

intelectual

Tal como explicbamos antes, el conflicto de intereses entre autores o titulares de

derechos de autor y usuarios culturales no naci con el auge de Internet. Es una puja
que siempre existi, en mayor o menor medida. Sin embargo, est claro que la
expansin de Internet, sumada a otras innovaciones tecnolgicas tales como la
tecnologa digital, la tecnologa de compactacin y los programas de computacin de
intercambio de archivos (sistemas "peer-to-peer" o "P2P") (17) ha ocasionado
importantes perjuicios a las industrias productoras de bienes culturales, como nunca
antes (18).

Quienes defienden la total liberalizacin de la cultura en el mbito virtual suelen

apoyarse en los siguientes argumentos:

1) Internet permite el acceso a la cultura a quienes no tienen medios econmicos.

"No se debe impedir el acceso a la cultura a quienes no tienen medios econmicos.

Internet debe ser considerado como la "biblioteca" de la cual quienes no tienen medios
se sirven para acceder a la cultura" (organizacin "Audionautes", de Francia) (19)".

Este argumento es invlido para justificar las infracciones cometidas al derecho de

autor en Internet. Primeramente, porque es falso que aquellas personas que no tienen
medios econmicos encuentren nicamente en Internet un mbito de satisfaccin de
sus deseos por cultivar sus conocimientos. Es ms, muchos de ellos ni siquiera tienen
acceso a Internet. Pero aun aquellos que s tienen acceso a Internet, cuentan con la
posibilidad de acceder a la cultura por otras vas, si as lo desean (bibliotecas, becas
educativas, etc.).

En segundo lugar, hay que tener presente que en su gran mayora, las personas
involucradas en este tipo de infracciones al derecho de autor (intercambios por redes
P2P, descargas, etc.) son personas de poder adquisitivo alto o medio (20).

2) Los nuevos hbitos de la juventud deben ser reconocidos y legalizados.

"Las industrias del entretenimiento se tienen que adaptar a las nuevas

generaciones" (Manu Chao, cantante; ex-lder de la banda "Mano Negra") (21).

Este es otro argumento cotidianamente utilizado por los detractores de la propiedad

intelectual en Internet. En realidad este argumento no es ms que un slogan
dogmtico que no resiste mayor anlisis. Si bien es importante que las nuevas
generaciones sean tomadas en cuenta a la hora de regular la vida en sociedad, de all
no se desprende que aquellos actos en violacin a la ley se legitimen simplemente por
repetirse en una cantidad importante de sujetos. Adems, como intentamos reflejar a
lo largo de este trabajo, si el resultado final de tales conductas es adverso a la
sociedad (en este caso, por atentar contra el progreso de la cultura), por ms que las
nuevas generaciones se favorezcan, tales beneficios no se justifican frente a los
perjuicios sufridos por la sociedad en su conjunto.

3) Las industrias del entretenimiento son hegemnicas y buscan perpetuar dicha

hegemona impidiendo la libertad cultural en Internet.
 "Quienes se oponen al P2P son los dueos del negocio y los artistas ms lacayos"
(Daniel Melero, productor y msico) (22).

"Las industrias crean lobbies de poder para seguir disfrutando de rentas

monoplicas a cambio de nada" (Movimiento por la Devolucin www.devolucion.info
) (23).

"Permitir que las industrias del entretenimiento ganen dinero es ayudar a reforzar su
predominio. No hay que dejar que estas industrias sean parsitos de nuestros
esfuerzos" (ProyectoWu Ming) (24).

"Comprar msica en una tienda no es apoyar a los artistas, sino todo lo contrario.
Hay que asegurarse de que las discogrficas desaparezcan" (Richard Stallman,
fundador del movimiento "Copyleft") (25).

Todas las afirmaciones precedentes buscan "demonizar" a las industrias dedicadas

a producir bienes culturales de consumo masivo. Sin lugar a dudas, estas crticas
denotan una fuerte oposicin a las industrias del entretenimiento. Ahora bien, hay que
tener en cuenta que en toda sociedad donde se reconozca la propiedad privada todo
aquel que sea propietario de algo (en este caso, una empresa o un autor) buscar
protegerlo. Es inadecuado llamar "lacayo" a quien pretende obtener un beneficio por
su propio trabajo.

En segundo trmino, tampoco es cierto que las discogrficas (o cualquier otra

empresa de entretenimiento) se beneficien con rentas monoplicas "a cambio de
nada". Por el contrario, estas empresas se benefician con la venta de bienes
culturales, a cambio de una fuerte inversin que, por otro lado, favorece al progreso
cultural (26).

En tercer lugar, vale destacar que la labor de las industrias del entretenimiento es
de gran importancia en Internet. Es cierto que Internet permite que cualquiera incluya
sus propias creaciones artsticas en esta fabulosa mega red informtica. Sin embargo,
si no contamos con informacin sobre los contenidos disponibles (msica, pelculas,
televisin, etc.), difcilmente podamos orientar nuestra decisin de consumo o eleccin
cultural. Por ende, las industrias del entretenimiento permiten actuar de "filtro",
brindando informacin (mediante campaas de promocin de sus artistas) y
asegurando ciertos estndares de calidad buscados por el pblico.

Por ltimo, otra falacia implcita en este argumento es afirmar que quien compra
msica legalmente (en oposicin a descargarla ilegalmente de Internet) no ayuda a los
artistas, sino que los perjudica porque fortalece a los "dueos del negocio". Este es un
argumento controvertido por los mismos artistas, quienes en diversas oportunidades
se han pronunciado en contra de las descargas ilegales a travs de redes P2P. En
efecto, tal como han expuesto recientemente Len Gieco y Gustavo Santaolalla,
"...intercambiar archivos de msica sin autorizacin de quienes participaron en su
creacin es ilegal. Y si esta prctica contina, en breve destruir nuestras
posibilidades de hacer y de disfrutar de la msica. La piratera daa todo el proceso
creativo y la fuente de ingresos de muchas familias. En cambio, si empezamos a usar
sitios de Internet en los que se puede acceder a la msica en forma legtima, podrn
surgir los puntos de encuentro entre la msica y el pblico, y as estaremos
incentivando nuevos artistas y compositores... La piratera es un robo como cualquier
otro..."(27).

VIII. "Copia" y "acceso" en el contexto digital

 Una de las crticas que se formula contra las tendencias actuales en materia de
proteccin de derechos de autor es que, a diferencia del modelo tradicional, las
nuevas legislaciones sobre Derecho de Autor limitan no slo la "copia" de una obra
protegida, sino muchas veces tambin el "acceso" a dicha obra. El ejemplo ms
emblemtico es la Digital Millenium Copyright Act de Estados Unidos, que modific la
Ley de Derechos de Autor de dicho pas, incorporando el art. 1201 que entre otras
cosas dispone que se considera ilegal la elusin de medidas tecnolgicas que
efectivamente controlen el "acceso" a una obra protegida por el Derecho de Autor.

A simple vista, esta tendencia repercute en el ncleo del conflicto de intereses entre
autores (o titulares) y usuarios culturales. Limitar el "acceso" a la obra es en cierta
forma limitar el "acceso a la cultura". Es decir que en esta puja de intereses, si la Ley
nos dice que se puede limitar lisa y llanamente el "acceso", los usuarios culturales
resultan totalmente vencidos (y por ende, no existe el balance al que aludamos
antes).

Pero no es cierto que en el contexto digital la limitacin al acceso implica, por s

sola, una ventaja desmedida e injusta a favor de los autores y titulares de derechos de
autor. Es ms, la limitacin en el "acceso" a la obra se vuelve un imperativo en el
ambiente virtual, y ello no significa que fuera de dicho contexto los usuarios culturales
no puedan continuar "accediendo" a las obras culturales de la misma manera que
accedan tradicionalmente (por ejemplo, en bibliotecas).

Para clarificar este punto, veamos un ejemplo. En el escenario previo a la explosin

de Internet y a la proliferacin de la tecnologa digital dentro de dicha mega red
informtica, "copia" y "acceso" eran dos conceptos totalmente diferentes. Si yo quera
leer un libro de Borges pero no tena intenciones de comprarlo, tena la posibilidad de
"acceder" a dicha obra cultural en una biblioteca pblica y as mi "derecho de acceso a
la cultura" se encontraba satisfecho. Yo no poda o mejor dicho, no deba hacer
una "copia" (fotocopia) de ese libro y dejar dicho ejemplar fotocopiado en mi casa,
para as poder leer el libro cuando quisiera, sino que deba devolverlo a la biblioteca
dentro del plazo que all se me asignara. De esta forma, el conflicto de intereses entre
"acceso a la cultura" y "derecho de autor" no exista.

En el nuevo escenario, es decir, en el contexto digital, el "acceso" se confunde con

la "copia". Pensemos en otro ejemplo: si yo quiero escuchar el nuevo disco compacto
de Andrs Calamaro y a travs de mi computadora personal me conecto a Internet
busco un sitio Web donde est "colgado" dicho lbum y "accedo" gratuitamente a
dicho lbum (es decir, lo escucho desde mi computadora), aun cuando yo no "copie" el
lbum, el efecto que tiene dicho "acceso" equivale al de realizar una "copia" de ese
lbum. Por qu? Porque si cada vez que yo quiero "acceder" a dicho lbum, puedo
hacerlo con slo conectarme a Internet, buscar el sitio Web en el que est disponible y
escucharlo, dicho proceso sustituye la necesidad de la copia y/o de la adquisicin de
ese lbum. Es decir que si yo puedo "acceder" desde mi computadora, a travs de
Internet, a ese lbum, no tengo necesidad de contar con el disco compacto es decir,
el soporte fsico en mi casa (en ambos supuestos, puedo escucharlo cuando quiero,
tanto si lo compro como si lo "bajo" gratuitamente de Internet) (28). Como puede
verse, en el supuesto de "acceso" por Internet al lbum de Calamaro, el usuario nunca
"adquiere" dicho lbum, pero lo tiene a su disposicin en todo momento, con lo cual,
obviamente este mecanismo sustituye a la compra del disco compacto.

Por esta razn, es necesario que en el contexto digital se limite no slo la "copia" no
autorizada, sino tambin el "acceso" no autorizado a la obra. Y si esto se implementa
adecuadamente, no se tiene por qu afectar el "acceso a la cultura", porque siempre
tendremos fuera del mundo virtual la posibilidad de acceder a la cultura por otras vas
(por ejemplo, acudiendo a una biblioteca).

IX. Evaluacin de la situacin generada por las descargas P2P

Al principio de este trabajo decamos que Internet es un espacio donde existen

lmites normativos difusos. Pero adems, hay que agregar que en Internet es fcil
mantenerse al margen de cualquier sancin, porque muchas veces la distancia o el
anonimato con el que se puede operar all convierten a dicho espacio virtual en una
suerte de escudo para toda clase de fechoras. En lo que tiene que ver con el tema de
anlisis, aqul que quiere acceder irrestrictamente a bienes culturales en Internet sin
verse obstaculizado por las limitaciones propias de la legislacin sobre propiedad
intelectual encuentra en Internet un espacio donde una gran cantidad de personas
(millones) cometen infracciones a las leyes de derechos de autor (29).

Estos millones y millones de personas actuando en contra de las leyes de

propiedad intelectual (por ej., descargando ilegalmente msica y pelculas protegidas
por el Derecho de Autor) representan una verdadera revolucin contra el orden
establecido. Muchos se sienten defraudados por la sociedad y se identifican con este
movimiento anrquico, porque les sugiere que es posible pelear desde esta plataforma
contra los "poderosos". Y encuentran en Internet un medio ambiente apto para librar
esta batalla.

Ahora bien, que millones de personas acten en igual sentido no es por s solo un
factor determinante para que una actividad ilegal se convierta en una actividad legal.
Sin ir ms lejos, millones son tambin aquellos que evaden sus impuestos en todo el
mundo, y no por ello dicha actividad deja de ser ilegal.

Por otro lado, es importante ver el problema desde el punto de vista de los
productores de bienes culturales, que son empresas que juegan un papel
importantsimo en la cultura actual. Si estos productores de bienes culturales (lase,
industrias del entretenimiento) no pueden resguardar los resultados de su inversin (es
decir, conseguir ciertos niveles de seguridad jurdica), simplemente dejarn de invertir,
y con ello, habr menor produccin de bienes culturales y por ende, menor progreso
cultural. Y en esto el Estado no puede desentenderse.

Para poner esto en trminos absurdos, pero anlogos: supongamos que un da de

estos el Estado decide "hacer la vista gorda" con aquellas personas que roban
zapatos. Cualquiera puede ingresar en una zapatera y robarse un par de zapatos. El
dueo se quejar pero el polica de la esquina no mover un dedo y si va a un tribunal
a formular una denuncia, el juez tampoco perseguir judicialmente a los ladrones de
su zapatera. El Estado no actuar frente a este tipo de ilcitos y por ende, todo el
mundo comenzar a robar zapatos (pues se correr el rumor de que ni los policas ni
los jueces se dan por aludidos cuando alguien comete estos delitos). Es ms, quien
entre a comprar un par de zapatos se sentir un estpido (pensar: por qu estoy
pagando por este par de zapatos cuando todo el mundo se los lleva sin pagar nada).
Qu pasar a lo largo del tiempo? Sencillamente, ningn empresario querr fabricar
zapatos (pues no podrn venderlos), y cerrarn todas las fbricas y tiendas de zapatos
Cul ser la consecuencia para la sociedad? en algn momento tendremos que
acostumbrarnos a caminar descalzos...

Esta analoga de ciencia ficcin es un ejemplo grotesco de lo que puede ocurrir con
los bienes culturales producidos a nivel masivo si no brindamos una adecuada
proteccin a los titulares de los derechos de propiedad intelectual.
 Esto no es una exageracin: en junio de 2006, durante la Conferencia Mundial
Contra la Piratera que se celebr en Madrid, la IFPI (Federacin Internacional de la
Industria Fonogrfica) inform que la actividad de descargas ilegales de msica
provoc una disminucin del 14% en los nuevos lanzamientos de discos (30).

X. Conclusiones

Las razones por las cuales un sistema jurdico legaliza o penaliza determinada
conducta estn vinculadas con los beneficios que tal legitimacin o castigo aportan a
la sociedad. En el caso de las infracciones al Derecho de Autor, hemos intentado
plantear a lo largo de este trabajo que el sistema de proteccin de estos derechos de
propiedad intelectual es un mecanismo virtuoso que busca no slo tutelar los intereses
del autor, sino tambin los de toda la comunidad, que en definitiva se ve beneficiada
por una mayor produccin de obras culturales.

Es preciso erradicar la falsa idea de que la afectacin de los derechos de autor en

el mundo actual es un problema exclusivo de los autores y de los titulares de derechos
de autor. Es cierto que la violacin de un derecho de autor implica la invasin de un
derecho de propiedad intelectual del autor, pero es mucho ms que eso: es
tambin un atentado contra el progreso cultural, porque sin el incentivo que aporta el
sistema de derechos de Autor, sern cada vez menos los interesados en producir
nuevas obras culturales.

El dominio pblico, la mxima expresin del "acceso a la cultura" (31), no es un fin

en s mismo. Es slo un engranaje del sistema de Derecho de Autor que tiene entre
sus fines primordiales el progreso cultural ("teora del incentivo"). Este "dominio
pblico", frecuentemente enarbolado por quienes postulan teoras crticas hacia el
sistema de Derechos de Autor, no es ms que una pieza de este engranaje que
describimos anteriormente. Por ello, estamos convencidos de que esta problemtica
no puede ser analizada en forma parcial, concentrndose slo en las restricciones que
se imponen a los usuarios culturales. Por el contrario, hay que "mirar el bosque", y
entonces despus reflexionar sobre el punto cuestin, tras comprender el
funcionamiento total del sistema.

(1) Ver, DRUCKER Peter, "The Age of Social Transformation", Atlantic Monthly,
Noviembre de 1994, p. 53 y siguientes.
(2) El Diccionario de la Real Academia Espaola nos da las siguientes definiciones:
(i) conocimiento: accin y efecto de conocer; nocin, ciencia, sabidura; (ii)
informacin: noticia o instruccin que se da sobre un suceso.
(3) Diccionario de la Real Academia Espaola, vigsima primera edicin, Madrid,
1992, p. 624.
(4) SCHWANITZ, Dietrich, "La Cultura - Todo lo que hay que saber", Ed. Taurus,
Buenos Aires, 2003, p. 385 y siguientes.
(5) En un seminario sobre antropologa, los asistentes asignarn a este vocablo un
significado amplio, incluyendo en l no solo las expresiones artsticas de una
comunidad, sino tambin otras conductas sociales que no son artsticas (por ejemplo,
ritos, costumbres familiares, tradiciones, etc.). En cambio, si llevamos a un disc-jockey
(DJ) amante de la msica "acid house" a que "toque" su msica frente a un selecto
grupo de amantes de la msica clsica, probablemente todos los melmanos que
asistan al evento sostendrn que "eso" que hace nuestro joven amigo no es msica
sino simplemente ruido.
(6) La originalidad reside en la expresin creativa e individualizada de la obra (ver,
LIPSZYC, Delia, "Derecho de autor y derechos conexos", Ed. Unesco / CERLAC /
Vctor Zavala S.A., Buenos Aires, 1993, p. 65).
 (7) Esto da lugar a la llamada "teora del incentivo" (ver, BLAIR, Roger y COTTER
Thomas, "An economic analysis of damages rules in intellectual property law", William
& Mary Law Review, Mayo de 1998, 39 Wm and Mary L. Rev. 1585), tambin llamada
"teora estndar de al informacin" (ver, CORREA Carlos, "Metodologa para la
medicin de la importancia econmica del Derecho de Autor y Derechos Conexos en
Amrica Latina", p. 8, publicacin de la Secretara Permanente del SELA, Caracas,
Venezuela, Enero de 1999).
(8) En realidad, el concepto de "dominio pblico" est ligado a la nocin de
"gratuidad". Sin embargo, en nuestro sistema legal, receptado por la ley 11.723 (Adla,
LVI-A, 1240) y normas reglamentarias, rige un sistema conocido como rgimen de
"dominio pblico pagante", donde la utilizacin es libre, pero sujeta al pago de un
canon que se destina al fomento de actividades culturales.
(9) Este conflicto de intereses es uno ms de los tantos que encontramos en
nuestra sociedad. El desafo frente a ellos es lograr una solucin que optimice la
mxima satisfaccin posible (ver, DESCALZI Jos Pablo, "Reflexiones sobre el
conflicto de intereses", LA LEY Actualidad, del 17/02/04).
(10) Esto de "irrestrictamente" es relativo en nuestro sistema, porque como ya
advertimos, el rgimen de dominio pblico pagante no admite la gratuidad del uso de
obras cadas en dominio pblico.
(11) En mayo de 2006 la International Federation of Phonogram Industry (IFPI),
organizacin representativa de la industria discogrfica estim que en 2005 el sector
perdi a causa de la piratera mundial unos 4600 millones de dlares (34% de los
discos vendidos fueron piratas). En tanto, la Motion Picture Association (MPA), que
representa a la industria del cine, expres que las prdidas en este segmento fueron
de 6.100 millones de dlares.
(12) Ver, XUAN-THAO, Nguyen, "The new wild west: measuring and proving fame
and dilution under the Federal Trademark Dilution Act", 63 Alb. L. Rev., 201, 1999.
Tambin, ver LOOK, Jeffrey, The virtual Wild, Wild West (WWW): Itellectual Property
issues in cyberspace-trademarks, service-marks, copyrights, and domain names, 22
Ark. Little Rock 49, 1999.
(13) LESSIG, Lawrence, "Code and other Laws of Ciberspace", p. 218, Basic
Books, 1999.
(14) LESSIG explicaba en 1999 que el "Cdigo" bsico de Internet implementaba
una serie de protocolos llamados "TCP/IP". Estos protocolos permiten el intercambio
de informacin entre las redes informticas interconectadas que forman parte de
Internet. Este intercambio se produce sin que las redes informticas interconectadas
sepan qu contenido tiene la informacin que se transfiere, y sin que aqullas sepan
quin realmente est enviando dicha informacin. El "Cdigo" es "neutral" acerca del
contenido de la informacin, e ignorante respecto del usuario. Hasta aqu, parecera
que la caracterstica principal de este "Cdigo" es la "ingobernabilidad". Nadie controla
la informacin que circula por Internet, ni es posible determinar quines actan en este
proceso de intercambio. Sin embargo, como bien apunta LESSIG, esta caracterstica
del "Cdigo" chocara con el comercio en Internet: si la arquitectura de Internet no
brinda seguridad en las transacciones, si es muy fcil esconder la fuente de
interferencia, si facilita la distribucin de copias ilegales de software, de msica, o de
pelculas, esta "ingobernabilidad" deja de ser una virtud y atenta contra el crecimiento
del comercio en el mbito virtual. Por eso, como presagi LESSIG, el "Cdigo" est
destinado a cambiar, y de hecho ya est cambiando. Otras arquitecturas pueden
reemplazar a los protocolos bsicos, y volver el comportamiento en Internet
fundamentalmente regulable. Y este giro, segn LESSIG, ocurre por impulso de
quienes ejercen el comercio y el poder poltico.
(15) Ver, FRANCE, Mike, "The Net: How to head off big-time regulation", Business
Week, 10/05/99, p. 89.
(16) Ver, BOYLE, James, "A non-delegation doctrine for the Digital Age", Duke Law
Journal, 50 Duke L. J. 5, 2000. Segn este especialista, la tendencia en materia de
regulacin de Internet est ligada a la privatizacin y la "propietizacin". La
privatizacin se refleja en la delegacin que el Estado efecta a favor de entidades
privadas para cumplir sus objetivos en materia de regulacin. La "propietizacin" es la
extensin de los derechos de propiedad intelectual, mediante herramientas tcnicas
diseadas para prevenir las infracciones a la propiedad intelectual, tales como
identificadores digitales (digital IDs), a fin de que puedan utilizarse tambin para otros
fines (cobro de impuestos, prevenir el juego clandestino en Internet, etc.).
(17) Las redes de intercambio "P2P" son redes que se forman entre los usuarios de
Internet para intercambiarse archivos digitales (que en su mayora corresponden a
obras musicales o audiovisuales protegidas por el Derecho de Autor). Los usuarios se
valen de programas de computacin de intercambio de archivos (conocidos como
"software P2P"), los cuales pueden ser descargados gratuitamente de ciertos sitios
Web (ejemplos: el "viejo" Napster, Morpheus, KaZaA, etc.).
(18) Ver, VIBES, Federico, "La proteccin del Derecho de Autor en el mbito digital
(con especial referencia al intercambio de archivos musicales y audiovisuales en
Internet)", LA LEY, 2004-E, 1111.
(19) Ver, CRAMPTON, Thomas, "France debates downloads, with teenager as top
expert", The New York Times, del 15/05/06.
(20) En los pases del primer mundo, la mayor cantidad de infracciones son
cometidas por estudiantes universitarios de poder adquisitivo medio o medio-alto (ver,
"Biggest wave of actions yet announced against illegal file-sharing"
(http://www.ifpi.org/site-content/press/20051115.html). En Argentina, el perfil socio-
econmico de los infractores tambin es similar al de sus pares en Estados Unidos y
Europa pertenecan a sectores altos y medio-altos (ver, "Demandan a 20 usuarios
de Argentina por bajar msica de Internet", Clarn, del 15/11/05).
(21) Ver, SAGARDIA Diego, "Bajte Ac", Suplemento Joven Mix, "La Razn", del
09/06/06.
(22) Ver, Id.
(23) Ver, "Movimiento por la Devolucin", disponible en www.devolucion.info.
(24) Ver, GALLI, Cecilia "Una revolucin sin rostro", Clarn, del 29/06/05.
(25) SIMEONE, Nayla, "Richard Stallman: Que las discogrficas desaparezcan",
www.canalar.com.ar, Noticias del 23/06/06.
(26) Muchas de estas industrias (como la discogrfica o la cinematogrfica) trabajan
sobre modelos de negocio en los cuales se busca lanzar un nmero determinado de
productos, con la esperanza de que al menos unos pocos sean exitosos. El modelo de
negocio no apunta a que todos los productos estrenados sean exitosos. Se sabe que
ello es por dems infrecuente, con lo cual un nmero mnimo de xitos es lo que
asegura la continuidad de la actividad. La sociedad se beneficia porque se lanzan
muchos productos no exitosos, que de otra forma no podran estar al alcance del
pblico masivo.
(27) Ver, ELUSTONDO, Georgina, "Seis de cada diez discos vendidos en el pas
son truchos", Clarn, del 19/06/06.
(28) Aun cuando no lo "guarde" en el disco duro de mi computadora.
(29) En mayo de 2003 se calculaba que slo en Estados Unidos unos 20 millones
de usuarios norteamericanos estaban involucrados en estas prcticas P2P (ver, "Illegal
music downloading climbs", The New York Times del 15/01/04). La IFPI estima que
durante todo 2005 se realizaron unas 508 millones de descargas ilegales de archivos
musicales, a nivel mundial (ver, "Piratera: las descargas ilegales de msica se
duplicaron en 2005", Clarn, del 07/06/06).
(30) Adems de generar prdidas por 500 millones de euros, con un 20% de
prdidas de empleos en el sector.
(31) Si todas las obras culturales estuviesen en "dominio pblico", todos podramos
acceder libremente a dichas obras de cualquier forma.