Princpio da eqidade

Simone G. Oliveira

Acadmica de Direito 5Ano -

UNIFACS

Introduo

No novo Cdigo Civil percebe-se que a eqidade, tradicionalmente

ligada ao Direito Natural (como no direito romano, em que a aequitas

relacionava-se justia verdadeira ou superior, fim ltimo do direito; os

romanos chegavam a afirmar que o direito sempre o que bom e

eqitativo), torna-se de modo inequvoco direito positivo, devendo a

jurisprudncia ampliar o seu contedo pela concreo dos modelos abertos

contidos em seu texto (MARTINS-COSTA e BRANCO, 2002, p. 143). Tal

afirmativa adquire significao plena nos dispositivos referentes

responsabilidade civil, isto porque a eqidade prevista, expressamente,

pelo legislador como critrio de fixao da indenizao a ser seguido pelo

magistrado. Assim, haver uma participao mais ampla e efetiva do juiz no

processo, decorrente da eqidade autorizada pela lei.

cedio que a sociedade evolui num ritmo superior ao da lei; est

sempre um passo sua frente (DELGADO, 2003, p. 349).

Conseqentemente, h um descompasso entre o texto expresso da lei e a

realidade para a qual o mesmo foi criado (ou seja, h uma dissonncia entre

a previso do legislador e as ocorrncias da vida), de modo que muitas vezes

a aplicao pura e simples da norma no sinnimo de justia. Em no

raras situaes uma deciso legal, mas injusta; afinal, o direito o meio

para a obteno da justia, porm nem sempre a justia, por intermdio do

direito, alcanada (DELGADO, 2003, p. 347). Da a necessidade, a

relevncia da equidade, deste instrumento de equilbrio entre a aplicao do

direito e as nuances do caso sub judice.

De fato, algumas vezes, imprescindvel atenuar, suavizar a dureza e a

severidade da norma abstrata com uma interpretao correspondente s

peculiaridades imprevisveis de cada caso particular e s exigncias dos

novos tempos. Isto porque a letra da lei permanece, porm seu significado

se adapta a mudanas decorrentes do dinamismo da vida social. Caso no

houvesse tal elasticidade, o direito no se concretizaria, pois sendo esttico,

no mais poderia atender s necessidades da realidade social, que nunca

plena e acabada, estando sempre se aperfeioando (DINIZ, 2004). Dessa

forma, a melhor interpretao da lei a que se preocupa com a soluo

justa, no podendo o seu aplicador esquecer que o rigorismo na exegese dos

textos legais pode levar a injustias (STF, Cincia Jurdica, 42:58 DINIZ,

2004, p. 178).

Conceito
 Ao longo da histria, vrios entendimentos foram sendo difundidos no

concernente ao significado de eqidade. De acordo com Aristteles, a

eqidade faz parte da idia de justia e vai alm da letra fria da lei, porque

ela procura assegurar a aplicao do esprito da lei (DIREITO e CAVALIERI

FILHO, 2004, p. 335); desse modo, pode-se afirmar que para ele a eqidade

vem a ser a norma que o legislador teria prescrito para um caso individual,

ou seja, a justia do caso particular, destinando-se a abrandar, mitigar, o

rigor excessivo da lei positiva atravs do bom senso. Observa-se, ento, que

o sentido da eqidade o de se evitar a aplicao mecnica da lei, pois

nesta ltima o juiz no leva em considerao as especificidades do caso

concreto (apenas interpreta literalmente a norma).

Carvalho Filho (2003, p. 20), citando Garcia Maynez, pondera que na

viso aristotlica a epieikeia pode ser classificada como corretiva por ser um

remdio que o julgador aplica para completar a norma, ao corrigir os males

decorrentes da sua universalidade. Ento, a eqidade tem a funo de

ajustar e amoldar o direito situao excepcional, realidade, no momento

de sua aplicao.

Para o Ministro Ruy Rosado, citado por Menezes Direito e Cavalieri Filho

(2004, p. 335), a essa eqidade corretiva que o legislador se refere no

pargrafo nico do art. 944 do novo Cdigo Civil, ou seja, o julgador poder

quando o grau da culpa do ofensor for leve e a extenso do dano for muito

grande fazer uma correo para no aplicar a regra segundo a qual a

indenizao mede-se pela extenso do dano (art. 944, caput). Caso

contrrio, a aplicao rigorosa da norma jurdica geral, no temperada pela

eqidade, pode resultar em extrema injustia; razo pela qual Ccero dizia

que summum jus, summa injuria (a aplicao cega da lei leva a uma

iniqidade).

Por outro lado, segundo So Toms de Aquino a eqidade contra a lei

injusta e no momento em que facultado ao juiz o seu uso, ele pode ir alm

da lei para garantir a aplicao do justo (ROSADO apud DIREITO e CAVALIERI

FILHO, 2004, p. 335). Portanto, para ele a eqidade consiste num princpio,

cuja presena imprescindvel em toda e qualquer aplicao da lei.

No direito brasileiro, vrios doutrinadores tentaram conceituar a

eqidade. Deveras, para Agostinho Alvim (2002, p. 767) o significado de

eqidade resume-se ao de justia perfeita ou aproximada: perfeita, quando a

lei possibilita ao julgador individuar ao conhecer de um caso concreto;

aproximada, quando a norma foge generalizao e especifica, com o intuito

de melhor se aproximar da justia. Por sua vez, Washington de Barros

Monteiro (1997, p. 44) entende que a eqidade a mais ntida manifestao

do idealismo jurdico, mais sentida do que definida, personifica

sinteticamente a justia do caso particular, a humanidade no direito.

Em compensao, de acordo com Orlando Gomes (2002) a eqidade

empregada em certas ocasies para compatibilizar o princpio da legalidade

(no qual se manifesta o poder do Estado) e os valores emergentes da

sociedade civil. Alm disso, esse autor observa que a eqidade

considerada, em situaes excepcionais, como fonte de Direito quando a

norma confere ao magistrado a atribuio de julgar consoante seus ditames;

geralmente, porm, aquela simples critrio de aplicao da lei, no instante

em que utilizada para amenizar a rigidez da norma escrita.

Classificao e funes

Em primeiro lugar, importante ressaltar que a eqidade no est,

expressamente, prevista na Lei de Introduo ao Cdigo Civil, mas encontra

seu embasamento nos arts. 4 e 5 que, respectivamente, dispem: quando

a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes

e os princpios gerais do direito; e na aplicao da lei, o juiz atender aos

fins sociais a que ele se dirige e s exigncias do bem comum (todavia, a

eqidade se faz presente de forma explcita no pargrafo nico do art. 944

do novo Cdigo Civil). Ademais, o art. 126 do Cdigo de Processo Civil impe

ao rgo jurisdicional o dever de julgar, de decidir todo e qualquer litgio

jurdico, no sendo ao mesmo lcito escusar-se a pretexto de lacuna ou

obscuridade na lei; e o art. 127 do referido diploma legal possibilita ao

julgador decidir por eqidade nos casos previstos em lei.

Diante do que foi exposto, infere-se que a eqidade pode ser legal ou

judicial, como explica Agostinho Alvim (2002, p. 767). A eqidade legal

aquela constante no texto da norma, cuja hiptese de incidncia prev

solues variadas. Destarte, h um apelo implcito eqidade do juiz, por

exemplo, nos mencionados arts. 4 e 5 da LICC (sendo que este ltimo

consagra a eqidade ao conter frmulas valorativas como o bem comum e o

sentido social da lei) e no art. 126 do CPC. Em contrapartida, a eqidade

judicial quando o legislador atribui ao magistrado, de maneira explcita ou

implcita, a possibilidade de solucionar o caso concreto por eqidade, ocasio

em que o julgador no cria o direito, antes o extrai do sistema e o revela

(ALVIM, 2002, p. 770). Nesse sentido, cita-se como exemplo o disposto no

art. 127 do Cdigo de Processo Civil e no pargrafo nico do art. 944 do novo

Cdigo Civil.

vlido lembrar que a existncia, sobre o caso sub judice, de lei

flexvel constitui condio sine qua non para que o profissional do direito

recorra eqidade (ALVIM, 1941, p. 3).

Dentre as funes que a eqidade desempenha no direito positivo,

Diniz (2004) destaca aquelas referentes elaborao legislativa,

integrao da norma e interpretao da lei. No primeiro caso, a influncia

da eqidade verificada quando o legislador elabora normas maleveis que

conferem ao julgador poderes mais abrangentes, os quais podero ser

usados de forma eqitativa; como exemplo, menciona-se o pargrafo nico

do art. 944 do Cdigo Civil vigente: se houver excessiva desproporo entre

a gravidade da culpa e o dano, poder o juiz reduzir, eqitativamente, a

indenizao.

Com relao ao papel da eqidade na interpretao da norma, nota-se

que aquele pode consistir no predomnio do esprito da lei sobre sua letra; ou

na preferncia, entre as diversas interpretaes possveis de um texto

normativo, da mais humana e benigna. Entretanto, ambas as significaes

no necessitam de autorizao legal (DINIZ, 2004, p. 136). Segundo Diniz

(2004, p. 137), a eqidade uma vlvula de segurana que permite aliviar a

tenso e a antinomia entre a norma e a realidade, a revolta dos fatos contra

os cdigos.

J a funo integradora da eqidade evidencia-se quando h lacunas

na lei. Tal acontece nos casos de lacunas voluntrias, deixadas

intencionalmente pelo legislador (sempre que a norma remete ao magistrado

o uso da eqidade); e naquelas situaes que o legislador no estabelece

uma regra capaz de reger um certo fato da vida (lacunas involuntrias, as

quais devem ser preenchidas por meio da analogia, costume e princpios

gerais do direito; se estes recursos no forem suficientes, a eqidade dever

ser utilizada).

Carvalho Filho (2003, p. 42), citando Vicente Ro, refere-se, ainda,

funo corretiva da eqidade quando a lei for obsoleta ou inqua, no mais

atendendo s condies sociais atuais, de modo que sua aplicao sem a

respectiva correo ocasionaria danos ordem pblica ou social (em outras

palavras, a lei est to desgastada pelo tempo que no consegue mais

realizar os objetivos para os quais foi criada). Percebe-se, assim, que a

chamada eqidade contra legem (contra a lei) a forma de interpretao

que vai de encontro ao que a norma prega como certo e como regra de

comportamento a ser observada.

 Entrementes, diante de uma lei incua ou ineficaz, o magistrado deve

julgar o caso que lhe submetido em consonncia com a analogia, os

costumes e os princpios gerais do direito; ou, ento, deve se valer da

eqidade secundum legem (segundo a lei, pois esta a prev expressamente,

como no pargrafo nico do art. 944) e praeter legem (fora da lei, esta no

menciona a eqidade de forma explcita, a qual deflui da essncia do

ordenamento jurdico; como no art. 1.109 do CPC). Todos estes recursos de

complementao da lei so fornecidos pela legislao civil. Destarte, o que

jamais poder ocorrer um julgamento conforme as opinies pessoais do

juiz, ou seja, segundo suas prprias idiossincrasias (DELGADO, 2003, p. 354).

Por fim, como esclarecem Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona

Filho (2003, p. 28), mister distinguir as decises com eqidade e por

eqidade: a primeira hiptese diz respeito a toda deciso que almeja estar

conforme o direito, enquanto ideal supremo de justia; por outro lado, a

deciso por eqidade baseia-se na conscincia e percepo do juiz, que no

necessita estar preso a mtodos preestabelecidos de interpretao.

Concluso

O princpio da eqidade est presente em diversos ordenamentos

jurdicos modernos, como o da Argentina (art. 1.069 do Cdigo Civil) e o de

Portugal (art. 494 do Cdigo Civil). Atento a esta realidade, o legislador

brasileiro permitiu, expressamente, o uso da eqidade pelo juiz (nos artigos,

do Cdigo Civil, referentes indenizao decorrente de responsabilidade

civil). Assim, evita-se que, em muitas situaes, a estrita aplicao do

Direito traga conseqncias danosas justia; pois, no raro, pratica injustia

o magistrado que, com insensibilidade formalstica, segue rigorosamente o

mandamento do texto legal (REALE, 1998, p. 300).

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