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(1) Sobre la influencia y la circulacin de los Cdigos, ver las interesantes notas de Antonio Gambaro en la voz: Codice Civile. Digesto delle
Discipline Privatistiche. Sezione civile, Vol. 11, UTET, Torino, 1993, pg. 455.
(2) NICOL, Rosario. Voz Codice Civile. En: Enciclopedia del Diritto, Vol. VII, Giuffr, Miln, 1961, pg. 249; ahora tambin en: Raccolta di
Scritti, Tomo 11, Giuffre, Miln, 1980, pg. 1459.
(3) Para una resea in teresantesobre la codificacin italiana, NI COL, Rosario. Op. cit., pgs. 240 yss. Tambin puede consultarse a BIGLIAZZI
GERI, BRECCIA, BUSNELLI y NATOLI. Derecho Civil. Tomo 1, Vol. 1, traduccin de Fernando Hinestrosa, Universidad Externado de
Colombia, Bogot, 1992, pgs. 43 y ss. Sobre el ambiente poltico y las orientaciones de poltica legislativa que rodearon la elaboracin del
Cdigo Civil italiano de 1942 puede consultarse, RESCICNO, Pietro. Manualedel Diritto Privato Italiano, settima edizione,Jovene,Npoles,
pgs. 67 y SS.
(4) Sobre la influencia que ejerci en Italia la literatura jurdica alemana puede consultars~ la voz: Editoria giuridica nei paesi romanisti, de
Cuarneri, Altillo, en Digesto delle Discipline Privatistiche. Sezione civil e, Vol. VII, UTET, Torino, 1991, pgs. 380 y ss.
(5) Es por todos conocido que la influencia que ejerci el Cdigo Napolen en las codificaciones del siglo pasado no se limit al orden de las
materias o las soluciones contenidas en el texto de la ley. El Cdigo francs trajo mucho ms que eso; trajo una actitud, en enfoque, en fin,
un mtodo de analizar e investigar el derecho: el mtodo exegtico. Mtodo segn el cual la doctrina del Derecho Civil empieza y termina
en el Cdigo Civil y cuya exposicin de pensamiento slo puede adoptar el orden fijado por la secuencia numrica de la ley, pues expresa
una absoluta identificacin entre el saber del civilista y el conocimiento del Cdigo. Dentro de este orden de ideas puede pues observarse
sin dificultad que el mtodo jurdico se presenta corno una clara dialctica en la relacin entre Derecho Civil-como disciplina cientfica y
campo determinado de conceptos- y Cdigo Civil que es la materia de estudio y de investigacin. El Cdigo, en efecto, est ya ordenado
en base a un sistema previamente elegido por el legislador de modo tal que al jurista se le presenta la alternativa de adecuarse al orden
inmanente en el objeto de estudio o de trascender tal orden y descubrir afinidades y conexiones no reveladas por la letra de la norma ni por
su disposicin numrica. La escuela exegtica resuelve el dilema en el primer sentido. Y de aquella sentencia que se atribuye a Jean-Joseph
Bugnet yo no conozco el Derecho civil, yo no enseo ms que el Cdigo Napolen, no parece haberse librado la doctrina italiana. No puede
sorprender por ello, que 1865, ao en que se promulga el Cdigo italiano (que entr en vigencia el 1 de enero de 1866 y que fue abrogado
por el de 1942) se considere corno el inicio del dominio del mtodo exegtico en aquel pas. Natalino Irti, a quien corresponde la paternidad
de estos datos, resume el fenmeno en Italia del siguiente modo: <<fidelidad al texto legislativo y a los modelos franceses; riqueza de
referencias jurisprudenciales; adhesin al orden del cdigo; incapacidad de reagrupar las normas en unidades ms amplias, y salir as del
anlisis a conceptos ms generales, susceptibles de aplicacin a casos no regulados y de expansin a otras ramas del saber jurdico. El derecho
civil est encerrado en la letra del cdigo, privado de nexos con las otras disciplinas: falta en los textos de la ley (y la doctrina no osara
construirlo) un instrumental comn, un cuerpo de conceptos y de teoras utilizables en todo campo de nuestro trabajo. (Voz Diritto Civile
en: Digesto dclle Discipline Privatistichc. ~ezione civil e, Vol. VI, UTET, Torino, 1990, pg. 131. Es til consultar estas pginas de Irti para
un mayor detalle de los datos histricos consignados en esta nota y en general para una visin interesante y sinttica de la evolucin del
Derecho Civil italiano).
(6) El dominio del mtodo exegtico, en efecto, muy pronto lleg a su ocaso en Italia. Se considera, aunque es un dato convencional, que el ao
1881 marca la crisis del referido mtodo y la introduccin vigorosa del mtodo sistemtico y la influencia poderosa y proficua del
pensamiento jurdico alemn. En realidad, la influencia alemana se extiende a todos los campos de la cultura y los estudiosos empiezan a
frecuentar las aulas universitarias alemanas para llevar ms tarde las enseanzas de sus grandes maestros. En lo que Ir ti denomina un frvido
y fecundo proceso de recepcin, se lec y traduce las grandes obras de sistematizacin del derecho alemn (Vi !torio Scialoja traduce <<El
Sistema>> de Savigni; Cario Fadda y Paolo Emilio Bcnsa traducen el<< Tratado de las Pandcctas>> d~ Bcrnhard Windscheid). Son significativas
las palabras de Ernanuele Gianturco en una obra publicada en 1881 que marca el hito del cambio metodolgico en Italia. Italia, que se ha
apartado de la comunidad cientfica de las otras naciones tiene el deber -puntualiza Gianturco- de salir del angosto provincialismo y de la
servil imitacin de los modelos franceses. La escuela italiana del Derecho Civil slo puede nacer de una reforma de mtodo, que sustituya
a la perezosa exgesis la audaz y libre construccin del sistema. Asimilada y difundida la moderna cultura extranjera (y en especial la
alemana) -concluye-, la universidad italiana estar en grado de mostrar la gran superioridad del mtodo sistemtico como instrumento de
investigacin y medio de exposicin del Derecho. El aspecto central de la revolucin del mtodo, revela Ir ti, consiste en la conviccin de
que la exgesis del texto no agota la tarea del jurista pues es parcial y fragmentaria, incapaz de captar la unidad de los institutos en la variedad
de los casos particulares, y por ello de elaborar principios susceptibles de aplicacin a hiptesis no disciplinadas. La exgesis no es toda la
ciencia del Derecho Civil sino fase preliminar e introductoria, ciertamente necesaria pero no suficiente. Si cedisemos a la tentacin de cerrar
en una frmula la nueva orientacin de mtodo, concluye Irti, diramos que se funda y exalta la autonoma de la lgica jurdica, la cual es
libre de romper el orden del Cdigo, de sobreponerse a la extrnseca sucesin de los artculos, en suma de obedecer a cnones de coherencia
y de racionalidad ignorados por el legislador.
(7) Proyectos y Anteproyectos de la Reforma del Cdigo Civil. Tomo 11, Pontificia Universidad Catlica del Per, Fondo Editorial, 1980, pg.
422.
(8) La norma, que finalmente no fue recogida en el Cdigo vigente, tena el siguiente tenor: <<Las partes pueden celebrar contratos de derecho
privado que no tengan una disciplina especial segn este Cdigo u otras leyes, siempre que estn destinados a regular obligaciones
patrimoniales merecedoras de tutela segn el ordenamiento jurdico>>. De cualquier modo, el texto era desafortunado desde que colocaba
como centro del juicio de merecimiento de tutela a las obligaciones, en lugar de los intereses como hace el modelo de donde se torn. La
disposicin busca delimitar el mbito de la autonoma privada y por lo tanto se trata deestablccersi el intersprivadornerecereconocirnicnto
por parte del ordenamiento jurdico y puede ser tutelado mediante la creacin de una obligacin u otro efecto contractual.
(9) El segundo prrafo de aquel artculo tiene el tenor sigui en te: <<Las partes pueden concluir tarn bin contratos que no pertenezcan a los tipos
que tienen una disciplina particular, con tal que estn dirigidos a realizar intereses rnerecrcdores de tutela segn el ordenamiento jurdico>>.
(10) Las citas podran ser innumerables. Vase a ttulo de ejemplo, MlRi\llELLI, Ciuseppc. Dei Contratti in General e. En: Cornrnentario del
Codice Civile. UTET, Torino, 1980, pgs. 29 y 30. SCOCNi\MlCLIO, Rcnato. Dei Contratti in Cenerale>>. En: Cornrnentario del Codice
Civile, a cura di Scialoja e Branca, Zanichelli-Soc. Ed. del Foro !t., Bologna-Rorna, 1970, pgs. 24 y ss.; tambin pgs. 306y ss. MICCIO, Renato.
l Diritti di Credito, Vol. Il, parte 2, UTET, Torino, 1977, pg. 184. Ci\LCi\NO, Francesco. ll Ncgozio Ciuridico. En: Trattatode Diritto Gvile
e Cornrnerciale, Vol. Ill, Torno 1, Giuffrc, Milano, 1988, pgs. 85 y ss.; tambin del mismo autor en: Diritto Ovile e Comrnerciale, Vol.ll, Tomo
1, CEDAM, Padova, 1990, pgs. 170 y ss. Ci\ Ti\UDELi\, Antonino. l Contratti; parte genera le. Ciappichelli, Torino, 1990, pgs. 100 y ss.
ROPPO, Enzo. Voz Contratto. En Digesto delle Discipline l'rivatistiche. Sczione civile, Vol. IV, UTET, Torino, 1993, pg. 118.
(11) El artculo 1101 del Code define al contrato como la convencin por la cual una o ms personas se obligan frente a una o varias otras, a dar,
a hacer o a no hacer alguna cosa. Es claro que si -dentro de esta perspectiva, hoy anacrnica-la funcin del contrato se agota en ser fuente
de obligaciones, puede predicarse que todo contrato tendr como objeto la o las obligaciones que crea.
(12) Ya el Cdigo Civil italiano de 1865, no obstante la profunda influencia francesa que experiment, consagr esta nocin amplia de contrato.
(13) A lo que en doctrina se denomina vicisitud de la obligacin o ms en general de la relacin jurdica; vase sobre este particular i\LLi\RA,
Mario. Pagine di Teoria delle Vicen de del Papporto Giuridico, a cura di Cario Sarasso. Ciuffrc, Milano, 1983.
(14) El problema se agrava si se considera que el artculo 140 de nuestro Cdigo parece haber contemplado un objeto distinto.
ms ET VERil'AS 181
da figura se orientan claramente -por el camino trazado te 05>, y el brocrdico latino que lo resume -res nter allios
primero por el Cdigo Civil alemn y ms tarde por el acta aliis nocere neque prodesse potest- nos pone de mani-
italiano- hacia una admisin clara y directa de la verda- fiesto su milenario abolengo.
dera figura del contrato a favor de tercero, es decir, de El referido principio encontraba un feliz com-
aquel contrato celebrado entre estipulante y promitente plemento en la prohibicin que el derecho romano
que produce efectos -nicamente favorables- en la esfe- impona con respecto a la estipulacin por otro -nema altri
ra jurdica de un tercero que no participa en ninguna stipulari potest-. Dentro de este orden de ideas, deban
etapa de esa vicisitud; y otras normas en cambio, pare- ser las propias partes las que celebraran directa y perso-
cen perfilar una posicin -de clara raigambre francesa- nalmente sus contratos pues si bien podan emplear
abiertamente opuesta y por tanto incompatible con la mensajeros para transmitirse sus declaraciones, la re-
anterior, postulando la necesaria intervencin del ter- presentacin directa como hoy la conocemos no fue en
cero para que el derecho estipulado en su favor pueda general admitida {'n el Derecho Romano 06 >,el que slo
ingresar a su esfera jurdica. conoci como regla general la representacin indirecta
Por otro lado, no nos parece intil puntualizar en cuya virtud el representante se vinculaba personal-
ahora,queel contrato a favor de tercero es un importan- mente con el tercero y ms tarde tena que trasmitir al
te elemento de anlisis de la nocin y amplitud de la dominus negotii la situacin jurdica que haba adquiri-
autonoma que el ordenamiento otorga a los particula- do como consecuencia del negocio jurdico celebra-
res (autonoma privada) pues nos permite apreciar la do<m. Lentamente el rigor de este principio fue
extensin de los efectos que puede generar el contrato atenundose por las exigencias de la vida prctica y por
y la repercusin de stos en la esfera jurdica de las la labor del criterio pretoriano.
partes y en la de los terceros. En consecuencia, este Parece existir un cierto consenso en la doctrina
anlisis, aliado del de la promesa unilateral, del de la en admitir que la falta de reconocimiento y aceptacin
condonacin de la deuda y acaso del denominado pago del instituto general de la representacin directa no
por tercero puede permitir establecer -y anticipamos pudo sino conducir inexorablemente al rechazo del
que lamentablemente no es as- si en nuestro Cdigo se ms restringido fenmeno de la estipulacin a favor de
encuentra inmanente una clara y homognea orienta- tercerd18>, al menos en cuanto concierne precisamente a
cin sobre el alcance que tiene el negocio jurdico -y por los efectos derivados del contrato para el tercero. El
tanto la autonoma privada-, y ms en general la actua- derecho romano clsico no alcanz a apreciar la extensa
cin individual, con relacin a la esfera jurdica ajena. separacin entre lo que poda significar estipular a
favor de tercero pero en nombre propio, y estipular no
11. LOS ORGENES. slo a favor de tercero sino tambin en nombre de ste.
Acaso por ello, Dez-Picazo09 >sostiene que slo cuando
Existe, como es sabido, un principio jurdico el fenmeno de la representacin directa comenz a
inveterado que proclama que los efectos del contrato no adquirir a u tono ma cientfica, la genuina figura del
pueden extenderse ms all de las partes que lo cele- contrato a favor de tercero pudo ser construida con
bran, y eventualmente de sus herederos cuando se trata independencia.
de efectos que son transmisibles por herencia. Tal Cabe advertir, que el contrato tena como fun-
principio de aceptacin universal se encuentra recogi- cin normal la de ser el instrumento mediante el cual las
do en el artculo 1363 de nuestro Cdigo Civil vigcn- partes -pero slo ellas- establecan sus derechos y obli-
(15) La misma disposicin recogieron el artculo 1329 del Cdigo Civil de 1936 y el artculo 1260 del Cdigo Civil de 1852.
(16) JRS, P. y KUNKEL, W. Derecho Privado Romano. Traduccin de L. Pietro Castro, Ed1torial Labor S.A., 1937, pg. 144. PETIT, Eugcne.
Tratado Elemental de Derecho Romano. Traduccin de Jos Ferrndez Conzlez, Editorial Nacional, Mxico, 1963, pg. 415.
(17) JRS, P. y Kunkel, W. Op. cit., pg. 145. PETJT, Eugcne, Op. cit., pg. 415.
(18) DEZ-PICAZO, Luis. Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Vol. 1, Tecnos, Madrid, 1979, pg. 270:_PUIG BRUTAU, Jos. Funda-
mentos de Derecho Civil. Tomo 11, Vol. 1, Doctrina General del Contrato, Bosch, Barcelona, 1978, pg. 279. JORS, P. y KUNKEL, W. Op. cit.,
pg. 144, nota 3. MESSINEO, Francesco, ll Contralto in Genere. En Trattato di Diritto Civil e e Commerciale, diretto da Cicu e Messineo,
Vol. XXI, 11 Contralto in Genere, T. 2, Giuffrc, Milano, 1972, pg. 127. ENNECCERUS, Lud...,~g, Tratado de Derecho Civil, Tomo 2, Derecho
de obligaciones, revisado por Lehmann, Vol. primero, traduccin de l'rez Gonzles y Alguer, pg. 172.
stipulari potest no le permita alcanzar los efectos del consenso en la doctrina en admitir
contrato<22l. Pacchioni<23 >relata que a tenor de una fa-
mosa constitucin romana el estipulante a favor del que la falta de reconocimiento y
tercero nada adquiere para s porque estipulando para aceptacin del instituto general de
el tercero nada quiere para s adquirir; pero tampoco
adquiere el tercero porque para ste quisiera s adquirir la representacin directa no pudo
pero no puede. sino conducir inexorablemente al
Pero si bien esta regla general no fue subverti-
da,la prctica puso de manifiesto algunos inconvenien- rechazo del ms restringido
tes serios y su acentuado rigor fue experimentando fenmeno de la estipulacin a
atenuaciones con el transcurso del tiempo. En lo que al
estipulan te se refiere, la propia justificacin de la nuli-
favor de tercero ... ,,
dad sirvi para mostrar la senda de las excepciones. Si
la falta de inters pecuniario invalidaba la operacin, la
constatacin de la existencia de tal inters permiti su
admisibilidad, y la concesin de accin al estipulante En lo que concierne al tercero, la evolucin fue
para constreir al promitente a la ejecucin de la pres- ms cautelosa. Un segmento significativo en la doctri-
tacin frente al tercero. As, se consider vlida la na<25> coincide en que las excepciones a la nulidad de la
estipulacin que impona al promitente la ejecucin de estipulacin frente al tercero alcanzaron nicamente a
una prestacin que el propio estipulante estaba obliga- dos hiptesis. La primera consistente en la donacin en
do a cumplir frente al tercero<24 >, y ms tarde se llega a la que se estipulaba la obligacin a cargo del donatario
admitir la validez de la estipulacin entre las partes de ejecutar una carga en beneficio de un tercero; y la
(20) IGLESIAS, Juan. Derecho Romano. Instituciones de Derecho Privado. Aricl, Barcelona, 1972, pg. 389.
(22) P ACCI IIONI, Giovanni. Diritto Civil e Italiano. parte 2, vol. 11, Dei Contra !ti in Genera le, CEDA M, Padova, 1939, pg. 260. JOSSERAND,
Louis. Derecho Civil. Tomo 11, Vol. 1, Teora General de las Obligaciones, Traduccin de Santiago Cunchillos y Manterola, Bosch y Ca.
Editores, EJEA, Buenos Aires, 1950, pg. 195. MESSJNEO, Francesco. Op. cit., pg. 127.
(24) Es el caso del tutor que confiaba a un administrador la gestin del patrimonio del pupilo -a la que l mismo estaba obligado-, estipulando
tal administracin en favor del pupilo. Se consideraba que el tutor tena inters propio en que el administrador cumpliera fielmente su
gestin porque el tutor segua siendo responsable frente al pupilo.
(25) PACCHIONI, Giovanni. Op. cit., pg. 262. IGLESIAS, Juan. Op. cit., pg. 389. MAZEAlJD, I lenri, Len y Jean, Lecciones de Derecho Civil,
parte segunda, Vol. III, Taduccin de Luis Alcal Zamora y Castillo, EJEA, Buenos Aires, 1960, pg. 63.
(27) MAZEAUD, 1 Ienri, Len y Jean. Op. cit., pg. 63. PUIG PEA, Federico. Tratado de Derecho Civil Espaol. T. IV, Vol.ll, Editorial Revista
de Derecho Privado, Madrid, 1973, pgs. 79 y 80.
(28) La obra en donde Pacchioni nos ofrece el punto de vista citado en el texto fue publicada en 1939 (ver nota 22) y escrita, corno es obvio, dentro
del contexto del Cdigo Civil italiano de 1865.
(29) JOSSERAND, Louis. Derecho Civil. Torno JI, Vol.!, Teora General de las Obligaciones, Traduccin de Santiago Cunchillos y Manterola,
Bosch y Ca. Editores, EJEA, Buenos Aires, 1950, pgs. 196-197. El artculo 1121 del Cdigo francs establece que Se puede paralelamente
estipular en provecho de un tercero, cuando esa sea la condicin de una estipulacin que se hace para s mismo o de una donacin que se
hace a otro. El que ha hecho esta estipulacin no puede revocarla, si el tercero ha declarado que quiere aprovecharla>>.
(30) STIGLITZ, Rubn. En: Contratos, teora general, T.!, Stiglitz, R. director, Dcpalrna, Buenos Aires, 1990, pgs. 516 y 517.
(32) Atribuida por algunos a Laurent. JOSSERAND, Louis. Op. cit., pg. 214.
(34) COSSO, Alfonso. Instituciones de Derecho Civil. Torno. 1, Alianza Universidad, Madrid, 1977, pg. 279.
(36) DE LA PUENTE, Manuel. Estudios del Contrato Privado. Torno JI, Cultural Cuzco, Lima, 1983, pg. 246.
(37) La posicin de Albaladejo no parece ser tan clara desde que sostiene que el tercero slo adquiere el derecho a que se realice la prestacin
a su favor (y en adelante puede exigir tal realizacin el estipulan te y l) cuando antes que haya sido revocada, hace saber su aceptacin al
obligado (Derecho Civil T. 1, Vol. II, Bosch, Barcelona, pg. 453). Cuando Albaladejo seala que la aceptacin del tercero determina que ste
adquiera el derecho a que se realice la prestacin a su favor, pareciera sostener que tal declaracin determina que adquiera el derecho de
crdito y no slo que el referido derecho -ya adquirido por l- devenga exigible.
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colaboracin econmica de los sujetos a travs de la
espontnea composicin de los intereses en conflicto en
un equilibrio contractual asegurado pura y simplemen-
te por el concurso y con el acuerdo de las voluntades de
los interesados, ignorando que el equilibrio pudiese ser
o meramente formal y no se presentara en la base de las
relaciones aquella paridad de fuerzas de los contratan-
tes que est en la base del principio de libre competen-
cia<39>.
Sin perder de vista la relevancia que la volun-
tad individual tiene como factor de iniciativa, de deter-
minacin y de evaluacin de los propios intereses, el eje
central del sistema se desplaza hacia una ponderacin
de la organizacin social (y econmica), y del individuo
como un agregado de aqulla. El ordenamiento debe
procurar una convivencia pacfica de la persona, lo que
supone necesaria meo te una interrelacin constante con
No interesa ahora formular una crtica a estas los dems. Lo que justifica entonces la autonoma del
distintas orientaciones, de lo que, por lo dems, la particular no es ms su propia voluntad como si tal
doctrina ya se ha ocupado con todo detalle; interesa autonoma tu viera que ser reconocida como un a tributo
ms bien destacar que de cualquier modo, la concep- de su personalidad, sino como sistema de organizacin
cin clsica, para guardar coherencia con los postulados socioeconmica que permite canalizar y brindar tutela
de la autonoma de la voluntad y del principio de la jurdica a las relaciones intersubjetivas que mediante la
absoluta intangibilidad de la esfera jurdica ajena, ne- cooperacin procuran el intercambio de bienes y servi-
cesita estructurar el instituto del contrato a favor de cios y con ello lasa tisfaccin de intereses privados<40>. A
tercero con una declaracin de ste que o bien integra la ello se debe que esta autonoma deba estar limitada y
estructura misma del contrato del que deriva su dere- retroceder en consecuencia, en todos aquellos casos en
cho, o determina el surgimiento del derecho a su favor, que la propia organizacin y el funcionamiento del
o, por ltimo, produce el ingreso a su patrimonio del sistema puedan resultar entorpecidos por actos o con-
derecho ya creado como consecuencia del contrato. tratos libremente estipulados<41 >.
(38) OSTI, Giuseppe. <<Voz Contratto. En: Novissirno Digesto Italiano.Vol. IV, UTET, Torino, 1957; ahora tambin en Scritti Giuridici, T. 11,
Giuffre, Milano, 1973, pg. 709.
(40) Aun cuando no ha sido suficientemente destacado, esta es la razn por la cual la autonoma ha dejado de hacer referencia a la voluntad
individual (autonoma de la voluntad) para predicarse ahora del sujeto -el privado- al cual viene atribuida: autonoma privada.
(41) Dentro de este contexto, por ejemplo, se justifica que la ley prohiba y sancione -corno lo hace el Decreto Legislativo No. 701- los actos o
conductas relacionados con actividades econmicas, que constituyan abuso de una posicin de dominio en el mercado o que limiten,
restrinjan o distorsionen la libre competencia de modo que se generen perjuicios para el inters econmico general en el territorio nacional.
(43) La aparicin de la empresa>> y una serie de factores nuevos que permiten su potenciacin y desarrollo (la publicidad y los sistemas de
comunicacin de masas, el desarrollo de las telecomunicaciones, los grandes desarrollos tecnolgicos, las nuevas fuentes y formas de
energa, los sistemas de comercializacin y distribucin de bienes y servicios, etc.) han creado nuevas categoras subjetivas -la empresa y
el consumidor- con caractersticas antes no vistas y que el ordenamiento jurdico no puede ignorar.
(44) Son ejemplos emblemticos el del contrato de seguro de vida, el de responsabilidad civil y el contrato de transporte a favor de tercero. A
estas hiptesis tradicionales puede agregarse novedosas formas de garanta o incluso modalidades del contrato fiduciario (vase los
artculos 314,321,322 y 339 de la Ley General de Instituciones Bancarias, Financieras y de Seguros -Decreto Legislativo No. 770-).
(45) Briganti observa que a la luz de los cambios ocurridos en la realidad social y normativa actuales, no se puede no compartir la necesidad de
redimencionar la tradicional configuracin del principio de la absoluta e indiscriminada <<intangibilidad de la esfera jurdica ajena o, ms
ampliamente, de la esfera jurdica individual, de manera que debe admitirse que en el actual estado de desarrollo de la experiencia jurdica,
en amplsima medida inspirada en el canon de la solidaridad, verdaderamente anacrnica aparece la tendencia a mantener firme el principio
individualista de la intangibilidad de la situacin jurdica de los terceros por obra de los contratantes en todo caso, y por lo tanto tambin
en la hiptesis en que del negocio emane un efecto directo puramente favorable (en sentido jurdico) para el tercero (el inters del cual aparece
adecuadamente tutelado a travs del conferirniento al mismo del poder de rechazo) Fideiussione E Prornessa Del Falto Altrui, Edizione
Scientifiche ltaliane, 1981, pgs. 85 y 86.
(46) El pargrafo 328 del BGB establece, en efecto, que por contrato puede ser estipulada una prestacin a un tercero con el efecto de que el tercero
adquiera de forma inmediata el derecho de exigir la prestacin. El pargrafo 330 regula con los mismos alcances el contrato de seguro de
vida, el de renta vitalicia a favor de tercero y las liberalidades con cargo a favor de tercero. Por su parte, el pargrafo 333 del cdigo alemn
dispone que si el tercero rechaza el derecho adquirido por el contrato frente al promitente, el derecho vale corno no adquirido.
(47) Tambin se afilian a esta tendencia el Cdigo de las Obligaciones Libans, el Cdigo de las Obligaciones Suizo, el Codigo Civil de Brasil y
el Cdigo Civil de Bolivia.
(48) As lo declara en la exposicin de motivos al artculo 95 del anteproyecto de disposiciones generales de los contratos (ver: Proyectos y
Anteproyectos de la Reforma del Cdigo Civil. Tomo 11, Pontificia Universidad Catlica del Per, Fondo Editorial, Lima, 1980, pg. 507),
y se reitera en: Cdigo Civil, VI, Exposici6n de Motivos y Comentarios, pg. 131; y, en: Exgesis, Tomo 1, Contratos: Parte General, Studium,
Lima, 1986, pg. 273.
(49) Obsrvese que no aceptar es en este contexto una expresin ambigua ya que tanto no acepta el que calla manteniendo una postura de total
indiferencia frente a la estipulacin, como el que manifiesta no querer el derecho; slo esto ltimo es rechazo.
(50) DE LA PUENTE Y LA VALLE, Manuel. El Contrato en General. En: Para leer el Cdigo Civil. Vol. XV -segunda parte- Tomo V, Pontificia
Universidad Catlica del Per, Fondo Editorial, Lima, 1993, pg. 452.
(56) SCHLESSINGER, Pi ero. El pago al tercero. Traduccin de A. de la Esperanza Martnez-Radio, Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid,
1971, pg. 60.
(57) No es unnime la doctrina sobre si existe una plena identificacin entre la figura del tercero designado o autorizado para recibir el pago y
la deladiectus solutionis causa. Miedo (<<0e11e Obbligazione in Generale. En: Commentario del Codice Gvile. Libro IV, Tomo primo, UTET,
Torino, 1982, pg. 137), por ejemplo, indica que muchos autores admiten la identificacin y l mismo parece aceptarla); SCHLESSINGER.
Op. dt., pgs. 67 y ss.), por el contrario, da cuenta de algunos autores que no la admiten entre los que l se ubica.
(58) BRECOA, Umberto. <<Le Obbligazioni. En: Trattato de Diritto Privato, a cura di Giovanni ludica e Paolo Zatti, Giuffre, Milano, 1991, pg.
533.
(59) BlANCA, Massimo. Diritto Ovile. Tomo IV, L'Obbligazione, Giuffre, Milano, 1990, pg. 300. BRECOA, Umberto, Op. cit., pg. 535.
(68) De la Puente se afiliaba ya a la teora de la condicio iuris antes de la promulgacin del Cdigo Civil vigente (Ver: DE LA PUENTE Y LA VALLE,
Manuel. Op. cit., Tomo.Il, pgs. 246 y 247), tesis que todava mantiene (Ver: DE LA PUENTE Y LA VALLE, Manuel. Op. cit., pg. 458.).
(69) SACCO, Rodolfo. En: Trattato di Diritto Privato, diretto da Pietro Rescigno, V. 10, Tomo. 2, UTET, Torino, 1982, pg. 20.
(70) La tnica de nuestro Cdigo de 1936 era distinta. De cualquier modo que se pruebe la remisin o perdn voluntario de la deuda hecho por
el acreedor, termina la obligacin, rezaba el artculo 1298 de aquel Cdigo. En cambio, el actUJl artculo 1295 exige que la condonacin se
haga de comn acuerdo entre el acreedor y el deudor.
(71) Es comnmente admitido que en la hiptesis del P-ago por tercero no se puede hablar t~cnicamente de pago o cumplimiento, pero se usa
la expresin para facilitar el discurso; cfr. NICOLO, Rosario. L' Adempimento Dell'Obbligo AHrui. Milano, 1936; tambin en Raccolta di
Scritti, T. 11, Giuffre, Milano, 1980, pgs. 971, nota 5 y 1022 y ss. MlCCJO, Renato. Op. cit., pg. 90. Contra, BlANCA, Massimo. Op. cit., pg.
286.
(72) Se trata ciertamente de las hiptesis en que no opera la subrogacin que como se sabe no es una consecuencia necesaria del pago por tercero.
(73) La doctrina italiana ensea que aquella disposicin al amparo de la cual el acreedor puede rechazar el cumplimiento ofrecido por el tercero
si el deudor le ha manifestado su oposicin, est prevista precisamente para tutelar el inters del deudor de rechazar beneficios que otros
le atribuyan, lo que demuestra la coherencia que este cdigo dispensa al tratamiento de la problemtica de la ingerencia en la esfera jurdica
ajena; ver: DI MAJO, Adolfo. Le modalita dell'obbligazione, Zanichelli, Bologna, 1986, pg. 546.