OPININ N 009-2010/DTN

Entidad: Municipalidad Provincial de Oxapampa

Asunto: Concurso oferta

Referencia: a) Oficio N 972-2009-MPO

b) Oficio N 1003-2009-MPO
c) Oficio N 1005-2009-MPO

1. ANTECEDENTES

Mediante los documentos de la referencia, el Alcalde de la Municipalidad Provincial de

Oxapampa, en lo sucesivo la Entidad, formula consultas sobre el alcance de las
disposiciones referidas a la ejecucin de obras bajo la modalidad de concurso oferta.

2. CONSULTA Y ANLISIS

En principio, cabe precisar que de conformidad con lo establecido en el inciso i) del

artculo 58 del Texto nico Ordenado de la Ley de Contrataciones del Estado,
aprobado por Decreto Legislativo N. 1017 y la Segunda Disposicin Complementaria
Final de su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo N. 184-2008-PCM, las
consultas que absuelve este Consejo Superior son aquellas referidas al sentido y alcance
de la normativa sobre contratacin pblica, sin hacer alusin a asuntos concretos o
especficos, por lo que la presente opinin no se encuentra relacionada con situacin
particular alguna.

Adicionalmente, resulta importante resaltar que las consultas formuladas se encuentran

referidas a las disposiciones previstas en el Texto nico Ordenado de la Ley de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado, aprobado mediante Decreto Supremo N
083-2004-PCM, y su Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 084-2004-
PCM, en adelante la Ley y el Reglamento, respectivamente, por lo que el anlisis
correspondiente se sujetar a lo dispuestos en dichos dispositivos normativos.

Efectuadas tales precisiones, corresponde absolver las consultas formuladas por la

Entidad:

2.1. En la modalidad de concurso oferta Sera procedente aprobar el expediente

tcnico cuyo presupuesto de obra contemple metrados superiores a los del
estudio de pre inversin y, consecuentemente, modificar el costo de la ejecucin
de la obra a travs de una adenda?

2.1.1 El artculo 12 de la Ley establece que, antes de iniciar los procesos de

adquisicin o contratacin y sobre la base del requerimiento formulado por el rea
usuaria, la dependencia encargada de las adquisiciones y contrataciones de la
Entidad definir con precisin la cantidad y las caractersticas de los bienes,
servicios y obras a adquirir o contratar, los cuales debern cumplir
obligatoriamente con las normas tcnicas, metrolgicas y/o sanitarias.
 2

Ahora bien, corresponde a la dependencia encargada de las contrataciones de la

Entidad consolidar la informacin relativa a las caractersticas tcnicas, valor
referencial y disponibilidad presupuestal de la compra o adquisicin, para que,
incluidas en el expediente de contratacin, sean aprobadas por el funcionario
competente, de acuerdo a las normas de organizacin interna de la Entidad 1.
Tratndose de obras, el expediente de contratacin deber incluir, entre otros, el
expediente tcnico, la disponibilidad presupuestal y la Declaratoria de Viabilidad,
conforme al Sistema Nacional de Inversin Pblica, cuando corresponda.

2.1.2 Ahora bien, de conformidad con el segundo prrafo del artculo 36 de la Ley, una
vez suscrito un contrato, este puede incorporar modificaciones, siempre que ello
no implique variacin alguna en las caractersticas tcnicas, precio, objeto,
plazo, calidad y condiciones ofrecidas en el proceso de seleccin.

En virtud de ello, durante la ejecucin del contrato no pueden incorporarse

modificaciones que alteren las condiciones que motivaron la
seleccin del proveedor, lo cual incluye aspectos fundamentales
de la oferta, como el precio y las caractersticas tcnicas. Lo
contrario implicara desvirtuar la finalidad de un proceso de
seleccin, as como evidenciar una deficiente determinacin del
requerimiento, el cual se pretendera subsanar en una oportunidad que no
corresponde, en clara trasgresin de los principios de transparencia, libre
competencia y trato justo e igualitario de postores.

Cabe precisar que esta regla es aplicable independientemente del sistema y/o
modalidad de ejecucin que se haya definido la ejecucin del contrato, vale decir,
con independencia que el sistema empleado fuera el de suma alzada o de precios
unitarios, tarifas o porcentajes.

2.1.3 Sin perjuicio de lo sealado, segn lo establecido en el artculo 42 de la Ley,

durante la ejecucin de un contrato, la Entidad, por situaciones imprevisibles no
atribuibles a las partes, puede ordenar la ejecucin de prestaciones adicionales u
ordenar la reduccin de aquellas pactadas para alcanzar la finalidad del contrato,
siendo que en estos casos corresponder pagar la contraprestacin correspondiente
a las nuevas prestaciones ordenadas.

La Entidad puede ejercer dicha facultad con independencia del objeto del
contrato, es decir, podrn ordenarse adicionales tanto en los contratos para la
adquisicin de bienes como en aquellos en los que el objeto contractual sea la
prestacin de un servicio o la ejecucin de una obra, e incluso, durante la
elaboracin del expediente tcnico de las obras convocadas bajo la modalidad de
concurso oferta, siempre que, en este ltimo caso, dichas prestaciones adicionales
no modifiquen el alcance de la obra de tal manera que se afecte el monto ofertado
por el postor para su ejecucin, pues lo contrario implicara desconocer la
naturaleza singular de esta modalidad de ejecucin contractual 2 y los alcances de
1
Artculo 38 del Reglamento.
2
Resulta importante recordar que, de acuerdo con el artculo 56 del Reglamento, para convocar un
proceso bajo el sistema de suma alzada, como es el caso de los concurso oferta, las magnitudes y
 3

la oferta del postor, adems de evidenciar una deficiente determinacin del

requerimiento, el cual se pretendera subsanar en una oportunidad que no
corresponde, e, inclusive, cuando se trate de proyectos de inversin pblica,
modificar las condiciones que motivaron la declaracin de viabilidad por parte del
Sistema Nacional de Inversin Pblica3.

2.1.4. Atendiendo a lo sealado precedentemente, en las obras ejecutadas bajo la

modalidad de concurso oferta, es obligacin del contratista elaborar el expediente
tcnico definitivo, considerando las especificaciones tcnicas preestablecidas por
la Entidad y los montos contractuales adjudicados4, por lo que no cabra la
posibilidad de aprobar un expediente tcnico que no respete tales parmetros.

2.2. Cuando un proceso se convoca bajo el sistema de suma alzada, las cantidades,
magnitudes y calidades de la prestacin deben estar totalmente definidas en los
planos y especificaciones tcnicas respectivas, precisndose que, por ello, el
postor formular su propuesta por un monto fijo e integral. Qu debe
entenderse por monto fijo e integral?

calidades de la prestacin deben estar definidas.

3
Decreto Supremo N. 102-2007-2008

Artculo 11.- Declaracin de viabilidad

11.1. La viabilidad de un proyecto es requisito previo a la fase de inversin. Slo puede ser
declarada expresamente, por el rgano que posee tal facultad. Se aplica a un Proyecto de
Inversin Pblica que a travs de sus estudios de preinversin ha evidenciado ser socialmente
rentable, sostenible y compatible con los Lineamientos de Poltica. En ese sentido, la declaracin
de viabilidad de un proyecto solamente podr otorgarse, si ste cumple con los requisitos tcnicos
y legales establecidos por la normatividad del Sistema Nacional de Inversin Pblica.

11.2. Dicha declaracin obliga a la Unidad Ejecutora a ceirse a los parmetros bajo los cuales
fue otorgada la viabilidad para disponer y/o elaborar los estudios definitivos y para la ejecucin
del Proyecto de Inversin Pblica, bajo responsabilidad de la autoridad que apruebe dichos
estudios y del responsable de la Unidad Ejecutora. Asimismo, la declaracin de viabilidad obliga
a la Entidad a cargo de la operacin del proyecto, al mantenimiento de acuerdo a los estndares y
parmetros aprobados en el estudio que sustenta la declaracin de viabilidad del Proyecto y a
realizar las dems acciones necesarias para la sostenibilidad del mismo.

Artculo 13.- Seguimiento

13.1. La Direccin General de Programacin Multianual del Sector Pblico y las Oficinas de
Programacin e Inversiones se encuentran facultadas para realizar coordinadamente el
seguimiento fsico y financiero de los Proyectos de Inversin Pblica.

13.2. Las Unidades Ejecutoras deben informar a la Oficina de Programacin e Inversiones que
evalu el proyecto y a la Direccin General de Programacin Multianual del Sector Pblico,
cuando corresponda, cualquier modificacin del Proyecto durante la fase de Inversin, que
pudiera afectar su viabilidad.
4
Debe tenerse presente que conforme a lo manifestado, las prestaciones adicionales que se aprueben
durante la elaboracin del expediente tcnico no pueden modificar sustancialmente los trminos de
referencia ni el monto adjudicado para la ejecucin de la obra.
 4

2.2.1 De acuerdo con lo dispuesto por el artculo 56 del Reglamento, el sistema de

suma alzada se emplear cuando las magnitudes y calidades de la prestacin
estn totalmente definidas en las especificaciones tcnicas y en los trminos de
referencias y, en el caso de obras, en los planos y especificaciones tcnicas
respectivos.

El mismo artculo prev que, una vez convocado el proceso de seleccin

respectivo, los postores formulan sus propuestas por un monto fijo e integral, es
decir, deben formular una oferta tcnica y econmica que considere la totalidad de
las actividades que involucrara la ejecucin del contrato y, principalmente, un
costo total y nico por la ejecucin de dichas actividades. En otros trminos, en
estos procesos de seleccin, el contratista se encuentra obligado a formular su
propuesta respetando las especificaciones tcnicas preestablecidas por la Entidad
y los montos contractuales adjudicados.

2.3. En el caso de los concursos oferta, En qu momento debe definirse las

formulas de reajuste?

De acuerdo con el numeral 28 del Anexo de definiciones del Reglamento, el

expediente tcnico de obra es el conjunto de documentos que comprende:
memoria descriptiva, especificaciones tcnicas, planos de ejecucin de obra,
metrados, presupuesto, Valor Referencial, anlisis de precios, calendario de
avance, frmulas polinmicas y, si el caso lo requiere, estudio de suelos, estudio
geolgico, de impacto ambiental u otros complementarios.

Por tanto, atendiendo a que en los procesos convocados bajo la modalidad de

concurso oferta el postor elabora el expediente tcnico y que las formulas de
reajuste forman parte del contenido de este documento, ser durante la
elaboracin del expediente tcnico cuando deban definirse las formulas de
reajuste, debiendo tenerse presente que, de acuerdo con lo dispuesto por el
artculo 55 del Reglamento, tanto la elaboracin como la aplicacin de las
frmulas polinmicas deben sujetarse a lo dispuesto en el Decreto Supremo N
011-79-VC y sus modificatorias, ampliatorias y complementarias.

Adicionalmente, resulta importante resaltar que, durante la revisin previa a la

aprobacin del expediente tcnico, la Entidad podr observar cualquier aspecto de
este, incluso las frmulas de reajuste.

2.4. En el caso de los concursos oferta, Cul es la fecha que debe servir para
aplicar al formula de reajuste?

De acuerdo con lo dispuesto por el Decreto Supremo N 011-79-VC, el reajuste de

precios debe efectuarse a partir de la fecha del presupuesto de base (presupuesto
inicial de la obra), el que, de acuerdo con el numeral 28 del Anexo de definiciones
del Reglamento, forma parte del expediente tcnico.
 5

3. CONCLUSIONES

3.1 En los contratos por concurso oferta, el contratista debe elaborar el expediente
tcnico definitivo, considerando las especificaciones tcnicas preestablecidas por
la Entidad y los montos contractuales adjudicados.

3.2 Independientemente del sistema o modalidad de contratacin empleado, no podr

aprobarse un expediente tcnico que proyecte una obra cuyo costo es superior al
ofertado por el contratista.

3.3 No podra ordenarse, bajo la forma de prestacin adicional, que el expediente

tcnico contemple prestaciones que modifiquen el alcance de la obra de tal
manera que se afecte el monto ofertado por el postor para su ejecucin, pues ello
evidenciara una deficiente determinacin del requerimiento, lo cual ira en contra
del sistema de contratacin de suma alzada, que obliga a que, antes de la
convocatoria, las cantidades y las magnitudes de las prestaciones a ejecutar se
encuentren totalmente definidas.

3.4 En los procesos convocados a suma alzada, los postores deben formular una oferta
tcnica y econmica que considere la totalidad de las actividades que involucrara
la ejecucin del contrato y, principalmente, un costo total y nico por la ejecucin
de dichas actividades.

3.5 Las formulas de reajuste se definen durante la elaboracin del expediente tcnico.

3.6 Durante la ejecucin del contrato, los precios se reajustan considerando la fecha
del presupuesto base que forma parte del expediente tcnico.

Jess Mara, 29 de enero de 2010

JUAN ANTONIO SILVA SOLOGUREN

Director Tcnico Normativo

MMB/.