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Expositores:
2013-12243 Karem Sabrina Avendao Altn
2013-12292 Aldo Rolando Rodrguez Herrera
2013-13033 Sybil Sara Ibarra Moran
2013-13017 Jorge Alejandro Noguera Pineda
2013-19002 Marco Polo Franco Ochoa
Coordinador:
201312292 Aldo Rolando Rodrguez Herrera
CONTENIDO
Introduccin.......................................................................................................................1
Creacin intelectual......................................................................................................10
Historicismo jurdico:....................................................................................................12
Metodo de la historia....................................................................................................20
Fuentes Indirectas........................................................................................................36
Conclusiones...................................................................................................................42
Bibliografia.......................................................................................................................44
INTRODUCCIN
A lo largo de las siguientes hojas y lneas, daremos un recorrido histrico por las
definiciones varias que ataen al tema y que, entre otras cosas, buscan satisfacer la
necesidad de aprender un poco mejor, del por qu sta escuela gener tanta polmica
en su momento, no sin haber marcado un antes y despus, en su paso por la historia
que conecta a la filosofa con la siempre sobresaliente ciencia del Derecho y los
estudios de las normas en relacin al ser humano. Ahora bien, puede que nos surja la
pregunta de Cmo podemos relacionar los temas antes expuestos, tales como la
naturaleza, el misticismo o el universo, con el Derecho? Y es precisamente lo que
desarrollaremos a lo largo de ste documento. Desde Putcha y Savigny hasta Popper.
Tambin veremos a lo largo del mismo cmo el historicismo y la Escuela Histrica del
Derecho -ntimamente relacionadas- tienen argumentos a favor y en contra para su
uso, en base a sus mtodos y a la forma en la que como doctrina fueron expuestas y
desarrolladas. La escuela histrica del Derecho es, lejos de los detractores, una
corriente necesaria de entender ya que los temas qu abarco y ms especfico -cmo
lo hizo- son de inters general para todo aquel que busque la erudicin y el compendio
del saber en el mbito de la filosofa y de la misma manera, posea un amplio abanico
de alternativas al momento de exponer tales temas no slo para la filosofa aplicada,
sino tambin en algn momento en el Derecho y lo que provenga de ste, tal como el
Derecho Consuetudinario o su aplicacin en la sociedad -Derecho Positivo-.No es
1
pues, un trabajo que merezca ser obviado o desechado a razn del contenido que
alberga en sus prrafos.
2
LA ESCUELA HISTRICA DEL DERECHO
Para definir sobre que se trata la escuela histrica del derecho, primero es primordial
indicar sobre que se trata el historicismo, partiendo sobre que este es una rama de la
filosofa que toma en cuenta la realidad y la relaciona con todos los hechos o actos que
se han dado en el devenir histrico. As mismo el historicismo indica que la filosofa es
una parte de la historia y que esta se encarga o trata de que indicar que la terica es
una parte de la historia. Karl Popper 1 indico que el historicismo es aquello que va ms
relacionado a lo social y que su objetivo consiste en descubrir leyes o tendencias que
indiquen como se va desarrollando la historia. Asimismo, pone en relevancia el hecho
de la relacin que tiene el hombre con el devenir histrico.
Por otra parte2 Ranke indica que le historicismo va a ir relacionado ms que todo al
pasado y que este debe de ser el que hable, as mismo da algunas crticas a autores
anteriores como a Guicciardini el cual tambin abarca temas de historia.
Con esto se tiene que deferencias a dos tipos de historicismo, dentro de los cuales se
tiene al historicismo absoluto y al historicismo relativista.
1 Karl Popper
2 Ranke
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Historicismo absoluto: Este tipo de historicismo, toma a la historia y al hombre
como algo universal, e indica que esta relacin lleva al desarrollo de la
humanidad, sin embargo, como punto objetivo o final a Dios, dentro de la cual
justifica este indicando que es esta es una revelacin de Dios.
Historicismo Relativista: Est a diferencia de la absoluta no se centra en la
relacin que hay entre el historicismo y el hombre, si no que centra ms en la
relacin que tiene el historicismo con la naturaleza y el espritu, dentro lo cual
indica que esta se centra en lo particular y en lo concreto, por lo tanto, no se
centra en algo absoluto o universal.
Esta escuela se comienza a dar con los sofistas en la antigua Grecia, as como la de
Giambattista Vico (filsofo y abogado de la historia, napolitano) en la edad moderna.
Sin embargo, esta logra su mayor auge el Alemania con personajes como Friedrich Karl
von Savigny, Georg Friedrich Puchta y Gustav von Hugo.
Por otra parte, 4Leopold von Ranke contiene un libro importante para la historia el cual
es Historia de los pueblos Romanos y Germnicos y al cual se le considera el primer
3 Benedetto Croce
As mismo y con diferencia a lo que crea Croce, Ranke sostiene la idea de Dios, y que
muchos aspectos que se han dado dentro del devenir histrico tienen relacin con
Dios, con esto es importante indicar que aqu se tiene idea de un derecho ms
posicionado hacia lo que es la moral y la tica, y no como antes, que se sobreponan
ms a lo que eran los intereses de las personas, esto se deduce por la idea y la
creencia de Ranke hacia Dios. Tanta es su posicin con la religin que publica un libro
llamado Historia de los Papas dentro del cual se refiera a la poca moderna de los
papados.
Dentro de todo esto Ranke tambin se bas en diferentes personas que han sido
relevantes en la historia, as como Newton, Descartes, Locke, y tambin se bas en
algunas teoras o corrientes importantes en el tramo de la historia, como lo que son el
racionalismo y el empirismo.
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ANTECEDENTES HISTRICOS DEL DERECHO
Por escuela histrica del derecho de una forma se entiende especial de filosofa del
derecho que naci a principios del siglo XIX en relacin con una forma general de la
poca que se dio por medio de un conflicto entre dos autores de la poca los cuales se
enfocaron en: el romanticismo. Especialmente Federico Carlos von Savigny (1779 -
1861) y Puchta (1798 - 1846).
Ya que de una forma dio una vista a esta doctrina fue un problema sobre la literaria
entre Thibaut y Savigny (1854) sobre la forma que se aplica o se iba a formular un
Cdigo Civil alemn. Thibaut insista sobre las problemticas del derecho privado
tradicional y aprobaba una manera nica por razones polticas; Savigny se opona a
ello por su posicin ante lo expuesto. Y se sali con la suya. Las consecuencias
prcticas de la escuela histrica fueron las siguientes de una manera por parte de l
son:
6
seguridad jurdica sino como el mejor medio de comprender lo que jurdicamente
quera el espritu popular de las personas que marca un fin, de tal modo que la
prctica no daba la razn sino slo la aplicacin del derecho o sea de la
conciencia jurdica esto quera decir que solo se iba a dar de una forma la
aplicacin de la misma y no iba a estar legislada o plasmada ; el derecho mismo
naca al principio de la costumbre y no al final de ella ya que tena que ver una
historia o antecedente de la misma.
b) Insiste de una manera especial en la investigacin histrica del derecho dado,
no tanto en aplicacin de una forma prctico del uso del derecho como en el
deseo de ampliar el objeto mismo de la investigacin o sea el objeto principal del
espritu popular.
c) Se resa a aceptar o recibir una crtica objetiva del derecho positivo a primera
vista de la idea de una forma de la justicia. Slo puede relacionar si un derecho
tcnicamente da a reflejar efectivamente la voluntad del espritu; en caso de
veracidad ese derecho es justo porque no cabe la censura del mismo y el
rechazo del espritu.
La escuela histrica parte del principio de que el pueblo es una cosa corporal con un
alma propia. Segn Gierke afirma, es principal para las comunidades humanas (1902)
que estn conformados por unidades reales corporales anmicas. Esto es insostenible
desde ambos puntos de vista ya que no existe un estudio del mismo.
Una comunidad jurdica no es un cuerpo en el espacio sino una norma que va regular a
la persona. El concepto de una comunidad jurdica de hombres no puede fundarse en
el atributo de la ampliacin en tres dimensiones, sino que va ver que es de una manera
la persona que se ve relacionada para crearla. Conceptualmente es, al contrario, una
comunidad de fines. En esto y no en su supuesta existencia como ente corporal est su
caracterstica esencial.
No puede decirse otra cosa se ve de una forma unipersonal colectivas como son los
seres vivos y animados. Con ello se transferir al pueblo la representacin de la
conciencia de las personas la cual va dar un giro o de una forma la ampliacin de las
personas. Tal explicacin es cientficamente aceptable slo cuando sin ella no puede
concebirse el otro objeto. Esto pasa con la invocacin de las personas individuales,
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pero no con la de la poblacin es s. Este es el todo de los hombres jurdicamente
nicamente de una forma que de un modo el razonamiento total. Sin que implique
necesariamente el plus de condicionantes de una forma de pensar.
Lo relacionado con nacin aparece en una forma de convivir que se ampla en general
de una misma parte u origen. Se completa por la solidaridad consciente que se ve con
ms o menos vigor segn el lugar y el tiempo. De ah surge una forma comn de la
vida y la accin. Las observaciones nacionales de un pueblo varan con el tiempo aun
cuando algunas de ellas se nieguen a ello su influencia. Tambin se ver ligada
constantemente con influencias que no son de adentro donde suceda si bien
acostumbran a predominar sobre ellas por la forma que se va a ver afectado.
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CORRIENTE FILOSFICA DE FRIEDRICH KARL VON SAVIGNY
CREACIN INTELECTUAL
A partir del siglo XVI surgi la contradiccin entre el racionalismo y el desmo por lo que
durante tres siglos el positivismo fsico se contrapuso a toda disciplina que no pudiese
ser probada cientficamente, luego de esta etapa el filsofo francs Augusto Comte dio
origen al positivismo social dando lugar a la fsica social que es conocida como la
sociologa, demostrando que esta ciencia es mucho ms compleja que las dems
debido a que su campo de aplicacin es la sociedad por lo que se decidi crear la
filosofa positivista dndole as rigurosidad cientfica buscada por los siglos anteriores y
de esta forma ser considerada como una ciencia ms. Fue entonces cuando Friedrich
Karl von Savigny atendiendo a los ideales del positivismo social antes mencionado cre
el positivismo jurdico as mismo la Escuela Histrica del Derecho, lo que se sublev al
derecho natural.
5
Von Savigny tom referencia de las enseanzas de Gustav Hugo a quien se le
atribuye la creacin de la expresin racionalista filosofa del Derecho, se inspir
tambin del positivismo social contemporneo y de la vigencia de las leyes romanas
compiladas por el emperador Bizantino Justiniano I; por lo que afirm as von Savigny
que el derecho es producto de los usos y costumbres de cada pueblo y cada pueblo
tiene su propio ordenamiento jurdico que corresponde a su realidad social en que se
vive, defendiendo que el derecho no se elabora sino se produce de acuerdo a las
circunstancias sociales.
Los trminos de Escuela Histrica del Derecho y el Positivismo jurdico dieron sustento
para el desarrollo del historicismo y etnocentrismo jurdicos, siendo estos adaptados a
las diferentes comunidades jurdicas nacionales que no teniendo formacin jurdica e
histrica iniciaron el estudio de la Historia del Derecho para una mejor comprensin y
aplicacin de las leyes en cada pas. La Escuela Histrica dio su inicio en el siglo XIX
5 Von Savigny
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en Alemania, considerando a Carlos Federico Von Savigny como el principal fundador
de esta escuela, debido a sus aportaciones elementales que dieron la base para esta
Escuela. Adems, se desarroll como catedrtico en diferentes universidades,
impartiendo los cursos de: Derecho Romano e Historia del Derecho.
La motivacin de los autores para publicar esta revista es el acuerdo que existe entre
ellos acerca del modo y forma de considerar al Derecho.
En el ao de 1803 Savigny dio origen a una de sus primeras obras y que aos ms
tarde se convertira en una de las ms destacadas a la cual denomin Derecho de
posesin. En esta obra cuyo objetivo era encontrar el verdadero sentido de la
posesin, en donde el ilustre autor y catedrtico universitario establece la idea de la
posesin como la intencin de conservar una cosa, tomando en cuenta que no todos
tienen este Animus, Savigny lo define tambin como una posesin derivada, en donde
el poseedor no desea la cosa para s mismo sino para transmitirla a otro titular.
HISTORICISMO JURDICO:
Los aspectos esenciales del historicismo los desglosaremos en tres siendo estos: el
historicismo filosfico representado por Friederich Hegel como la comprensin de la
sociedad y sus cambios sociales; historicismo poltico que se basa en la posicin
teologizante cuyos representantes podemos mencionar Louis De Bonald y Juan
Donoso Corts; y el historicismo jurdico conocido tambin como Escuela Histrica del
Derecho, el cual es objeto de nuestra investigacin, se encarga de estudiar lo ocurrido
histricamente en las diversas naciones utilizando como fuente principal la costumbre.
Mientras que, en el siglo XVIII en la poca del iluminismo, se rechaz por completo
toda corriente que no tuviera origen metdico de la razn sino como resultado del curso
de la historia y como reaccin a esta forma de pensar en el siglo XIX se desarrolla as
el movimiento del historicismo que afecto de gran manera a todas las naciones como lo
mencionamos anteriormente que dio origen para que las naciones que no tenan una
formacin jurdica iniciaran con su estudio formal.
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distinto pues su desenvolvimiento y aplicacin vara de acuerdo a las condiciones de
cada uno de ellos.
6 Volksgeist
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RUDOLF VON IHERING
Jurista alemn que nace en 1818, quien fue enseado bajo los preceptos de la Escuela
Pandectista, los cuales son el historicismo, idealismo y el Derecho Privado aplicado por
los romanos, debido a que estos eran los principales preceptos en Alemania, y los
inculcados por su maestro Puchta,
A pesar de la gran influencia que posean estas ideologas, Rudolf Von Ihering no tarda
en revelarse contra esta escuela, y es as como crea su primer obra: El espritu del
Derecho Romano, realizada en 1852; en la que toma como base el ideario historicista,
lo cual lo lleva a la conclusin de que, el Derecho son los pensamientos y la voluntad
del legislador que sern plasmadas en diversas normas, sino que es la creacin
proveniente de la historia de un pueblo y las necesidades que ste posea, de esta
forma empieza a aplicar el decisionismo realista en sus obras.
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El Naturalismo Positivista Da a conocer la realidad de forma parcial, hacienda a
ver de esta forma a la verdad como una tcnica por medio de la cual se puede
llegar a conocer.
Por ltimo, el Darwinismo, desde un punto de vista social puede ser aplicado
como una teora de progreso social que se basa en la competencia, como en la
solidaridad, busca explicar la evolucin que ha tenido la sociedad a travs del
tiempo y de las leyes naturales.
Las influencias de estas nuevas corrientes son notorias en su obra La lucha por el
Derecho, la cual se presenta como su obra ms sobresaliente, dividida en cuatro
grandes captulos:
Para poder explicar cmo influye el derecho en la esfera social, Von deja clara la
diferencia, de a quin le compete hacer valer sus derechos:
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- El derecho privado: Cumplir con su objetivo en el momento en que el
particular luch por hacer valer y resarcir sus Derechos lesionados.
Defender un derecho violentado tambin es una obligacin que tienen los individuos
con la sociedad pues al defender su Derecho busca la aplicacin de la ley, la cual tiene
como fin lograr el bien comn; pero se debe de tener en cuenta que para que se
cumpla lo establecido en el Derecho pblico, todos los empleados del Estado deben de
encontrarse comprometidos con su labor, siempre teniendo en cuenta el inters y
sentimiento del afectado; pues es la nica forma en la que todos los principios creados
para la defensa de stos, van a entrar en vigor.
El que los individuos luchen por la defensa de sus derechos tiene una gran importancia,
ya que una Nacin est conformada por todos los sujetos que la habiten, y por lo tanto
ella se incorpora de todas las acciones, sentimientos y pensamientos que tienen sus
habitantes.
Esta ciencia daba a conocer que en el momento en que los individuos de una sociedad
lograrn satisfacer todas sus necesidades, sta ya no continuara en constante cambio
o adaptacin, ya que todos sus habitantes tendran una vida plena lo cual demostrara
que se logr formular un pensamiento poltico racional.
Hoy en da diversos estudios han demostrado que es imposible que se pueda conocer
de qu forma se va a desarrollar una sociedad en un futuro, ya que sta est
compuesta de diversos factores que se encuentran en constante cambio.
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KARL RAYMUND POPPER
El Doctor en filosofa Karl Popper, nacido en Austria en 1902, en una cuna juda que,
posteriormente se convirti al protestantismo es uno de los crticos ms destacados en
la historia de la filosofa moderna, con ms de diez obras que estn catalogadas como
piezas clave en el aprendizaje del mtodo cientfico desarrollo un criterio con el cual se
probara la validez cientfica de las cosas denominada falibilidad. Con una hoja de vida
extraordinaria que lo llevara a obtener el ttulo de Sir en 1965 e impartiendo ctedras
en diversas universidades de Europa, fallece en 1994 en Londres dejando as huellas
en la filosofa con obras que se han traducido a ms de veinte idiomas y una serie de
estudios y formas de utilizacin de la ciencia y sus mtodos.
La miseria del historicismo es una crtica muy compleja y amplia en las que
encontramos en primer orden las doctrinas a las que l denomina como holsticas.
Estas doctrinas holsticas son todas aquellas predicciones sociales que podemos
obtener por medio de la historia de la humanidad, estas predicciones se basan en
categoras abstractas que contienen diferentes tendencias como el poder del imperio y
las clases sociales as como tambin hace referencia a las utopas modernas y la
planificacin social imposible, en su crtica expone que todos los acontecimientos
sociales son nicos y que nada puede predecirse ya que los objetos, la ciencia y la
evolucin humana nunca son los mismos, as como las herramientas y entornos en los
que se desarrollan todos los acontecimientos sociales, para llegar a estudiar la similitud
en los hechos histricos humanos se debera de utilizar ms de veinte teoras y ni as
se podra tener una verdad total de los sucesos.
El mtodo que Popper propone en su obra abarca la utilizacin de todas las ciencias
desde las cientficas hasta las sociales, eliminando as una a una aquellas que no sean
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aptas para la descripcin del fenmeno que se observa. Basndonos plenamente en
los fenmenos sociales histricos podemos entonces implementar todas las ciencias
disponibles en nuestra poca pero esto entonces no nos da una verdad total, ya que
con la evolucin del hombre su capacidad intelectual es cada vez mayor lo que
concadena as la aparicin de ms ciencias que podran explicar en el futuro el
fenmeno ya observado, esto quiere decir que para lo que nosotros es hoy la cumbre
de la inteligencia, en veinte aos ser parte de la historia y en ese entonces las
explicaciones y mtodos cientficos estarn ms desarrollados.
En ese ejemplo podemos ver claramente como la idea filosfica del Doctor es aplicada
a los fenmenos de orden cientfico y social.
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Raymond en su obra Critica al Historicismo tambin pretende destruir la forma en la
cual la historia trata de explicar casos sociales, aplicando mtodos de ciencias
naturales, como el mtodo cientfico de Descartes el cual ya no es un mtodo
completamente eficaz para poder entender el hecho observado. Estos mtodos segn
Popper, aunque semejantes no son iguales ya que la observancia cientfica se
considera pura, mientras que la social deja de ser pura al depender del criterio de la
persona que lo est realizando. El historicismo pretende con la utilizacin de mtodos
naturales explicar, entender y predecir la historia social. Pero esta bsqueda de una
experiencia infinita es imposible, ya que dependemos de las circunstancias y desarrollo
cientfico del momento para poder explicar un hecho histrico. Por ejemplo: si hoy en
da fuera aceptado el derecho maya, no tendra la misma reaccin social que tuvo en la
antigedad, esto debido a que nos encontramos ante una sociedad diferente, con
capacidades intelectuales diferentes y en con recursos maximizados. Basndonos en la
teora de Popper, se aplica la mima ley, en el mismo territorio y para con la mima clase
de personas, pero esta no tendra los efectos que tuvo en el pasado, entonces la
legislacin no podr realizarse de la forma en que se plantea por las comunidades
indgenas guatemaltecas, ya que, si bien es cierto estas se dirigen a los mismos puntos
sociales del pasado, esto ya es parte de un hecho diferente y es necesaria la aplicacin
de mtodos de Falsibilidad para poder adoptar una mejor legislacin, tomando todas
las ciencias existentes y descartando las que no sean aptas, quedndonos as con
todas aquellas necesidades bsicas que deben de cubrirse utilizando los mtodos
cientficos y sociales idneos para su buen funcionamiento, que se supondra tendran
una respuesta social favorable pero impredecible.
METODO DE LA HISTORIA
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Imposibilidad de formular leyes universales y objetivas en la historia
Problema de las fuentes
Infalsabilidad de las teoras histricas
El carcter nico e irrepetible
La sociedad abierta y sus enemigos
El cientfico elige los hechos que le servirn para probar la hiptesis y al este elegirlos
manifiesta su punto de vista ya que est mostrando inters en estos siempre
efectuando un valor especifico a su historia y no se aleje de lo que quiere comprobar,
asegurando el punto a dar a conocer.
El filsofo Karl Popper plantea que en historia se dan a explicar de esta manera: si al
historiador se le da un hecho en especfico, este encontrar condiciones e indicios que
le orienten sobre el tema y relacionar con leyes generales para fundamentarse
aseguran que mayormente generales de otras ciencias, que se entienden por sentido
comn que no habr obligacin para el historiador de exponerlas.
Si decimos que la causa de la muerte de Giordano Bruno fue ser quemado vivo.- No
necesitamos mencionar la ley universal de que todos los seres vivos mueren cuando
son expuestos a un calor intenso.8
Para darle vida a una interpretacin hace falta donde fundamentarla, muchas se basan
en los escritos de mucho tiempo de antigedad o solamente fueron encontrados
A comparacin con las ciencias naturales en las cual las teoras pueden desmentir
mediante nuevas observaciones, en la historia no se pueden obtener nuevas fuentes
para desmentir una teora histrica. Si bien aseguran que la teora se acopla a todas
las fuentes y eso no permite que pueda ser desmentida.
Existan filsofos o pensadores que aseguraban que en la naturaleza existan leyes por
las cuales los mbitos del hombre se manejaban, y aquel que llegara a entender estas
podra generar predicciones amplias sobre el futuro.
La mayora coincide con que no existen este tipo de leyes, ya que todos los hechos son
nicos e irrepetibles, atendiendo a esta premisa se puede concluir que son
impredecibles.
Filsofos exponan posturas sobre la existencia de leyes por las cuales se podan hasta
predecir los hechos debido al sistema de repeticiones, causas o efectos.
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Quienes aseguran conocer sobre esto, actan en el empirismo e imponiendo puntos de
vista lejos de ser acertados. Si bien es cierto que hay cosas que son predecibles por
las causas y efectos, siendo inminentes. Muchas profecas resultan y resultarn siendo
empricamente inciertas.9
Siendo un tanto contradictorio para muchos filsofos el hecho que unos aseguren
predecir cundo otros aseguren que los hechos son nicos e irrepetibles.
En la escuela histrica del derecho del siglo XIX existi una figura perteneciente a la
corriente filosfica del positivismo jurdico que era el alemn FRIEDRICH SAVIGNY, por
lo que el menciona que el derecho no es una obra el legislador, sino una creacin del
alma o espritu del pueblo lo que significaba esto era de que el derecho no estaba
creado por los juristas, ni por los especialistas en derecho sino que por la costumbre, el
vivir de cada da, prcticamente el pueblo era quien estaba ejerciendo el derecho. Los
libros, los documentos, las enseanzas forman una base fundamental para el
conocimiento terico y todo lo que se vive en la vida, el da a da, lo que sucede en el
da a da forman una gran experiencia para el hombre lo que es elemento practico del
que hacer humano. Estos dos elementos van de la mano ya que el elemento terico es
la base del elemento prctico ya que necesita del pensamiento para subsistir.
1
Este jurista habla del derecho subjetivo y del derecho objetivo, por lo que el derecho
subjetivo es un poder inseparable a la persona y el derecho objetivo habla del derecho
que est basado en las leyes, en los reglamentos y las normas por lo que es la base
fundamental del estado.
2
Hubo una interrogante que le hicieron al jurista Savigny CUAL ES EL ORIGEN DEL
SUJETO QUE LE DIO A LA REALIDAD DEL DERCHO POSITIVO? El jurista responde,
este sujeto es el pueblo nos da a entender que el pueblo es el que ejerce mayor
fuerza al estado.
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ACTUALIDAD DEL PENSAMIENTO
La historia nos sirve para recordar cmo fueron las cosas, como fueron evolucionando
con el tiempo, como ha ido influenciando en la actualidad y esto nos sirve de base para
la actualidad.
El historicismo es todo lo que nos sirve para poder realizar las cosas de buena manera,
est basado en la experiencia, en casos y hechos concretos en fin todo lo que pas y
tiene fundamento. Hoy en da la sociedad ya no se basa tanto en hechos,
acontecimientos y casos histricos, sino que busca ms el futuro, est buscando cosas
nuevas, novedosas, que puede ser interesante y benfico para la sociedad.
La historia en realidad nos sirve para recordar cmo sucedieron las cosas, como es
que se ejecutaron las cosas y en base a esto, en la actualidad nos sirve para
perfeccionarlas.
Es importante citar al pensador Savigny, quien deca Sera en verdad injusto atribuir a
meros e infatuados sofistas semejantes tendencias y aspiraciones solo, haba entre sus
mantenedoras no pocas excepciones honrosas, que traducan fielmente pensamiento
del pueblo; no estando, por lo dems, en manos de los gobiernos impedir todas las
aplicaciones, siendo bastante si se consegua templar y restringir tan fogosa
tendencia.
Los cdigos segn este pensador deban adaptarse a todos los pueblos, en todos los
tiempos, dando a los Juristas ms amplitud en la aplicacin de la ley. Defender el
pensamiento del pueblo era tal vez uno de los ideales ms importantes de Savigni,
solicitando a los gobiernos impedir la codificacin del derecho civil en esta tendencia.
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codificacin ordenada de la aplicacin del derecho civil, estableciendo procesos
adecuados y con etapas establecidas para cada caso.
Los pensamientos de Savigny hacan el trabajo de los juristas difcil, largo, y con menos
credibilidad, al no tener un cdigo con leyes codificadas para defender sus argumentos
dando seguridad del proceso que se llevaba a cabo.
Se buscaba crear un cdigo perfecto para ayuda del derecho consuetudinario, con el
fin de promover cada concepto adecuado en el momento idneo.
Los pensadores alemanes de esta poca afirmaban que el derecho natural surga de
las personas de manera individual o colectiva, dando importancia a los pensamientos
anteriores a su florecimiento, para que este sea legtimo y justo.
As, se entiende el derecho positivo como un derecho transmitido por el Estado hacia la
poblacin, dndole carcter sociolgico y libre, se concentra como un grupo de leyes
28
cuyo cumplimiento busca un fin determinado, emanando valores y principios bsicos
para que sea vlido.
Es importante hacer nfasis en que el Derecho Positivo poda ser vigente o no serlo,
esto dependiendo de lo que la ley, decreto, reglamento etc. Disponga. La voluntad del
hombre era elemento clave en esta corriente para dar vida al Derecho y a una
legislacin, siendo parte de la historia legislativa en cada lugar, en todo momento.
29
elemento tcnico, con estas bases sigue en el campo de la metodologa hasta que llevo
a establecer una trascendencia para la dogmtica. Savigny hace una codificacin es
considerada por el mismo como una sntesis entre el iluminista y omnipotencia, y con
estas caractersticas se advierte que hay una presencia de fuerza revolucionaria. Con
ello puede deducir que existe una mayor influencia de los elementos polticos que
tcnicos y por ello surge la existencia de los cdigos alemanes. Savigny hace un
anlisis el valor como una fuente de todo contenido. Para Savigny lo vario existente
tiene una doble moral porque en una parte es simultneo y en otra parte es sucesivo y
de ello nace una necesidad de una doble actividad cientfica, para muchos estas
definiciones son de carcter formal y lgico. Al hacer el pensamiento sobre este
elemento Savigny establece que es un procedimiento que todo pueblo posee en su
vida y en especial en su Derecho civil porque lo considera un individualismo no
accidental sino por el contrario esencial y necesario, puesto que la creacin de un
derecho universal sera intil al igual que una lengua que quisiera reemplazar las
dems. Con estos elementos pudo concluir que la Ciencia del Derecho es en tiempo y
esencia historia y sistema.
Para Savigny la lgica del derecho fue como una estructura del saber jurdico
hacindolo como una tcnica o bien como una actividad, dichas expresiones fueron
dadas por los filsofos clsicos, quienes tomaron como base la epistemologa. Savigny
se encontraba dentro de una gran situacin intelectual, dentro de sus pensamientos
exista una actitud de romanticismo para la historia y la poltica y un pensamiento de un
clasicismo sobrio y sistemtico. Tambin dice Savigny que era necesario hacer
deducciones lgicas respecto a el Derecho por medio de percepciones sensoriales, con
todo ello pudo logar deducir todo lo general a cosas en particular, as como muchos de
los hechos pasados del derecho y por determinarlos en una forma particular y precisa,
por ello deca que el estudio del derecho no poda hacerse de forma separa y menos
deba hacerse con tan solo un mtodo, para l era fundamental que se utilizara el
mtodo de deduccin e induccin porque cada uno poda complementar al otro por sus
diferentes caractersticas.
30
Para la creacin de las normas era importante imaginar un conjunto de sistemas y
poder unirlo mentalmente y deba poseer una conexin interna con la cual solo de esa
manera poda cumplirse los objetivos de las ciencias jurdicas.
Partiendo que el historicismo se afirma con las bases del valor probativo, en su escrito
el prlogo hace mencin al abandono de las luchas de las escuelas y por ello la frase
escuela histrica ya no existe hoy en da, puesto que el objeto que llevaba se extingui.
Para Savigny el Derecho romano es el ms adecuado puesto que este derecho se
considera crtico y sistemtico, en tal caso no solo cobran sentidos las normas e
instituciones debi a que queda condicionado una estructura para el mtodo y el orden
para las materias que ser estudiadas, se considera tambin que todas las relaciones
del derecho crean un mismo cuerpo orgnico. Pero Savigny rechaza los sistemas
jurdicos alemanes porque consideraba que no haban sido elaborados de la mejor
manera, manifest dicha negativa diciendo que el derecho era el espritu del pueblo,
pero que el espritu del pueblo alemn no estaba preparado para tener un cdigo, que
dicho cdigo seria para el pueblo alemn daino e infructuoso. Pone como ejemplo el
cdigo realizado por Francia, que ellos lo hicieron con imprecisin y con ello hizo
empobrecer la ciencia jurdica.
Savigny estableca que se hiciera un cdigo el cual deba hacerse con mayor esfuerzo
y energas y que deba basarse en derecho romano vigente en Alemania. Pero para el
historicismo no era bueno y no tena mucho sentido reducir las normas a unas cuantas
ya que para ellos cada sociedad tena sus propias necesidades y con ello diferentes
normas
31
ESCUELA HISTRICA DEL DERECHO Y SU RELACIN CON LA JURISPRUDENCIA
La jurisprudencia en Guatemala por haber sido una colonia espaola surge de Espaa y
est a su vez s u r g e del derecho romano donde se le conoca como la ciencia del
saber del derecho donde existan jurisprudentes, conocidos tambin como
jurisconsultos, los cuales eran hombres cuyo estudio del derecho era su quehacer.
32
SU CONTRASTE CON LA LEY
Las leyes y normas de cada pas son diferentes porque dependen de la historia de los
mismos, por ejemplo, en Guatemala existen leyes y normas que protegen a los
pueblos indgenas, normas que no vamos a encontrar en un pas europeo debido a
que histricamente son muy diferentes a nuestro pas.
De all podemos partir que a travs de la historia han habido muchos cambios en las
normas de Guatemala, por ejemplo antes las mujeres no tenan voz ni voto y fue hasta
despus de la revolucin de octubre en el 1944 que le dieron derecho a la mujer
alfabeto de votar; as tambin podemos decir que antes exista la esclavitud en
nuestro pas y posteriormente a causa de muchas luchas se aboli la esclavitud en la
constitucin federal de 1824; de igual manera ocurri con el Instituto de Seguridad
Social el cual no exista anteriormente hasta que en el 1946 en el gobierno de
Juan Jos Arvalo se le dio vida a la institucin y as conforme cambia la historia de
una nacin de igual manera va cambiando su legislacin el ejemplo ms cercano es la
Ley de proteccin contra los animales que el Congreso de la Repblica de Guatemala
acaba de emitir, donde se refleja a una poblacin diferente a la de la poca pasada,
donde ya no solo vale la vida de un ser humano sino la de un animal tambin.
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RELACIN DE LA ESCUELA HISTRICA DEL DERECHO CON LAS FUENTES DE
DERECHO
La Escuela Histrica del Derecho, afirma que el Derecho como tal surgi con la
evolucin histrica de un pueblo, en el que su espritu se manifestaba mayormente de
costumbres y tradiciones.
Segn Jorge Basadre Grohmann13: Se le llama fuentes de Derecho a todo aquello que
se invoca como norma jurdica, segn su origen, y que busca obtener un entendimiento
comunitario, para que sea vigente y eficaz.
Esto quiere decir, que las fuentes de derecho son todos aquellos actos o hechos
pasados de los cuales se deriva la creacin, modificacin o extincin de las normas
jurdicas.
De lo anterior se desglosan las nociones de fuentes del derecho material y fuentes del
derecho formal
Fuentes Directas
Como se estableci anteriormente, estos son cdigos y dems textos que de manera
inmediata permiten conocer la ley.
FUENTES INDIRECTAS
El objetivo de su creacin es secundar a las fuentes directas, esto a travs de textos
tanto tericos como prcticos, los cuales ayudaran al mejor entendimiento y desarrollo
del Derecho. Tratan de mostrarnos el Derecho en ampliacin.
La Crtica: la crtica externa tiene como finalidad percatarse del origen de las
fuentes, esto de una manera ms especfica es en si la poca en donde surgi,
as como el autor que le dio vida a la misma. Y la crtica interna la cual tiene
nociones y/o generalidades sobre la manera en la que se da veracidad o
escepticismo a las fuentes del derecho.
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CONSIDERACIN QUE TIENE LA ESCUELA HISTRICA RESPECTO A LA TEORA
Y LA PRCTICA
Ante todo, cabe mencionar que la teora y la prctica para la Escuela Histrica del
Derecho no son manifestaciones intelectuales que vayan de la mano, a razn que se
demeritan entre s por lo que la otra contiene y desarrolla. Esto a razn de lo siguiente
expuesto, no sin antes explicar nuevamente qu es o a qu se le considera: La escuela
histrica
Por escuela histrica del derecho podemos entender que es, ante todo, una forma
diferente de visualizar la filosofa del derecho como tal y la relacin de ambas ciencias.
sta naci en el siglo XIX, justo en sus inicios y con ella, una nueva de anexar el
romanticismo y sta, la Escuela Histrica, ya que la primera estaba en el auge en
aquella poca y la segunda vino a complementar la nueva forma de pensamiento a
razn de ella. Y aqu, Cabe mencionar a 2 de sus percusores: Puchta (1798 - 1846) y
Federico Carlos von Savigny (1779 - 1861)
1. Rechazo a la legislacin, sobre todas aquellas normas que pudieran llegar a regular
como tal el derecho consuetudinario, no en base a la tcnica de legislacin que
funga al servicio de la seguridad pblica a nivel jurdico, sino como aquel medio
idneo de poder llegar, abarcar y conocer aquello que clamaba el espritu popular
(Derecho consuetudinario) a nivel jurdico, de modo que la prctica no compendia a
la fundamentacin en si sino que solamente la tendencia al derecho social, quiere
decir el de la conciencia a nivel jurdico y a razn de ello se concluy entonces que:
EL DERECHO NACIA AL PRINCIPIO DE LA COSTUMBRE, CON SU FINALIDAD Y
CON ELLA Y NO AL FINAL, EN SU CONCLUSION O FINAL.
2. Apego y preferencia al estudio e investigacin histrica del derecho como tal, no
sobre el inters que poda generar como tal la prctica del derecho, as como
decantarse por el deseo y la necesidad de conocer el objeto o la finalidad del
mismo; Quiere decir entonces que buscaba investigar en esencia el espritu popular
y lo que este quera.
3. Rechazo de una posible crtica objetiva del derecho aplicable (derecho positivo) a
razn de los lineamientos y procedimientos principales de la justicia. Explicaban
entonces que solamente puede llegar a ser investigado si un derecho formado
refleja la conviccin del espritu social, el clamor popular; En caso de ser afirmativo
tal derecho es justo ya que no ha lugar al rechazo y una posible censura del mismo,
ste a razn de ser la manifestacin del espritu popular, es decir la manifestacin
del pueblo, de toda la gente.
15 Thibaut
16 Savigny
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As mismo, vale la pena ahora explicar en esencia que es "el pueblo" para la Escuela
histrica del Derecho; sta parte de la idea o el principio de que el pueblo es
efectivamente un "algo", un "que" como cosa u objeto con alma propia y tangible, es
17
decir corpreo. Gierke afirm en su momento, que, en su esencia, hablando de
comunidades humanas, stas son unidades corpreo - anmicas y por ende reales. Sin
embargo y desde una postura cientfica y objetiva, esta perspectiva es fcilmente
refutable, carece de bases lgicas y por ende es insostenible desde cualquier punto de
vista, principalmente los 2 que mencionamos al inicio de este tema.
17 Gierke
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Entendido esto, hablaremos ahora de la -espiritualidad- el alma popular, la esencia
existencial e independiente del todo, del pueblo como un ser que es real e
independiente, permanente. Esta concepcin no slo no es mtica, mstica sino
contradictoria a la vez. Pues si el vox populi, el alma del pueblo puede provocar o
formar al derecho en la experiencia y con repercusiones a nivel histrico, ste, por
ende, a su vez puede ser causal de un efecto para otra causa -Ley de causalidad- en
este caso atribuida al pueblo (conjunto de personas) y si fuera as, el pueblo, debera
representase a s mismo en la prctica formal con personalidad individual y no
solamente por las caractersticas de quienes lo conforman y efectivamente poseen.
Para finalizar, debemos recalcar que, dentro del derecho, la praxis y la teora como tal
puede ser separada ya que son realidades diferentes. Mientras una es aquella que
conforma el cmulo de conocimientos cientficos que pueden ser aplicables para la
regularizacin de la sociedad, el otro se refiere estrictamente a la aplicacin y
manifestacin de estas leyes en la cotidianeidad y el diario vivir. Son paralelas,
complementos, mas no iguales. La escuela histrica por ende no promueve su unidad o
nexo, aunque, como mencionamos anteriormente, las considera a ambas como partes
de una unin necesaria e ideal ya que considera que no puede haber alguien mejor
dotado que aqul que conlleva la teora a una prctica excelente e impecable,
recalcando que se complementan, pero no son iguales. De la misma forma, podemos
encuadrar a un terico por antonomasia dentro del desarrollo correcto de la -praxis-
mientras que un eminente en la prctica, puede explotar sus habilidades en sta misma
dentro del todo o de algo sin olvidarse de la teora -el conocimiento- que conlleva
realizar determinada accin. Verbigracia, la concepcin de la manifestacin individual a
nivel grupal del pueblo -teora- a la exteriorizacin efectivamente de su voluntad a
razn de los seres que la conforman, sin que por ello ste sea un ser individual
-prctica-.
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CONCLUSIONES
As como existi una Escuela Histrica alemana del Derecho en el siglo XIX
(Savigny, Puchta, del mismo modo podemos sealar la existencia de una
Escuela histrica alemana del Derecho para el siglo XX. Una de las
caractersticas de la Escuela alemana del Derecho del siglo XX es la conjuncin
temtica de Derecho pblico y Derecho privado como una unidad histrica que
slo puede ser separado con fines pedaggicos, pero no en su unicidad como
proceso histrico.
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conocimiento provisional. Popper intenta el carcter provisional del conocimiento
cientfico con su carcter progresivo.
La jurisprudencia defiende que los juristas deben ser los intrpretes de esta
conciencia popular. Que gracias a este "espritu del pueblo" se redescubre en el
Derecho Romano y el en el Derecho Germnico las verdaderas fuentes
inspiradoras de la Ciencia del Derecho. Para la Escuela Histrica la Ciencia del
Derecho es eminentemente histrica.
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BIBLIOGRAFIA
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