Vous êtes sur la page 1sur 20

26.

Radiografa de una intervencin. Incautaciones de


cannabis, atestados policiales, analticas, juicios

Xaqun Acosta Casas

Resumen
Desde una visin de tcnico agrcola especializado en cannabis, y siguiendo
el hilo narrativo de una intervencin, se describen los diferentes documentos de
las diligencias (atestado policial, analticas del laboratorio, etc.) y se analizan los
diferentes modos y protocolos de actuacin de las distintas fuerzas policiales, la-
boratorios y dems agentes implicados en el proceso judicial, desde la investiga-
cin hasta la sentencia.
Palabras Clave: cannabis, sumidades floridas, intervencin judicial, proto-
colos, tcnico cannbico.

Abstract
From a vision of agricultural specialized technician on cannabis, and fo-
llowing the narrative thread of an intervention, there are described the different
documents of the formalities (police certificate, analytical laboratory, etc.) and
there are analyzed the different manners and protocols of action of the different
police forces, laboratories and other agents involved in the judicial process, from
the investigation up to the judgment.
Keywords: cannabis, flowery tops, judicial intervention, protocols, cannabis
technician.

Introduccin

Tener o no un final feliz depende de dnde decidas detener la his-


toria.
O. Welles

Una maana lluviosa, cuando entraba en la oficina, mi director me


asalt en el pasillo y me coment que un abogado de Tortosa haba
Radiografa de una intervencin. Incautaciones de cannabis 417

llamado porque necesitaba un perito agrcola para hacer un Informe


Pericial de unas plantas de cannabis que haban incautado, y que no
estaba de acuerdo con el pesaje realizado. Era octubre de 2001, yo
trabajaba en la Revista Camo y Gaspar Fraga me mostr una senda
profesional que llevo transitando durante ya quince aos.
Con ms de ciento cincuenta Periciales cannbicas, y recorrida
casi toda la pennsula, cada caso sigue siendo un nuevo desafo, pues
a da de hoy no existen unos protocolos estandarizados de actuacin
frente a un cultivo de cannabis y cada fuerza policial tiene su forma de
actuar, incluso cada agente su enfoque particular. Si bien es cierto que
en estos aos se ha avanzado bastante en esta direccin, todava queda
mucho que hacer, y hasta ese momento, a los peritos cannbicos no
nos faltar trabajo.
El objetivo de este escrito es realizar una descripcin, desde mi
punto de vista como tcnico, de un proceso judicial originado por una
incautacin de plantas de cannabis; desde el inicio de la investigacin,
hasta la sentencia. Aprovechando esta lnea argumental, analizar los
textos ms relevantes, a nivel de leyes, normas, acuerdos internacio-
nales, protocolos de actuacin, estudios jurdicos y dems escritos
que, segn mi opinin, tienen una relevancia en estos casos y que mu-
chas veces su conocimiento e interpretacin puede diferenciar la cul-
pabilidad de la inocencia del investigad@ (ver tabla 1).

TABLA 1. Protocolos, convenciones y otras normativas de inters


Ao Nombre Breve descripcin Publicado por: mbito
1961 Convencin Convencin internacional donde Junta Internacio- Internacio-
(1975) nica sobre se fiscaliza el cannabis y el THC, nal de Fiscaliza- nal
Estupefacientes entre otros estupefacientes. cin de Estupe-
facientes (JIFE)
2004 Recomenda- Directrices para la toma de mues- Diario Oficial de Europeo
cin del Conse- tras representativas de drogas in- la Unin
jo Europeo de cautadas, adoptadas por la Red Europea
30 de marzo de Europea de Institutos de Polica
2004 Cientfica (ENFSI, noviembre
2003).
2009 Gua para un Descripcin de los diferentes m- Oficina de las Internacio-
muestreo repre- todos representativos y formas de Naciones Unidas nal
sentativo de muestreo de un alijo de droga in- Contra la Droga
drogas (ST/ cautada, en funcin de diferentes y el Delito
NAR/38) parmetros, como la cantidad de (UNODC)
fardos, la naturaleza del material
418 Las sendas de la regulacin del cannabis en Espaa

Ao Nombre Breve descripcin Publicado por: mbito


2010 Mtodos reco- Descripcin de la planta de canna- Oficina de las Internacio-
mendados para bis, diferentes productos deriva- Naciones Unidas nal
la identifica- dos, qumica del cannabis, tcni- Contra la Droga
cin y el anli- cas y mtodos analticos de y el Delito
sis del cannabis identificacin y anlisis, para po- (UNODC)
y los productos der comparar resultados entre la-
del cannabis boratorios.
(ST/NAR/40)
2012 Acuerdo Marco Acuerdo Marco de colaboracin Gobierno de Es- Nacional
del 3 de octu- entre el Consejo General del Poder paa
bre de 2012 Judicial, la Fiscala General del
Estado, el Ministerio de Justicia,
el Ministerio de Hacienda y Admi-
nistraciones Pblicas, el Ministe-
rio del Interior y la agencia estatal
Agencia Espaola de Medica-
mentos y Productos Sanitarios
por el que se establece el protoco-
lo a seguir en la aprehensin,
muestreo, anlisis, custodia y des-
truccin de drogas txicas, estupe-
facientes o sustancias psicotr-
picas.
2013 Gua prctica Gua que desarrolla el Acuerdo Agencia Espao- Nacional
de actua- Marco (3 de oct 2012) para favo- la de Medica-
cin sobre la recer la agilizacin de todo el pro- mentos y Pro-
aprehensin, cedimiento relativo a la documen- ductos Sanitarios
anlisis, custo- tacin, toma de muestras, cadena (AEMPS). De-
dia y destruc- de custodia y conservacin de dro- partamento de
cin de drogas gas txicas, estupefacientes o sus- Inspeccin y
txicas, estupe- tancias psicotrpicas, unificando Control de Me-
facientes o sus- los trmites, homogeneizando los dicamentos.
tancias psico- flujos y el formato de los docu-
trpicas. (abril mentos y formularios utilizados,
2013) automatizando los pasos a seguir
por cada interviniente conforme a
una secuencia previamente fijada,
facilitando la adopcin de decisio-
nes, y, en definitiva, proporcionan-
do una mayor seguridad jurdica
en esta materia desde el momento
de la aprehensin hasta el de la
destruccin de las sustancias y
dictado de la correspondiente reso-
lucin definitiva en el seno del
proceso penal.
FUENTE: Elaboracin propia.
Radiografa de una intervencin. Incautaciones de cannabis 419

Atestado policial: entrada y registro

Polica, dgame.
S, hola, mire, que desde hace unas semanas viene del patio
interior un olor muy fuerte, que dice la vecina del segundo que es de
marihuana. A mi mujer le duele la cabeza y pensamos que es de eso.
En breve enviamos una patrulla para investigar, dgame su
nombre y direccin por favor.

Olores fuertes a marihuana y molestias a los vecinos son la primera de


las causas que originan una investigacin y su posterior intervencin.
Otra de las causas ms comunes son los intentos y robos consumados
(con agresin incluida); a veces un vecino avisa a la polica, o es el
propio autor del cultivo al ser vctima de una agresin quien llama. En
el 98 por 100 de estos casos los agentes dan prioridad al cannabis que
hay en el domicilio y no a la agresin y/o robo, que generalmente se
disuelve en una causa contra la salud pblica, donde la vctima se
convierte en acusado. En todos los aos de oficio, solo me he encon-
trado tres casos en el que la Erzaintza da prioridad a detener a los la-
drones y al tratarse de un cultivo asociativo decide que no hay delito
contra la salud pblica. Posteriormente tuve que realizar su pericial
valorando los daos producidos por el robo para que la jueza determi-
nase si se trataba de un robo o hurto.1 Era el ao 2011, momento en
que las Asociaciones Cannbicas se movan con ventaja y la mayora
de juzgados y muchas fuerzas del orden, ante una situacin que los
tomaba por sorpresa, aplicaban su sentido comn. A da de hoy y tras
las sentencias del T. Supremo, este comportamiento, que ticamente
debiera ser el lgico, es inexistente.
Una vez iniciada la investigacin, que puede durar desde horas a
varias semanas, cuando la polica tiene claras sospechas de que hay un
cultivo de cannabis, o bien llama directamente a la puerta y solicita la
entrada a los ocupantes de la misma o solicita una Orden de Entrada y
Registro en el juzgado. Es muy habitual que el propio cultivador,
cuando se trata de cultivos domsticos para autoconsumo, d permiso

1. D.P. 766/2011 Juzgado de instruccin n. 2 de Durango, Vizcaya. D.P. 635/2011


Juzgado de Instruccin n. 3 de Bergara, Guipzcoa. Juicio Falta Inmediata 39/2011
Juzgado de Guernica, Vizcaya.
420 Las sendas de la regulacin del cannabis en Espaa

a que los agentes entren y vean las plantas. Este comportamiento es


debido principalmente a dos razones; la gran mayora de cultivadores
tienen la creencia de que unas poquitas plantas o un par de focos son
legales y adems muchas veces los propios agentes as lo dejan entre-
ver con comentarios desenfadados y quitando importancia y/o a veces
amenazando con que si no se accede volvern con una orden y ser
peor.
Son escasos los casos que la polica, tras comprobar que se trata
de un cultivo de autoconsumo, se haya ido tranquilamente; si encuen-
tran plantas lo habitual en el 90 por 100 de los casos es incautarlas en
ese mismo momento, aunque se trate solamente de dos plantas.2 A ve-
ces el mismo autor es detenido y puesto a disposicin judicial, lo cual
si coincide con fin de semana conlleva un par de das de calabozo.
Tras declarar ante el juez, generalmente queda en libertad a la espera
de cmo se desenvuelve el proceso judicial.
En la Diligencia de Entrada y Registro, el proceder es general-
mente el mismo: entrar y registrar. Lo que s vara es el cmo se toma
acta y se clasifican los diferentes indicios que se van encontrando.
Estos indicios pueden ser tanto plantas como tiles sospechosos de
destinarse al cultivo o trfico: fertilizantes, lmparas, basculas, bol-
sitas

En el momento de la aprehensin, las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad


del Estado levantarn acta del tipo de sustancias incautadas, y harn
una descripcin lo ms detallada posible indicando todo tipo de carac-
tersticas que se consideren relevantes (Acuerdo Marco del 3 de octubre
de 2012).

Las caractersticas que se consideren relevantes son bastante subje-


tivas, y lo que para un agente son esquejes, plantas madre, plantas a
punto de cosechar y restos de la cosecha, y as lo detalla, para otro
todo es cannabis estupefaciente y lo mete en el mismo lote, con la
posterior dificultad para poder determinar la parte til de lo incautado.

2. P.A. 33/2015 Juzgado de Instruccin 2 de Tortosa (Tarragona).


Radiografa de una intervencin. Incautaciones de cannabis 421

Pesaje inicial

El propio Acuerdo determina, entre otras cosas,3 que las Fuerzas y


Cuerpos de seguridad del Estado realizarn el pesaje bruto del alijo y
toma de muestras, siguiendo la Recomendacin del Consejo Europeo
de 30 de marzo de 2004.
Fijmonos en el tema del pesaje. Se trata de un Peso Bruto ini-
cial del material incautado, que en la mayora de casos se trata de
plantas frescas, a veces incluso con tierra o jiffys,4 o de diverso mate-
rial vegetal con sus contenedores incluidos. Dicho pesaje se realiza
normalmente en balanzas municipales, agrcolas o en farmacias, se-
gn la cantidad a pesar. Este pesaje inicial es obligatorio, sin embargo
es habitual que en muchos casos no se realice, lo cual incumple el
Acuerdo Marco, la Recomendacin del Consejo Europeo y debilita la
cadena de custodia.
Este pesaje es el que sale normalmente en los medios de comuni-
cacin, acompaado en muchos casos de una valoracin econmica
inicial de acuerdo con dicho peso bruto, totalmente desproporcionada
con la realidad y directamente proporcional al susto que se lleva el
investigad@, que ve como un cultivo domestico de 15 plantas de ta-
mao medio de exterior, del que pensaba obtener unos 1.500 gr para
consumir durante un ao se convierten en cuarenta quilos, y un valor
en el mercado irregular de 177.200 (al tasarse al detalle).5
En algunos casos las propias fuerzas actuantes realizan una esti-
macin del peso neto final. Dicha estimacin no se rige por ninguna
normativa y en algunos casos s que lo hace por directrices internas de
cada cuerpo policial e incluso particular de cada comisara, donde los
propios agentes recurren a estimaciones tan generosas como conside-
rar que una planta de exterior produce un quilogramo de marihuana
apta para su consumo.6

3. Acuerdo Marco de colaboracin entre diferentes entidades estatales (ver tabla 1)


por el que se establece el protocolo a seguir en la aprehensin, muestreo, anlisis, cus-
todia y destruccin de drogas txicas, estupefacientes o sustancias psicotrpicas.
4. Pequeos discos de turba compactada usadas para enraizar esquejes.
5. P.A. 81/2015-L Juzgado de 1. Instancia e Instruccin nm. 3 de Santa Coloma de
Farners (Girona).
6. Polica Nacional. D.P. 585/2013 Juzgado de Instruccin nm. 2 de Balaguer
(Lleida).
422 Las sendas de la regulacin del cannabis en Espaa

Sin embargo, muy de vez en cuando en algunos atestados brilla


el sentido comn:

[] el por 100 de peso aprovechable para obtener marihuana de planta


verde cortada a trmino (es decir, solo cogollos, hojas resinosas y los
pequeos tallos de sostn de ambos) y al tratarse de un cultivo indoor,
se estima una media del 25 por 100. Igualmente se ha tenido en cuenta
la prdida de peso que se pierde tras el secado de las plantas verdes
aprovechables para la obtencin de la marihuana y que viene estimn-
dose en un 70 por 100 de verde a seco. Una vez aplicados ambos coefi-
cientes reductores, al peso de las plantas verdes cortadas a trmino, se
obtendra un coeficiente total al rendimiento en torno al 7-8 por 100.
UOPJ-EDOA Guardia Civil de Sant Andreu de la Barca (Barcelona).7

Es curioso como el mismo cuerpo policial a veces utiliza unos bare-


mos muy ajustados a la realidad y otras veces otros totalmente despro-
porcionados. Lo cual seala la necesidad de establecer unos proto-
colos y guas de cmo hacer una estimacin inicial del material
incautado. De este modo se evitaran sustos, pero tambin grandes ti-
tulares.

Muestreo

Muestra: parte o porcin extrada de un conjunto por mtodos de mues-


treo que permitan considerarla como representativa de l.8

Segn los Protocolos ST/NAR/38,9 en lo referente al muestreo:


La base del muestreo es que la composicin encontrada en la mues-
tra, refleja la composicin de todo el lote (UNODC, 2009). Si bien la
definicin es sencilla, y est claro qu es una muestra representativa,
en la realidad de las intervenciones no lo es tanto.

7. Atestado n. 2015-100614-108. D.P. 229/2015 Juzgado de Instruccin nm. 2 de


Vilafranca del Peneds.
8. Gua Prctica de actuacin sobre la aprehensin, anlisis, custodia y destruccin
de drogas txicas, estupefacientes, o sustancias psicotrpicas. Comisin de Segui-
miento del Acuerdo Marco. 26 de octubre de 2012.
9. Gua para un muestreo representativo de drogas (2009), publicado por Naciones
Unidas (ver tabla 1).
Radiografa de una intervencin. Incautaciones de cannabis 423

Segn el propio Acuerdo Marco (3-oct-12), la toma de muestras


se realizar siguiendo la Recomendacin del Consejo Europeo de 30
de marzo de 2004. Dicha recomendacin dice lo siguiente:

Una tcnica de muestreo basada en los mtodos hipergeomtrico o ba-


yesiano, con un nivel de confianza del 95 por 100 y una proporcionali-
dad del 50 por 100 (como mnimo la mitad de los productos), o en el
mtodo recomendado por las NNUU.

Sin entrar en describir los mtodos hipergeomtrico o bayesiano, ha-


bla de la mitad de los productos o en el mtodo recomendado por las
NNUU, que es el reflejado en los protocolos ST/NAR/40 y dice:

En cada campo de cannabis, suponiendo que todos tienen la misma es-


pecie de planta, se cortan treinta sumidades con fruto o floridas, escogi-
das al azar excepto en los lmites del campo, en partes que posean una
longitud mxima de veinte centmetros, y se almacenan en una bolsa de
papel (UNODC, 2010).

Como se aprecia, el mtodo propuesto es nicamente vlido para la


obtencin de resultados cualitativos, es decir, en cuanto a toxicidad,
valores de psicoactividad y porcentaje de THC. Dicho mtodo viene
heredado de la normativa del camo industrial.
El problema es cuando a la vista de dichas analticas, el juzgado
requiere a la polica que determine el peso de la sustancia (resultado
cuantitativo) y, en ausencia de ms datos, regresa a la cifra despropor-
cionada del pesaje inicial, tal y como ocurre en muchos casos.
Por ello es cada vez ms habitual que junto al muestreo de las
treinta puntas floridas se tomen plantas que se envan enteras al labo-
ratorio para que posteriormente se haga una extrapolacin al peso del
total. Los Mossos dEsquadra tienen su propia directiva tcnica donde
se especifica cul es el protocolo de muestreo:

[] que establece, en resumen, que el total de plantas han de ser agru-


padas en lotes segn sus caractersticas morfolgicas y organolpticas y
una vez establecidos los lotes se ha de escoger al azar un nmero de
plantas determinado segn el nmero total que conforma cada lote y
que consta en una tabla de la directiva comentada, haciendo un total del
424 Las sendas de la regulacin del cannabis en Espaa

muestreo de treinta plantas, las cuales se tramitan al Laboratorio Anal-


tico de este cuerpo policial para su anlisis y estudio.10

Dicho mtodo es correcto en su planteamiento, pero no siempre se


aplica acertadamente. Existen cultivos con plantas en diferentes esta-
dos (incluidos esquejes), de los que se toma una muestra de las ms
desarrolladas y luego se extrapola su peso al total, sin haber separado
en lotes segn su fase de crecimiento.11

Analtica del Laboratorio

Una vez que el material o las muestras son enviadas al Laboratorio


correspondiente (rea de Sanidad, Instituto Nacional de Toxicologa,
Laboratorio Mossos dEsquadra), se procede a su pesaje inicial que
se refleja en el Acta de Recepcin, secado de las muestras, Peso Seco
y/o Peso Neto, su homogeneizacin mediante trituracin y finalmente
su anlisis por cromatografa de gases.
Los resultados se limitan generalmente al porcentaje de THC y
al peso neto de la muestra. Sin embargo es bastante comn, sobre todo
en la parte Noroeste (Galicia, Asturias, Cantabria) que solo se identi-
fique como cannabis, sin tan siquiera su porcentaje de THC, con lo
cual no queda demostrada su psicoactividad, pues bien podra tratarse
de camo industrial.
En palabras del jefe de servicio de la Agencia Espaola de Medi-
camentos y Productos Sanitarios, un cannabis con una concentracin
en Delta 9 tetrahidrocannabinol del 0,2 por 100 o inferior, no debe
considerarse incluida en las listas I y IV del Convenio de 1961 sobre
estupefacientes.12
En algunos casos bastante excepcionales y sobre todo referentes
a resina de cannabis, encontramos analticas completas con su porcen-
taje de THC, CBD y CBN, y su ndice de Psicoactividad.13

10. Documento DT DPC 004/2011. Mossos dEsquadra.


11. D.P. 6506/2014 Juzgado de Instruccin nm. 1 de Granada.
12. Recurso 3/2004-L Juzgado Contencioso Administrativo nm. 3 de Barcelona. 24
de agosto de 2004.
13. Dictamen n. 3997/08-ampliacin n.1 Instituto Nacional de Toxicologa (Barce-
lona).
Radiografa de una intervencin. Incautaciones de cannabis 425

Si bien los resultados de las analticas rara vez se ponen en duda, s


son bastante criticadas las conclusiones derivadas. El punto de conflic-
to es qu se considera cannabis estupefaciente y qu partes de la plan-
ta lo son. Segn D. Fernando Sequeros, Fiscal del Tribunal Supremo:

La catalogacin de la planta de Cannabis sativa aparte de su resina,


extractos y tinturas obliga a delimitar, por otra parte, el mbito fsico de
su referencia, al poderse llegar a la conclusin equivocada de que la tota-
lidad de la planta se halla sometida a aqulla, lo que no resulta ser cierto
en la medida en que la propia Convencin nica sobre Estupefacientes de
1961 expresa en su artculo 1. qu parte o partes de la planta se encuen-
tran fiscalizadas. En ese orden, despus de relacionarse en sus Listas I y
IV al cannabis y su resina, as como los extractos y tinturas de aqul, se
precisa en los apartados b) y d) del artculo citado, dedicado a definir los
conceptos tcnicos incorporados al texto de la convencin, que:
por cannabis se entiende las sumidades, floridas o con fruto, de
la planta de la cannabis (a excepcin de la semilla y las hojas no
unidas a las sumidades de las cuales no se ha extrado la resina,
cualquiera que sea el nombre con que se las designe). Por resina
de cannabis se entiende la resina separada, en bruto o purificada,
obtenida de la planta de la cannabis (Sequeros, 2003).

Por lo tanto, races, troncos, ramas y hojas no unidas, son descarta-


dos para su uso como estupefaciente, as como aquellas plantas que no
han desarrollado sumidades floridas.
A pesar de la contundencia de Sequeros, los tcnicos de labora-
torio siguen clasificando como cannabis estupefaciente incluido en
las Listas I y IV de la Convencin nica de 1961 gran cantidad de
hojas, plantas sin cogollos y en ms de un caso plantas enteras, siendo
a da de hoy el punto ms debatido en los tribunales si las hojas lo son
o no lo son.
Pero no todas las publicaciones son tan claras en este punto. Las
recomendaciones de NNUU al respecto dicen los siguientes en su do-
cumento ST/NAR/40:

Todava existe la opinin tradicional de que solo las sumidades floridas


y con fruto y las hojas situadas cerca de las sumidades floridas contie-
nen cantidades importantes del constituyente psicoactivo (THC); se las
conoce como las partes que contienen droga, y generalmente son solo
estas partes de la planta las que se venden en el mercado ilcito. Real-
426 Las sendas de la regulacin del cannabis en Espaa

mente, dichas partes contienen la mayor cantidad de THC. Sin embar-


go, la hierba de cannabis consumida de manera ilcita posee tambin
hojas de mayor tamao situadas ms lejos de las sumidades floridas.
(UNODC, 2010).

En los inicios de mi actividad, ningn tcnico de laboratorio estaba al


tanto de los protocolos. A da de hoy, muchos ya me rebaten blandien-
do dicho protocolo, lo cual, desde mi punto de vista, es incorrecto y
sobre todo si se tiene en cuenta el marco cultural de este pas, donde
ningn consumidor habitual utiliza las hojas para su consumo directo,
que son desechadas o recicladas para la extraccin u otros derivados
como cremas, tinturas
Adems, nicamente al finalizar su ciclo de floracin la planta
comienza a desarrollar tricomas en las inflorescencias femeninas, y
estas glndulas redondas son las que contienen los alcaloides respon-
sables del potencial psicoactivo. Por el movimiento normal de la plan-
ta, estos tricomas muchas veces se caen de la flor a las hojas unidas
que envuelven el cogollo y a hojas ms alejadas de estos, haciendo
que adquieran cierta psicoactividad, lo cual no quiere decir que sean
aptas para su consumo como estupefaciente.
Otro texto reseable es Cannabis de Amador Calafat y editado
por la Secretara General Tcnica de la Delegacin del Gobierno para
el Plan Nacional sobre Drogas, que dice lo siguiente:

Se consumen las hojas y flores secas de la planta que es lo que denomi-


namos marihuana (con un contenido de THC, que es el principal pro-
ducto activo que acta sobre el cerebro y que, por tanto, es el motivo
por el cual algunas personas lo consumen, que va desde el 4 por 100
hasta el 20 por 100) (Calafat, 2003, p. 5).

Esta referencia argumenta una vez ms que las hojas se consumen,


pero sin embargo acota lo que es marihuana a un porcentaje de THC
de ms de 4 por 100. A pesar de ello, una posicin mayoritaria dentro
de los tcnicos de laboratorio es determinar el lmite entre lo que es
marihuana y lo que no en el 0,2 por 100 de THC, lo cual no es correc-
to y da lugar a numerosas malinterpretaciones. Dicho valor se estipul
a nivel europeo, dentro de la normativa que regula el cultivo de ca-
mo industrial, como lmite a la hora de la semilla utilizada, es decir, la
UE solo admite y certifica variedades que se encuentren por debajo de
Radiografa de una intervencin. Incautaciones de cannabis 427

ese 0,2 por 100. Su funcin es de lmite de seguridad (como lo son las
fechas de caducidad de los alimentos), pero no quiere decir ni mucho
menos que una planta con un porcentaje de THC mayor de 0,2 pueda
considerarse psicoactiva.
Hay que tener en cuenta que una gran mayora de semillas
europeas certificadas, una vez cultivadas en latitudes ms cercanas al
ecuador, como el sur de Espaa, es normal y habitual que superen di-
cho 0,2 por 100, por lo que segn muchos laboratorios se tratara de
marihuana, lo cual no es cierto.
Adems, se ha de tener en cuenta que en dicha psicoactividad
intervienen otros alcaloides, y es la relacin entre ellos lo que deter-
mina finalmente si nos encontramos ante cannabis psicoactivo. Es lo
que se conoce como ndice de Psicoactividad.

IPs. = ([THC] + [CBN]) / [CBD]

Este nos dir si una determinada muestra puede ser considerada como
droga o no. En la prctica, si se obtienen valores inferiores a 1 signifi-
ca que la psicoactividad es tan baja que no se obtendran efectos psi-
coactivos al consumir la sustancia. Resultados superiores a 1 indica-
ran capacidad psicoactiva (Hidalgo, 2007, pp. 29-30).
Actualmente, se estn desarrollando variedades muy ricas en
CBD e incluso cruzando variedades de camo industrial con mari-
huana para obtener dichas variedades, con balance de THC / CBD de
1:1 o incluso 1:10, para su uso teraputico.
Clasificar un cannabis como estupefaciente en base a si su porcen-
taje de THC es mayor de 0,2 por 100 me parece un argumento demasia-
do simplista, fuera de su marco y totalmente desfasado en el tiempo.

Peso Neto real o estimado

Una vez que el laboratorio aporta los resultados de la analtica, y si


todava no ha realizado ninguna determinacin del Peso Neto total de
cannabis aprovechable, el Juzgado en cuestin solicita o bien al pro-
pio laboratorio o a la propia polica que determine dicho peso, as
como su valoracin econmica.
Lo habitual a estas alturas es que la acumulacin de malas prcti-
cas d unos resultados consecuentemente errneos y desproporcionados.
428 Las sendas de la regulacin del cannabis en Espaa

Si las actuaciones se han llevado correctamente, el muestreo representa-


tivo y el laboratorio realiza una estimacin. Lo ms correcto que uno se
suele encontrar suele ser el doble de lo que realmente es, pues siempre
se contabilizan las hojas junto a las sumidades floridas, que habitual-
mente estn en una proporcin aproximada de 1:1, ms exactamente 52
por 100 hojas, 48 por 100 cogollos (Conrad, 2004), siempre y cuando se
trate de plantas cosechadas en su momento ptimo de maduracin.
A modo ilustrativo comento el siguiente caso,14 donde se intervie-
nen 1.614 plantas en diferentes estados de crecimiento y desarrollo (des-
de plantas recin germinadas a plantas de setenta centmetros), se toma
una muestra de dos plantas y se envan al laboratorio. El resultado de la
analtica: un peso neto de 62,17 gr, con un 14,2 por 100 de THC y un
valor de 330,12 . Posteriormente el juzgado requiere al laboratorio que
haga una valoracin econmica del total de la sustancia, ante la cual,
tras decir nicamente haber tenido acceso a dos plantas, manifiesta:

Se puede hacer una valoracin especulativa de la cantidad de material


apto para el consumo que se podra haber obtenido del total de las plan-
tas intervenidas, teniendo en cuenta que estas hubiesen completado su
desarrollo y en unas condiciones estndar favorables de cultivo, con la
siguiente relacin:

1. Material apto para su consumo, en seco: 0,5-0,6 kg nmero de


plantas.
2. Peso total nada ms de los cogollos secos: 0,3-0,36 kg nmero de
plantas.15

Es curioso como el laboratorio pasa por alto su propia analtica (donde


el peso neto de dos plantas es de sesenta dos gramos) y estima que el
peso til de una planta ser de 300 a 360 gr de cogollos, aplicando una
estimacin de produccin de plantas de exterior cultivadas en tierra a
un cultivo de interior y pasando por alto tambin el hecho de que ni-
camente 384 plantas tenan cogollos, el resto (1.230) eran esquejes y
plantas recin germinadas de apenas ocho centmetros.
Lo peor del caso es que el fiscal toma dicha valoracin especula-
tiva como vlida y acusa por la cantidad de 576 kg de cannabis, cuan-

14. P.A. 78/2015 seccin 5., Juzgado de Instruccin nm. 4 de Granollers.


15. Informe Ampliatorio 6 de noviembre 2013 al Dictamen ULQL031300222-00.
Radiografa de una intervencin. Incautaciones de cannabis 429

do en realidad no haba ms de seis quilogramos de cannabis apto para


su consumo como estupefaciente. Y todo ello por un muestreo mal
realizado.

Valoracin econmica

En cuanto a la valoracin econmica, se realiza generalmente basn-


dose en los precios facilitados por la Oficina Central Nacional de Es-
tupefacientes, que cada semestre saca unas tablas con las medias de
los precios de las sustancias ilcitas ms comunes en los mercados
irregulares, tanto por su venta al menor como al mayor. En la tabla 2
se refleja la escasa variacin de los precios de los ltimos aos en
cuanto a cannabis se refiere.
Segn la OCNE estos son los precios del mercado ilcito de los
ltimos aos. Hay que tener en cuenta que se trata de una media na-
cional, y bien sabemos que el precio del cannabis difiere bastante se-
gn la localidad en la que nos encontramos.
Si bien dichos precios no suelen ser materia de debate, s lo es en
cuanto a lo que se aplican, que muchas veces se trata de material ve-
getal no apto para su consumo. No hay que olvidar que el precio de la
OCNE se ha de aplicar a sumidades floridas secas y manicuradas, y
que ningn consumidor habitual pagara dicho precio por plantas en
crecimiento, esquejes, plantas recin germinadas, material de dese-
cho, restos de podas o plantas frescas.

TABLA 2. Valor de mercado al mayor y al detalle de cannabis

O.C.N.E. Marihuana Hachis Aceite hachs


Gramos Kilos Gramos Kilos Gramos Kilos
2S 2009 3,56 817,00 4,86 1.382,00 11,06 2.089,00
2S 2011 4,36 1.018,00 5,69 1.393,00 13,04 2.174,00
2S 2012 4,72 1.061,00 5,71 1.541,00 13,29 2.252,00
2S 2013 4,67 998,00 5,46 1.526,00 13,32 2.224,00
2S 2014 4,65 1.133,00 5,50 1.567,00 13,24 2.275,00
2S 2015 4,43 1.043,00 5,53 1.630,00 13,73 2.346,00
FUENTE: Oficina Central Nacional de Estupefacientes, OCNE.
430 Las sendas de la regulacin del cannabis en Espaa

Escrito de acusacin y escrito de defensa (calificaciones


provisionales)

Una vez que est realizada la valoracin econmica, el juez de ins-


truccin (siempre y cuando no decida archivarlo) pasa el expediente
de Diligencias Previas a Procedimiento Abreviado y pasa el turno al
fiscal que realiza su escrito de acusacin (siempre y cuando tenga to-
dos los datos para realizarlo y no decida archivar), generalmente en
base a la estimacin del peso neto y su valoracin econmica. Son
comunes los casos en que a falta de una valoracin econmica, el pro-
pio fiscal la realiza, muchas veces sin mucha coherencia o basndose
en precios que no se sabe muy bien de donde salen.
Para realizar la acusacin y determinar los aos de prisin que se
solicitan se tiene en cuenta la cantidad, sobre todo si esta supera la
notoria importancia (10 kg cannabis; 2,5 kg resina de cannabis; 300 gr
aceite de hachs) y otros agravantes, como que la difusin a terceros
se haga en un establecimiento pblico (tienda, grow, bar), haya me-
nores implicados, etc. La multa se impone en base del tanto al cudru-
plo de su valoracin en el mercado. Por todo esto es muy importante
que la cantidad de cannabis estimado se ajuste a la realidad y no est
sobrevalorado.
Una vez aportado en la causa el escrito de acusacin, se procede
al Auto de Apertura de Juicio Oral y se le da al abogado un plazo de
diez das para presentar su escrito de defensa. A continuacin, el pro-
ceso cambia del Juzgado de Instruccin al correspondiente Juzgado
Penal o Audiencia Provincial (los casos de cultivo de cannabis sola-
mente van a la Audiencia provincial si van acompaados de otro deli-
to que s sea de su competencia, como el de asociacin ilcita), con lo
que se le da otro nmero de expediente y posteriormente se fija una
fecha para el Acto de Juicio Oral.

Juicio Oral

A pesar de todos los juicios vividos, no deja de sorprenderme cmo


funciona la justicia en este pas (incluso a veces me pregunto si se
puede llamar justicia). El argumento tan escuchado de que uno es
inocente hasta que se demuestre lo contrario, en el caso del cannabis
Radiografa de una intervencin. Incautaciones de cannabis 431

funciona al revs. En la mayor parte de los casos basan una acusacin


de narcotrfico nica y exclusivamente en la cantidad de cannabis in-
cautado, que como hemos visto, en la mayor parte de las veces est
sobrevalorada y dista mucho de la cantidad real. No hace falta ningn
testigo que afirme que le han suministrado, ni ninguna otra prueba
incriminatoria. Bueno, a veces una simple bscula de cocina y unas
bolsas zip de congelados son suficientes evidencias de que aquella
marihuana se destinaba al mercado negro.
Luego est el mercadeo que se da antes del juicio, muchas veces
ante la atnita mirada del investigad@. Abogado y fiscal empiezan a
regatear una condena donde una acusacin de cuatro aos se convierte
en uno y la multa inicial se reduce en ms de un 80 por 100. Ante esta
situacin, acompaada de que son las 13:30 h, el juez est cansado y
mira con mala cara, como diciendo como haya juicio te vas a ente-
rar, muchos de los casos acaban en acuerdo. Eso s, hay que salir del
juzgado como culpable y con la cabeza bien baja.
Otro aspecto muy comn es la cantidad de juicios que se suspen-
den y el juicio es aplazado para otra fecha, por falta de algn testigo
(generalmente algn polica o tcnico de laboratorio). Lo peor de todo
es que dicha suspensin se comunica antes de empezar el juicio, o
durante el mismo, lo cual sorprende pues hoy en da sera muy fcil
por parte del Secretario Judicial16 comprobar la disponibilidad de todos
los citados y poder avisar de la suspensin unos das antes. Recuerdo
un caso en Algeciras que se suspendi cinco veces, con sus respecti-
vos cinco viajes y gastos correspondientes (mos y del abogado) que
tuvo que cubrir la investigada, que finalmente fue declarada inocente,
tras cinco aos de proceso judicial.17
Durante el juicio, escandaliza muchas veces la actitud del fiscal,
que nunca atiende a razones ni argumentos tcnicos y sigue con su
acusacin original como si nada hubiese escuchado. En cuanto a los
jueces, no dejan de ser personas con sus prejuicios y sus creencias, y
que como tales a veces tienen un buen da y a veces no. En el tema del
cannabis todo est muy sujeto a interpretacin, y no deja de tener un
carcter muy subjetivo.

16. Hoy denominado Letrado de la Administracin de Justicia.


17. P.A. 324/2009 Juzgado de lo Penal nm.2 de Algeciras.
432 Las sendas de la regulacin del cannabis en Espaa

Sentencia

En un plazo, generalmente de quince a treinta das, el juez dicta sen-


tencia, condenatoria o absolutoria segn el caso. Pero el proceso no
siempre se acaba aqu. Tanto el abogado como el fiscal, si no estn de
acuerdo con dicha sentencia, pueden recurrirla y el proceso puede
continuar en los tribunales hasta llegar excepcionalmente al Tribunal
Supremo, quien tiene la ltima palabra, al menos dentro del territorio
espaol.

Informe o Dictamen pericial propuesto por la defensa

Una contrapericial o pericial de parte (en nuestro caso de la defen-


sa) se puede solicitar y/o aportar en cualquier fase del proceso judi-
cial,18 incluso tras la sentencia, en el recurso de apelacin. Lo ms
habitual es solicitar dicha pericial durante la fase de instruccin, de
este modo se dan ms argumentos al juez para que pueda archivar.
Otro momento habitual es junto al escrito de la defensa, y en algunos
casos el juez puede incluso admitir la pericia tras la apertura de juicio
oral. Y cuando por cuestiones de tiempo no ha sido posible realizarlo
antes, tambin se puede aportar el mismo da del juicio, como pericial
tcnica, o como simple documental.
La funcin principal de un perito judicial es ilustrar a la sala en
temas tcnicos que ellos desconocen. La del perito cannbico es expli-
car las caractersticas agrcolas del cannabis y los factores importantes
en estos casos; generalmente qu parte de la planta se consume como
estupefaciente, qu cantidad de cogollos se obtiene de una planta una
vez seca y manicurada, as como diferentes factores que determinan
el cultivo, produccin, y psicoactividad de la planta de cannabis y sus
derivados.
La prueba pericial generalmente se estructura en dos partes: un
comentario crtico de las actuaciones donde se comentan los errores o
faltas de rigor cientfico (pesajes, muestreo, analticas, valoracio-
nes) y otra parte donde se realiza una estimacin o determinacin

18. Siempre y cuando el juez la admita.


Radiografa de una intervencin. Incautaciones de cannabis 433

de la cantidad real de cannabis estupefaciente del material incautado.


Esta determinacin puede realizarse tras una visita a donde se encuen-
tre el material incautado o en el caso que dicho material ya ha sido
destruido, sea un caso sencillo o bien porque el juez deniegue dicha
prueba, la estimacin se realiza en base a la informacin recogida en
las actuaciones.

Eplogo

Es durante las visitas tcnicas donde uno toma mayor contacto huma-
no con los propios agentes interventores y tcnicos de laboratorio que
siempre tienen inicialmente una actitud bastante reservada y descon-
fiada, pero que tras la hora de pericial (igual por el hecho de estar ro-
deados de cannabis) se relajan y las conversaciones se vuelven ms
distendidas y enriquecedoras para ambos. Su opinin sobre el tema es
en la mayor parte de las veces el mismo; el cannabis da mucho traba-
jo, muchos dolores de cabeza, la mayor parte de comisaras tienen
problemas de espacio para custodiar dicho material, que en ocasiones
presenta un problema de salubridad para los trabajadores del lugar, y
an por encima no se ve una repercusin positiva a nivel de calle, y el
nmero de intervenciones no hace que descienda el nmero de culti-
vos ni que la gente deje de cultivar. De hecho, ms de un agente mani-
fiesta abiertamente su deseo de que se regule de alguna manera de una
vez y puedan dedicar sus horas de trabajo a problemas de mayor preo-
cupacin social.
Esa es la opinin imperante, aunque tambin hay agentes cuya
solucin es ms mano dura y un enfoque de tolerancia cero. Quiz un
caso que me llam mucho la atencin fue el de un polica al que cari-
osamente sus compaeros apodaron el Podas, pues se haba espe-
cializado en cultivos de cannabis para autoconsumo. Va por ah hus-
meando jardines y terrazas, y cuando encuentra unas plantitas pues
acta, con la seguridad de que los cultivadores domsticos de cannabis
suelen ser personas tranquilas, que es muy raro que haya violencia, y
sin remordimiento de conciencia, pues sabe que los jueces en estos
casos acaban absolviendo. Si bien es un caso extremo, no deja de po-
ner en relevancia un hecho importante: el gasto que suponen las inter-
venciones de cannabis para la administracin a nivel de recursos hu-
434 Las sendas de la regulacin del cannabis en Espaa

manos, tanto policiales como judiciales, as como el coste social a


numerosos ciudadanos que ven como de pronto se convierten en delin-
cuentes. Costes que bien podra evitarse con una regulacin del canna-
bis, donde todos acabaramos ganando (consumidores, cultivadores,
agentes policiales, tcnicos, ciudadana). Bueno, todos no, el Po-
das tendra que buscarse otros quehaceres para justificar su salario.

Referencias bibliogrficas

Agencia Espaola de Medicamentos y Productos Sanitarios (AEMPS) (2013),


Gua prctica de actuacin sobre la aprehensin, anlisis, custodia y
destruccin de drogas txicas, estupefacientes o sustancias psicotrpi-
cas, recupeado de <http://www.sisej.com>.
Calafat, A. (2003), Cannabis, Ministerio del Interior Delegacin del Gobier-
no para el Plan Nacional sobre Drogas, Madrid.
Conrad, C. (2004), Cannabis yields and dosage, Creative Xpressions, El Ce-
rrito.
Consejo General del Poder Judicial (2012), Acuerdo marco de colaboracin
entre el consejo general del poder judicial, la fiscala del Estado, el Mi-
nisterio de Justicia, el Ministerio de Haciendo y Administraciones Pbli-
cas, el Ministerio del Interior y la Agencia Estatal Agencia Espaola de
medicamentos y productos sanitarios. Por el que se establece el protoco-
lo a seguir en la aprehensin, anlisis, custodia y destruccin de drogas
txicas, estupefacientes o sustancias psicotrpicas, recuperado de
<http://www.poderjudicial.es>.
Diario Oficial de la Unin Europea (2004), Recomendacin del Consejo
Europeo de 30 de marzo de 2004, Unin Europea, Bruselas.
Higaldo, E. (2007). Sabes lo que te metes? Pureza y adulteracin de las
drogas en Espaa, Amargord, Madrid.
Naciones Unidas (1961), Convencin nica de 1961 sobre estupefacientes,
Naciones Unidas, Nueva York.
Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito (UNODC) (2010),
Mtodos recomendados para la identificacin y el anlisis del cannabis y
los productos del cannabis. ST/NAR/40, Naciones Unidas, Nueva York.
Sequeros, F. (2003), La venta de semillas de cannabis, equipos y materiales
para su cultivo, as como su propaganda, como actos con trascendencia
penal, La Ley, 1608-1619.
United Nation Office on Drugs and Crime (UNODC) (2009), Guidelines on
Representative Drug Sampling. ST/NAR/38, Naciones Unidas, Nueva York.

Vous aimerez peut-être aussi