El gobierno de las ciudades se mantiene, con ciertas variantes importantes, el rgimen municipal

precedente.
El Senado entra en franca decadencia.

El rgimen de Roma conserva vestigios de la etapa anterior.

Tema 3: Historia del Derecho romano

El Derecho romano y su estudio

El Derecho romano est integrado por una serie de instituciones. Su nacimiento responde a las
exigencias y necesidades reclamadas por la vida social.
En el curso histrico del Derecho romano est presente una serie de fuentes: costumbre, ley,
plebiscito, senadoconsultos, constituciones imperiales, edictos de los magistrados y la actividad
jurisprudencial.
Estas fuentes, ni aparecen al mismo tiempo ni estn sujetas a un rgimen jerrquico. El ius civile se
erige en sistema jurdico nico.
La modificacin del derecho civil sin cambiarlo en uno de los grandes logros romanos: hacer que se
mantenga la recia arquitectura del ius civile y que al mismo tiempo lo jurdico, que requiere
marchar hacia delante en servicio de las nuevas necesidades, est dotado de un nuevo frescor.

Fases de desarrollo del Derecho romano

Desde el s. VIII a. C. hasta el s. VI d. C. hay una sucesin histrica de normas y principio de varios
tipos. Esto no significa contraposicin, de hecho, la obra de la jurisprudencia se explica por el
engarce que dio a todos los rdenes para hacer de ellos el rgimen jurdico romano.
En la evolucin del Derecho romano se distinguen 3 fases:
- el ius civile
- el ius gentium
- el Derecho heleno- romano

Ius civile (754 a. C. 201 a. C.) Es la poca del Estado- ciudad, integrado por una reducida
comunidad de hombres dedicados a la labranza y pastoreo. El Estado se erige en grupo poltico
supremo, comenzando la obra demoledora de los grupos menores. Las gentes llegarn a
desaparecer en la poca de la Repblica y la accin estatal menoscabar la autonoma del
consorcio familiar, que pierde funciones originarias aunque logre mantener su antigua estructura en
ciertos aspectos.
El ius civile es un conjunto de normas consuetudinarias de carcter rgido, formalista y simple.
Sobre estas normas y sobre la Ley de las XII Tablas labora la jurisprudencia, la actividad de sta
llega a un extremo que se identifica el ius civile con la interpretacin: el derecho civil consiste en la
interpretacin de los juristas.

Ius gentium (201 a. C.- 235 d. C.). Es la poca de la expansin de dominacin mundial. El Imperio es
uno y uno tambin es el ius gentium. Se trata de un Derecho exento de formalidades, regulador del
comercio, aplicable entre romanos y frente a extranjeros. La jurisprudencia, el Edicto del pretor y la
legislacin imperial contribuyen a la formacin del Derecho cosmopolita.
Junto al ius civile y al ius gentium aparece el ius honorarium, proveniente de la actividad del Pretor.
Aunque nuevo y ms libre, se produce en torno al sistema tradicional del derecho civil.
La jurisprudencia alcanza en este perodo su mximo apogeo.
La familia se configura de forma distinta. Al viejo sistema del parentesco agnaticio le sucede el de
la cognacin (vnculos de sangre).

Derecho heleno- romano (235 - s. VI). Como consecuencia de la crisis poltica del ao 235, quiebran
las fronteras del Estado y los brbaros invaden el Imperio romano. Slo ms tarde se superar esta
crisis, restaurndose el Imperio; pero el centro del mismo estar ahora en Constantinopla. La
constitucin Antoniana haba extendido el Derecho romano a todos los habitantes del Imperio. El
Derecho romano se transporta a tierras extraas y tiene que luchar con los derechos locales,
asumiendo un especial significado en Oriente. Las costumbres y prcticas orientales penetran en el
Derecho romano. El Derecho helnico es ms gil pero menos equilibrado y prctico para los
romanos.
La familia acaba por perder su vieja estructura por influencia de las nuevas corriente y
especialmente de la cristiana.

Costumbre
El viejo ius civile descansa en preceptos de moralidad, de una moralidad hecha tradicin. Los mores
dan vida al primitivo ordenamiento que la interpretacin jurisprudencial adapta a las nuevas
exigencias. Los clsicos no contraponen interpretacin y ley, integradoras ambas del ius civile. En la
ltima poca es clara la anttesis entre costumbre y constitucin imperial. Todo el Derecho tiene
fuerza en la ley, respecto de la cual la costumbre cumple una funcin correctora o subsidiaria, sin
que pueda derogarla.

Ley
La Ley es una declaracin normativa que descansa en un acuerdo. La ley puede ser pblica y
privada. La ley pblica es la ley por antonomasia; nace por un convenio; es precepto comn,
convencin de la repblica.
Propuesta la ley por el magistrado que preside la asamblea comicial, el pueblo en sta
representado la acepta. Tras la aprobacin de la ley por los comicios viene el refrendo del Senado.
Igual nota de bilateralidad se da en la ley privada, nacida por convenio de los particulares.

El texto de la ley pblica o rogata consta de varias partes:

- Praescriptio o prefacio: en l figura el nombre del magistrado proponente, lugar y fecha en que
tuvo lugar la asamblea, el nombre de la tribu que abri la votacin y del ciudadano que en ella fue
el primero en votar.
- Rogatio o parte dispositiva
- Sanctio, que fija los trminos precisos para asegurar su eficacia.

Las leyes se citan con el nombre del magistrado proponente y suelen llevar una indicacin sumaria
de su contenido.

La actividad legislativa en Roma no es abundante; pocas veces la ley penetra en la esfera del
Derecho privado. La actividad legislativa, por otro lado, atae fundamentalmente a materias de
Derecho pblico.
Las legis regia son normas muy antiguas enraizadas con preceptos de moralidad tradicional y
relativas a cuestiones religiosas o sagradas. No es probable que se deban a deliberaciones de los
comicios curiados bajo propuesta del rey, sino que seguramente sean leyes dictadas por los reyes
en cuanto sumos sacerdotes de la civitas e interpretes de la voluntad divina.
La ley afecta escasamente a la esfera del Derecho privado, con excepcin de la Ley de las XII
Tablas, sta tiene su origen, segn la tradicin, en las reivindicaciones jurdicas de los plebeyos.

Con la decadendia de los comicios y la afirmacin del poder del prncipe la ley cede paso a las
constituciones imperiales; la ley desaparece casi por completo en el S. I d. C.
Plebiscito
Se trata de la deliberacin de la plebe en su asamblea. Al principio es un mandato de la plebe para
la plebe, pero tras la Lex Hortensia se equipara a la ley, obligando tambin a los patricios. A partir
de entonces ley y plebiscito no se diferencian.

Senadoconsultos
El Senado no ejerci funcin legislativa durante mucho tiempo, aunque influyese en la formacin de
las leyes comiciales. La funcin legislativa se origina en el Principado, aunque, en rigor, slo sirve a
las directrices del prncipe y, por otra parte, slo se pronuncia en cuestiones de Derecho privado,
cuando as lo aconsejan razones superiores. La propuesta del prncipe da vida al senadoconsulto.
En el Imperio absoluto, las decisiones del Senado desaparecen por completo.

El senadoconsulto tiene una estructura similar a la de la ley: prefacio (con el nombre del magistrado
convocante, senadores que intervienen en la redaccin, lugar y fecha, relatio (con motivos y
propuestas) y sentencia o resolucin aprobada.

Constituciones imperiales
Durante el Principado y, sobre todo, en el Imperio absoluto, la constitucin imperial es fuente
primaria y casi nica del Derecho.
Justiniano afirma que slo el emperador est justamente reconocido como nico legislador e
intrprete de la ley. Hay que advertir que slo en poca muy adelantada (desde el s. III) afecta a la
rbita privada en trminos de cierta importancia.
Gayo define la constitucin imperial como aquello que el emperador establece por decreto, edicto o
epstola. Nunca se ha dudado que alcance fuerza de ley desde el momento en que el emperador
adquiere por ley el poder imperial.

Hay 4 tipos de constituciones imperiales:

a) Edicta. Son normas dictadas por el prncipe en uso del ius edicendi, anejo a su imperio
proconsulare, y que se asemejan a las de los antiguos magistrados de la Repblica
b) Decreta. Son resoluciones extraordinarias en procesos civiles o criminales de los que conoce el
prncipe en primera instancia o en apelacin.
c) Rescripta. Son respuestas a consultas planteadas por magistrados, funcionarios o particulares
d) Mandata. Son instrucciones dadas por el prncipe, singularmente en materia administrativa, a los
funcionarios de la administracin provincial.

Entre las formas enumeradas tienen especial relevancia los decreta y rescripta, en cuanto sirven
fundamentalmente a una obra de reforma o correccin del derecho vigente.
La constitucin imperial da lugar a la formacin de un ius nuevo, extraordinario.

Edictos de los magistrados

El ius edicendi es la facultad que tiene todo magistrado de dirigirse al pueblo, de palabra o por
escrito. Esta facultad se expresa en el edicto, que es un programa de actuacin.
El pretor, los ediles curules y, en las provincias, los gobernadores y cuestores, fijan en el edicto las
normas a las que se han de atener en el ejercicio de su funcin. El edicto vigente por el ao del
cargo es el edicto perpetuum; mientras que el que se mantiene vigente de un ao para otro es el
edicto tralaticium. De todas formas, el magistrado no tiene que ajustarse frreamente al programa
anual por l fijado, sino que puede proveer segn lo requieran las especiales circunstancias, en el
conocimiento y providencia sobre casos concretos.
De especial importancia es el edicto del pretor, que asume la tarea de ayudar, suplir o corregir al
ius civile. El pretor administra justicia civil y, por va procesal, da actuacin a una nueva formacin
jurdica que nutre y vigoriza al sistema tradicional.

El Derecho honorario o pretorio alcanza su auge en los 2 ltimos siglos de la Repblica. Durante el
Principado, el prncipe pone lmites a la actividad pretoria. Adriano encarga dar una redaccin
definitiva a las reglas y procedimientos edictales de los tiempos anteriores; esta obra compiladora
se conoce como Edicto perpetuo y pone fin a la labor secular del pretor.

La ciencia jurdica
El prudens (el perito en materia jurdica) interpreta el ius, revela el Derecho, el ius civile,
acomodndolo a las exigencias vitales de cada momento. Ius civile e interpretatio llegan a ser una
misma cosa.
El jurista ayuda y aconseja al particular, instruyndolo sobre las frmulas de los negocios o
contratos y de los pleitos y facilitndole respuestas a sus consultas. Al jurista acuden en busca de
asesoramiento el pretor y el juez.

La jurisprudencia, o ciencia del Derecho, es ejercida en los primeros tiempos por los pontfices. A
fines del s. IV y comienzos del s. III a. C., la jurisprudencia deja de ser pontifical y se convierte en
oficio libre, y ornado con la mxima dignidad.
Tras Apio Claudio (censor en el 312) hay que citar entre los antiguos juristas a Sesto Elio Peto Cato
(cnsul), autor de unos Tripertita sobre la Ley de las XII Tablas, la interpretatio y las legis actiones.
Del s. II a. C son:
- Marco Poncio Catn (censor)
- Catn Liciano (hijo del anterior), autor de la regla Catoniana
- Manilio (cnsul)
- Publio Mucio Scevola (cnsul)
- Bruto

En el ltimo siglo de la Repblica estn los ms famosos juristas de esta poca:

- Quinto Mucio Scevola (cnsul), autor del primer ensayo sistemtico del Derecho civil
- Servio Sulpicio Rufo (cnsul), autor de la stipulatio Aquiliana y de la frmula de la actio doli.
Escribi numerosas obras y es maestro de otros insignes juristas. Cicern lo considera el iniciador
de la verdadera ciencia jurdica

La poca urea de la jurisprudencia comprende un perodo que va, aproximadamente desde

Augusto a los Severos (27 a. C. 235 d. C.); en estos 2 siglos y medio la jurisprudencia alcanza su
mximo esplendor. No desentendidos de la tradicin heredada, los juristas clsicos se afanan por
proveer a las necesidades del Derecho de su tiempo. Su oficio se basa en la bsqueda de lo que es
bueno y justo; al amparo de este oficio los juristas han posible la pervivencia, con notas de
elasticidad, de los viejos principios, reglas, mdulos o esquemas.
El prncipe no logra domear la actividad libre de los juristas, aunque lo intenta por varios mtodos.
De esta forma, Augusto concede a algunos de los ms clebres el ius respondendi, que es una
especie de consagracin pero sin tener la fuerza vinculante del responsum para el juez, aunque
influya en la sentencia del mismo. Por otro lado, Adriano nombra miembros del concilio del prncipe
(organismo oficial) a los juristas de gran prestigio.
Los juristas clsicos son siempre privatistas, otros se encargas de las cuestiones relativas a los
negocios jurdicos.

La jurisprudencia clsica se inicia con 2 famosas escuelas fundadas por Laben y Capitn pero que
son conocidas por sus respectivos sucesores: Prculo y Sabino:
- Escuela proculeyana; dentro de ella, adems de Prculo, destacan los Celso y los Nerva
- Escuela sabiniana: dentro de ella destaca, adems de Sabino, sobre todo, Salvio Juliano.

De los fundadores de estas escuelas slo tiene relieve como jurista Laben.
Sabino es autor de libros de repuestas, de un comentario al Edicto y de tres libros de iris civilis que
sirven de modelo a juristas posteriores.
Salvio Juliano, el jurista ms excelso de Roma, es autor de la ordenacin del Edicto (Edicto
perpetuum) y de un Digesta en 90 libros.

A mediados del s. II no persisten ya las 2 escuelas, salvo por la afiliacin de Gayo a la escuela
sabiniana. De este siglo, adems de Gayo, son Pomponio, Marcelo y Q. Cervidio Scevola.
Gayo es autor de un compendio de Derecho romano que ha perdurado hasta nuestros tiempos y de
las famosas Institutiones que Justiniano toma como modelo para las suyas. El libro de Gayo,
acogido con gran fervor en tiempos posteriores, fue objeto de alteraciones (interpolaciones y
glosemas); sin embargo, ofrece un valioso testimonio del Derecho de la poca clsica.

Del s. III son 4 grandes juristas: Papiniano, Paulo, Ulpiano y Modestino.

Papiniano comparte con Salvio Juliano la fama de ser el ms insigne entre los juristas romanos. Es
autor, entre otros, de 37 libros de cuestiones, 19 de responsas y 2 de definiciones. Destaca entre
sus escritos su sentido prctico.
Paulo es discpulo de Scevola. Es autor de numerosos escritos: 80 libros de comentarios al ad
edictum, 16 de comentarios al ad Sabinum, 26 de cuestiones, 23 de responsa, 3 de Institutiones, 6
de regulae...
Ulpiano es asesor de Papiniano junto con Paulo. Autor fecundo, es ms conocido por su
conocimiento de la literatura jurdica ms que por su obra creadora. Buen compilador, sus escritos
son acogidos con especial favor en los Digesta de Justiniano, hasta el punto de constituir el ncleo
fundamental de stos.
Modestino, discpulo de Ulpiano, no es de gran relieve es autor de, entre otros, 10 libros de regulae,
10 de responsa y 12 de pandectae.

Las codificaciones

Compilaciones prejustinianeas
Decada la jurisprudencia, en el Imperio absoluto se realiza la tarea de extractar, ordenar y
compilar, con miras a la prctica, las obras de la jurisprudencia (iura) y las constituciones
imperiales (leges). Las compilaciones son de varios tipos:

Ordenacin del ius. Compilaciones de iura. Con la finalidad de facilitar la consulta de los iura
clsicos, y a la hora de ser invocados en los tribunales, se establece por una constitucin imperial
de Teodosio II del ao 426 que tiene eficacia legal, en trminos de obligar al juez, las opiniones de
Papiano, Ulpiano, Paulo, Gayo y Modestino. Es la llamada ley de citas, que tambin regula el modo
segn el cual han de tenerse en cuenta las opiniones de los mismos: opuestos los pareceres,
prevalecen los de la mayora; prevalece el de Papiniano en caso de empate, y, si no es posible
aplicar ninguno de estos 2 criterios, el juez el libre de adoptar el que estime oportuno.
Acogida dicha constitucin en el Cdigo Teodosiano, Teodosio otorga tambin eficacia vinculante a
los autores citados en sus obras por los 5 juristas mencionados.
Los juristas posclsicos prestan especial atencin al aspecto didctico. En sus reelaboraciones
utilizan, principalmente, las Instituciones de Gayo: resumido y simplificado est el Eptome de ste,
que los visigodos tambin resumen y reforman, insertndolo en la Lex Romana Wisigothorum.
Entre las reelaboraciones de materiales clsicos figuran los Tituli de Ulpiano y las Sentencias de
Paulo. El liber singularis regularum de Ulpiano es obra fundamental del s. IV d. C.
Compilaciones de leges. Con la doble finalidad de poder utilizar ante los tribunales y la enseanza
de las muchas y dispersas leges, se procede en Oriente a su compilacin. Aparecen compiladas en
2 obras de iniciativa privada: Cdigo Gregoriano y Cdigo Hermogeniano, y en una de carcter
oficial: Cdigo Teodosino.
El Cdigo Gregoriano recoge constituciones dictadas entre los aos 196 y 295; costa de 15 libros
divididos en ttulos. Sigue una ordenacin sistemtica.
El Cdigo Hermogeniano est hecha a finales del s. III o comienzos del s. IV y consta de un solo libro
dividido en ttulos, recoge constituciones promulgadas entre los aos 291 y 324. Es a manera de
apndice del Cdigo Gregoriano.
El Cdigo Teodosiano fue ordenado por Teodosio II. Consta de 16 libros divididos en ttulos y recoge
las constituciones dictadas desde Constantino a Teodosio II.
La comisin compiladora, integrada por 16 funcionarios, recibi autorizacin para hacer variantes o
alteraciones en los textos, segn lo aconsejaran las exigencias de la prctica.
Con posterioridad a la promulgacin del Cdigo Teodosiano fueron dictadas nuevas constituciones
imperiales, que se conocen como Novelas posteodosianas. De ellas se hicieron varias compilaciones
en Oriente y Occidente. Dentro de las occidentales destaca la Lex Romana Wisigothorum.

Compilaciones de iura y leges. Entre las varias compilaciones mixtas destacan los Fragmenta
Vaticana, que son fragmentos de una compilacin privada. Es una obra amplia dividida en ttulos,
en los cuales se recogen pasajes de Papiano, Ulpiano, Paulo y del autor (desconocido), junto con
constituciones imperiales, especialmente de Dioclesiano.
El libro siro- romano es un manual de Derecho romano, de ius civile, sin mencin del ius
honorarium, con las modificaciones provenientes de constituciones imperiales a partir de
Constantino.
En el Occidente anegado por los brbaros los reyes promulgaron una serie de leyes destinadas a los
vencidos, donde se recogen, con singular simplicidad, preceptos mixtos de iura y leges, como es la
Lex Romana Wisigothorum y el Edicto Teodorico.
De primer rango es la Lex Romana Wisigothorum o Brevario de Alarico, que fue promulgada por
Alarico II y que estuvo en vigor entre los hispanorromanos. Tuvo una enorme difusin en la Alta
Edad Media. Estuvo vigente en Espaa, hasta la publicacin del Liber Iudiciorum (s. VII) y fue fuente
general en Francia, Alemania e Inglaterra hasta los s. XI y XII.
El Cdigo contiene un eptome de las Instituciones de Gayo, textos de las Sentencias de Paulo, un
pasaje de Papiano y extractos de los Cdigos Gregoriano y Hermogeniano y, sobre todo, del Cdigo
Teodosiano y de las Novelas posteodosianas. Los fragmentos y extractos, salvo el epitome de Gayo,
llevan una interpretacin, ndice y glosa que se cree que es anterior a los compiladores del Cdigo
de Alarico.

Compilacin de Justiniano
Justiniano hace realidad la aspiracin de Teodosio II de reunir en un solo cuerpo general y sin
mezclarlos ni confundirlos, los iura y las leges.
La obra compiladora de Justiniano, llevada a cano en un corto perodo de tiempo (528- 533), trata
de servir a las demandas de su tiempo. Justiniano imprime a obra un sello de unidad, trayendo a
concierto el cmulo legislativo y jurisprudencial formado en ambientes distintos y en distintos
siglos.
A la hora de compilar, y siempre que las circunstancias lo permiten, se guarda respeto por la
tradicin clsica. En todo caso, las discordancias o contradicciones de los viejos textos o la
imposibilidad de su llana aplicacin a las nuevas necesidades, recomienda su modificacin.
Los compiladores estn expresamente autorizados por Justiniano para alterar los textos, en
trminos formales o sustantivos. Las alteraciones se traducen en adiciones, omisiones, cambios o
sustracciones al contenido de los textos y se denominan interpolaciones. La bsqueda de tales
interpolaciones no es sencilla debido a que no aparecen expresamente declaradas como tales en
los textos, por lo que hay que recurrir a distintos mtodos para hacerlo, como la bsqueda de
anacronismos.

La obra codificadora comienza con una constitucin del ao 528, por la que se encarga a una
comisin de 10 miembros la tarea de redactar un Cdigo sobre la base de los precedentes (Cdigos
Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano) y de las constituciones imperiales posteriores a ellos. La
comisin encargada de elaborarlo fue presidida por Juan (ex cuestor) y forman parte de ella
Triboniano y Tefilo. Cumplida la tarea en poco tiempo, se promulga el Codex, que ser sustituido
luego por otro.
Por una constitucin del ao 530 se ordena a Triboniano que forme una comisin para agrupar en
una obra el material jurisprudencial, que se llamar Digesta. La comisin, integrada por 16
miembros (los profesores Constantino, Tefilo, Cratino, Isidoro y Doroteo, y 11 abogados) cumple el
encargo en 3 aos, otorgndose a la obra fuerza de ley.
No acabada la compilacin del Digesto, Justiniano encarga a Triboniano y a los profesores Tefilo y
Doroteo la labor de redactar un libro para uso de los escolares El libro se llamar Institutiones y
entra en vigor junto al Digesto.
Debido a las innovaciones legislativas posteriores al Cdigo, Justiniano ordena su revisin,
enriquecindolo con las nuevas constituciones, a Triboniano, Doroteo y 3 de los abogados
redactores del Digesto.
Continuada por Justiniano su actividad legislativa, da a las nuevas constituciones el nombre de
Novellae constitutiones post Codicem y promete realizar su compilacin, aunque no llegar a
hacerse nunca por va oficial.
Terminada la tarea compiladora, Justiniano prohibe la confrontacin de los textos codificados con los
originales, as como todo comentario a la obra por l realizada, a lo sumo permite hacer
traducciones al griego, ndices y cortas dilucidaciones.

La obra de Justiniano, integrada por las Instituciones, el Digesto, el Cdigo y las Novelas, se conoce
como el Corpus iuris civilis.

Instituciones. Son una obra elemental destinada a los estudiantes, redactada sobre la base principal
de las Instituciones de Gayo y de la obra del pseudo Gayo. Adems, se incorporan extractos de las
obras de las instituciones de Paulo, Ulpiano, Marciano y Florentino, junto con fragmentos de
constituciones imperiales y de textos acogidos en el Digesto.
Las Instituciones tienen carcter compilatorio, pero no se hace mencin sobre la procedencia de los
fragmentos o extractos que constituyen su contenido.
Consta de 4 libros, divididos en ttulos, cada uno de los cuales lleva una rbrica especial. Los ttulos
se dividen, a su vez, en prrafos.
La obra est ordenada segn el sistema de Gayo: el libro I est dedicado a las personas, los Libros
II, III y los 5 primeros ttulos del Libro IV a la res y el resto del Libro IV a las acciones.
Los manuscritos ms antiguos de las Instituciones se remontan a s. IX, entre los que destaca la
Glosa turinense.

Digesto. Los Digesta o Pandectae es una compilacin del material jurisprudencial. Los compiladores
utilizan un enorme cmulo de textos clsicos: cerca de 2000 libros. Los fragmentos ms
abundantes son los de Ulpiano (la tercera parte del Digesto), Paulo, Papiniano y Juliano; se utilizan
los textos de 39 juristas (3 de la Repblica). Contra lo dispuesto por Justiniano, se incluyen
fragmentos de juristas que no tuvieron el ius respondendi.
Consta de 50 libros, cada uno de los cuales (salvo los libros 30, 31 y 32) se divide en ttulos. Los
ttulos llevan sus correspondientes rbricas, contienen fragmentos de los juristas clsicos y se
encabezan con una inscripcin en la que consta el nombre del autor, la obra y libro de donde
proceden. A partir de los juristas medievales, los fragmentos ms extensos se dividen un principio y
en uno o varios prrafos. El Digesto va precedido de un ndice en el que constan las obras
seleccionadas en su redaccin.
Los 50 libros del Digesto estn repartidos segn el orden del Edicto Perpetuo. El Digesto se divide
en 7 partes para servir a los fines didcticos, segn el esquema del Edicto.
El manuscrito ms antiguo del Digesto es el florentino, que difunde el Digesto a travs de la Europa
medieval y moderna.

Cdigo. Es una compilacin de leges que comprende 12 libros, divididos en ttulos, cada uno de los
cuales contiene un determinado nmero de constituciones imperiales ordenadas cronolgicamente.
Cada constitucin tiene una inscriptio con el nombre del emperador y del destinatario de la ley, y
una subscriptio, relativa a la fecha.
Est integrado por constituciones que van desde Adriano hasta Justiniano y fue objeto de
interpolaciones.
Las materias del Codex estn distribuidas del siguiente modo:
- Libro I: Derecho eclesistico, fuentes del Derecho y funcionarios pblicos
- Libro II- VIII: Derecho privado
- Libro IX: Derecho penal
- Libro X- XII: Derecho administrativo

Novelas. De las Novelas o constituciones imperiales posteriores al Cdigo han llegado a nuestros
tiempos 3 colecciones privadas:
- Eptome Juliani. Es una coleccin de 124 novelas, dispuestas por orden cronolgico. Es de tiempos
de Justiniano
- Autntica. Es una coleccin de 134 novelas, que van desde el ao 535 al 556, ordenadas
cronolgicamente hasta el nmero 124. Es del s. XI y ha llegado a nosotros en manuscritos de este
siglo, a los que se fueron incorporando otras constituciones (extravagantes).
- Coleccin de 168 novelas realizada bajo Tiberio II. Las novelas pertenecen mayoritariamente a
Justiniano pero tambin hay de Justino II y Tiberio II. De esta coleccin ha llegado a nosotros un
manuscrito de Venecia del s. XIII y otro de Florencia del s. XIV.

Compilaciones posjustinianeas
Las necesidades didcticas y de la prctica obligan a incumplir la prohibicin de Justiniano de hacer
comentarios a su obra y, concretamente, al Digesto. Se hacen glosas y obras monogrficas. (...)

Supervivencia del Derecho romano

- Panormica general
- Historia de los estudios de Derecho romano

Tema 4: Ideas romanas del Derecho

El ius es el arte de lo bueno y de lo justo. La aequitas, impregnada de sentido moral-social, domina
el territorio del ius.
El Derecho romano tiene su base en unos principios enraizados en un mundo de creencias,
impulsos, necesidades polticas, econmicas y de otra ndole que no se vierten del todo en lo
jurdico positivo; sin embargo, actan difusa e impalpablemente en el conjunto de la vida colectiva
como complementos que aseguran la razn de ser, la vitalidad y la validez misma del Derecho.
Los rasgos del Derecho romano son los siguientes:
- La conexin con la realidad de las cosas; esto es, la naturalidad
- El concierto entre tradicin y progreso
- La concrecin, al prestar atencin a cada caso real
- La simplicidad, reflejada en la no proliferacin de figuras dentro de cada campo del Derecho
privado. Una figura puede servir a varios fines. Se procura que cada figura tenga claros y definidos
linderos, evitando las mezcolanzas o interferencias
- Abundancia jurdica frente a la escasez legislativa. Las leyes de Derecho privado son escasas;
salvo excepciones, la ley pblica no se entromete en el mbito del ius
- Posicin privilegiada del derecho de familia frente a los restantes rdenes. El paterfamilias se
erige como el gran protagonista del Derecho privado
- Potenciacin de los actualmente llamados derechos subjetivos, troncados en verdaderos poderes,
como se pone de manifiesto en el dominium, la obligatio, la patria potestas, en la ms antigua
herencia
- Consagracin de la libertas del hombre individual y la de la Repblica: tanto se ampara la libertad
del hombre como que la cosa pblica no se vea atenazada por el poder desptico
- Persecucin del bonum et aequum
- Casticismo. Lo nacional romano est patente en el conjunto del ordenamiento jurdico,
imprimiendo su sello a las instituciones forneas recibidas

Ius
Este trmino es utilizado por los romanos para designar tanto el Derecho objetivo (ius civile, ius
gentium, ius Romanum)como el subjetivo.
En sentido objetivo se define como el arte de lo bueno y lo justo. El ius civile antiguo es un cuerpo
de normas que surge con la propia estirpe y con la fuerza de razn que est en la razn misma de
las cosas; pero esta razn es sometida a la forma y de ella queda prisionera.

Los significados del sustantivo ius pueden reducirse a 4 categoras o grupos:

a) Principio objetivo y supremo de determinacin del modo de ser o de funcionar de una comunidad
social
b) Situacin, poder, facultad de un individuo o de un ente
c) Determinacin concreta de un acontecimiento por parte de quien tenga el poder de hacerla
d) Lugar en el que el magistrado ius dicit

Ius y fas
El nexo cordial entre Derecho y religin se manifiesta en todas las normas primitivas; se produce
una contraposicin entre el ius y el fas, entre la ley humana y la divina.
En un primer momento ius y fas expresan la licitud de un determinado acto o comportamiento; es
decir, su conformidad con la voluntad de los dioses. De concebir la licitud en concreto, se pasa a
considerarla en abstracto, y uno y otro trmino designan entonces lo lcito.
Los pontfices, los primeros juristas de Romano, comienzan entre derecho divino y derecho humano,
entre normas que, naciendo todas de la voluntad divina, tienen por objeto relaciones distintas: el
derecho divino atae a las relaciones entre el hombre y los dioses; el derecho romano, a las
relaciones de los hombres entre s. La sucesiva afirmacin del poder poltico llevar a sentar una
nocin de ius como Derecho creado por los hombres y puesto bajo el amparo de rganos
magistratuales.

Aequitas
El ius debe adaptarse a las singularidades de cada hecho, negocio o relacin, habida cuenta de la
mudanza cotidiana a que es llevada la vida social.
Hay cuestiones que la ley deja sin responder, sea por defectuosa diccin, por su angostura formal, o
porque el espritu de los nuevos tiempos la ha agotado y envejecido. En este caso, interviene la
aequitas, restableciendo la justa proporcin entre Derecho y vida.
La acomodacin del ius a las nuevas exigencias fue realizada por el Pretor y los emperadores, bajo
la gua prudente de los juristas. La aequitas triunfa en el ius gentium, abriendo camino al Derecho
universal.
El Derecho justinianeo asigna a la aequitas el significado que albergan los trminos piedad, caridad,
humanidad, benevolencia. La aequitas clsica trae a concierto Derecho y justicia. Sustancia del
Derecho es la aequitas, si por aequitas se entiende las justa adhesin de la norma positiva a la
mudable vida social que regula.

Iustitia
El Derecho romano no es ciencia anclada en el mundo de los valores ideales, sino justicia, y la
justicia se cierne sobre la realidad viva del suceso humano. Ulpiano define la iustitia como la
constante y perpetua voluntad de dar a cada uno su derecho. La justicia no es la justicia pura, la
ms alta justicia, sino la justicia terrena que, estableciendo una cierta igualdad entre los hombres,
propende a la consecucin del bien comn. La justicia se concreta en ordenar las acciones
exteriores de conformidad con los mandatos del Derecho positivo.
Lo que falta en la definicin romana es una determinacin de la regla que sirva para descubrir el
derecho de cada cual en los distintos momentos y en las diferentes situaciones, en las
contingencias de hecho a que est sometida la vida social. Sin embargo, no carece el jurista de
criterio preciso para distinguir lo justo de lo injusto, lo lcito de lo ilcito.

Iurisprudentia
Ulpiano la define como el conocimiento de las cosas divinas y humanas, la ciencia de lo justo y de
lo injusto.
Si el Derecho se refiere a la vida, la ciencia jurdica ha de ser, ante todo y sobre todo, un quehacer
vital, un ocuparse de lo necesario; el jurista debe descubrir el brote espontneo de esa regla que
est en la naturaleza de las cosas.
En cualquier caso, el conocimiento de las cosas divinas y humanas no es de orden especulativo,
sino prctico: la prudentia no es conocimiento en s y por s, sino que consiste en el arte que nos
lleva a alcanzar algunas cosas y huir de otras. Puesta la mirada siempre en lo que es bueno y justo,
ha de encontrar solucin a problemas vitales.
El jurista romano no coloca los fros y rgidos esquemas doctrinales por encima de los fines y de las
necesidades de la vida. Antes de meter el Derecho en un cuadro de rigor lgico, lo que interesa es
acomodar el razonamiento jurdico a las exigencias prcticas.
El jurista romano es un intrprete de lo humano eterno, de la tradicin inderogable que es sustancia
de la historia.

Tria iuris praecepta

Segn Ulpiano, 3 son los preceptos jurdicos fundamentales: vivir honestamente, no daar a otro y
dar a cada uno lo suyo.

Ius publicum y ius privatum

Por publicum entendemos aquello que pertenece a la comunidad ciudadana, a la civitas o Estado;
por privatum, lo que pertenece al particular.

La expresin ius publicum (que entra en uso hacia fines de la Repblica) tiene 2 significados:
a) Derecho emanado de los rganos estatales, integrado por las normas que derivan de las XII
Tablas o de otras leges publicae como los senadoconsultos y, en poca republicana, las
constituciones imperiales, aun refirindose a materias que actualmente consideramos de Derecho
privado. No pertenecen al ius publicum las normas fijadas por la jurisprudencia.
b) Derecho referente a la estructura, a la actividad, organizacin y funcionamiento del status rei
Romanae; as lo define Ulpiano: Derecho pblico es el que atae al gobierno de la repblica; y
Cicern lo define de la misma forma: lo que es propio de la ciudad y del imperio.

En un principio, se contraponen la lex (norma emanada de la civitas) y el ius -civile- (emanado de

los rganos infraestatales). La civitas y los grupos familiares tienen ordenamientos diferentes. La
diferencia, sin embargo, es slo de extensin, y no de esencia. No es de esencia porque las
relaciones intrafamiliares coinciden con las internas de un Estado, y las interfamiliares con las
interestatales. En esta primera etapa la lex no se inmiscuye en el mbito del ius.
Con el desarrollo de las nuevas fuentes, se pasa de la contraposicin entre el ius y la lex, a la
contraposicin entre ius (civile) y ius publicum. Ius publicum es el Derecho emanado de los rganos
de la civitas, en cuanto expresan la voluntad de sta. Tal Derecho se diferencia por la diversidad de
fuente de que dimana, del complejo de principios conservados, elaborados y revelados por la
jurisprudencia.
Segn Ulpiano, dos son los aspectos de este estudio: el pblico y el privado. Derecho pblico es el
que atae al gobierno de la repblica; privado, el que vela por los intereses de los particulares,
pues hay cosas de utilidad pblica y otras de inters privado. El Derecho pblico consiste en el
ordenamiento referente a la religin, al sacerdocio y a las magistraturas. El Derecho privado es
tripartito, est recogido en preceptos naturales, de derecho de gentes y civiles.
Ulpiano no divide el Derecho en 2 campos opuestos; simplemente seala 2 posiciones. Existe de un
lado, la comunidad y, de otro, el individuo. La norma jurdica considera, en primer lugar, a la
comunidad como ser colectivo, como sujeto primario del ordenamiento; tambin considera al
individuo, atribuyndole una rbita de poder. Sin embargo, los derechos privados no interesan
exclusivamente al individuo en una actividad independiente, sino en una actividad encaminada a la
consecucin del bien comn. Individualidad y comunidad se unen en cada norma, si bien una y otra
pueden presentarse en planos de mayor o menor prevalencia. El derecho pblico no puede ser
alterado por los pactos de los particulares.

Ius scriptum y ius non scriptum

En las Instituciones de Justiniano se dice Nuestro Derecho es escrito y no escrito, como entre los
griegos... Pertenecen al derecho escrito la ley, los plebiscitos, los senadoconsultos, los edictos de
los magistrados, las constituciones imperiales y las respuestas de los jurisconsultos... Derecho no
escrito es el que confirm el uso. Pues las costumbres de larga duracin y refrendadas por el
consentimiento unnime de los que las usan, son semejas a la ley.
Tal distincin, inspirada en la que hacan los griegos entre leyes escritas y no escritas no responde a
la concepcin propia de la poca clsica. No conoce sta la anttesis entre interpretatio y lex, sino
que, al contrario, comprende ambas entidades en la misma categora del ius civile. Adems, el
derecho no escrito no se identifica con lo que actualmente llamamos costumbre. Cuando se habla
de mores no debe pensarse en un Derecho que nace espontneamente del tcito consenso popular;
para los romanos, los principios nuevos derivan de los antiguos, y son trados a la luz por los
juristas, nicos capaces de revelar el Derecho.
La contraposicin entre ley y costumbre es expresiva de la realidad que ofrece la nueva poca.
Justiniano encierra todo el Derecho en la ley, que emana de la voluntad del prncipe, y la costumbre
es slo un correctivo de aqulla.

Ius commune y ius singulare

Es derecho comn el integrado por normas vigentes con carcter general, esto es, con referencia a
una serie limitada de casos, prefijados genricamente. Es derecho singular el que, por motivos
morales, tiles o de bien pblico, excluye para determinadas situaciones las reglas comunes.
Segn Paulo, derecho singular es el que, contra el tenor de la razn del derecho, ha sido introducido
por la autoridad de quienes lo constituyen a causa de alguna utilidad. El derecho singular no niega
la razn del derecho comn, sino que reconoce, bajo ciertos aspectos, una razn distinta, una razn
especfica, aplicable a particulares relaciones o categoras especiales de personas o cosas.
La norma del derecho singular se da para atender a una utilidad concreta, y su esfera de accin no
debe sobrepasar los linderos de la misma. El derecho singular no debe ser llevado a consecuencias
que acarreen una alteracin del sistema jurdico ordinario.

Las fuentes hablan de beneficios, esto es, de ventajas concedidas a persona o personas
determinadas. Sin embargo, ni los beneficios suelen designarse por los romanos como constitutivos
de derecho singular, ni implican necesariamente una excepcin a norma de alcance ms general.
Dentro del Derecho justinieaneo, por beneficio se entiende la ventaja de que pueden aprovecharse,
siempre que lo pidan expresamente, todos aquellos que se encuentren en una determinada
situacin.

En relacin con el derecho singular se encuentra el privilegio. En los tiempos antiguos, era algo
perjudicial, introducido en detrimento de una determinada persona; sin embargo, en poca ms
avanzada significa una excepcin de la regla comn y se interpreta en sentido favorable. En
muchos casos, result difcil diferenciar el terreno justo del privilegio y del derecho singular.

Ius civile, ius gentium, ius naturale

Ius civile es el derecho propio y privativo de los cives. De acuerdo con el principio de personalidad
de las leyes, los extranjeros se mueven en sus relaciones privadas fuera de la rbita del ius civile
Romanorum. Tal situacin no poda ser definitiva; las nuevas necesidades comerciales y el
desarrollo de la vida social y civil abren puertas a un Derecho romano universal: el ius gentium.
El ius gentium es derecho positivo romano, pero no exclusivista o personalista, sino llamado a regir
entre romanos y extranjeros. Fruto, de una parte, de la vigorizacin del sistema tradicional,
representa, de otra parte, la acogida de principios jurdicos extraos. El ius gentium es un ius civile
abierto y progresivo, atemperado a nuevos modos, en los que triunfa el principio de la libre forma
contractual, frente a la angostura y rigidez de los viejos moldes. Su nervio est constituido por los
negocios. En Roma no fue necesario un Derecho mercantil especial, bast con adaptar el viejo
Derecho civil a las nuevas exigencias.
Segn Gayo, el derecho de gentes es el que la razn natural establece entre todos los hombres.
Para los romanos, natura es la realidad, que es concrecin. Slo en la poca posclsica se concibe
como lgica natural de orden trascendente. En la poca justinianea, una precisa visin teolgica
sita el reino ideal de los valores puros, no sujeto a mudanza o variacin, sobre el reino natural del
ser. El ius naturae, que no se identifica ya con el ius gentium, es un Derecho de origen divino.
Segn Paulo, el Derecho natural es aquello que siempre es bueno y justo; y, segn Ulpiano, es
aquel que la naturaleza ense a todos los animales, pues este derecho no es exclusivo de hombre;
sin embargo, tal definicin no corresponde al pensamiento justinianeo.

Ius civile y ius honorarium

Para un romano, hablar de Derecho es hablar de ius civile, que es el nico sistema jurdico
entregado de unos a otros por fuerza de grave y constante razn. El jurista revela el ius; pero la
capacidad del jurista tiene lmites y no slo propios, sino tambin marcados desde fuera; ha de
desenvolver el sistema sin salirse de una lnea lgica. El jurista puede deducir de una norma lo que
lgicamente derive de ella, pero no otra cosa; adems, se exige que lo nueve descanse en lo
antiguo y conocido.
La interpretacin entra en crisis en el momento en que el jurista no puede hacer revoluciones; de
forma que se llega a un punto en que el desarrollo de la sociedad es tal que el Derecho no puede
ser slo interpretacin de los juristas, desenvolvimiento lgico de principios y preceptos
tradicionales. Si ningn arte del jurista puede subvenir a la imperiosa necesidad de una regulacin
jurdica, lo nico que procede es un acto de imposicin, pero tal acto de imposicin slo puede
provenir de una persona investida de imperium.
El Pretor acta el ius, pero slo cuando lo considera conforme a lo bueno y lo justo; en otro caso,
una orden suya lo pone fuera de vigencia. Si el jurista no puede ir ms all del sistema, ni contra el
sistema mismo, al Pretor no le es permitido crear ius. Mas el Pretor puede ordenar a los
particulares, de forma que, dejando intacto el ius, lo deja fuera de vida.
La actividad pretoria crea un nuevo edificio jurdico, cuyos pilares son lo bueno y lo justo. Por medio
del Pretor llega la jurisprudencia a donde no puede llegar ella misma.

En lo formal, el ius queda ileso. El Derecho honorario slo vive y se impone en el terreno procesal.
Superadas las instituciones fundamentales del viejo Derecho civil, se da justa contestacin a las
nuevas demandas de la vida social y comercial, al extraordinario desarrollo de la vida.
Cada uno de estos Derechos Derecho civil y Derecho honorario- rige tanto en cuanto no rige el
otro. El Derecho honorario rige en la medida en que determinadas instituciones civiles no tienen
vida en concreto, convirtindose en sobrevivencias histricas, es decir, en algo qie est ms all de
las realidades actuales. De todas formas, el Derecho honorario no nace como entidad orgnica
indiferente al ius civile. El Derecho honorario se apoya en el ius civile, y lo supone, aunque sea de
forma tcita.

LIBRO I: PARTE GENERAL

Tema 1: El sujeto de Derecho

Persona y capacidad
Causa de la constitucin de todo derecho es el hombre; sin embargo, en Roma, sujeto de derecho
no es todo hombre, sino slo el hombre. Sujeto de derecho es aquel en quien, sobre la condicin
humana, concurren otras 3:
- Ser libre
- Ser ciudadano
- Ser sui iuris

Lo es tambin el ente distinto del hombre al que la ley reconoce capacidad jurdica.
Actualmente se dice que el hombre es sujeto de derechos o que es capaz de derechos; sin
embargo, en Roma, falta un trmino para designar la capacidad jurdica (la aptitud del hombre para
ser sujeto de relaciones jurdicas, para tener derechos y contraer obligaciones.

La personalidad o capacidad jurdica del hombre, as como la de las personas jurdicas slo fue
reconocida en pocas avanzadas; en los primeros tiempos, la cualidad del hombre no es bastante,
por s sola, para otorgar la capacidad. Sujeto de derecho slo es el paterfamilias, por lo que la
plenitud de la capacidad jurdica implica la concurrencia de 3 condiciones:
- Libertad
- Ciudadana
- No sometimiento a una autoridad familiar
A lo largo de los tiempos permaneci firme la idea de vincular la capacidad al hombre libre; no
ocurri as con las otras condiciones: primero se reconoci capacidad limitada al no ciudadano, si
bien con referencia al ius gentium; despus, la constitucin Antoniana sancion el principio de la
igualdad jurdica entre todos los hombres libres del Imperio.
Centrada originariamente la capacidad jurdica en el paterfamilias, poco a poco fue afirmndose
una tendencia favorable a hacer coincidir aqulla con la simple cualidad de hombre; y aunque tal
tendencia no lleg a triunfar definitivamente, la capacidad patrimonial de los alieni iuris termin por
consagrarse frente a la regla general que la negaba.

La teora de las personas fsicas o naturales implica el examen del status personarum; es decir, de
la condicin en que se encuentra una persona respeto de una determinada situacin (status). La
situacin (status) puede afectar decisivamente a la capacidad jurdica, en cuanto que no goza de
sta quien no tiene libertad (status libertatis) o la ciudadana (status civitatis). De otra parte, slo la
distinta situacin en la familia influye en la capacidad jurdica: tanto el sui iuris como el alieni iuris
tienen status familiae pero slo el primero es capaz de pleno.

Persona fsica. Existencia del hombre

Nacimiento y muerte sealan el comienzo y el fin de la persona fsica. Respecto al nacimiento, se
exigen por la ley los siguientes requisitos:
a) Nacimiento efectivo. Se requiere el total desprendimiento del claustro materno puesto que el que
todava no ha sido dado a luz se considera porcin de la mujer. Este requisito se mantiene
actualmente
b) Forma humana del nacido. Si una mujer hubiese dado a luz algo monstruoso o prodigioso, nada
es provechoso; porque no son hijos los que son procreados con forma contraria a la del gnero
humano. Este requisito no se exige actualmente; se consideran hijos los siameses, los nacidos con
malformaciones...
c) Nacimiento con vida. Los nacidos muertos no se consideran nacidos ni procreados. Este requisito
se mantiene actualmente.

El que ha de nacer (nasciturus) no es considerado hombre; sin embargo, no siendo el concebido

sujeto de derecho, la ley tiene en cuenta su futura humanidad, dispensando anticipada proteccin
en su propio y exclusivo beneficio, a derechos que le correspondern una vez que acaezca el
nacimiento. Se admiti, en efecto, que el magistrado nombrase, a peticin de la madre, un curator
con la finalidad especial de salvaguardar los intereses del nasciturus. El status personal se resuelve
para el nacido con referencia al momento en que slo era concebido.
De tales principios, entroncados en el Derecho clsico, hace la regla general la legislacin
justinianea.
Nacido un hombre, el Derecho romano no le confiere, sin ms, la capacidad jurdica; se exige que el
nacido sea libre (status libertatis) y ciudadano (status civitatis).

Status libertatis. Libres y esclavos

Esclavitud. Situacin jca del esclavo

Segn la ley romana, los hombres se dividen en libres y esclavos.
Esclavo es al que la ley positiva priva de libertad; su destino es el de servir al hombre libre, y tal
destino define su estado personal.
Por esclavo no se entiende como aquel que est en propiedad de otro, ya que, aunque existen
esclavos condueo, los hay que carecen de l (servi sine dominio). El esclavo est destinado a
servir permanentemente y, sirviendo o no, slo cesa su status cuando se realiza una declaracin de
libertad.
La institucin de la esclavitud tuvo en los primeros tiempos de Roma un carcter distinto; su
posicin no debi ser diferente de la miembros familiares sometidos a la manus del pater. Fue ms
tarde, a principios de la Repblica, cuando tal comunidad cedi paso ante las grandes explotaciones
agrcolas e industriales, convirtindose el esclavo el mero instrumento de trabajo, entrando en la
categora de las res.
Reducida a cortos lmites en los orgenes, la esclavitud alcanz gran auge tras las conquistas de los
ltimos tiempos republicanos y primeros del Imperio con la afluencia de gran nmero de
prisioneros.

An aplicndose al estado de esclavitud normas del derecho de cosas, no se le neg la

personalidad natural. En el rgimen de las XII Tablas, las lesiones inferidas al esclavo son
consideradas como corporales y slo por razn de la medida de la pena se distinguen de las
causadas al hombre libre. Fue ms tarde cuando la lex Aquilia de damno dato contempl las heridas
hechas a esclavos como dao en las cosas.
En tiempos de la Repblica se produce, aunque slo sea de hecho y no legislativa, una corriente
humanitaria encaminada a mejorar la situacin de los servi y a favorecer las declaraciones de
libertad. En el Imperio esta corriente humanitaria penetra con firmeza.
Claudio declar la libertad del esclavo abandonado por su dueo ob gravem infirmitatem; Antonio
Po dispuso que si alguien mataba al propio esclavo, se le haca responsable de la misma manera
que si se tratase de la muerte del esclavo ajeno; Constantino lleg a calificar de homicidio la
muerte intencionada del esclavo; Justiniano, bajo la influencia del cristianismo, considera iguales a
todos los hombres y deja sin fuerza ciertas antiguas causas de esclavitud, introduce nuevas de
liberacin y prohibe que el esclavo sea objeto de cualquier clase de crueldad.

La situacin del esclavo puede resumirse en los siguientes trminos:

a) El esclavo carece de capacidad jurdica, ya sea personal o patrimonial. No es sujeto de derecho
sino cosa.
b) Tiene capacidad de obrar, esto es, capacidad para negociar y capacidad penal; aunque todo lo
que adquiere con la realizacin de negocios jurdicos pasa al patrimonio del dueo, sobre el cual,
por lo dems, cabe que recaiga la responsabilidad dimanante de ciertas normas pretorias. No slo
ingresa en el patrimonio del dueo lo que adquiera el esclavo por negocio jurdico, sino tambin lo
proveniente de cualquier otro acto; el esclavo puede ser instituido heredero, aceptando la herencia
con la autorizacin del dueo; y la herencia se pierde para ste si muere aqul antes de la
aceptacin. El esclavo puede cometer delitos; por los delitos privados es responsable civil el dueo,
si bien cabe a ste la posibilidad de librarse de la correspondiente condena pecuniaria entregando
el esclavo a la persona perjudicada.
c) Goza de personalidad natural. Puede constituir relaciones familiares de naturaleza y fines
semejantes a las propias de los hombres libres. La unin entre esclavos no difiere, en esencia, del
matrimonio entre libres y carece de sancin legal, aunque los vnculos de sangre fueron
reconocidos jurdicamente en materia de impedimentos matrimoniales y de sucesin legtima, con
relacin a aquellos que hubieran alcanzado la libertad. Se prohibi en ciertos casos que las familias
de esclavos se separaran y se consider impo separar a los padres de los hijos.
El esclavo puede tener una pequea cantidad de bienes o dinero (peculio) que el dueo le confiere
en disfrute y administracin, si bien la posesin y propiedad quedan vinculadas al ltimo.
d) El esclavo tiene personalidad en el orden religioso

Causas de la esclavitud
Las causas principales por las que se incurre en esclavitud son las siguientes:

a) Nacimiento. Nace esclavo el hijo de madre esclava, aunque sea concebido por hombre libre. Al
principio se atenda a la condicin de la madre en el momento del parte, pero en el Derecho clsico
se reconoci la libertad del hijo si la madre fue libre en algn momento de la concepcin.

b) Cautividad de guerra. Es la causa ms importante. La cautividad se define en el ius gentium. Son

esclavos tanto los extranjeros apresados por los romanos como los ciudadanos romanos apresados
por el enemigo, aunque el ius civile Romanorum slo considera servi iusti a los primeros.
Los extranjeros prisioneros de Roma pasan a ser propiedad del Estado, el cual puede destinarlos a
servicios pblicos, puede venderlos a particulares o, lo menos frecuente, puede cederlos a los
soldados. El ius civile les niega, en absoluto, la personalidad jurdica.
El cautivo romano no es, desde el punto de vista de la ley romana, un esclavo, aunque as se le
llame. Un esclavo sufre una prdida total de sus derechos; sin embargo, la cautividad slo acarrea
la extincin de las relaciones jurdicas de hecho, como el matrimonio y la posesin, que no pueden
ser interrumpidas. Las dems relaciones (patria potestad, tutela, propiedad, derechos y
obligaciones patrimoniales...) se mantienen en suspenso.
Si el cautivo retorna dentro de Roma o de una ciudad aliada a Roma con la intencin de quedar en
la patria, readquiere la libertad y se reintegra en todos sus derechos.
Si el cautivo muere apud hostes, lo que es suspensin temporal de derechos se convierte en
prdida definitiva con efecto retroactivo; esto es, se considera que muere en estado de esclavitud,
lo cual acarrea graves consecuencias en materia de sucesin hereditaria: la prdida de libertad
determina la negacin del derecho a testamentar, de forma que ni el cautivo puede testar ni se
otorga validez al testamento anteriormente hecho. Esto fue solucionado por la lex Cornelia, que
establece el principio de que la muerte del ciudadano se entenda ocurrida en el momento de caer
prisionero (cuando todava era libre).

c) Condena penal. Caan en esclavitud los condenados a ciertas penas graves, como los
condenados a morir o a trabajos forzados en las minas o los gladiadores.

d) Disposicin especial de la ley. En el Derecho clsico, incurran en esclavitud en hombre libre y

mayor de 21 aos que se haca vender como esclavo para dividir el precio con el fingido vendedor
al recobrar la libertad; la mujer libre, romana o latina, que mantena relaciones concubinarias con
esclavo sin atender a la triple intimidacin del dueo de ste para que cesaran las mismas; faltar el
pago de los impuestos, eludir el servicio de las armas; sustraerse al censo; desertar del Ejrcito;
causar ofensa al Derecho de gentes; cometer hurto en ocasin de ser sorprendido; y no pagar a los
acreedores.

Extincin de la esclavitud
La esclavitud se extingue por acto voluntario del dueo (manumisin) o por decisin legal.

Manumisin. Consiste en un acto de disposicin por virtud del cual el esclavo se hace libre y
ciudadano. No es un simple abandono o renuncia de propiedad, que slo convertira al esclavo en
res nullius y, como tal, susceptible de apropiacin. La declaracin de voluntad del dueo se dirige a
liberar al esclavo; pero tambin tiene trascendencia en la esfera pblica. De afectar a los intereses
de la res publica deriva en algunos casos la intervencin del magistrado y la puesta en prctica de
determinadas limitaciones legales a los actos de liberacin.
Los modos de manumisin del antiguo Derecho civil son los siguientes:

a) Manumissio vindicta. Consiste en un proceso fingido celebrado conforme al ritual de la in iure

cessio, sobre la condicin de libertad. Se acta frente a un magistrado y comparece el dueo y un
tercero (adsertor). ste, previamente convenido con el dueo, interviene en lugar del esclavo
(carente de capacidad procesal) tocndole con una varita y afirmando solemnemente que es
hombre libre. Tal afirmacin no es contradicha por el dueo, y el magistrado confirma la
declaracin.
Tal formalidad fue sustituida ms tarde por la simple declaracin del manumisor ante el magistrado.
En lugar del adsertor, intervino un lictor, pero sin carcter de forzoso, pudiendo tambin verificar la
manumisin en cualquier lugar en donde se hallase el magistrado, y no necesariamente ante el
tribunal. En el Derecho justinianeo fue posible la manumisin domino tacente.

b) Manumissio censu. Consiste en la inscripcin del esclavo, con el consentimiento de su dueo, en

las listas del censo de ciudadanos. Esta forma de manumisin desapareci a finales de la Repblica.

c) Manumissio testamento. Es una declaracin de libertad hecha por el dueo en testamento, bien
de modo directo o indirecto. La primera se realiza con palabras imperativas y se otorga la libertad
del esclavo cuando la herencia es aceptada (ordeno que tal esclavo sea libre); el esclavo se
convierte en liberto del difunto y no de su heredero. La manumisin testamentaria indirecta implica
un simple ruego del testador a cualquier beneficiario de conceder la libertad a un esclavo
determinado; la persona a quien se dirige el ruego est obligada a manumitir al esclavo, el cual se
convierte en liberto suyo.
La manumisin testamentaria (no las otras) puede hacerse condicionadamente. Si durante la
pendencia de la condicin el heredero enajena o da en prenda al esclavo, o lo adquiere alguien por
usucapin, el esclavo puede adquirir la libertad cumplida la obligacin. El heredero tiene prohibido
realizar cualquier acto que impida el cumplimiento de la condicin, y en caso de hacerlo, se decreta
la libertad del esclavo.
La eficacia de la manumisin depende de que se cumpla por quien tiene sobre el esclavo el
dominium ex iure Quiritum, como de que se observe alguna de las formas establecidas por el
Derecho civil. La manumisin hecha por el propietario bonitario no confiere la libertad, ni la
realizada sin acomodarse al dictado formal de la ley. En ambos casos, aunque el esclavo viva de
hecho en libertad, jurdicamente sigue sujeto a esclavitud.
El Pretor intervino en ambos casos, negando accin al dueo para vindicar al esclavo, surgiendo
manumisiones menores que no otorgan la libertad y la ciudadana, pero hacen que el esclavo
est con ayuda del pretor como si fuera libre. Tales manumisiones son las siguientes:

- Manumissio inter amicos. Consiste en la declaracin de libertad hecha ante testigos

- Manumissio per epistulam. Se realiza por carta de liberacin dirigida al esclavo
- Manumissio per convivii adhibitionem o per mensa. Consiste en sentar al esclavo a la propia mesa.

La situacin de semejantes hombres libres de hecho pero esclavos de iure fu regulada por la lex
Iunia Norbana, que les concedi la situacin jurdica de libertad pero no la ciudadana. Tuvieron, por
tanto, el commercium, pero slo inter vivos y sin adquirir sobre las cosas el dominio ex iure
Quiritum. Carecen de testamentifactio (capacidad de otorgar testamento y de ser instituidos
herederos o legatarios); a su muerte, el patrimonio que tuviesen pasa al del dominus, como si fuese
peculio. Su situacin puede resumirse en la siguiente mxima: viven como libres y mueren como
esclavos.
Esta forma de latinidad fue en declinacin, desde no ser frecuente (en poca posclsica) a
desaparecer (con Justiniano).

Constantino reconoce una norma forma de manumisin: manumissio in ecclesia, que consiste en
una declaracin de libertad hecha por el dueo en la iglesia ante las autoridades eclesisticas y el
pueblo cristiano. Al igual que las antiguas manumisiones del Derecho civil, el esclavo adquiere la
ciudadana con la libertad.

Por decisin legal. Por concesin del Estado, fueron declarados libres en tiempos de la Repblica los
esclavos que hubieran observado una conducta benemrita. En la poca imperial, se otorga la
libertad, entre otros casos, al esclavo con la condicin de que el comprador lo manumitiese dentro
de cierto tiempo cuando ello no se hiciese; a la esclava vendida con la condicin de no ser
prostituida cuando as sucediese; al esclavo abandonado por su dueo ob gravem infirmitatem; al
esclavo que de buena fe hubiese vivido durante 20 aos en condicin de libre.
En el Derecho justinianeo, cualquier forma de manumisin implicaba la adquisicin de la libertad y
de la ciudadana. Subsisten las manumisiones vindicta, testamento e in ecclesia, y para las hechas
per epistulam e inter amicos se exige la presencia de 5 testigos.

Restriccin a la libertad de manumitir

Razones polticas, morales y raciales hicieron que Augusto pusiese coto a la libertad de manumitir,
que era ilimitada. Las manumisiones estaban a la orden del da, engrosando el nmero de los
ciudadanos. La no siempre recta conducta de los manumitidos, el peligro de su predominio en lo
poltico y su variado origen tnico obligaron a una poltica protectora de la romanidad, en el ms
amplio sentido.

La lex Fufia Caninia orden que las manumisiones testamentarias se hiciesen nominativamente,
fijando para las mismas ciertos lmites. El dueo de 3 esclavos slo poda manumitir 2; el de 3 a 10,
la mitad; el de 11 a 30, el tercio; el de 31 a 100, el cuarto; el de 101 a 500, el quinto. En cualquier
caso, nadie poda manumitir ms de 100 esclavos. Esta ley fue derogada por Justiniano.

La lex Aelia Sentia estableci varias cuestiones:

- El manumisor debe tener cumplidos 20 aos y el esclavo no deba ser menor de 30, ano ser que
mediase una justa causa, en cuyo caso la manumisin deba hacerse en forma de vindicta.
- Se consideran nulas las manumisiones hechas en fraude de acreedores
- Los esclavos delincuentes manumitidos no adquiran la ciudadana ni la latinidad, sino slo la
condicin de peregrinos dediticii

Los libertos y el patrono

El esclavo manumitido se llama liberto (en contraposicin del ingenuo, que nace y permanece
libre); mientras que se llamaba patrono al antes dominus. Aunque que liberto adquiera la libertad, y
participa casi siempre la ciudadana y en la situacin familiar, no logra ni en lo pblico ni en lo
privado equipasrarse plenamente al ingenuo. Se le prohibe el acceso a determinados cargos y se le
disminuye la eficacia del voto mediante su agrupacin en pocas tribus, junto a la masa plebeya de
la ciudad. En la rbata privada, se regula el matrimonio entre senadores y sus descendientes con
libertos y el distinto rango de la mujer liberta respecto a su ius liberorum.
A todo esto hay que aadir la relacin de dependencia en que queda el liberto respecto del patrono.
El liberto debe respetar al patrono como padre. El patrono y sus descendientes agnatacios ms
prximos son tutores del liberto, y uno y otros tienen tambin, con relacin a ste, y siempre que
no deje herederos agnados, un derecho de sucesin legtima y contra el testamento.
El derecho del patrono se trasmite a los descendientes del patrono pero no alcanza a los hijos del
liberto, que se consideran ya ingenuos.
Patrono y liberto tienen la recproca obligacin de prestarse alimentos en caso de necesidad.
El patrono no puede ser infiel a un fundamental deber de proteccin y ayuda.

El liberto adquiere la ingenuidad, tenindosele para todos los efectos como si hubiese nacido libre,
mediante decreto del prncipe con el consentimiento del patrono.

Situaciones afines a la esclavitud

Ciertas categoras de personas ocupan una posicin semeja a la de los esclavos:
1. Status civitatis
2. Ciudadanos. Latinos. Peregrinos
3. Adquisicin de la ciudadana
4. Status familiae
5. Cap. jca y de obrar. Causas modificativas
6. Capitis deminutio: Concepto y clases. Efectos
7. Muerte
8. Personas jurdicas
9. Ntza de la personalidad jurdica
10. Personalidad jurdica en el DR
11. Asociaciones
12. Definicin. Nombres y especies
13. Requisitos
14. Capacidad jurdica
15. Organizacin interna
16. Fundaciones