UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES

EXGESIS JURDICA DE LAS OBLIGACIONES PREVIAS Y POSTERIORES AL

AUTORIZAR UN INSTRUMENTO PBLICO ANTE LA RESPONSABILIDAD
PROFESIONAL DEL NOTARIO

JORGE ROLANDO MONTENEGRO

GUATEMALA, MAYO DE 2013

 UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA
FACULTAD DE CIENCIAS JURiDICAS Y SOCIALES

EXGESIS JURDICA DE LAS OBLIGACIONES PREVIAS Y POSTERIORES AL

AUTORIZAR UN INSTRUMENTO PBLICO ANTE LA RESPONSABILIDAD
PROFESIONAL DEL NOTARIO

TESIS

Presentada a la Honorable Junta Directiva

de la

Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales

de la

Universidad de San Carlos de Guatemala

Por

JORGE ROLANDO MONTENEGRO

Prevlo a conferrsele el grado acadmico de

LICENCIADO EN CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES

y los ttulos profesionales de

ABOGADO Y NOTARIO

Guatemala, mayo de 2013

 HONORABLE JUNTA DIRECTIVA

DE LA

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES

DE LA

UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA

DECANO: Lic. Avidn Ortz Orellana

VOCAL lll: Lic. Luis Fernando Lopez Daz
VOCAL lV: Br Vctor Andrs Marroqun Mijangos

VOCAL V: Br. Rocael Lpez Gonzlez

SECRETARIA: Licda. Rosario Gil Prez

TRIBUNAL QUE PRACTIC

EL EXAMEN TCNICO PROFESIONAL

Primera Fase:
Presidente. Lc. Rodolfo Giovanni Celis Lpez

Vocal: Licda. Waleska Romelia Garca Contreras

Secretario: Lic. Marco Tulio Escobar Herrera

Segunda Fase:
Presidente: Lic. Hector Ren Granados Figueroa

Vocal: Lic. Obdulio Rosales Dvila

Secretaria. Licda lleanaNoemiVillatoroFernndez

RAZN: "nicamente el autor es responsable de las doctrinas sustentadas y

contenido de la tesis". (Artculo 43 del Normativo para la Elaboracin de
Tesis de Lcenciatura en Ciencias Jurdicas y Sociales y del Examen
General Pblico).
Lic. Esteban Clemente Aguilar Daz
ABOGADO Y NOTARIO
5a. Avenida 4-56. zana 19, Colonia La Florida
Telfono 5001-1783

Guatemala, 13 de agosto de 2012.

Seor Jefe de la Undad de Tesis de la

Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales
Universdad de San Carlos de Guatemala
Doctor Bonerge Amlcar Meja Orellana
SuDespacho. ',; |tJA60.
3 ot. lnt !:

Distinguido Doctor Meja: ' ' '=ffJ,:','r',,', '

En atencin al nombramiento como asesor de tesis del que fui notificddo, proced a
Y
asesorar el trabajo de investigacin del Bachiller Jorge Rolando Montenegro, intitulado
inicialmente "Anlisis, lnterpretacin e lntegracin Jurdica de las Obligaciones Previas
y Posteriores del Notario al Autorizar un lnstrumento Pbllco y las Consecuencias
Jurdicas en la Omisin de las Mismas", en mi calidad de asesor procedo a informarle
que derivado de ello, se acord modificar el nombre por "EXGESIS JURDICA DE
LAS OBLIGACIONES PREVIAS Y POSTERIORES AL AUTORIZAR UN
INSTRUMENTO PBLICO ANTE LA RESPONSABILIDAD PROFESIONAL DEL
NOTARIO", por considerarlo ms delimitado y especfico, por lo tanto ms claro:
El presente trabajo, a mi criterio rene todos los requisitos requeridos y cumple
especialmente con lo que establece el Artculo 32 del Normativo para la Elaboracin de
Tesis de Licenciatura en Ciencias Jurdicas y Sociales y del Examen General Pblico,
por lo que apruebo el trabajo de tesis relacionado en virtud de lo siguiente.
a) El contenrdo objeto de desarrollo y anlisis del presente trabajo de investigacin de
tesis, est fundamentado en determinar a travs de los diferentes temas, cules son
las interpretaciones y explicaciones de las obligaciones que debe cumplir el Notario al
autorizar un instrumento pblico.
b) En mi opinin, las tcnicas utilizadas en elrpresente trabajo, son las adecuadas en
base al tema desarrollgdo por el Bachiller. n
(
\
t
\. Li" E t b* Cl.mente Agurlar Daz
Abogado y Notario
Lic. Esteban Clemente Aguilar Daz
ABOGADO Y NOTARIO
5". Avenida 4-56. zona 19. Colonia La Florida
Telfono: 5001-1783

c) Los mtodos utilizados dentro de la presente investigacin fueron inductivo-

deductivo, los cuales permitieron que la misma pudiera identificar verdicamente cules
son los efectos que produce el incumplimiento de las obligaciones profesionales por
parte dei Notario, y las tcnicas de investigacin utilizadas fueron las documentaies,
bibliogrficas y la entrevista
d) Se pudo verificar que las conclusiones y las recomendaciones estuvieron bien
orientadas y son acordes al tema objeto de investigacin.
e) En cuanto a la redaccin, pude observar que el bachiller Montenegro cumpli con las
reglas gramaticales y de ortografa correspondientes.
f) La presente tesis, constituye un aporte cientfico y tcnico dentro de Ias Ciencias
Jurdicas y Sociales por ser un tema de carcter jurdico y social.
g) La presente investigacin contribuye cientficamente para que los estudiantes y
profesionales del derecho puedan utilizarlo como fuente de consulta, as como tambin
pueda enriquecer la bibliografa de la biblioteca de la facultad de derecho.
h) y por ltimo, pude comprobar que la bibliografa consultada por el autor es la
apropiada para este tipo de investigacin.
Por lo expuesto en mi calidad de ASESOR, expreso que el trabajo de tesis del bachiller
JORGE ROLANDO MONTENEGRO, s cumple con lo establecido en el Normativo, por
lo que emito DICTAMEN FAVORABLE, en mi calidad de asesor.

Sin otro particular, me es grato suscribirme de usted atentamente.

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t I$,lutt t,,.u,,.a*,,
L\c.r Ssteban Clemente /n",,\ o,"'.
i
r Abogadoy No trio.
Colegiado 9,
t"\ Lic. Bteban (lemente Aguilar Daz
Abogado y Notario
 . ::,

ffi
UNIDAD ASESOR|A DE TESIS DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES.
Guatemala, 3'l de agosto de 2012.

Atentamente, pase a el LICENCIADO MARCO TULIO CASTILLO LUTN, para que proceda a
revisar el trabajo de tesis de el estudante JORGE ROLANDO MONTENEGRO, intitulado:
"EXGESIS JURDICA DE LAS oBLIGACIoNES PREVIAS Y PoSTERIoRES AL
AUTORIZAR UN INSTRUMENTO PBLICO ANTE LA RESPONSABILIDAD PROFESIONAL
DEL NOTARIO".

Me permito hacer de su conocimento que est facultado paa realiza las modfcaciones de
forma y fondo que tengan por objeto mejorar la nvestigacin, asimsmo, del ttulo del trabajo de
tesis. En el dictamen correspondiente deber cumplr con los requisitos establecidos en el
Articulo 32 del Nol/tnativo para la Elaboracin de Tesis de Lcenciatura en Cencias Juridicas y
Sociales y del Exqmen General Pblm, el cual establece: "Tanto el asesor como el revsor de
tesis, harn constFr en los dictmenes correspondientes, su opinin respecto del contenido
cientfco y tcnigo de la tess, la metodologa y tcnicas de investigacin utilizadas, la
redaccin, los culdros estadsticos s fueren necesarios, la contribucin cientfca de la misma,
las conclusones, las recomendacones y la bibliografa utilizada, si aprueban o desaprueban el

cc.Unidad de Tesis
BAMO/sllh.
 Lic. Marco Tulio Castillo Lutin
Abogado y Notario
l4Calle 10-58, zona 1, lnterior
fefono 22324531

Guatemala, 23 de octubre de 2012

Seor Jefe de la Unidad de Tesis de la

Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales
Universidad de San Carlos de Guatemala
Doctor Bonerge Amlcar Meja Orellana :"''
Su Despacho. ^?

Distinguido Doctor Bonerge Meja:

Revisor de tesis de fecha trentay uno de agosto de dos mil doce, proced a
revisar el trabajo de investigacin del Bachiller Jorge Rolando Montenegro,
iNtitUIAdO *EXGESIS JURDICA DE LAS OBLIGACIONES PREVIAS Y
POSTERIORES AL AUTORIZAR UN INSTRUMENTO PBLICO ANTE LA
RESPONSABILIDAD PROFESIONAL DEL NOTARIO''.
Siendo que el trabajo de tesis del Bachiller Montenegro rene todos los requisitos
requeridos y cumple especialmente lo establecido en el artculo 32 del Normatvo
para la Elaboracin de Tesis de Licenciatura en Ciencias Jurdicas y Sociales y del
Examen General Pblico, apruebo el trabajo de tess relacionado de conformidad
con el siguiente:
DICTAMEN:
a) El contenido y anlisis de Ia presente investigacin, est fundamentado en
interpretar y explicar cules son las obligaciones que el Notario debe cumplir al
autorizar un instrumento pblico.
b) Los mtodos aplicados dentro de esta investigacin fueron inductivo-deductivo,
permitiendo identificar los efectos que el incumplimiento de las obligaciones
profesonales por parte del Notario al autorizar un instrumento pblico; adems, se
observ que las tcnicas de investigacin utilizadas fueron documentales y
bibliogrficas, as como la entrevista.
 Lic. Marco Tulio Castillo Lutin
Abogado y Notario
14 Caliel0-58, zona 1, lnterior
fellono. 22324531

c) La redaccin del trabajo de tesis es realizado con congruencia, aplicacin

gramatical y correcta ortografa, por lo que a mi parecer cumple con los requisitos
acadmicos.
d) Se verific que las conclusiones y recomendaciones fueron orientadas de
acuerdo al tema objeto de la presente investigacin.
e) La presente investigacin consttuye un importante aporte centfico y tcnico a
la comunidad de estudiantes y profesonales del derecho para su consulta,
adems, ampla y enriquece la bibliograf a de la biblioteca de la facultad de
derecho.
f) Tambin, por ser un tema de carcter jurdico y social, constituye un aporte
cientfico y tcnico para las Ciencias Jurdicas y Sociales.
g) Finalmente, comprob que la bibliografa consultada para ia elaboracin de esta
investigacin, fue la adecuada.
Por lo expresado y en mi calidad de REVISOR, manifiesto que la presente
investigacin realizada por el Bachiller JORGE ROLANDO MONTENEGRO,
cumple con lo establecdo en el articulo 32 del Normativo para la Elaboracin de
Tesis de Licenciatura en Ciencias Jurdicas y Sociales del Examen General
Pblico, por lo que emito DICTAMEN FAVORABLE, en cuanto a la fase de
revisin.

En muestras de mi consideracin y respeto, atentamente.

Lic. futio Casti[Io Lutln

Tulio Castillo Lutin AbogEdo y Notario
^yLdrco
y Notario
Colegiado 3,189
 a :f!

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DECANATO DE LA FACULTAD DE CIENCIAS .,IURIOICNS Y SOCIALES. GUATEMAIA, 06 dC

mayo de 201 3.

Con vista en los dictmenes que anteceden, se autoriza la impresin del trabajo de tesis del

estudiante JORGE ROLANDO MONTENEGRO, titulado EXGESIS JURDICA DE LAS

OBLIGACIONES PREVIAS Y POSTERIORES AL AUTORIZAR UN INSTRUMENTO PBLICO

ANTE LA RESPONSABILIDAD PROFESIONAL DEL NOTARIO. Artculos: 31,33 y 34 del

Normativo para la Elaboracin de Tesis de Licenciatura en Ciencias Juridicas y Sociales y del

Examen General Pblico.

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DEDlCATORIA

A DIOS: Porque en tu infinita misericordia, me proveste de tu

bondad, amor y fortaleza para llegar a este momento
tan anhelado en mi vida. Gracias Dios, a ti sea la
Gloria, la honra y el reconocimiento.

A MIS PADRES: Adrian Lpez Attiaza, gracias por su apoyo, y

especialmente a mi madre Rosa Albina Montenegro
Valladares de Lpez por su amor incondicional y tan
nico en este mundo.

A MIS ABUELOS: Que en paz descansen: Hilaria Garca Valladares, y

especialmente a Ramn Alejandro Montenegro Meja,
a quien le recuerdo con mucho cario y en su
memoria.

A MI HIJO: Jorge Emanuel, su hermana Ainara Beln ya su

mam Johana Martnez.

A MIS HERMANOS: Saida Vernica, Melvin Adrian y Claudia Corina,

gracias por su valioso apoyo y comprensin en todo
momento.

A MIS SOBRINOS: Kimberly Adriana, Kevin Omar y Zoe Luca, mis

angelitos lindos. Deseo que este triunfo sea un
ejemplo y una motivacin para ustedes.

A MIS CUADOS: Por su cario, respeto y apoyo moral.

A MIS T|OS: Muchas gracias a todos ellos, en especial a quienes

de nio me decan licenciadito.

A MIS AMIGOS: A cada uno de ellos; especialmente a quienes me

apoyaron incondicionalmente en el buen desarrollo de
mi trabajo de tesis, eternamente agradecido y que
Dios les bendiga a cada uno de ustedes.

A MI MAESTRO, AMIGO,
HERMANO Y MENTOR
PERSONAL: Lic. Edgar Mauricio Garca Rivera, por su
incondicional apoyo en todo sentido y en todo
momento. De verdad muy en especial a usted que ha
sido mi maestro en la Universidad y en la vida.
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A MI ASESOR Y
Ye^
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f;stcnEram EEI

REVISOR DE TESIS: Lic. Esteban Clemente Aguilar Daz y Lic. Marco Tulio
Castillo Lutn, por su incondicional apoyo y por haber
aceptado el compromiso de guiarme y asesorarme en
mi trabajo de investigacin.

AL LICENCIADO
AVIDN ORTZ ORELLANA: Decano de la Facultad de Ciencias Jurdicas y
Sociales y a su administracin.

A LA OFICINA JURDICA
DEL LIC. MAURICIO GARCA
Y LIC. JORGE ROSALES: Por su apoyo incondicional en su oficina profesional
durante estos aos de estudio.

A LA FRATERNIDAD INTER-
NACIONAL DE HOMBRES DE
NEGOCIOS DEL EVANGELIO
COMPLETO (FIHNEC): En especial a mi Captulo Altamira ll y su Junta
Directiva, por estos aos de lucha y de compromiso
en el Seor Jess.

A LA SENORA NIDIA
EDELBAIS ANTONIO
GARCA: Por su cario y motivacin que me ayudaron a realizar
este propsito.

A LA TRICENTENARIA
UNIVERSIDAD DE SAN
CARLOS DE GUATEMALA: Mi gloriosa casa de estudios superiores, que flurante
estos aos me alberg en sus aulas.

A LA FACULTAD DE
CIENCIAS JURDICAS
Y SOCIALES: De la Universidad de San Carlos de Guatemala, mi
querida y nunca olvidada facultad de derecho, que me
brind del saber y conocimiento para mi preparacin
profesional.
 INDICE

CAPITULO I

1. Derecho notara1............ .........................1

.
1.1. Definiciones de derecho notarial... ... ... ... .. .... ... .. .. ,.. .. ,... .. .1

1.2. Historia del derecho notarial ........... .................... ...2

1.3. Caracterstcas del derecho notarial ........... . .. . 12
1.4. Principios del derecho notarial ........... ..................14
1.5. Fuentes del derecho notarial ........32
1 .6. Sistemas del derecho notaria1............
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t?-./ _ Ji,

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Y':4. sS/
P9.
3.2. Caracterstcas de la fe pblica notarial . . . . .. ....76
3.3. Clases de fe pblica... 7g
3.4. Fases de la pblica .... . .. .... ........82
3.5. Efectos de la fe pb|ica............ .............................90

CAPTULO IV

4. El instrumento pblico........ 93
4.1. Definiciones de instrumento pblico ....,................93
4.2. Evolucin histrica del instrumento pblico............ .....................,95
4.3. Fines del instrumento pblico........... ........... .. . .10O
4.4. Caracteres del instrumento pblico ........... .. ......10S
4.5. Clasificacin del instrumento pb|ico...... . .. . ...j1j
4.6. Elementos personales ................145
4.7. Eficacia jurdica del instrumento pb|ico............ ........... .............149
4.8. Testimonio de los instrumentos pblicos... ............ ...151

CAPTULO V

5. Responsabilidad profesional dei notario ante el otorgamiento de un instrumento

pblico y la seguridad jurdica que otorga a los particulares el cumplimiento de sus
obligaciones... ..... ....163
5.1. La responsabilidad profesional del notario.. .... ... .....,163
5.2. Clases de responsabilidad profesional del notario..... ........... . ....167
5.3. Causas por las que se incumple con las obligaciones previas al autorizar un
instrumento pblico.......... . ..... ....186
5.4. causas por las que se incumple con las obligaciones posteriores al autorizar
un instrumento pblico............ ............ . 187
 5.5, Consecuencias jurdicas ante el incumplimiento de obligaciones previas y
posteriores al autorizar un instrumento pblico.. .. .. . .... . . 1BB

5.6. lmportancia de garantizar el cumplimiento de obligaciones previas al autorizar

un instrumento pblico.........,.. ....190
5.7. lmportancia de garantizar el cumplimiento de obligaciones posteriores al
autorizar un instrumento pb1ico..........,. .............191
5.8. Mecanismos legales que garantizan el cumplimiento de obligaciones
previas y posteriores al autorizar un instrumento pblico...................................192
5.9. La seguridad juridica del instrumento pb|ico............ .....193

coNcLUstoNEs............ 195
RECOMENDAC|ONES.......... . ......... .1g7
1OC
 INTRODUCCION
El campo de accin del notario, es un universo jurdico, y frente a ello considero
conveniente y necesario realizar un anlisis acerca de las diferentes obligaciones
profesionales que el notario dentro de su campo frente a la autorizacin de un
nstrumento pblico; ello es derivado de la serie de experiencias obtenidas a
travs de algunas entrevistas realizadas, y que al verificar comprob que algunos
notarios, en efecto, incumplen con dichas obligaciones profesionales.

De alguna manera intento hacer notar, cmo en la prctica notarial es comn

observar que derivado del incumplimiento por parte de algunos notarios, en cuanto
a las diferentes obligaciones previas y posteriores a la autorizacin del instrumento
pblico estipuladas en la ley, y las consecuencias jurdicas que de dicha
inobservancia se generan, le pueden perjudicar tanto a 1, como al gremio y por
supuesto a los otorgantes de dicho nstrumento pblico.

Dentro del planteamiento de la hiptesis, se indica lo siguiente: se toma en cuenta

el ejercicio propio de la funcin notarial, desde la perspectiva del cumplimiento de
las obligaciones previas y posteriores al faccionamiento de un instrumento pblico
por parte del notario, para determinar las razones que en la prctica motivan a que
los notarios incumplan con sus obligaciones y propician con ello que ng se
garantice la eficacia, la seguridad y la cerleza jurdica en los actos en los cuales
interviene dicho profesional.

En el presente trabajo, a travs de los mtodos inductivo-deductivo aplicados, se

tiene como objetivo desarrollar una temtica que recopile y explique lo ms
aproximado posible, las diferentes obligaciones del notario, contenidas en la ley; y
con ello contribuir de alguna manera a que esta investigacin sirva de gua, tanto a
estudiantes como posiblemente a profesionales del derecho dentro de la rama del
derecho notarial.

{r)
creo conveniente y de vital importancia realizar en el presente trabajo, una
interpretacin jurdico-doctrinaria de las obligaciones que aqu se detallan, con
motivo de la autorizacin de un instrumento pblico y los efectos legales que estos
producen.

El ordenamiento jurdico vigente, adems de estipular los plazos legales,

establece las consecuencias jurdicas para el notario en caso de incumplimiento
de las mismas. Y en los casos en los que no existe sancin, est estipulado que la
corte suprema de Justicias sancionar aquellas dems infracciones y siempre
que las mismas no constituyan delito, y que podr suspender del ejercicio
profesional o censurar al notario que haya incumplido, o le impondr una sancin
econmica.

El notario, adems de las sanciones a que est expuesto, incurre en

responsabilidad disciplinaria cuando falta a la tica profesional o cuando atenta
contra el prestigio y decoro de la profesin, de conformidad con el cdigo de tica
Profesional, y ser el rribunal de Honor del colegio de Abogados y Notarios de
Guatemala, el encargado de recibir las denuncias correspondientes y darle el
trmite respectivo, con el objeto de determinar la sancin a imponer.

(i i)
 CAPTULO I ffi
1. Derecho notarial

1.1. Definiciones de derecho notarial

"El derecho notarial es aquella rama cientfica del derecho pblico que, constituyendo

un todo orgnico, sanciona en forma fehaciente las relaciones jurdicas voluntarias y

extrajudiciales mediante la intervencin de un funcionario de obra por delegacin del

poder pblico. Tambin define el derecho notarial en un sentido positivo, lo considera

como "conjunto de normas jurdicas de carcter positivo que regulan el funcronamiento

y organizacin de la lnstitucin Notarral en los distintos pases.',1

"El conjunto de doctrinas y normas jurdicas que regulan la organizacin del notariado,

la funcin notarial y la teora formal del instrumento pblico."2

En el tercer congreso internacional de notariado latino, celebrado en paris, Francia en

1954, se estableci: Es el conjunto de disposiciones legislativas y reglamentarias, usos,

decisiones ju risprudenciales y doctrinas que rigen la funcin notarial y el jnstrumento

pblico notarial.

1
E. Gimnez-Arnau. Derecho notarial, pg. 12.
2
Muoz, Nery Roberto. lntroduccn al estudio del derecho notaral, pg. 23.
 i:W*>"q\
(;rf,"**-epl

Para el autor el derecho notarial puede definirse como: La Rama del derecho
or" ,W
travs de la normativa juridica, est designada a regular la actividad profesional del

notario, conferir cefteza y seguridad jurdica a los hechos e instrumentos pblicos, a

ciertos actos o contratos que se llevan a efecto ante l y la subsecuente custodia de

documentos relacionados con dichos instrumentos pblicos.

1.2. Historia del derecho notarial

"La vida del Notariado la encontramos en la lucha de los tiempos as como existe en
el

hombre la necesidad de un mdico que le atienda en sus enfermedades, tambin el

gnero humano lo ha demostrado a travs de los siglos, que necesita de un personaje

que lo aconseje, que le redacte.sus instrumentos, que le d seguridad jurdica y as el

notariado responde a una necesidad del espiritu humano universal...

Es oportuno tambin hablar de cul puede ser el orrgen de la palabra Notario (notari).

Se dice que los notarii eran los que utilizaban las notas tironianas. Las llamadas Notas

Tironianas eran caracteres abreviados, los cuales constituan una especie de escrtura

taquigrfica que estuvo en uso en la Antigua Roma y en la Edad Media. segn

suetonio, el primer sistema de abreviaturas fue inventado por Enio. Tirn recopil estos

signos, y de ah les vene el nombre de Notas Tironianas, as como los que utilizaban

tales notas fueron llamados notarios (notarii) Esos caracteres se perfeccionaron poco a

poco y pueden ser considerados como los precursores de la taquigrafa moderna.

 $*ts?"\
lifsGmn' 9l
f"j',"-.c7
Tambin es importante conocer quines fueron los antecesores del Notario, Uu Or" no\\@
es posible precisar en qu momento histrico nace la fe pblica notarial. Al respecto

Manuel de la Cmara, nos dice: Los antecesores de los Notaros fueron en un principio,

nica y exclusivamente, redactores de documentos.

El Notario, tal como hoy lo concebimos, solo surge en la historia cuando el

documentador queda investido del poder fideifaciente. No es fcil precisar exactamente

cundo esto ocurre. Pero lo clerto es que, como dice Nuez Lagos en el principio fue el

documento. Olvidarlo es no advertir que el documento cre al Notario aunque hoy el

Notario haga el documento.

Probablemente hasta el siglo Xll no adquieren los simples redactores de documentos el

poder de dar fe, potestad que hasta entonces haba correspondido a Jueces o
Magistrados. Pero la aparicin del Notario con fe pblica no significa que pierda su

antigua condrcin de redactor de documentos. La autenticidad del documento eleva

considerablemente su valor jurdico pero no transforma esencialmente el quehacer del

Notario. Este aunque investido del poder de dar fe, cmple su funcin precisamente

porque es hombre sabedor de escribir, como decan las partrdas.

solamente el hecho (en la alta Edad Media) de que una persona supiese escribir ya

supona un grado de cultura muy elevado respecto al nivel medio que posean las

gentes. claro es que para redactar un documento destinado a formalizar un negocio

jurdico no bastaba saber escribir. Era necesario tambin conocer el derecho.

 i9A
te.#'.id
Pero aconteci que el derecho que la prctica se manejaba, a raz de las invasiones
&rq
brbaras y de la destruccin del lmperio Romano de Occidente, era sumamente
rudimentario y sencillo y responda a los conceptos elementales del primitivo derecho

germnico.

Es verdad que, salvo en ciertos momentos de opresin absoluta, los pueblos invasores

respetaron el derecho de los vencidos. Pero el principio de la personalidad del derecho

debi tener un valor sumamente relativo. En primer lugar era lgico que los vencidos,

procuraran aplicar el propio, por lo menos en todos los supuestos en que los sujetos

que intervenan en la relacin jurdica fueran de origen distinto. En segundo trmino el

derecho romano que pervivi durante las pocas de las invasones germnicas,

mutilado e incompleto, sufri, el influjo constante del derecho extrao, aunque tambin

aquel se viera influido paulatinarnente por el primero.

Ello determina que el repertorio de los actos jurdicos a travs de los cuales se

exterioriza la actividad de la persona sea muy reducido. se trata por lo dems, de actos

formales, imbuidos de simbolismo, en los que la forma lo es todo, o casi todo.

Es clsico el ejemplo de los actos traslativos de la propiedad tal como se practicaba a

travs de la antigua traditio per chartam. La funcin del Notario en el orden jurdico no

debi ser, pues, en esta poca, demasiado trascendente.

El panorama cambia radicalmente al producirse la llamada recepcin del derecho

romano.
 :$i'TAb^
F"A.,PE)
A partir del siglo Xll se intensifica y difunde el estudio de las grandes compilaciones
&$rrz
justinianeas, y se inicia en casi todos los pueblos, un movimiento social dirigido a

sustituir por el derecho romano el derecho autctono.

Especialmente en la parte norte de ltalia, dominada por los longobardos, triunf el

derecho romano antes que en los dems pases europeos, pero en todos ellos aquel

derecho fue considerado insensiblemente como ley comn que completaba la

legislacin particular o estatutaria.

La recepcin del derecho romano cambia totalmente el rumbo del Notariado. Los

pobres Notarios medioevales, dice Nez Lagos en su ingenio vivir tradicional, bien

quistos en su beatifica quietud, se llenaron de cuidados y temores ante la inundacin y

estruendo de los romanistas de la Escuela de Bolonia. Recibir de golpe todo el derecho

romano y tener que aplicarlo poco menos que de la noche a la maana, era para causar

terror a cualquiera que tuviese conciencia de su responsab ilidad.

Pero fue la propia Escuela de Bolonia quien acudi en socorro de los Notarios. En

Bolonia se fund, probablemente, la primera Escuela l'Jotarial en el ao 1128, gracias a

Ranero de Perugia. A partir de entonces el Arte de la Notara, el Ars Notariae adquiere

verdadera dignidad cientfica. Los Notarios antiguos salen del paso, gracias a los

formularios. En las summas de arte notarial y bajo la enseanza de los grandes

maestros (el citado Raniero de perugia, lrnerio, saltiel y sobre todos Rolandino) se

formaron generaciones y generaciones de Notarios. Estas obras son mucho ms que

simples formularios. contienen un estudio exegtico de la legislacin vigente.

 Zs",.iiilb.
/8""'-a'.\';e
l3 *cnnmn
Y::';-f"E/
Los LXXXIX ttulos de que consta la magna "Aurora" de Rolandino, y cuya versin al
&tetz
castellano debemos al esfuerzo ingente de Nez Lagos, contienen, antes de la frmula

para cada instrumento, una explicacin sobre el contrato a que se refiere.

A partir de la Escuela de Bolonia, el Notario queda perfilado definitivamente como

jurista. Es cierto que despus vienen pocas de corrupcin y que el funesto sistema de

la enajenacin de oficios dio lugar a que la profesin perdiera prestigio y categora. Con

todo, los verdaderos Nlotarios se mantuvieron ms cerca de su lnea tradicional. Con

relacin estos Notarios, ha escrito De Castro, que el Notario o escribano pblico fue

considerado siempre como oficio de honor, a diferencia del escribano judicial vctima de

la general stira.''3 (sic)

Los notarios han existido en la historia de los tiempos, y desde la edad media ya eran

utilizadas las notas tironianas que se la historia es de ah donde surgen los nolarios;

segn Enio, las llamadas notas tironianas eran caracteres abreviados, los que

constituan una especie de escritura utilizada en la antigua Roma, los cuales se

perfeccionaron poco a poco y pueden ser considerados como los precursores de la

taquigrafa moderna, y posteriormente se les llam redactores de documentos a los

antecesores de los notarios.

segn la historia, en el principio fue el documento quien cre al notario, sin embargo en

nuestros tiempos es el notario quien crea el documento.

'l\4uoz, Nery Roberto. lntroduccin al estudio del derecho notaral. pgs 3, 4 y 5

6
 :%
lig sciEr nh :El
Y::" Fi/
"En la Edad Media, el desmembramiento y disolucin del lmperio Romano ocasiona un
&sjl
retroceso en la evolucin de la institucin notarial. Los seores feudales se atribuyen el

dominio directo de todas las tierras y todos sus vasallos le deben obediencia. como en

principio todo le pertenece, el seor interviene por medio de delegados suyos en todos

los contratos y testamentos. Este notariado feudal tiene como fin primordial preservar

los derechos del seor y no el de servir los intereses de las partes con tratantes u

otorgantes. carece de la independencia de los tabeliones de las postrimeras de Roma

y del notario latino actual. Pero tiene facultades fideifacientes, impartiendo autenticidacl

a los actos en que interviene.

Se repite el ciclo evolutivo primitivo, de manera espontnea surge un notariadc

eclesistico que no se limita a los asuntos de la iglesia, sino que nterviene en forma

creciente en asuntos temporales. El ejercicio del notariado fue prohibido por el papa

lnocencio lll en 1213, a los ordenados in sacris, prohibicin que confirmaron los reyes y

extendieron luego a todos los sacerdotes, termnando en esta forma con dicha prctica,

la cual retrotraa el notariado a los tiempos primitivos, en que tal funcin estaba
reservada a la clase sacerdotal

Se acude luego a la organizacin judicial, como en Roma, para darles autenticidad y

ejecutoriedad a los documentos. Finalmente, a partir del siglo Xll, se procede

gradualmente a sustituir a los jueces por los iudices chartularii o jueces-nota rios,

aliviando el trabajo de aquellos.

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f ;'5scrn' EHI
Yj"r--ofa7
En una etapa posterior, los jueces cartularios se convierten en funcionarios privados, en
\tg,!r/
lo cual influyen los intrpretes inspirados en el Derecho Romano, que lograron asi

resucitar una versin mejorada de los tabeliones romanos.

En Espaa, los invasores godos conservaron, entre otras instituciones jurdicas

romanas, la de los tabeliones, que existan desde el tiempo de la conquista romana. El

Cdigo de las Leyes, conocido como el Fuero Juzgo, alude a escribanos de dos clases:

Los del Rey y los comunales del pueblo.

El notariado espaol recibi la influencia de la escuela notarial fundad a en 1228, en la

Universidad de Bolonia (ltalia) por Ranieri Di Perugia, y sobre todo, de su mxima

figura, Rolandino Passaggeri, o Rolandino Rodulfo, autor de un formuiario notarial

denominado Summa Artis Notariae Summa Ars Notariae.

Las Leyes de Partida exigieron que los escribanos sean sabidores de escreuir bien, e

entendidos de la Arte de la Escriuania, habiendo dos clases de notario: de la casa del

Rey y Pblicos, siendo estos ltimos los que escriuen las cartas de las vendidas, e de

las compras e los pleytos e las posturas que los omes ponen entre si en las cibdades e

en las Vllas.

Al final de la Edad Media, casi en los incios del Renacimiento, se robustece la

actuacin notarial, considerndola como una funcin pblica.

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F"3"P1.}1
Se produjeron reformas importantes, como la sustitucin de una breve nota o minuta en
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el protocolo, por el instrumento matriz y la organizacin corporativa de los notarios.

Al lograrse la unificacin de la funcin notarial, en los inicios del siglo XlX, la institucin

del notariado se consolida plenamente. La famosa ley francesa promulgada en el mes

Ventoso del ao 11 (16 de marzo de 1803) influye decisivamente en las leyes notariales

de Espaa, y de la Amrica espaola y establece en lneas generales el rgimen

notarial latino de la actualidad.

En Amrica, cuando Cristbal Coln descubn Amrica, trajo en su tripulacin a

Rodrigo de Escobedo, quien era escribano. La venida de Escobedo personrfca el

trasplante del instituto del notariado de Espaa a Amrica. De ese momento en

adelante, habran de marchar unidos, formando una trinidad indisoluble, la espada del

conquistador, la cruz de la religin y la pluma del escribano.

Los antecedentes de la legislacin americana deben buscarse en las leyes castellanas

de entonces. No obstante se promulg una legislacin especial para Amrica conocida

como Leyes de lndias.

En la recopilacin de estas ltimas, el libro V, Ttulo Vlll, trata de los escribanos, a

quienes se exiga el ttulo acadmico de escribano y pasar un examen ante la

Real

Audiencia. si lo aprobaban, deban obtener el nombramiento del Rey de castilla,

mediante el pago de una suma al Fisco Real. Los escribanos guardaban un registro cle

escrituras, autos e informaciones y dems nstrumentos pblicos.

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Y-l-2"
Estos registros pasaban a los escribanos sucesores, consagrndose el principio de que
&_r/ "8a7

los protocoos son propiedad estatal y no de pertenencia privada de los escribanos. Se

prohiba el uso de abreviaturas, la escritura de cantidades se haca en letras y se exiga

redactar el documento con minuciosidad, usando, obligatoriamente papel sellado.

Con relacin a las leyes de los reinos de las indias, resulta sumamente nteresante

por dems importante, conocer las leyes que rigieron en lo que se llam las lndias.

Al respecto en la recopilacin de Leyes de Indias, en el tomo segundo que corresponde

al ao 1681 , encontramos el Ttulo Ocho, que contene las leyes con respecto a los
Escribanos de Gobernacin, Cabildo, Nmero, Pblicos, Reales, y Notarios

Eclesisticos.

Entre las ms importantes puedo mencionar la ley ij. que regulaba que no se usaran los

oficios de escribanos pblicos, sino los nombrados por el Rey. La ley iij. que regul que

todos los escribanos de Cmara, Gobernacin, Cabildos, pblicos y Reales, Minas y

Registros, sean examinados y obtengan el fiat y la notara.

La ley iiij, que estableci que las Audrencias examinaran a los Escribanos y si los

encontraban muy distantes de lo que deban saber, se les sometiera a nuevo examen.

Y as otras regulaciones respecto a presentar los ttulos en el Ayuntamiento, al

otorgamiento de fianzas, etc. La ley xvj., estableci que los Escribanos deban tener

registro de las escrituras, aunque las partes consintieran que no ios hubiera.

10
 6@
El anterior puede ser el antecedente ms directo del protocolo notarial. ya que se ouig%/
a los escribanos a guardar y tener siempre en su poder registros de todas las escrituras

y dems instrumentos pblicos que ante ellos se hrcieren y otorgaren, aunque las

partes no lo solicitaren, bajo pena de un ao de suspensin del oficio y diez mil

maravedis de multa.

Regulaban tambin las Leyes de lndias sobre la prohibicin del uso de abreviaturas,

sobre testigos, aranceles; en lo que se refiere a asuntos de la iglesia, se nombre

notarios seculares legos, para que los notarios eclesisticos fueren seglares. se

prohibi que los mestizos y mulatos fueran escribanos.

Algunas de estas disposiciones se han mantenido en el tiempo, tal como el caso del

Protocolo Notarial, la prohibicin del uso de abreviaturas, lo relativo a testigos,

aranceles, etc. con respecto al notariado eclesjstjco, Las Leyes de lndras regulaban

que los notarios fueren seculares legos o seglares.,,a (sic.)

segn la historia, en la edad media surge una especie de notariado feudal que tiene

como fin primordial preservar los derechos del seor feudal y no el de servir a los

intereses de las partes contratantes u otorgantes y en este tipo de notariado, los

seores feudales se atribuyen el dominio directo de todas las tierras y todos sus
sbditos le deben obediencia, es decir, todo le pertenece al seor feudal y es aqui

donde esta clase de notarios intervienen como delegados suyos en todos los contratos

y testamentos.

a
N,luoz, Nery Roberto. lntroduccin al estudio del derecho notaral, pgs. g, 9, 10 y 11

11
1.3. Caractersticas del derecho notarial ffi
Dentro de las caractersticas del derecho notarial, estn las que a continuacin se

describen:

A. "Acta dentro de la llamada fase normal del derecho, donde no existen derechos

subjetivos en conflicto."5

Sobre este tema, el Artculo 1251 del Cdigo Civil, Decreto Ley Nmero 106, establece

que: "El negocio jurdico requiere para su validez: capacidad legal del sujeto que

declara su voluntad, consentimiento que no adolezca de vicio y objeto lcito.".

B. "Confiere certeza y seguridad jurdica a los hechos y actos solemnizados en e

instrumento pblico."6

En consecuencia, la certeza y seguridad jurdica se derivan de la fe pblica que ostenta

el notario. segn el Artculo 1576 del cdigo civil citado, en su parte conducente

establece que: ". .. Sin' embargo, los contratos sern vldos y las partes pueden
compelerse recprocamente al otorgamiento de escritura pblica, si se establecieren

sus requisitos esenciales por confesin judicial del obligado o por otro medio de prueba

escrita.".

5
Muoz. Nery Roberto. Ob. cit. pg. 24
" lbid. P9. 24

1,2
 rffi
Tambin el Artculo 1577 del mismo cuerpo legal, establece que: "Debern constar en
%e
escritura pblica los contratos calificados expresamente como solemnes, sin cuyo

requisito esencial no tendrn valdez.".

C. "Que aplica el derecho objetivo condicionado a las declaraciones de voluntad y a la

ocurrencia de ciertos hechos de modo que se creen, concreten o robustezcan los

derechos subjetivos.

D. Que es un derecho cuya naturaleza jurdica no puede encasillarse en la tradicional

divisin entre el Derecho Pblico y el Derecho privado.

se relaciona con el primero en cuanto los notarios son depositarios de la funcin

pblica de fedacin, y con el Derecho Privado porque esa funcin se ejerce en la esfera

de los derechos subjetivos de los particulares y porque el notario latino tpico es un

profesional libre, desligado totalmente de la burocracia estatal.

Siempre hemos sostenido que el campo de actuacin ciel Notario es en la jurisdiccin

voluntaria; no quiero entrar en este momento a analizar si es correcto o no llamar

jurisdiccin voluntaria a la actuacin notarial, sino que la estoy comparando con la
ausencia de litis o lo que tambin se le ha llamado fase normal del derecho. cuando el

conflicto o litis se ha armado es campo de actuacin del Abogado y no del Notario.

 La certeza y la seguridad jurdica que el Notario confiere a los hechos y actos que

autoriza es derivada de la fe pblica que ostenta.'7

En efecto, la certeza y la seguridad jurdica son caractersticas propias del derecho

notarial, y estas se derivan de la fe pblica que ostenta el notario en virtud de la

investidura como tal. Hago notar que la fe pblica es un atributo del Estado, es decir, la

fe pblica le pertenece nicamente a l en virtud del ius imperium de que goza, y este

da ese atributo al notario para que su actuacin sea dentro del ordenamiento jurdico, la

cual se relaciona con el derecho pblico y con derecho privado.

1.4. Principios del derecho notarial

Dentro de los principios que se esiablecen en el derecho notarial, se encuentran los que

a continuacin se desarrollan:

1.4.1. Principio de fe pblica

Este se encuentra materializado en la legislacin guatemalteca, especficamente en el

cdigo de Notariado, Decreto nmero 314 del congreso de la Repblica de Guatemala

en su Artculo 1, el cual regula que: "El Notario tiene fe pblica para hacer constar y

autorizar actos y contratos en que intervenga por disposicin de la ley o a requerimiento

de parte.".

' l\4uoz, Nery Roberto. Ob. Cit. Pgs. 24 y 25.

1.4
 /:::$"i'%I
Fir"q&g
Por su parte la constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, en el Artculo t". enW
su parte conducente establece que: "El Estado de Guatemala se organiza para proteger

a la persona.".

Tambin el Artculo 140 del mismo cuerpo legal, en su parte conducente regula que:

"Guatemala es un Estado libre, independiente y soberano, organizado para garantizar a

sus habitantes el goce de sus derechos y de sus libertades.".

Adems, el principio de fe pblica se deriva de la alta investidura que el Estado de

Guatemala le otorga al notario, por ejemplo, cuando en la facultad de derecho se realiza

el acto de su graduacin y se le otorga los ttulos de Abogado y Notario.

En el colegio de Abogados y Notaros de Guatemala cuando se realiza el acto por

medio del cual el graduado realiza su juramentacin en presencia de las autoridacles cle

dicho colegio, se le asigna un nmero de colegiado con el que pasa a formar parte de

los agremiados.

cuando es realizado el acto solernne de su juramentacin en la corte suprema de

Justicia.

Y finalmente, cuando el notario registra su ttulo, su firma y su sello profesional en la

corte Suprema de Justcia y acude al Archivo General de protocolos del organismo

Judiciai a registrar su firma electrnica y realizar el pago correspondiente a la apertura

de protocolo.
representado en el notano cuando este interviene en cada acto, documento o contrato.

Es la autoridad legtima para que otorgue autenticidad en la relacin de verdad entre lo

dicho, lo ocurrido y lo documentado.

1.4.2. Principio de la forma

Este principio est contenido en los Articulos 29 y 31 del Cdigo de Notariado, Decreto

nmero 314 del Congreso de la Repirblica de Guatemala, en los que se enumeran los

requisitos para redactar un instrumento pblico y lo que ste debe contener, es decr,

que en la ley se establece la forma como adecuar la voluntad de los otorgantes.

"Es la adecuacin del acto a la forma jurdica, dicho en otras palabras, el derecho

notarial precepta la forma en que debemos plasmar en el instrumento pblico el acto o

negocio jurdico que estamos documentando."e

Este principio es de suma impodancia porque se debe observar los requisitos

establecidos en la ley, ya que dicho nstrumento pblico puede ser atacado de nulidad,

tal como lo establece el Artculo 32 del Cdigo de Notariado, Decreto nmero 314 del

Congreso de la Repblica: "La omisin de las formalidades esenciales en instrumentos

pblicos, da accin a la farte interesada para demandar su nulidad, siempre que se

ejercite dentro del trmino de cuatro aos, contados desde la fecha de su

oiorgam iento. ".

8
Muoz, Nery Roberto. ob. Cit. pgs.26 y 27.

1,6
Adems, el Artculo 35 del mismo cuerpo legal, nos da a entender que el notario

en responsabilidad civil de daos y perjuicios por nulidad del instrumento. Esta accin
'aa,*"ffi
podr ser ventilada en juicio ordinario.

Tambin la omisin de ciertas formalidades, har que el notario sea sancionado con

una multa de cinco a cincuenta quetzales segn el caso, debemos suponer que en este

caso, deber ser a peticin del interesado o afectado por tal omisin.

Tambin el notario debe conocer con exactitud cmo se debe exteriorizar la expresin

de voluntad de las partes, teniendo especial cuidado en observar los requisitos de

validez de cada una de las figuras jurdicas establecidas en la ley, es decir, es su

responsabilidad la formalizacin de un instrumento pblico.

1.4.3, Principio de inmediacin

Este principio est contenido en el Artculo 29, numeral 12 del cdigo de Notariado,

Decreto nmero 314 del congreso de la Repblica de Guatemala, en el sentido que las

firmas de los otorgantes y de las dems personas que intervengan en un instrumento

deben ser realizadas en el documento en presencia del notario.

"La funcin notarial demanda un contacto entre el notario y las partes, y un

acercamiento de ambos hacia el nstrumento pblico.,,e

e
Neri, Argentino L Tratado terico y prctico de derecho notaral, Vol. l, pg. 37g

17
 $D?A
,6i! 41
f E sEcBEr^n
=tl
-

"El Notario siempre debe estar en contacto con las partes, con los hechos y actos ,r"%fl
se producen dando fe de ello. Este principio no implica que sea el Notario el que escriba

el documento o sea el autor material, ya que para ello puede tener un escribiente o

auxiliarse de cualquier medio moderno para hacerlo: lmplica propiamente recibir la

voluntad y el consentimiento de las partes."l0

Tal como lo establece la ley, el notario debe mediar entre los otorgantes, es decir que al

momento de firmar el instrumento pblico, tanto los otorgantes como las personas que

en l intervengan, el notario debe estar presente, y es importante porque justamente l

da fe que las firmas pertenecen a los firmantes.

1.4.4. Principio de rogacin

Este principio est contenido en el Artculo 1 del cdigo de Notariado, Decreto nmero

314 del congreso de la Repblica de Guatemala, el qr-re regula lo siguiente: ,,El

Notario
tiene fe pblica para hacer constar y autorizar actos y contratos en que intervenga por

disposicin de la ley o a requerimiento de parte.,,.

"se ha dicho, que la intervencin del Notario siempre es solicitada, no puede

actuarse
por s mismo o de oficio."lr

'o N4uoz. Nery Roberto. Ob. Ct. pgs 27 y 28

' Muoz, Nery Roberto. Ob. Cit. pg. 28.

18
 -'"ihr\
fs'5s-nnmr El

Por ejemplo, cuando el notario es requerido para la autorizacin de un matrimonio, ,"ruy

la fe pblica, hace constar en un acta notarial un acto que le consta porque lo presenci

y porque fue requerido por los contrayentes para documentar y darle valor legal a dicho

acto, y esta acta deber ser protocolizada, as lo regula el Artculo 101 del Cdigo Civil

en su parte conducente al establecer que: "Los notarios harn constar el matrimonio en

acta notarial que deber ser protocolizada...."

En la Ley del Organismo Judicial, Ar1culo nmero 43, se establece la actuacin notarial

en el extranjero de funcionarios diplomticos y consulares guatemaltecos cuando estos

sean notarios y asimismo los notarios guatemaltecos, para hacer constar hechos que

presencien y circunstancias que les consten y autorizar actos y contratos que hayan de

surtir efectos en Guatemala, los cuales debern ser protocolados para que a partir de

esa fecha puedan surtir efectos legales como acto notarial.

1 .4.5. Principio de consentimiento

En lo que al principio de consentimiento corresponde, el Artculo 2, numeral 3, del

cdigo de Notariado, Decreto nmero 314 del congreso de la Repblica de Guatemala,

regula que: "Para ejercer el notariado se requiere: ... Haber regstrado en la corte
suprema de Justicia el ttulo facultativo o de incorporacin, y la firma y sello que usar

con el nombre y apellidos usuales.".

19
 6*%
Por su parte el Artculo 2g, en su numeral 10 del mismo cuerpo legal reguta' "Los&3y'
instrumentos pblicos contendrn: La fe de haber ledo el instrumento a los interesados

y su ratificacin y aceptacin.".

Y el numeral 12 del artculo citado establece que: "Las firmas de los otorgantes y de las

dems personas que intervengan y la del notario, precedida de las palabras "Ante m".

si el otorgante no supiere o no pudiere firmar, pondr la impresin digital de su dedo

pulgar derecho y en su defecto, otro que especificar el notario firmando por l un

testigo, y si fueren varios los otorgantes que no supieren o no pudieren firmar, Io har

un testigo, por cada parte o grupo que represente un mismo derecho.

cuando el propio notario fuere el otorgante pondr antes de firmar Ia expresin: ',por m

y ante m". .

Est claro entonces que el notario para que autorice con su firma un nstrLlmento

pblico, necesariamente debe haber previo consentimiento del o de los otorgantes y

que dicho consentimiento est libre de vicio.

Este principio lo encontramos tambin regulado en el Artculo 1 del Decreto nmero 54_

77 del congreso de la Repblica de Guatemala, Ley Reguladora de la Tramitacin

Notarial de Asuntos de Jurisdiccin Voluntaria, al establecer que: ,,para que cualquier

asunto de los contemplados en esta ley pueda ser tramitado ante notario, se requiere
el

consentmiento unnime de todos los interesados.

20
 *h
Y::""
si alguna de las partes, en cualquier momento de la tramitacin, manifestare
"ti|
oposicion)klsJl
el notario se abstendr de seguir conociendo y remitir lo actuado al tribunal
correspond iente. ".

El consentimiento es entonces un requisito esencial y debe estar libre de vicio, y si no

hay consentimiento, en consecuencia no puede haber autorizacin notarial. La

ratificacin y aceptacin que queda plasmada mediante la firma del o de los otorgantes,

expresa el consentimiento, sea este unilateral bilateral.

1.4.6. Principio de seguridad jurdica

En lo que al respecto del principio de seguridad jurdica corresponde, el Artculo i 86

del
cdigo Procesal civil y Mercantil, Decreto Ley nmero 107, que en su parte condr:cente

literalmente prescribe: "Los documentos autorizados por notario o por funcionario o

empleado pblico en eje:cicio de su cargo, producen fe y hacen plena prueba, salvo
el
derecho de las partes de redargirlos de nulidad o falsedad.,,.

La constitucin Poltica de Ia Repblica de Guatemala, en su Artculo 3, se refiere

naturalmente, en cuanto a garantizar y proteger ra seguridad de ra persona

en todo su
sentido. Asimismo, el Artculo 2 del instrumento legal citado, establece que: ,,Es
debe
del Estado garantizarle a los habitantes de la Repblica,.. ja seguridad.,,.

2!
 Notariado, Decreto nmero 314 del congreso de la Repblica de Guatemala, al

estipular que: "El Notario tiene fe pblica para hacer constar y aulorizar actos y

contratos en que intervenga por disposrcin de la ley o a requerimiento de parte.".

La seguridad juridica que el notario confiere a los actos y contratos en que intervenga

por disposicin de la ley o a requerimiento de parte se deriva de esta disposicin legal,

y el notario la realiza en el desempeo mismo de sus actividades profesionales en los

actos y contratos en que intervenga.

Establece adems, el Artculo 77 numeral 5 del mismo cuerpo legal que: "Al notario le

es prohibido: Usar firma o sello que no est previamente registrado en la Corte

Suprema de Justicia. ".

Es decir que el notario debe usar nicamente la firma y sello que est previamente

registrado, lo cual significa que ninguna otra persona podr utilizar su firma y su
sello
para autorizar un documento o escritura; este acto sin ninguna duda le
impregna
autenticidad y en consecuencia le da seguridad jurdica al documento autorizado por
el
notario.

"Este principio se basa en la fe pblica que tiene el Notario, por

lo tanto, ros actos que
legaliza son ciertos, existe certidumbre o certeza.',12

'' N4uoz, Nery Roberto. Ob. Cit. pg.29.

22
 1 .4.7. Principio de autenticacin ffi
Este principio se fundamenta en lo que establece el Ar1culo 29 numeral 12 del Cdgo

de Notariado, Decreto nmero 314 del Congreso de la Repblica de Guatemala, al

normar que: "Los instrumentos pbltcos contendrn: Las firmas de los otorgantes y de

las dems personas que intervengan y la del notario, precedida de las palabras "Ante

m".

Si el otorgante no supiere o no pudiere firmar, pondr la impresin digital de su dedo

pulgar derecho y en su defecto, otro que especificar el notario firmando por l un

testigo, y si fueren varios los otorgantes que no supieren o no pudieren firmar, lo har

un testigo, por cada parte o grupo que represente un mismo derecho, cuando el propio

notario fuere el otorgante pondr antes de firmar la expresin: "por m y ante m".,,.

Tambin regula el Artculo 2 en su inciso 3 del mismo cuerpo legal que: ,,para ejercer el

notariado se requiere: Haber registrado en la corte suprema de Justrcia el titulo

facultativo o de incorporacin, y la firma y sello que usar con el nombre y apellidos

usuales.".

segn Acuerd o 041-2002 de ra presidencia der organismo Judiciar, norma que

er

notario debe registrar la firma electrnica. Adems, se encuentra establecido en

el
Artculo 11 del mismo cuerpo legal que: "Los Notarios pagarn en la Tesorera del

organismo Judicial cincuenta quetzales (o5o 0o) cada ao, por derecho de apertura de

protocolo.".

23
 tt*"'fl-h
("F,:.i-19
Esto significa que el notario queda facultad o para realizar su actividad prot"rionrXgy'
durante el ao para el cual realiza dicho pago.

Adems, este principio est fundamentado mediante la firma y el sello que el notario

impregna en el documento que contiene un hecho o acto comprobado y declarado por

el notario al que le es prohibido segn el Artculo 77 numeral5 del m jsmo cuerpo legal,

usar firma o sello que no est previamente registrado en la corte suprema de Justicia.

Finalmente establece el Artculo 186 del cdigo procesal civil y Mercantil, en su parte

conducente que: "Los documentos autorizados por notario... producen fe y hacen plena

prueba, salvo el derecho de las partes de redargirlos de nulidad o falsedad.".

1.4.8. Principio de publicidad

Este principio se encuentra materializado en la legislacin guatemalteca en el Artculo

22 del cdigo de Notariado, Decreto nmero 314 del congreso de la Repiblca de

Guatemala, el cual en su parte conducente establece: "Las escrituras matrices podrn

consultarse por cualquier persona que tenga inters, en presencia del Notario....".

Pero este principio contiene un detalle que todo notario no debe olvidar, que
la consulta
que cualquier persona que tenga inters en consultar las escrituras matrices,
debe
hacerlo en presencia del notario que tiene a su cargo el registro notarial (el protocoro).

Adems, se entiende que no son todas las escrituras matrices que contiene el tomo
las
que se van a ser consultadas, sino nicamente la que tiene inters
la persona.

)4
 "Los actos que auforizael Notario son pblicos; por medio de la autorizacin notarial
6.",4
I
,"
hace pblica la voluntad de la persona.

Este principio de publicidad, tiene una excepcin, y se refiere a los actos de ltima

voluntad, testamentos y donaciones por causa de muerte, ya que estos se mantienen

en reserva mientras viva el otorgante."13

As lo establece el Artculo 22 de la ley citada, el que en su parte conducente precepta

lo siguiente: "exceptundose los testamentos y donaciones por causa de muerte,

mentras vivan lo otorgantes, pues slo a ellos corresponde ese derecho.".

Tambin el Artculo 75 del mismo cuerpo legal, presenta una excepcin a este principio

en lo relacionado a expedir testimonio, porque establece que mientras viva el otorgante

de un testamento o donacin por causa de muerte, slo a l podr extenderse

testimonio o copia del instrumento.

"Desde luego el Cdigo de Notariado, impone la obligacin

al Notario a expeclir
testimonios o copias de las escrituras que autorice, a cualquier persona que
lo solicite,
tal obligacin tiene la excepcin cuando se trata de testamentos o donaciones por
causa de muerte, mientras vivan los otorgantes. Consideramos que fue
acertada la

excepcin dejada por el legislador.,,la

't Muoz, Nery Roberto Ob, Cit. pg. 29.

'o lvluoz, Nery Roberto. Ob. Cit. pg. 29.

25
1.4.9. Principio de unidad del acto

El principio de unidad del acto, se encuentra establecido en el Artculo 42, numeral B del

Cdigo de Notariado, Decreto nmero 314 del Congreso de la Repblica de Guatemala.

Y dicho artculo estipula lo siguiente: "Que el testador, los testigos, los intrpretes, en su

caso y el notario, firmen el testamento en el mismo acto.".

"Este principio se basa en que el nstrumento pblco debe perfeccionarse en un solo

acto. Por tal circunstancia lleva una fecha determinada, y no es lgico, ni legal que sea

firmado un da por uno de los otorgantes y otro da por el otro, debe existir unidad del

acto. Algunos instrumentos como el Testamento y Donacin por causa de muerte,

llevan incluso hora de inicio y finalizacin.

Desde luego la unidad del acto es documental, ya que no podra exigirse en los
contratos que es posible la aceptacin expresa posterior, ya que la misma ley lo

permite. "15

Tambin establece este principio que la simultaneidad en el tiempo respecto de las

distintas etapas que conlleva una escritura pblica, dentro de ellas como la presencia

del notario, de los otorgantes y de los testigos, en su caso, debe ser nica y sin

interrupcin o suspensin al momento de darle lectura a la escritura y una vez leida

proceder a firmar por todos los otorgantes dicha escritura pblica, e inmediatamente

debe autorizarla el Notario.

'u Nluoz, Nery Roberto. Ob. Ct. Pg. 28.

26
 1.4.10. Principio de protocolo ffi
sobre el principio de protocolo, el Artculo B del cdigo de Notariado, Decreto nmero

314 del Congreso de la Repblica de Guatemala.

El citado artculo establece que: "El Protocolo es la coleccin ordenada de las escturas

matrices, de las actas de protocolacin, razones de legalizacin de firmas y

documentos que el notario registra de conformldad con esta ley.,,.

Por su parte el Artculo 12, de este mismo cuerpo legal, precepta lo siguiente: ,,El

Protocolo se abre con el primer instrumento que el notario autorice, el que principiar en

la primera linea del pliego inicial. se cerrar cada ao el 31 de diciembre, o antes s el

notario dejare de cartular.". "El P.rotocolo es donde se plasman las escrituras matrces u

originales y es necesario para la funcin notarial debido a la perdurabilidad y seguridad

en que quedan los insirumentos que el mismo contiene, as como la faciliciad de

obtener copias de ellos.

Al respecto del protocolo como principio, Neri, dice que es un elemento de forzosa
necesidad para el ejercicio de la funcin pblica, por las evidentes ventajas que reporta

de garanta y seguridad jurdica, por la fe pblica y eficacia probatoria que trasuntan

las

escrituras matrzadas, por la adopcin universal de que ha sido objeto, el protocolo

se
juzga un excepcional principio del derecho notarial."16

'u Muor, Nery Roberto. Ob. Cit. pg. 29.

2'1
 Es entendido que al referirse al protocolo, se hace en el sentido de lo que establece
w
s,,,-h
fsT""n*'?gl

ley, pero tambin se entiende que se refiere a la ho.ia de protocolo doncle se plasma la
la
__

redaccin que le da forma a la voluntad de los otorgantes.

As mismo se entiende que se refiere al tomo que contene archivados la totalidad de

dichos instrumentos pblicos, donde adems se encuentran los atestados.

1.4.'11. Principio de unidad de contexto o de especialidad

Este principio se encuentra establecido en el Artculo 1.1 o del cdigo de Notarado,

Decreto nmero 314 del congreso de la Repblica cle Guatemaia, el cual prescribe lo

siguiente: "Toda disposicin que se emita para crear, suprimir o modificar los derechos

y las obligaciones de los notarios que contiene esta ley, deber hacerse como
reforma
expresa a la misma, a efecto de que conserve su unidad de contexto.

En este concepto, queda prohibido la creacin, supresin o modificacn de

aquellos
derechos y obligaciones por medio de circulares administrativas o acuerdos
gubernativos.".

"Lo que pretendi el legislador, fue evitar un gran nmero de

cuerpos regares con
disposiciones notariales.

28
Lo anterior se ha cumplido en gran parte, ya que como veremos ms adelante, la

mayora de las reformas que ha sufrido el cdigo, se han llevado como reformas

expresas."'t

En este principio busca resguardar los derechos y obligaciones de los notarios en el

ejercicio de su profesin, establecidos en la ley, para que en determinado momento

cualquier modificacin a esos derechos y obligaciones, se realice no mediante acuerdos

sino que se realice como reforma expresa a la ley y que dichos derechos y obligaciones

no se vean trastocados por cualquier disposicin.

1.4.12. Principio de imparcialidad

Este principlo instituye que los notarios deben actuar sin inclinarse a favorecer a

ninguna de las partes otorgantes que intervienen en los diferentes actos o contratos

celebrados o redactados ante l y que el notario deba autorizar.

"La imparcialidad, como lo afirma Herman Mora Vargas, pretende asegurar la adecuada

prestacn del ejercicio profesional en forma limpia, inmaculada. un Notario

comprometido con amarras y compromisos, sesgar la redaccin de documentos segn

su conveniencia o inters.

't Muoz, Nery Roberto. ob, Cit. pq. 30.

29
 Afirma el autor Mora Vargas: En general, la obligacin de imparcialidad
comportamientos muy concretos. El notario no puede asumir cargos que impliquen la
ffi
exige

defensa de intereses de particulares.

siendo as, ste deber ofrecer el msmo trato a todos sus clientes y en forma paritaria la

prestacin de sus servicios. con razn se afirma que el notario debe evitar, hasta la

apariencia de parcialidad.

La imparcialidad es para las partes que requieren sus servicios, para la sociedad que

espera eso del notario, para el mismo Estado que ha delegado la fe pblica, lo que nos

pide es velar por los intereses de todas las pades no de una parte.

Recurdese que se es notario de ls partes y no de la parte. lncluso la terminologia, por

una parte, no debe inclinarnos a pensar como en el litigio que se trata cie intereses

contrapuestos, al contrario, son intereses comunes los que estn en juego.

El notario debe actuar de manera imparcial y objetiva en todos los actos o contratos

otorgados en su presencia. "18

Definitivamente, el notario lo es de todos los otorgantes, no nicamente de alguna

de
las partes, por el hecho de su calidad profesional, es importante que atienda ros

intereses de los otorgantes y no slo el jnters de uno de los otorgantes.

't Muoz, Nery Roberto. Ob. Cit. pgs. 30 y 31.

30
 /":$".l'B\
F"r,*+19
No se puede ser parcial en un instrumento pblico, porque el instrumento pblico p uede
\e$/
ser atacado de nulidad.

1.4.13. Principio de funcin integral

"Este principio, se refiere a la funcin total que debe llevar a cabo el Notaro, quien en

principio es contratado para un acto o contrato determinado, pero l debe cumplir con

todas las obligaciones posteriores que del mismo se cieriven o se relacionen."re

Este principio busca que el notario realice una funcin completa, es decir, la obligacrn

que tiene el notario de reaiizar un trabajo responsable desde el principio hasta el flnal,

para eso es requerido para hacer un trabajo completo, es decir, cumplir con las

obligaciones previas y posteriores al acto o contrato para el que ha sido contratado, y

as resguardar el acto o negocio jurdico que va a autorizar.

Para citar un ejemplo de obligacin previa que el notalio debe observar, en un contrato

de compraventa de un bien inmueble, que es necesario verificar el pago del impuesto

nico sobre inmuebles est al da y verificar el precio en que se encuentra registrado

en
matrcula que le va a ser de utilidad para determinar la base o el precio con que va a

calcular el monto del impuesto al valor agregado que deber pagar el comprador de

dicho bien a la Superintendencia de Administracin Tributaria.

" tbid. pg. 30.

31
 P\
Fr-ro*kl9
As tambin, debe verificar en el Registro General de la Propiedad lnmueble sobre la'\(@
existencia del nmero de finca, folio, libro y a qu departamento pertenece dicho bien

inmueble; y tambin debe verificar quin es el propietario.

Y, posteriormente a la inscripcin en el Registro General de la propiedad lnmueble,

deber cumplir dentro del plazo de 15 das hbiles, para enviar aviso de traspaso de

dicho bien inmueble, tanto al Departamento de catastro y Avalo de Bienes lnmr-rebles

(DlcABl), del Ministerio de Finanzas Pblicas, como al Departamento de catastro o al

Departamento del lmpuesto nico sobre lnmuebles de la Municipalidad a que

corresponda dicho bien inmueble, para que este sea inscrito, o en su caso sea inscrito a

nombre del nuevo propietario, para efecto de los pagos de impuesto.

'1.5. Fuentes del derecho notarial

Segn la regulacin legal contenida en el Artculo 2 de la Ley del organismo Judicjal,

Decreto nmero 2-89 del congreso de la Repblica de Guatemala, en su primer prrafo

precepta que: "La ley es la fuente del ordenamiento jurdico, la jurisprudencia

la

complementar. "

Es entendido que en Guatemala, los notarios slo pueden actuar de conformidad

con lo
que la ley le establece. sin embargo, por otro lado exrste la libertad de accin
regulada
en la constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala en su Artculo 5, que

establece lo siguiente: "Toda persona tiene derecho a hacer lo que la ley no prohbe,,.

32
 $$';@,
lisrcmnn El

Es entendido que esta garanta constitucional aplica solo para los parliculares, orr"
"EP
notario en cambio no, porque el ejercicio de su actividad profesional se encuentra

reglada en el ordenamiento jurdico guatemalteco.

"En Guatemala, la nica fuente del derecho notarial es la ley. Las otras fuentes,

nicamente le sirven para nutrirse. En Guatemala, los Notarios pueden hacer slo lo

que la ley les permite. Esto se debe a la funcin pblica que se presta y no se puede

alegar en contra, la libertad de accin regulada en la constitucin poltica de la

Repblica de Guatemala, de que toda persona tiene derecho a hacer lo que la ley no

prohbe, ya que esto es para personas pa rticulares.,'20

1.6. Sistemas de derecho notarial

Existen muchas clasificaciones con respecto a sistemas notariales, pero en mi opinin

los dos ms importantes son: Er ratino y er sajn, sin embargo se expondrn

argunos
otros que indudablemente sern de beneficio.

El notariado de tipo latino recibe otros nombres como: sistema francs, de evolucin

desarrollada y pblico; aunque esta ltma denominacin no es la ms

acertada.

Al notariado sajn se le conoce como: anglo_sajn, subdesa rro llado, de evolucin

frustrada y privado.

'o Muoz, Nery Roberto. Ob. Ct, pg. 32

 $urh
fifsr*^* EEI

carrar y de Teresa, dice que es imposibre una crasificacin que agote todos
"Fy
sistemas del notariado, pues ste, que es un producto de la costumbre, sigue en cada

lugar especiales tradiciones y caractersticas. Dice adems que toda clasificacin puede

enfocarse desde varios puntos de vista: subjetrvos, objetivos, formales, etc.

El autor aludido tambin expresa que entre el Notariado Latino y el Sajn, existe otro

intermedio, que es el que encontramos en algunas partes de Alemania y en certos

cantones suizos.

El autor Bellver cano, lo clasifica as: A) notariado de profesionales libres; B) notariado

de profesionales pblicos; c) notariado de profesronales-fu ncionanos pblicos; D)

notariado de funcionarios judiciales, y E) notariado de funcionarios admnstrativos.

siguiendo esa clasificacin, carlos Emrito Gonzlez, en su obra Derecho Notarial,
dice
que el tipo A, es el notariado de profesionares ribres que se usa en ros paises

anglosajones y podra llamai'se notariado libre o ingls. El tipo B, lo denomina de

profesionales pblicos y dice que podra llamarse notariado profesiona
lista, tipo alemn
o tipo germnico.

El tipo c, o tipo latino de ros profesionares funcionarios pbricos. Er tipo D, o judiciar,

adscrito o subordinado a ros tribunares de justicia. y, por rtimo er E, en donde se

depende por completo del poder administrador.

Por su parte Gimnez Arnau, reconoce que hay dos tipos fundamentales
de notariados
y prefiere usar las denominaciones de notariado latino y notariado jn.
sa

34
 *,%
lifscnnn El

Adems expone que, en su obra lntroduccin al Derecho Notarial (1g44), recono."

"
,n%7
subgrupo en donde incluy el notariado alemn, el austriaco y el suizo, en calidad cle

tipos intermedios.

Por ltimo el Doctor Salas, modificando la clasificacin de Bellver Cano, los clasifica

como: a) latino; b) sajn; c) de funcionaros adnrnistrativos; y, d). de funcionarios

judiciales.

Menciona adems otras clasificaciones, que se basan en la existencia o inexistencia de

limitaciones al nmero de notaras o de una colegiacin forzosa, en Ia cual la

corporacin notarial est investida de funciones de supervisin y control la cual la
corporacin notarial est investida de funciones de supervisin y control del notariado.

Estas clasificaciones distinguen,.respectivamente, los notariados numerarios de los de

libre ejercicio y lo notariados colegiados de los no colegiados.

Podemos concluir diciendo que los dos sistemas principales son el notariado latino y el

sajn, dejando en una segunda categora a los sistemas de funcionarios juciiciales y el

de funcionarios administrativos. cabe mencronar tambin el sistema de nmero o

numerario, pero como una variante del sistema latino.

1.6.1. Sistema latino

Dentro de los sistemas de derecho notarial, se encuentra el sistema de norariado latino.

del cual se expone lo siguiente:

35
 (gs';'$
F"F.P-19
l. Caractersticas del sistema latno
\eur'
Entre otras caractersticas del sistema de
notariado latino, y aplicndolo al notariado
que se practica en Guatemala, se
hace mencin de las siguientes:

a. Pertenece a un colegio profesional, en el caso de Guatemala, al Colegio de

Abogados y Notarios, ya que se ejercen conjuntamente
ambas profesiones.

b. La responsabilidad en el ejercicio profesional es personal.

c El ejercicio puede ser cerrado o abierto, o rimitado e irimitado. Er cerrado

tiene
limitaciones territoriales, ms conocido como notariado de nmero
o numerario. En
Guatemala, el sistema es abierto, ya que no se tienen limitaciones
dentro clel terrtorio
nacional. En algunos casos se puede actuar fuera del territorio
nacional.

d Es compatible con er ejercicio de cargos pbricos que Ireven aneja jurisdiccin,

asi
tambin para los funcionarios y empreados de ros organismos
Ejecutivo y Judiciar y de
las municipalidades que devenguen suerdo der Estado
o der municipio y er presidente
del Organismo Legislativo.

e. Debe ser profesional universitario.

f. Desempea una funcin pblica, pero no depende drectamente de autordad

ad ministrativa.

36
g. Es un profesional del derecho, pero algunas de sus actuaciones son las de un

funcionario pblico.

h. Existencia de un protocolo notarial en el que asienta todas las escrituras que

autoriza.

ll. Funciones del sistema latino

a. Desempea una funcin pblica.

b. Le da autenticidad a los hechos y actos ocurridos en su presencia, los cuales segn

la ley guatemalteca, producen fe y hacen plena prueba.

c. Recibe e interpreta la voluntad de las partes, dndole forma legal, al facciorrar e

instrumento pblico.

lll. Pases que utilizan el sistema latino

En todo el mundo son ms de sesenta pases que utilizan el sistema latino, ya que

adems de latinoamrica, se utiliza en Europa. Asia y Africa.

A contnuacin se enumera algunos de ellos, que son miembros de la Unin

lnternacional del Notariado Latino:

37
Alemania, Argentina, Austria, Blgica, Benn, Bolivia, Brasil, Camern, Centro frica,

Chile, Colombia, Congo, Costa de Marfil, Costa Rica, Ecuador, El Salvador, Espaa,
ffi
Estado de la Ciudad del Vaticano, Francia, Gabn, Grecia, Guatemala, Hait, Honduras,

Hungra, ltalia, Japn, Louisiana (Estados Unidos), Luxemburgo, Mali, Marruecos,

Mxico, Mnaco, Nicaragua, Nger, Pases Bajos, Paraguay, Per, Polonia, portugal,

Puerto Rico, Quebec (Canad), Repblica Dominicana, San Marino, Senegal, Suiza,

Togo, Turqua y Uruguay.

Desde luego en cada pais, el sistema latno tene caractersticas especiales y algunas

variantes, por ejemplo en algunos se utiliza el sistema de nmero, siendo el ingreso al

mismo muy dificultoso, mientras que otros como Guatemala, tienen un sistema libre de

acceso, despus de cumplir con los requstos de graduacin profesional y colegiacin.

1 .6.2. Sistema sajn

Dentro de los sistemas del derecho notarial, se encuentra el sistema sajn, del cr,ral se

expone lo siguiente:

l. Caractersticas del sistema sajn

a. No entra a orientar sobre la redaccin del documento, por lo tanto no da asesora a

las partes.
 -@\
('j,q-i'9
b. Es necesaria una cultura general y algunos conocimientos legales, no es obligatorio
\sr'
tener ttulo universitario.

c. La autorizacn para su ejercicio es temporal, pudiendo renovarse la autorizacin.

d. Se est obligado a prestar una fianza para garanlizar la responsabiiidad en el

ejercicio.

No existe colegio profesional y no llevan protocolo.

[. Principal funcin del sistema sajn

a. Autenticar firmas en documentos que Ie llevan preparados, su actividad se concreta a

dar fe de la firma o firmas.

lll. Pases que utilizan el sistema sajn

Entre los pases que utilizan este sistema estn: Estados Unidos, (excepto Louisiana),

Canad (excepto Quebec), Suecia, Noruega, Dinamarca e lnglaterra.

1.6.3. Sistema de funcionarios judiciales

Dentro de los sstemas del derecho notarial, se encuentra el sistema de funcionarios

judiciales, del cual se expone lo siguiente:

39
 A este sistema tambin se le conoce como: el sistema del notario-juez, ya que los

notarios son magistrados y estn subordinados a los tribunales. Dependen del poder

judicial, siendo la administracin quien nombra a los empleados del notario. Aqu la

funcin es de jurisdiccin cerrada y obligatoria, los instrumentos originales pertenecen

al Estado y los conserva como actuaciones judrcrales.

Entres quienes siguen este sistema, podemos mencionar a: los estados alemanes de

Wuttemberg y Baden, tambin a Rumania, parte de Noruega y el Cantn Suizo de

Zurich.

Con respecto al ejercicio del notariado por los jueces, Salas dice que: En pases en

donde el notariado ha logrado alcanzar un alto grado de desarrollo y madurez, tanto

doctrinal, como prctico, la funcin notarial est de manera exclusiva en manos

de los
notarios.

1.6.4. Sistema de funcionarios administrativos

Dentro de los sistemas del derecho notarial, se encuentra el sistema

de funcionarios
administrativos, del cual se expone lo siguiente:

"El autor carlos Emrito Gonzlez afirma que este sistema

se caracteriza: por su
dependencia plena del poder administrador. La funcin notarial
es de directa relacin
entre el particular y el Estado; las facultades estn regladas por las leyes.

40
 Los notarios son empleados pblicos, servidores de la oficina del Estado, y las oficinas

son de demarcacin cerrada. En cuanto a la eficacia del instrumento pblico, por ser

actos derivados del poder del Estado tienen la mxima eficiencia de efectos, su valor es

pblico y absoluto, los originales pertenecen al Estado que los conserva igual que los

expedientes y dems documentos de la adminstracin.

como se puede apreciar, el notariado se ejerce en una dependencia del Ejecutivo, y

resulta siendo el notario un funcionario de gobierno y como empleado de ste, recibe un

salario. Podemos mencionar bajo este sistema a Cuba.

En Guatemala, el nico vestigio que tenemos de un nota rio-funcionario pblico lo

encontramos en el Escribano del Gobierno, que es un notario empleado del Estado que

ejerce, pero con la diferencia que no sirve a los pa rticu lares.,,21

A mi parecer este sistema de notariado, se ejerce dentro de un sstema administrativo

en el cual el particular establece una relacin con el Estado, en donde los notaros son

empleados del Estado, su funcin es pblica justamente en ese sentido porque ejercen

el notariado como servidores de una oficina del Estado. En Guatemala, no se ejerce

este sistema de notariado.

'' Muoz, Nery Robeto. Ob. Cit. pgs. S9, 60, 61, 62, 63 y 64.

47
42
 CAPITULO II
ffi
2. El notario

Para establecer que es el notario, a continuacin se realizan las definiciones siguientes.

2.1. Definicin de notario

"Segn el Primer Congreso de la Unin lnternacional del Notariado Latino celebrado

en

Buenos Aires Argentina, en 1g84, manifiesta que el Notario es un profesional del

derecho encargado de una funcin pblica consistente en recibir, interpretar, y dar
forma legal a la voluntad de las partes, redactando los instrumentos adecuados a este

fin, confirindoles autenticidad; conservar los originales de estos y expedir copias que

den fe de su contenido."22

"El Notario es un profesional del Derecho que ejerce una funcin pblica para

robustecer, con una presuncin de verdad, ros actos en que interviene, para
coraborar
en la formacin correcta del negocio jurdico y para solemn izar y dar forma legal a los
negocios jurdicos privados, y de cuya competencia slo por razones histricas
estn
sustrados los actos de la llamada jurisdiccin voluntaria.

" De la cmara lvarez Manuel El notario latino y su funcin, pg.4

43
 Notario es el funcionario pblico investido de fe pblica, facultado para autenticar y dar

forma en los trminos de la ley, a los instrumentos en que se consignen ios actos y

hechos jurdicos. La formulacin de los instrumentos se har a peticn de parte.',23

"Funcionario pblico autorizado para dar fe, conforme a las leyes, de los contratos y

dems actos extrajud iciales. "2a

Personalmente, puedo definir al Notario como: el profesional del derecho investido de fe

pblica, para hacer constar y aulorizar hechos, actos y contratos en que intervenga a

peticin de parte o por disposicin de la ley, ejerciendo una funcin receptora y

modeladora de conformidad con la ley, observando el cumplimiento de las obligaciones

que se derivan de los instrumentos pblicos por l autorizados y facultado para

conocer, tramitar y resolver asuntos contenidos en la ley de tramitacin de asuntos de

jurisdiccin voluntaria.

2.2. Origen del notario

"Es oportuno tambin hablar de cul puede ser el origen de la palabra

Notario (notarii),
se dice que los notarii eran los que utilizaban las notas tironianas. Las llamadas Notas

Tironianas eran caracteres abreviados, los cuales constituan una especie de escritura

taquigrfica que estuvo en uso en ra Antigua Roma y en ra Edad Media segn

Suetonio, el primer sistema de abreviaturas fue inventado por Enio.

"2a Nuoz, Nerv Roberto. lntroduccin al estudo del derecho notarial, pg. 46.
Cabanellas de Torres, Guillermo. Diccionario jurdico etemental, p g. 210.
 *DA
F"j,wli)
Tirn recopil estos signos, y de ah les viene el nombre de Notas Tironianas, ,.i
"ornoW
los que utilizaban tales notas fueron llamados notarios (notarii). Esos caracteres se

perfeccionaron poco a poco y pueden ser considerados como los precursores de la

taquigrafa moderna.

Tambin es importante conocer quines fueron los antecesores del Notario, ya que no

es posible precisar en qu momento histrico nace la fe pblica notarial. Al respecto

Manuel de la cmara, nos dice: Los antecesores de los Notaros fueron en un principio,

nica y exclusivamente, redactores de documentos.

El Notario, tal como hoy lo concebimos, solo surge en la historia cuancjo el

documentador queda investido del poder fideifaciente. No es fcil precisar exactamente

cundo esto ocurre. Pero lo cierto es que, como dice Nuez Lagos en el principio fue el

documento. olvidarlo es no adveir que el documento cre al Notario aunque hoy el

Notario haga el documento.

Probablemente hasta el siglo Xll no adqureren los simples redactores de documentos el

poder de dar fe, potestad que hasta entonces haba correspondido

a Jueces o

Magistrados. Pero la aparicin der Notario con fe pbrica no significa que pierda su
antgua condicin de redactor de documentos

La autenticidad del documento ereva considerabremente su varor jurdico pero no

transforma esencialmente el quehacer del Notario.

45
 /'.;s"@
(;dTrst.eg
.'.*r,-y
Este aunque investido del poder de dar fe, cumple su funcin precisamente porque es

hombre sabedor de escribir, como decan las Partidas.

Solamente el hecho (en la alta Edad Media) de que una persona supiese escribir ya

supona un grado de cultura muy elevado respecto al nivel medio que posean la

gentes. Claro es que para redactar un documento destinado a formalizar un negocio

jurdico no bastaba saber escribir.

Era necesario tambin conocer el derecho. Pero aconteci que el derecho que en la

prctica se manejaba, a raz de las invasiones brbaras y de la destruccin del lmperio

Romano de Occidente, era sumamente rudimentario y sencillo y respondia a los

conceptos elementales del pririritivo derecho germnico. Es verdad que, salvo en

ciertos momentos de opresin absoluta, los pueblos invasores respetaron el derecho de

los vencidos. Pero el principio de la personalidad del derecho debi tener un valor

sumamente relativo.

En primer lugar, era lgico que los vencidos, procuraran aplicar el propio, por lo menos

en todos los supuestos en que los sujetos que intervenan en la relacin jurdica fueran

de origen distinto. En segundo trmino, el derecho romano que pervivi durante las

pocas de las invasiones germnicas, mutilado e incompleto, sufri, el influjo constante

del derecho extrao, aunque tambin aquel se viera influido paulatinamente por el
primero.
 I

$*nh
F"j,%H
Ello determina que el repertorio de los actos jurdicos a travs de los cuales
\Qs:11
,"
exterioriza la activrdad de la persona sea muy reducido. Se trata por lo dems, de actos

formales, imbuidos de simbolismo, en los que la forma lo es todo, o casi todo. Es

clsico el ejemplo de los actos traslativos de la propiedad tal como se practicaba a

travs de la antigua traditio per chartam. La funcin del Notario en el orden juridico no

debi ser, pues, en esta poca, demasiado trascendente.

El panorama cambia radicalmente al producirse la llamada recepcin del derecho

romano. A partir del siglo Xll se intensifica y difunde el estudio de las grandes
compilaciones justinianeas, y se inicia en casi todos los pueblos, un movimiento social

dirigido a sustituir por el derecho romano el derecho autctono.

Especialmente en la parte Norte de ltalia, dominada por los longobardos, trir_nf el

derecho romano antes que en los dems pases europeos, pero en todos ellos aquel

derecho fue considerado insensiblemente como ley comn que completaba la

legislacin particular o estatutaria.

La recepcin del derecho romano cambia totalmente el rumbo del Notariado. Los
pobres Notarios medioevales, dice Nez Lagos en su ingenro vivir tradicional,
bren
quistos en su beatifica quietud, se llenaron de cuidados y temores ante
la inundacin y
estruendo de los romanistas de la Escuela de Bolonia. Recibir cle golpe todo el derecho

romano tener que aplicarlo poco menos que de la noche a la maana, era para causar

terror a cualquiera que tuviese conciencia de su responsabilidad pero fue la propia

Escuela de Bolonia quien acudi en socorro de los Notarios.

41
 $'rffD\
ggl
ls-t",*,*

En Bolonia se fund, probablemente, la primera Escuela Notarial en el ao ,],1rFP

gracias a Raniero de Perugia. A partir de entonces el Arte de la Notara, el Ars Notariae

adquiere verdadera dignidad cientfica. Los Notarios antiguos salen del paso, gracias a

los formularios. En las summas de arte notarial y bajo la enseanza de los grandes

maestros (el citado Raniero de Perugia, lrnerio, saltiel y sobre todos Rolandino) se

formaron generaciones y generaciones de Notarios.

Estas obras son mucho ms que simples formularios. contienen un estudio exegtico

de la legislacin vigente. Los LXXXIX ttulos de que consta la magna Aurora de

Rolandino, y cuya versin al castellano debemos al esfuerzo ingente de Nez Lagos,

contienen, antes de la frmula para cada instrumento, una explcacin sobre el contrato

a que se refiere.

A partir de la Escuela de Bolonia, el Notario queda perfilado definitivamente como

jurista. Es cierto que despus vienen pocas de corrupcin y que el funesto
sistema de
la enajenacin de oficros dio lugar a que la profesin perdiera prestigio y categoria.

Con todo, los verdaderos Notarios se mantuvieron ms cerca cle su lnea tradicional.

con relacin a estos Notarios, ha escrito De castro, que el Notario o escribano pblico

fue considerado siempre como oficio de honor, a diferencia del escribano jr_rdicial

vctima de la general stira.

La revolucin francesa, al acabar con el sistema funesto de los oficios enajenados,

vuelve las cosas a su ser. A partir de la Ley de 25 ventoso del ao Xl de la Revolucin,

el Notariado europeo recupera las calidades que transitoriamente haba perdido.

 s*%
l;'f*c*** El
Y"iz-Co7
En Espaa la ley orgnica de 28 de mayo de 1862, sienta ras bases sobre ras que
\31"-tl
hoy
se asienta la profesin notarial y, gracias a ella, el Notariado espaol ha recuperado
su
prestigio y se ha colocado a la cabeza de los Notariados
modernos, segn se reconoce
con unanimidad. lnevitablemente la decadencia, durante los siglos XVll y XVlll del

Notariado en Espaa tena que repercutir sobre su lmperio de ultramar, casi

desde su
nacimiento hasta la emancipacin de los pases hispanoamericanos.

Por fortuna la mayor parte de ellos han sabdo superar la poca de crisis, y
tambin
algunos Notariados hermanos son honra y prez de la Unin lnternacional.

Al estudiar la evolucin histrica del notariado encontramos diferentes personajes, que

sin tener rasgos del notariado actual, tienen la tarea de dejar escrita
la historia.

As es como en Mxico, mucho antes der descubrimiento de Amrica,

se afirma que no
existieron Notarios, sin embargo se menciona al lacuilo como un funcionario ar estilo
del escriba egipcio. Bernardo prez Fernndez del castiilo dice que:
Er racuiro por ra

actividad que desempeaba es er antepasado der escribano,

coincida por su ocupacin
con los Escribas, Taburarii, charturarii, cancerari y Taberiones
de otras pocas.

El Tlacuilo era el artesan o azteca que tena la funcin de dejar constancja de los
acontecimientos por medio de signos ideogrficos y pinturas para guardar
nlemoria de
ellos de una manera creble. Con el nombre de Tlacuilo se designaba
tanto a jos
escritores como a los pintores.

49
 :si#, \
ls-f 3l
",*n*n
El autor oscar salas, al referirse ar origen y evorucin histrica
der notariado, .". o,.Kd
que las primeras agrupaciones humanas no necesitaron
der notario. Lo reducido der
grupo permita que los actos jurdicos fueran conocidos
de todos. La invencin de la
escritura aceler el proceso, pues con ella se dejaba
exacta memoria de lo sucedido.

Esto hizo necesario ra intervencin de arguien que supiera

escribir y que conociera
tambin de ras formaridades que fueron sustituyendo
a ros antiguos ritos o
solemnidades con er mismo fin de dar, a ra expresin
de ra voruntad, un sentdo
inequvoco Estos tamados escribas, junto con ros
testigos requerrdos, ocuparon el
lugar del grupo sociar para dar fe o testimonio
de los actos ocurridos en su presencia.

En algunos pueblos primitivos el escriba formaba parte

de la organizacin religiosa, en
otros de la judicatura. Lo primero ocurri en
Egipto, donde la alta estima que se tena de
quienes desempeaban estas funciones,
se deduce der hecho de que entre ras
deidades, haba un escriba de ros dioses
arnado Thot, protector de ros escribas de ra
tierra.

Estos estaban adscritos a ras distintas ramas der gobierno, tenrendo como funcin
primordiar ra redaccin de ros documentos
concernientes ar Estado y a ros particurares.
sin embargo, su intervencin no daba autenticidad
ar documento, pues para rograrra,
deba tener estampado er selo der sacerdote
o magistrado de jerarqua simirar. En
cambio en Babironia desde por ro menos
4,000 aos antes de cristo, ros escribas eran
asistentes de los jueces. se acuda a e|os para
dar forma de sentencia judiciar a ros
contratos y revestirlos as de autenticidad y
fuerza ejecutiva.
de los actos y decisiones del Rey. otros pertenecan a la clase sacerdotal y daban

testimonio de los libros bblicos que conservaban, reproducan e interpretaban. Haba

tambin escribas del Estado, cuyas funciones consistan en actuar como secretarios del

Consejo Estatal y colaboradores de los tribunales de justicia del Estado.

Pero adems haba entre ellos otra clase de escribas, mucho ms parecidos a los

notarios actuales: los escribas del pueblo, que redactaban en forma apropiada los

contratos privados. La fehaciencia solamente se lograba mediante la fijacin del sello

de superior jerrquico del escriba, pues no estaba delegada en ste la fe pblica, sino

reservada al primero. Por tal razn, se ha querido ver en el escriba del pueblo un simple

amanuense. sin embargo, el sello del escriba tambin era necesario, aunque no

bastaba.

En Grecia, contina Ciciendo Oscar Salas, existieron funcionarios en los que algunos

autores han credo hallar ciertas analogas, no muy precisas con el notario actual. Tales

eran los sngrafos, que formalizaban contratos por escrto, entregndoles a las partes

para su firma, y los Apgrafos, coprstas de los tribunales.

Tambin existan otros llamados Mnemon, entre Ios cuales se mencionan los

Hyeromnemon, archiveros de los textos sagrados y redactores de ciertos documentos

de toda otra clase bajo la autoridad de superiores jerrquicos llamados promnemon.

51
En Roma, hubo muchas personas encargadas de la redaccin de instrumentos. Los

Scriba conservaban los archivos judiciales y daban forma escrita a las resoluciones de

los magistrados.

Los Notarii, tambin adscritos a la organizacin judicial, escuchaban a los litigantes y

testigos y ponan por escrito, en forma ordenada y sinttica, el contenido de sus

exposiciones. Ms que a los notarios actuales, se parecen por su funcin, a los

taqufgrafos de hoy.

Los chartularii, adems de la redaccin del instrumento, tenan a su cargo su

conservacin y custodia.

Los Tabularii eran contadores del fisco y archiveros de documentos prblicos, pero,

como complemento de sus funciones, fueron encargndose de la formalizacin de

testamentos y contratos, que conservaban en sus archivos, hasta convertirse en los

Tabellio, que se dedicaron exclusivamente a estas actividades y en qurenes se

reunieron, en la etapa final de su evolucin, algunos de lbs caracteres distintivos del

notariado latino: el de hombre versado en derecho, el de consejero de las partes y el de

redactor del instrumento, aunque su autenticidacl, que le confera la condicon cle

documento pblico, no se lograba sino mediante la insinuatio.

 Consista sta en la presentacin del instrumento ante una corte compuesta de un
@
y-j-2,-"
&$9
magistrado que la presida, tres curiales y un canciller o exceptor que desempeaba las

funciones de actuario."25 (sic)

segn la historia, el origen del notario se encuentra en las notas trronanas, las cuales

segn se explica en los prrafos antenores, eran caracteres abreviados que constituan

una especie de escritura taquigrfica utilizada en la antigua Roma y en la edad media;

se explica adems que los antecsores de los notarios fueron los reciactores de

documentos.

Los que utilizaron las notas tironianas fueron llamados notarios, y esos caracteres se

perfeccionaron poco a poco y fueron considerados como los precursores de la

taquigrafa moderna. Posteriormente a ellos apareci el notario pero ya investido de fe

pblica, y no significa que por ello, este haya perdido su antigua cond icin de redactor

de documentos a quien tambln le llamaron sabedor de escribir, y SE dice que al

principio el documento cre al notario, pero ahora, es el notario el creador del

documento.

2.3. Funcin notarial

A continuacin se detallan algunas definicjones de funcin notarial, la cual reallza el

notaro dentro de la relacin notarial que se establece entre el notario y las partes
otorgantes de un instrumento pblico.

'u Muoz, Nery Roberto. lntroduccin al estudio del derecho notaral, pgs. 3, 4, 5 6, 7 y g.

53
 2.3.1. Definicin de funcin notarial

"La funcin notarial se puede entender como la verdadera y propia denominacin que

cabe aplicar a las tareas que despliega el notario en el proceso de formacin y

autorizacin del instrumento pblico."26

"La definicin ms completa es ia aprobada por la Unin lnternacional del Notariado

Latino en el primer congreso de la Unin, celebrado en Buenos Aires, Argentina en

1948,|a cual dice: El notario es el profesional del derecho, encargado de una funcin

pblica, que consiste en recibir, nterpretar y dar forma legal a Ia voluntad de las partes,

redactando los instrumentos adecuados a ese fin, confirindoles autenticidad,

conservando los originales de stos y expidiendo copias que den fe de su contenido. En

su funcin est contenida la autenticacin de hechos.

cabe agregar a esa definlcin, un aspecto ms: Est facultado para conocer, tramitar y

resolver algunos asuntos no contenciosos, llamados en nuestro medio asuntos de

jurisdiccin voluntaria."2T

La funcin notarial que el notario realiza en dicha relacin, hay una serie de tareas en

las cuales el notario, al recibir la voluntad de las partes, rea za una funcin mental de

interpretar esa voluntad y encuadrarla en la ley a travs de la redaccin del instrumento.

26
Nerr, Argentino. Tratado terico y prctico del derecho notarial, Vol. I pg. 366.
'' lvluoz Nery Roberto Ob. Cit. pg 35.
 -ffi*g
En dicho instrumento pblico, se plasma y se le da forma legal a esa voluntaoXUr-/
expresada por las partes otorgantes.

2.3.2. Clases de funcin notarial

Dentro de las clases de funcin que el notario realiza, se mencionan las siguientes:

l. Funcin receptiva

En mi opinin sobre esta funcin, considero que esta aciividad la desarrolla

el notarjo
cuando al ser requerido recibe la voluntad de su cliente quren le entrega la nformacin

general del negocio o acto que se quiere documentar.

''El notario recibe la voluntad de las partes. En qu momento.

A esto se le conoce en
doctrina como la actividad o funcin receptiva. Es cuando el Notario recibe
de sus
clientes en trminos sencillos la peticin, para que les autorice un
instrumento. por el
principio de rogacin, er notario no puede actuar de oficio,
tiene que darse er

requerimiento o rogacion. "28

" Muoz, Nery Robefo. Ob. Cit. pg. 39.

55
 ll. Funcin directiva o asesora ffi
considero que por ser el Notano un profesional del derecho, puede asesorar o dirigir a

sus clientes sobre el negocio que pretenden celebrar aconsejando cul les conviene

ms, es decir, tambin realiza una actividad interpretativa de la voluntad de los

otorgantes.

"El notario interpreta Ia voluntad de las partes. cmo puede hacerlo. Dijimos antes que

el notario es una persona versada en derecho, es as como l puede interpretar la

voluntad de las partes. Despus de recibir la solicitud de sus clientes, l las interpreta,

las dirige, las asesora sobre el negocro que pretenden celebrar, aconsejanclo sobre el

particular, a esto se le conoce como funcin directiva o asesora.',2e

lll. Funcin legitimadora

En mi punto de vista, el notario tiene la obligacin de verificar que las partes

contratantes sean efectivamente las titulares del derecho, acto que realiza a travs
cle

la verificacin del documento con el cual se identifican. Adems, est obligado a

calificar fehacientemente tanto el titulo, en su caso, como la representacin legal,

en los
casos que esta se ejercite, asi lo establece el Artculo 2g, numeral 50. del cclioo de

Notariado.

" tbid. pg. 39.

56
"La funcin legitimadora, la desarrolla el notario cuando, legitima a las partes que

requieren sus servicios, por un lado que sean las personas que efectivamente dicen

ser, por medio de la cdula de vecindad, si no fueren de su conocimiento, despus que

efectivamente sean los titulares de los derechos sobre los que se pretenda negocrar.

Si actan en nombre de otro, deben acreditar la representacin, la cual a juicio del

notario, como expefto, como perito, y de conformidad con la ley que l conoce y

maneja, debe ser suficiente.

La frmula que indica: la representacin que se ejercita es suficiente a mi juicio y de

conformidad con la ley para el presenta acto, encierra la funcin leg itimadora. "30

lV. Funcin modeladora

A mi criterio, esta actividad la realiza el notario cuando mentalmente est pensando en

la forma legal que le puede dar a la voluntad de las partes contratantes, naturalmente

que esto se deriva de la informacin que est obteniendo, es decir, analiza cmo

adecuar la informacin a las normas establecidas en la ley, y luego proceder a redactar

el instrumento que va a contener Ia voluntad de las partes otorgantes. Dicho en otras

palabras, le va a dar forma legal al negocio.

to
Muoz, Nery Roberto. Ob. Cit. pg. 39.

57
o actividades, encontramos la funcin modeladora, sta se da cuando el notario est

adecuando mentalmente la voluntad de las partes, a las normas que regutan el negocio

que se pretende celebrar, antes de plasmarlo en el instrumento.

El Notario redacta los instrumentos adecuados a ese fn. En dnde lo hace. El Notario

modela la voluntad de las partes, cuando facciona o elabora en el protocolo el

instrumento pblico. Al desarrollar esta actividad o funcin modeladora le est dando

forma a la voluntad de las partes, encuadrndola a las norma que regulan el negocio y

lo hace, como se dijo al redactarlo en el protocolo."31

V. Funcin preventiva

segn mi opinin, considero que el notario antes de redactar el documento en el que le

va a dar forma legal a la voluntad de las partes, debe prever cualquier circunstancia que

pueda sobrevenir en el futuro y as evitar un conflicto posterior, ya sea por alguna de las

partes otorgantes o por alguna persona interesada o afectada en su derecho.

Por ello, es de suma importancia que el notario observe con detenimiento lo que

establece la ley y cumplir con las obligaciones previas y posteriores a la autorizacin del

instrumento pblico.

t' Muoz, Nery Roberto. Ob. Cit. pg. 39.

58
 .,'&
Fjq-19
XQlr: "
Tambin es importante que el notario prevenga a las partes que deben cumplir con lo

establecido en el instrumento pblico, e indicarles las situaciones legales en que

pueden incurrir, cualquiera de los otorgantes.

"La funcin preventiva, sta la desarrolla el notario, cuando previene problemas, cuando

se adelanta a ellos, cuando previene cualquier posible dificultad que pueda sobrevenir,

debe evitar el conflicto posterior.

siempre se contrata de buena fe, esperando que todo salga tal como se plante, pero si

se da un incumplimiento de una de las partes, debe prevenirse qu suceder en tal

situacin."32

Vl. Funcin autenticadora

sobre esta funcin, considero que el notaro al colocar o estampar su frrma y sello en el

documento que autoriza, le est dando autenticad al acto y contrato, por tanto ste se

tiene como cierto o autntico por la fe pblica de la que est investido el profesional,

esta actividad del notario le confieie automticamente seguridad, certeza y valor legal al

negocio jurdico realizado por las partes contratantes.

t2
lbid. Pg. 43.

59
 /::$*tr}'
(ig@sg
Esta funcin se encuentra fundamentada en el Artculo 186, primer prrafo, del Cdigo
v/
Procesal Civil y Mercantil Decreto Ley '107, al establecer: "Los documentos autorizados

por notario o por funcionario o empleado pblico en ejercicio de su cargo, producen fe y

hacen plena prueba, salvo el derecho de las partes de redargirlos de nulidad o

falsedad.".

''El Notario confiere autenticidad a los instrumentos que elabora. cmo puede hacerlo y

en qu momento.

Volvemos al tema de la fe pblica, por tener fe pblica, al estampar su firma y sello, el

notario le est dando autenticidad al instrumento elaborado, lo autoriza, se convierte en

el autor del documento. Al realizar esta funcin llamada autenticadora, se le da tambin

autenticidad al acto o contrato contenido en el nstrumento, por lo tanto estos se tendrn

como ciertos y autnticos y tendrn este carcter, mientras no se pruebe lo contrario.

Producen fe y hacen plena prueba.

El notario conserva los originales de los instrumento pblicos en el protocolo, que es la

coleccin ordenada de las escrituras matrices, actas de protocolacin y razones de

legalizacin que el notario autoriza de conformidad con la ley. El notario est obligado a

conservar en sus protocolos todas las escrituras autorizadas. De la conservacin y

guarda es responsable por toda su vida, hasta el momento que por mandato legal o
voluntaramente los entrega al Archivo General de protocolos y cuando fallece, dicha

obligacin se traslada a las personas que tengan el protocolo en su poder.

 .$*tDh
lif scnmri 9l

Expide copias que dan fe del contenido. En la legislacin guatemalteca, ,""'O"n

"W
nombre de: Testimonio o Primer Testimonio, Testimonio Especial y Copias Simples

Legalizadas.

Son los traslados o copias fieles de la escritura matriz, que se expiden para los

interesados y en el caso de los testimonios especiales para el Archivo General de

Protocolos de la Corte Suprema de Justicia.

En su funcin est comprendida la autenticacin de hechos. El Notario tambin est

facultado para levantar (faccionar y autorizar) actas notariales, en las cuales hace
constar hechos que presencia y circunstancias que le constan. Estos hechos y

circunstancias por su naturaleza no son materia de contratos.

As tambin los notarios podrn legalizar firmas cuando sean puestas o reconocidas en

su presencia. Asimismo, podrn legalizar fotocopias. Fotostticas y otras

reproducciones elaboradas por procedimientos anlogos, siempre que las mismas sean

procesadas, copiadas o reproducidas del original, segn el caso, en presencia del

notario autorizante.

conoce, tramita y resuelve algunos asuntos de jurisdiccin voluntaria. Los asuntos no

contenciosos, conocidos como de jurisdiccin voluntaria, son aquellos en los cuales no

existe litis, pero se requiere de una declaracrn o resolucin para darles vida: por la

inexistencia de litigio, por el contrario por el acuerdo de voluntades, estn saliendo de la

esfera de los jueces, y pasando al campo de ios notarios.

61,
 i:H,%
No obstante los interesados tienen la opcin de escoger al Notario o al Juez para que
le
%*y
conozca y resuelva el asunto.

En otros casos no existe la opcin, ya que para algunos asuntos especficos de

jurisdiccin voluntaria, por imperativo legal, solo pueden tramitarse ante jr_reces.

Tambin deben ser conocidos por jueces los asuntos en los que se arma litis entres los

interesados."33

A mi parecer, la funcin autentcadora del notario, se da con la firma y sello del notario

al autorizar el instrumento. con lo cual le est dando autenticidad al acto o contrato

contendo en el instrumento pblico.

2.3.3. Teoras de la funcin notarial

Para tratar de explicar la naturaleza, nacimiento o formacin de Ia funcin notarial,

existen las teoras siguientes:

l. Teora funcionarista o funcionalista

"El notario acta a nombre del Estado, que algunas leyes lo

definen como funcionario
pblico investido de fe para autenticar y regitimar ios actos que requieren su
intervencin y que el origen mismo de Ia institucin, tanto si se sita en los
tabelones
romanos o en los iudice chartularii de la edad media.

tt Muoz,
Nery Roberto. Ob. Cit. pgs. 40,41 y 42

62
 $'.,Dr""\
(i;EErF)
\'-'aa 6q/

Sugiere que se trata

\qlu,t/
de una funcin pblica desempeada primeramente por

funcionarios estatales y que el Estado deleg despus en los Notarios. Las finalidades

de la autenticidad y la legitimacin de los actos pblicos exigen que el notario sea un

funcionario pblico que intervenga en ellos en nombre del Estado y para atender, ms

que al del inters palic,ular, al inters general o social de afirmar el imperio del derecho,

asegurando la legalidad y la prueba fehaciente de los actos y hechos de que dependen

las relaciones privadas."3a

A mi parecer, esta teora trata de explicar que el notario est investido de fe pblica que

el Estado le ha delegado, por el hecho de la funcin pblica que este realiza.

Derivado de ello es que Ia autenticidad y legitimacn que se le da a los actos pblicos,

precisamente exigen que el notario sea un funcionario pblico.

ll. Teora autonomista

"Es importante mencionar que Francisco Martnez segovia, sostiene que la teora

autonomista en la cual presupone para la figura del notario una situacin nueva,

ndependiente de ambos extremos estudiados, en suma, una situacin autnoma

Esta teora exige que el notariado se ejerza como profesin lbre e independiente El

notario resulta siendo un oficial pblico, no funcionario, que ejerce en las normas y

segn los principios de la profesin Iibre, esto lo hace autnomo.,,35

3a
Salas, Oscar A. Derecho notarial de centro amrica y panam, pg. 96
tu
Muoz, Nery Roberto. Ob. Ct. pg. 38.
 l:$"%
l;'i scnnnr EEI
Y::z ;5'
Por los argumentos que presenta esta teora, se entiende que la misma trata de explicar
\A!t/
que el notario ejerce una funcin autnoma, es decir, una profesin libre e

independiente, no como funcionario pblico, si no como funcionario oficial pblico pero

que ejerce la profesin libre.

lll. Teora profesionalista o profesionista

"Los Argumentos en los cuales se basa esta nueva construccin jurdica consisten

fundamentalmente en un ataque al carcter de la funcin pblica que se atribuye a la

actividad notarial, asi aludiendo al contenido antes descrito de la funcin notarial alega

un defensor de la teora profesionalista que, recibir, interpretar y dar forma legal a la

voluntad de las partes.

Lejos de ser una funcin pblica, es un quehacer eminentemente profesional y tcnco;

la aciividad autenticadora y certificante no es pblica, pues dar fe no es otra cosa que

certificar y la aptitud certificante no es nherente a la calidad de funcionario pblico,

puesto que la ley establece casos en los cuales los particulares exptden documentos

que hacen fe, entendindose como plena fe, por ejemplo los secretarios de los

consejos de Administracin de una sociedad annima cuando cerlifican acuerdos, por

lo tanto la potestad cedificante no es un atributo propio del Estado que se ejerce a

nombre y en representacin del pode pblico, sino una creacin legal. ".36

36
Salas, Oscar A. Derecho notarial de centro amrica y panam, pg. 97.

64
Esta teora de la profesin profesionalista o profesionista, trata de explicar que

actividad profesional del notario est basada o fundamentada en que es una fu

la

ncin
w
-'@r\

profesonal y tcnica y que cuando el notaro da fe certifica, y certificar no es una

actividad que le corresponda a un funcionario pblico como atributo propio del Estado.

lV. Teora eclctica

A mi parecer esta teora trata de reunir los argumentos que concilian todas las teorias.
"Finalmente para conciliar Ias dos posiciones contrarias (se refiere a las teoras
funclonarista y profesionalista), se crea la teora eclctica, criticando las anteriores por

admitir la posibilidad del libre ejercicio de una funcin pblica, sin necesidad de

nombramiento, aunque est claro que en el caso del notario, el titulo no lo convierte en

funcronario, tampoco es el notario un funcionario de gestin, pues acta dentro de la

esfera de las relaciones jurdicas privadas de la vida de los particulares.

La teora eclctica es la que ms se adapta a Guatemala, en donde el notario es un

profesional del derecho, encargado de una funcin pblica, en donde se

ejerce como
una profesin liberal en la que los particulares pagan los honorarios, no se es
dependiente, no se requiere nombramiento, no se est enrolando en la administracin

pblica, no se devenga sueldo del Estado.

65
 Desde luego, esto no se aplica a todos los pases, ya que en algunos se es nombrado y

sin ese nombramiento no se pueden ejercer, dichos nombramientos son o pueden ser

por oposicin o simplemente por nombramiento."3T

se entiende que de acuerdo a esta teora, el notario ejerce una funcin pblica sui
generis, en virtud de ser independente, es decir, no est actuando dentro de Ia

administracin pblica y en consecuencia no devenga sueldo del Estado; sin embargo,

por la veracidad, legalidad y autenticidad que le confiere y otorga a los actos o

disposiciones que autoriza, tiene el respaldo del Estado, por la fe pblica que ostenta.

Por la razn indicada, es que el notario es un profesional del derecho encargado de una

funcin pblica.

2.4. La relacin notarial

Es la relacin que se establece entre el notario y las personas particulares que solicitan

su actuacin profesional, para darle la forma y la adecuacin legal a los actos, hechos o

negocios que quieren realizar entre ellos, los cuales deben ser documentados a travs

de un instrumento pblico. Estas personas particulares son llamadas clientes.

2.4.1. Sujetos de la relacin notarial

"Los sujetos de la relacin notaral, son el Notario y el cliente. En

doctrina se sostiene.
El Notario es el sujeto agente de la relacin profesional.

tt Muoz, Nery Roberto. ob. cit. pg. 3g.

66
 *t"h
lii scnmn^ El
Y"iz-"ro7
Al calificarlo de tal modo queremos significar que a l le corresponde ejecutar la accin
\t'"r'
ms caracterstica de aquellas que integran el complejo en que se integra la relacin

notarial, ya que est a su cargo el ejercicio de la funcin profesional que ella implica.

No se concibe relacin notarial sin real o virtual ejercicio de la funcin que el legislador

atribuye al escribano; aunque el deber de cumplirla emane de la ley y no del contrato,

esa actuacin del agente se integra en el complejo de la relacin con el carcter de un

elemento esencial; por eso consideramos sujeto agente de ella al escribano.

Para ser sujeto agente de la relacin notarial, el escribano, adems de ser competente,

debe hallarse en ejercicio de la funcin y libre de impedimentos que obsten a su

cu m plimiento.

La funcin notaral tiene, entre sus caracteres primordiales, ei ser menester de

confianza; la relacin profesional es, en nuestro caso, persona lsima.,'38

Entiendo que los sujetos de la relacin notarial, son las partes otorgantes que

intervienen en un acto o contrato, los cuales se convierten en sujetos de derecho, que

les genera derechos y obligaciones; o en un contrato determinado pueden ser sujeto

activo y sujeto pasivo, como tambin hay otra clase de sujetos que comparecen en un

acto o contrato como sujetos auxiliares del notario.

38
Muoz, Nery Roberto. Ob. Ct. pg. 121.

67
2.4.2. La eleccin del notario

A mi parecer, toda persona que necesite documentar en un instrumento pblico, un

acto, hecho o contrato, debe recurrir a los servicios profesionales de un notario, para

que dentro de su registro notarial quede registrado dicho acto, hecho o contrato. Es

comn que en la prctica notarial, dentro de un contrato autorizado por notario, quien to

elige, es quien le paga sus honorarios profesionales, es entendido entonces que la

eleccin del notario, la realiza la persona que dentro del instrumento, tene el mayor

inters de documentar algn hecho, acto o contrato.

Un claro eiemplo est regulado en el Artculo 1824 del Cdigo Civil, el cual establece lo

siguiente: "Salvo uso o pacto en contrano, el vendedor debe satisfacer los gastos de la

entrega de la cosa vendida; y el comprador los de escritura.".

"El autor Rufino Larraud, en su Curso de Derecho Notarial afirma que en su sistema

rige el principio de la libre competencia electiva para la materia notarial, pero an as se

pregunta, quin elige al notario que debe de actuar en un asunto determinado. Cul de

las personas que intervienen, tiene el derecho a optar por uno u otro notario.

Hace referencia de Eloy Escobar de la Riva, (Tratado de Derecho Notarial), de que en

algunos lugares de Espaa exste una prctica inveterada segn Ia cual quin paga

elige al notario, pero manifiesta que sta, como solucin de doctrina debe desecharse

por carecer de fundamentos.

 relacin notarial- debe incidir de manera fundamental. La voluntad de elegir al escribano

actuante debe pertenecer a la parte ms interesada en una correcta y eficaz actuacin

del agente: el mayor inters, correspondente al mayor riesgo -dice Martnez Segovia-,

es la norma de interpretacin adecuada; el factor que con carcter general debe clecidir

el derecho a eleccin es el mayor inters protegido por la actuacin notarial.

En Guatemala, no tenemos nada regulado al respecto, sabemos que existe libre

contratacin, y en algunos casos quien paga elige al notario.

En Guatemala, por tener un sistema de ejercicio libre de la profesin existen mrles de

notarios que prestan sus servicios, no existe el sistema de la eleccin mediante turnos,

ni notaras de primera o de segunda; tampoco el notariado de nmero. El sistema de

ejercicio libre ha dado como consecuencia en algunos caos, la competencia desleal."3e

2.4.3. Derechos y obligaciones de los sujetos

De esta relacin profesional entre el notario y los sujetos otorgantes o contratantes, el

notario est obligado a realizar un trabajo profesional a su clente, y que le genere

confianza y credibilidad en el asunto para el cual le contrat sus servicios profesionales.

tn
Muoz, Nery Roberto. Ob. Cit. pgs. 122 y 123.

69
 @A
lF;- scnnm El

Por su parte el cliente, tiene la obligacin de pagar al notario la totalidad O" ,rW
honorarios profesionales en concepto de los servicios profesionales adquiridos.

Adems, del pago de reintegro por los gastos de trmite y registro causados, en su

caso.

2.4.4. Pago de honorarios y arancel

El Artculo 2Q27 del cdigo civil, establece lo siguiente: "Los profesionales que presten

sus servicios y los que los soliciten, son libres para contratar sobre honorarios y

condiciones de pago.".

Por su parte el Artculo 2028 del.mismo cuerpo legal, establece: "A falta de convenio, la

retribucin del profesional se regular de conformldad con el arancel respectivo y, si no

hubiere, ser fijada por el juez, tomando en consideracin la importancia y duracin de

los servicios y las circunstancias econmicas del que debe pagarlos.,,.

Adems, el Artculo 2029 de la citada ley, establece: "El profesional tiene derecho,

adems de la retribucin, a que se le paguen los gastos que haya hecho con motivo
de
los servicios prestados, justificndoros y comprobndoros debidamente.,,.

El Artculo 203'1 de dicha ley, establece: "cuando varios profesionales hubieren

prestado sus servicios en un mismo asunto, cada uno de ellos tendr
derecho a ser
retribuido proporcionalmente a los servrcios prestados y al reembolso de los gastos.,,.
 -ibr\
f sls-scEEraM El

El Artculo 2032 der mismo cuerpo regar, precepta

que: ,,sarvo pacto en contrario,
que prestaren servicios profesionares tendrn
"r%fl
derecho a ser retribuidos, cuarquiera que
sea el xito o resultado del negocio o asunto
en el cual hubieren intervenido.,,.

Tambin el Artcuro '106 der cdigo de Notariado prescrbe: ,,Los

notarios, as como ras
personas que soliciten sus servicios profesionales,
son libres para contratar sobre
honorarios y condiciones de pago. A farta de convenio, ros honorarios se regurarn
conforme a este Arancel, en moneda nacional.,,.

EI cdigo de tca Profesional en su Artculo 27, tambin regula lo relacionado a

este
tema. Dicho Artculo en su literal a, regula que: "se considera como actos de

competencia desleal en el ejercicio de la profesin, entre otros, los siguientes: a) cobrar

honorarios inferores de los que fija el arancel, sin que exista motivo que lo justifique.
.

El arancel del notario se encuentra contenido en los Artculos del 106 al 109
del Cdigo
de Notariado, el cual fue incorporado a travs del Decreto 131_96 del Congreso de la

Repblica de Guatemala. Aunque algunas veces los profesionales del derecho

cobran
honorarios por debajo de lo establecido en el arancel.

2.4.5. Extincin de la relacin notarial

La extincin de la relacin notarial se da cuando el notario ha finalizado

a cabalidad su
trabajo para el cual fue contratado por los otorgantes.

71
 %
t'or*+?
Es decir que cumpli desde el principio hasta el fin, con todas las obligaciones previas y
\tsrl
posteriores a la autorizacin del instrumento pblico para el que fueron contratados sr-ts

servicios profesionales.

Adems, que dicho profesional ha recibido la totalidad de la cantidad de dinero en

concepto de honorarios profesionales y gastos de trmite del acto o contrato. Es de

esta manera justamente que el notario da cumplimiento al principio de funcin integral,

que es la funcin total por l realizada.

"La relacin notarial se extingue en dos formas: Normal y Anormal. La primera se da

cuando el notario ha cumplido a cabalidad con su cometido y le han sido pagados sus

honorarios. La segunda, cuando por una causa ajena el notario no finaliza su trabajo,

por quedar impedido de seguir elerciendo, o cuando el cliente desiste o cambia de

notario. En ambos casos tiene derecho a cobrar honorarios, solo que en el segundo

caso, el derecho queda reducido a la labor efectuada.,,a0

oo
Muoz, Nery Roberto. Ob, Cit. pg. 127 .

12
 CAPITULO III
ffi
3. La fe pblica notaral

A mi criterio la fe pblica notarial, es la calidad o nvestidura que tene el notario de

suscribir documentos pblicos en donde la fe pblica acredrta la va clez de los

documentos que autoriza, especialmente en el protocolo, calidad que le concede el

estado derivada de haber cumplido con los requisitos de su graduacin universitaria,

donde se le conceden los ttulos profesionales de Abogado y de Notario, cumpliendo

con su colegiacin profesional como lo ordena la Constitucin Poltica de la Repblica

de Guatemala, y finalmente el registro de su firma y de su sello profesional en la corte

Suprema de Justicia.

3.1. Definiciones de fe pblica notarial

"La fe pblica es un atributo del Estado que tiene en vlrtud del ius imperium y es
ejercida a travs de los rganos estatales, En el sistema jurdico mexicano, el notariado,

forma parte de la organizacin del poder Ejecutivo. El Notario recibe la fe pblica dei

titular de este poder, por disposicrn de la ley.

La definicin anterior, del autor prez Fernndez del Castillo, no se ajusta al

caso de
Guatemala, ya que aqu el notariado no depende del Ejecutivo, aunque s se tiene
fe
pblica.

73
 /-f,,.rs Jr,\
ldI*"t;:a
It"secnolil ?Hl

Carlos Emrito Gonzlez, por su parte afirma: La fe pblica, es el poder que compete al
%e
funcionario para dar vida a las relaciones jurdicas, constituyendo una garanta de

autenticidad.

La da el Estado a determnados individuos mediante ciertas condrciones que la ley

establece, destacndose especialmente la notarial, por los requistos de gran

honorabilidad, ttulo hablitante especial e incompatibiildades (dedicacin exclusiva a la

funcin fedataria) impuestos a los que con ella son investidos.

Gonzlo de las casas, citado por Gimnez Arnau, defrne la fe pblica como: La

presuncin legal de veracidad respecto a ciertos funcionaros a quienes la ley reconoce

como probos y verdaderos, facultndoles para darla a los hechos y convenciones que

pasan entre los ciudadanos.

Y el mismo Gimnez Arnau, define la fe pblica como: La funcin especfica, de

carcter pblico, cuya misin es robustecer con una presuncin de verdad los hechos o

actos sometidos a su amparo."ol

Derivado de lo que indican los autores citados, entiendo que la fe pblica

es derivada
del rus imperium que re corresponde con excrusividad ar Estado, sin embargo, el
notario no es un funcionario que dependa profesionalmente del Estado, su profesrn
es
de carcter liberal, adems el notario guatemalteco establece su oficina, paga
una renta
mensual y esta depende exclusivamente de la actividad que este realice,

o'
Muoz, Nery Roberto. lntroduccin al estudio del derecho notarial, pgs. 49 y
S0.

74
 "Qu es la fe pblica. La podemos apreciar

investidura que se da a todos los notarios en el momento de su graduacin profesional,

ya que cuando le confieren su ttulo de notario, lo estn invistiendo con fe pblica, a

padir de ese momento es un notario.

Desde el otro punto de vista, fe pblica notarial, es la presuncin legal de veracidad que

tienen los hechos y actos en los cuales, en su autorizacin ha intervenido un notario."a2

"Para Armando calmet Luna, la fe pblica puede ser definida como: La confianza,

veracidad, atribuida a diversos funcionarios (notarios, secretarios judiciales,

cnsules...), sobre hechos, actos y contratos en los que interviene.

En esta definicin de fe pblioa se precisa que puede ser brindada por notarios,

secretarios judiciales, cnsules, y adems se sostene que es sobre hechos, actos y

contratos, lo cual demuestra que el campo de aplicacin de la institucin jurdica

estudiada no es reducido, sino todo lo contrario es bastante amplio, y para citar slo un

ejemplo podemos ubicarnos en el caso de los notarios pblicos dentro del derecho

notarial peruano, los cuales tienen una serie de facultades y competencias. "a3

Es decir entonces que lo expuesto por los autores citados, en el notario descansa la

confianza la fe pblica y que es l quien la ejerce por su investidura jurdica y que los

actos o contratos por l autorizados, son legales y veraces.

o'
Nluoz, Nery Roberto. Ob. Cit. pg. 36.
'"-http://www. monografias.com/trabajos82ffe-publica/fe-publica. shtml. (Guatemala,
23 de enero de
2012.1

75
 "Fe Pblica es: Veracidad, confianza o autoridad legtima
secretarios judiciales, escribanos... acerca de actos, hechos y contratos realizados o

producidos en su presencia; y que se tienen por autnticos y con fuerza probatoria

mientras no se demuestra su falsedad."aa

Derivado de lo anterior, fe pblica es entonces la legitimidad atribuida a los notarios en

virtud de la investidura jurdica que recrbe como atributo.

Ello, derivado de su graduacin profesional para autorizar actos y contratos en que

intervenga con autoridad legtima, a solicrtud de particulares o por orden regal,

otorgndole a dichos actos o contratos autentrcrdad, veracidad, legitimidad y confianza.

3.2. Caractersticas de la fe pblica

Dentro de las caractersticas de la fe pblica notarial, se pueden mencionar las

siguientes:

3.2.1. Es indivisibte

Porque la fe pblica no puede ser divida o fraccionada, nicamente

ra tiene ei notario
del derecho que autoriza un instrumento. Er profesionar que ra posee no ra puede

compartir con otra persona para darle alguna parte de su fe pblica.

aa
Cabanellas, Guillermo. Diccionario Jurdico Elemental, pg. 167

76
 3.2.2. Es personal

Porque el notario no necesita de ninguna otra persona para ejercitar la fe pblica. No

puede pedirle a otro notario que autorice la escritura que fue impresa en el protocolo a

su cargo.

3.2.3. Es intransmisible

Porque el notario no puede transmitir su funcin o responsabilidad a otro notario,

mucho menos a una persona particular. Es decir, la fe pblica que el notario tiene no

puede transmitir.

3.2.4. Es autnoma

Porque en el ejercicio de sus funciones es responsabre conforme a ra rey, y en su

aplicacin, el notario no depende de superioi- jerrqurco, es decir, la ejerce como

profesional libre e independiente. La fe pblica que le fue conferida al notario,

nicamente est en l para que nicamente l pueda hacer uso de ella.

3.2.5. Es imparcial

Porque el notario no debe inclinarse a favor de ninguno de las partes u otorgantes.

Debe dar el mismo trato a sus clientes. Es decir, la fe pblica la ejercrta el notario en

favor de todos los contratantes y no nicamente a favor de algn otorgante.

77
3.2.6. No es delegable

Porque la fe pblica del notario, no la puede compartir con ninguna otra persona, nt

mucho menos delegarla en otro.

3.2.7. Es nica

Porque slo el notario que Ia ejerce la tiene, y porque slo es una la fe pblica que se le

otorga al notario, es decir, no posee ms de una fe pblica.

3,3. Clases de fe pblica

Dentro de las clases de fe pblica, se mencionan las siguientes:

3.3.1. Judicial

Es la fe pblica que tienen los operadores de justicia, en especial los secretarios

de
juzgados, quienes dan fe de las resoluciones, autos y sentencias de los jueces o
tribunales en los que actan.

El Artculo 173 de la Ley del organismo Judicial, Decreto nmero 2-89 del congreso
de
la Repblica de Guatemala, establece esta clase de fe pblica

1A
 podr dar fe plena de las actuaciones judiciales de que conozca el trbunal al cual sirve,

sin precisar la intervencin de ningn otro funcionario, bajo su responsabilidad dejando

razn en los autos.".

Pero esta clase de fe pblica, est contenida en general en las cefiificaciones, copias

certificadas y copias secretariales extendidas a quienes las solicitan, segn prescriben

los Artculos del 171 al 173 y 176 de la citada Ley del Organismo Judicial.

El Artculo 29 del cdigo Procesal civil y Mercantil, en su parte conducente establece lo

siguiente: "El secretario tendr a su cargo la expedicin de certificaciones, extractos o

copias autnticas de los documentos y actuacones que pendan ante el rribunal, as

como la conservacin y formacin de los expedientes por riguroso orden.,,.

"Neri expone que es judicial: la que dispensan los funcionarios de justicia,

especialmente los secretarios de juzgados, quienes dan fe de las resoluciones, autos y

sentencias de los jueces o tribunales en los cuales actan.

Por otro lado Gimnez Arnau, establece: Las faculiades o limitaciones establecidas
en
la norma objetiva, pueden dar rugar a contenda o pugna entre er Estacro y ros

particulares, o entre dos particulares. Dada la trascendencra

de las actuaciones entre
los Tribunales civiles, administrativos o contencioso-administrativos, es lgico que
todas
estas actuaciones estn revestidas de un sello de autenticidad que se imprirne en elas

por virtud de la fe pblica judicial.

Menciona tambin el autor referido, que las actuaciones judciales suscritas 0","rr".ffi3
por el juez deberan producir efecto pleno, pero trad icionalmente siempre se ha
colocado a su lado un secretario judicial, que autentifica las actuaciones, y es el que

pone el cuo de credibilidad a las decisiones del juzgador.

Aparece la copia certificada y comprende bajo esa denominacin la certrficacin o copia

certificada que se extiende y cuya autenticidad certifrcan los secretaros de los

tribunales.

Adems, la denominada copia secretarial, cuando el secretario del tribunal fuere

Notario, en este caso podr dar fe plena de las actuaciones judiciales de que conozca

el tribunai al cual sirve, sin precisar de la intervencin de ningn otro funcionario, bajo

su responsabilidad.

La regulacin anterior, no es muy afortunada, debido a que se confunde la fe pblica

judicial con la calidad de Notario.

si la idea del legislador era que el secretario tenga fe pblica por el hecho de ser
secretario, as debi regularlo.

Es sabido que algunos secretarios judiciales son Abogados y Notaros, por ser url

requisito establecido en el Artculo 109 de la Ley del organismo Judicial.

80
 :$*'n;75
Fj'"q;??
Para los secretarios de la Presidencia dei Organismo Judicial, la Corte Suprema o"%y'

Justicia, Salas de Apelaciones y de los dems tribunales, pero permite tambin que a

falta de Abogado y Notario, pueda nombrarse a persona idnea.

Ahora bien, si el legislador no considera suficiente la actuacin del secretario judicial,

pudo exigir adems la firma o el visto bueno del Juez en todas las certificaciones o

copias y no condicionarlo a la calidad de Notario, por tener funciones distintas, el

Secretario Judicial, el Juez, y el Notario."a5

se explica entonces que la fe pblica judicial es la que ejercen algunos trabajadores del

organismo Judicial especficamente los secretarios de los juzgados quienes dan fe de

las resoluciones, autos y sentencias de los jueces o tribunales; poseen esta fe pblica

por el hecho de ser trabajadores de ese organismo, algunos secretarios tambin

ejercen esa fe pblica por el hecho de ser notarios y podrn tal como lo establece la ley,

dar fe plena de las actuaciones judiciales de que conozca el tribunal aj cual sirven, sn

precisar la intervencin de ningn otro funcionario, bajp su responsabrlidad dejando

razn en los autos.

3.3.2. Legislativa

De la fe pblica legislativa, es poseedor el organismo Legislativo, a travs de las

disposiciones de l emanadas las cuales se convierten en leyes que rigen en la

Repblica de Guatemala.

os
Muoz. Nery Roberto. Ob. Cit. pgs. 52 y 83.

81
 Esta fe pblica es de tipo corporativo, ya que proviene de un rgano, en este arr"rm
Congreso de la Repblica de Guatemala y no de un diputado en lo individual o de algn

representante.

"Es la que posee el Organismo Legislativo y por medio de la cual creemos en las

disposiciones emanadas del mismo, las cuales pasan a ser leyes de la Repblica. Esta

es de tipo corporativo, ya que la tiene el Congreso como rgano, y no sus

representantes en lo individual."a6

3.3.3. Registral

Es la fe pblica que poseen loS registradores de las distintas instituciones registrales

de la Repblica de Guatemala, los cuales son pblicos, mediante la cual certifican la

inscripcin, anotacin y cancelacin de hechos o actos, que constan en sus archivos o

registros, inscripciones que tienen. autenticidad y fuerza probatoria desde el momento

en que fueron realizadas.

Por citar un ejemplo, el Artculo 375 del cdigo civil, establece: ,,El registrador es

depositario del Registro civil y en el ejercrcio de las funciones que le son propias, goza

de fe pblica, y es responsable, mientras no pruebe que el hecho es imputable a otra

persona, por las omisiones, alteraciones, falsificaciones y suplantaciones

cometidas en
las acta del registro.

ou
Muoz, Nery Roberto. Ob. Cit. pg. 54.

a)
 ffi---3
El Registrador como tal depositario, tiene a su cargo la conservacin de los libros uxe/
documentos relativos al estado civil de las personas.".

Otro ejemplo, est contenido en el Artculo 1 180 del mismo cuerpo legal, el cual

establece que: "Los registradores expedirn las cerlificaciones que se les pidan,

relativas a los bienes inscritos en el Registro. Dichas certificaciones se solctarn por

escrito y se extendern sin citacin alguna. Debiendo pagar el solicitante los honorarios

fijados en el Arancel.".

3.3.4. Administrativa

''Es la que tiene por objeto dar notoriedad y valor de hechos autnticos a los actos

realizados por el Estado de Guatemala o por las personas de derecho pblico dotadas

de soberana, de autonoma o de jurisdiccin... Esta fe pblica administrativa se ejerce

a travs de documentos expedidos por las propias autoridades que ejercen la ges n

administrativa en los que se consignan rdenes, comunicaciones y resoluciones de la

adm in istracin.

Neri expresa que en cuanto a la fe pblica administrativa, es fcil percatarse que

habrn de estar dotados de fe pblica cuanto decreto, resolucin o dictamen se provea

y cuanta certificacin se expida.al tenor de las leyes, reglamentos y estatutos que

disciplinen su otorgamiento, sea nacional, provincial o municipal el pocier, de clonde

emanen y que, por tanto, por decisin de las autoridacles estatales y a peticin de los

interesados pblicamente, tendr fe pblica adminisirativa.

 lll1rF4\
F$-"qfu?
El problema que se plantea en el caso de la fe pblica administrativa, es quien tiene o u.,'(@
quien se ha encomendado esta fe pblica. En Guatemala, nos encontramos a muchos

funcionarios administrativos, secretario, directores, jefes oficiales mayores, etc., en

algunos casos por s mismo y en otros casos con el vrsto bueno del jefe superior
jerrquico."a7

Derivado de lo anterormente descrito, esta fe pblica es la que poseen los funcionarios

de las oficinas administrativas, quienes representan las diferentes insttuciones que

conforman el engranaje administrativo del Estado de Guatemala, y ejercen dicha

administracin realizando rdenes, comunicados y resoluciones que dan fe y valor a los

hechos autnticos realizados por el Estado de Guatemala.

3.3.5. Notarial

Esta es la fe pblica que ra ley otorga ar notario, contenida en er cdigo de Notariado.

As lo establece el Artculo 1 de la citada ley: "El Notario tiene fe pblica para hacer

constar y autorizar actos y contratos en que intervenga por disposicin de la ley o

a

requerimiento de parte.". Adems, el Artculo 2 del mismo cuerpo legal,

establece los
requisitos que habilitan al notario para ejercer el notariado.

ot
Muoz, Nery Roberto. Ob. Cit. pgs. 53 y 54.

84
 A):$',iib_\
Fr,q-i9
.kgrl
"Tambin llamada extrajudicial, la fe pblica es una facultad del Estado otorgada por la

ley al notario. La fe del notario es pblica porque proviene del Estado y porque tiene

consecuencias que repercuten en la sociedad.

segn Gonzlez Palomino la fe pblica notarial consiste en la certeza y eficacia que da

el poder pblico a los actos y contratos privados por medio de la autenticacin de los

notarios.

A veces se nos pregunta, quin tiene la fe pblica, el Notario o los documentos por l

autorizados; ya que leyes procesales preceptan que los documentos autor"izados por

Notario producen fe y hacen plena prueba. creemos definitivamente que el Notario,

porque el documento notarial es producto de la autorizacin del Notario.

carlos Emrito Gonzlez, afirma en su obra, que la fe pblica notarial, es muy superior

a la fe pblica admnistrativa y superior a la judicial, ya que capta el espritu de las

voluntades que personalmente manifiestan las partes ante el Notarro. El acto ms

maravilloso de la actuacin notariai es cuando el escribano se siente verdadero

representante de la fe, de la verdad, de lo jLrsto, de lo equitativo, que es tambin verdad

del derecho que llamaramos puro y lo pone ar servicio de la corectividad.

Por su parte Jos A. carneiro, expresa con respecto a Ia fe prblica notarjal: por tal se

entiende aquella que el Notario declara en ejercicio de su funcin.

 Es la aseveracin que emana del Notario a fin de otorgar,

cefteza a los hechos, actos y contratos celebrados en su presencra y con sLt

intervencin.

como nota caracterstica se reconoce en la fe pblica notarial, la facultad fedante por

excelencia que ostenta el Notario. con ella, se obtienen todas las seguridades y
garantas que los particulares pueden ambicionar; sin ella nada puede lograrse.

contiene, pues, la suma de todas las facultades del Notario. Dcese, entonces, que la fe

pblica notarial detenta el valor de verdad ofrcial.

El autor y Notario peruano Marco Antonio corcuera, en su libro comentarios a la ley del

Notariado, expone: Es evidente que ra seguridad jurdica que permte ra vida en paz.

social, requiere de normas estables y descansa en el Notario, como el nico autorizado

para ejercer la funcin fedante dentro del territorio nacional.

El comentario del profesor corcuera, es oportuno ya que resalta lo importante de

una
norma que regule lo relativo a la fe pblica y, a la figura del Notaro como nico
autorizado para dar fe o ejercer la funcin fedante.

Para concluir, podemos mencionar como caractersticas de la fe pblica notarial,

de que
nica, Personal, lndivisible, Autnoma, lmparcial y no delegable por 1.
 La garanta de autenticidad y legalidad, de los instrumentos autorizados por Notarjo,

devienen del respaldo de la fe pblica, ella hace que el instrumento pblico sea

autntico y legal, esta garanta le da plena validez; desde luego pueden ser redargidos

de nu[dad y falsedad. El campo de la fe pblica notarial, son los intereses de los

paiculares a quienes el notario sirve, ya que como afirma Gimnez Arnau, tiene la

misin de preparar y elaborar la prueba p reconstitu da. "a8

La fe pblica notarial, es la que poseen los notarios por el hecho de su alta investidura

que por el hecho de su graduacin profesional, la cual Ie ha sido otorgada como atribr_rto

mediante la cual todo acto o contrato por l autorizado es autntico, vlido y eficaz.

3.4. Fases de la fe pblica

Dentro de las fases de la fe pblica, se puede menclonar las siguientes:

L De evidencia

"Requiere que el autor del documento perciba los hechos a travs de sus sentdos
o

narre los hechos propios. Tambin en esta fase de fedatario, persona pblica, o notario,

como autor del instrumento, no hay acto de fe, sino de conocimiento directo. de

evidencia. Aqu el Notario no recibe la fe, sino que la da.

o8
N4uoz, Nery Roberto. Ob, ct. pgs.54, 5b y 56.

al
 ::t'"il?h
tat _ l
F"j-,:siFrt
Es la relacin que existe entre er autor der acto jurdico y er der instrumento
notarar
&z,r'
(Notario), es decir, es ra reracin de entre er quien y er ante quin.
Er notario narra er

hecho propio y constata el hecho ajeno, en el documento el notario concreta su

actividad de fedatario, es decir, manifiesta el contenido de su fe pblica
originana, que
versa sobre: Fe de la existencia de documentos relacionados con la escritura, de

conocimiento de los otorgantes, de lectura ntegra del documento y de otorgamiento de

Ia voluntad de las partes contratantes. "ae

A mi criterio, la fase de evidencia es el conocimiento directo que el notario realiza de los

hechos, actos o circunstancias que van a ser plasmados en un instrumento pblico, es

decir, que a l le constan, y por esa razn se convierte en intermediario entre la

manifestacin del hecho o la manifestacin de voluntad y la elaboracin del instrumento

donde queda adecuada la voluntad del otorgante.

ll. De solemnidad

"Exige que el acto de evidencia se produzca en un acto solemne, regulado

en cuanto
sus formalidades, que dan garanta de la percepcin, expresin y conservacin de

hechos histricos. Para que el acto de evidencia reciba Ia garara de la fe pblica debe

producirse un acto ritual, es decir, con las solemnidades requeridas por la |ey.,,50

ae
http:iidnotarial.blogspot.com/2008/0S/fe-pu bIca. ntml. (Guatemala, 23 de febrero de 2e12.)
'" http://dnotarial.blogspot.com/2008/0s/fe-pubtica htmt (Guatemala, 23 de febrero de 2Q12 )
 A mi criterio la fase de solemnidad, significa la serie de normas yformalidadesrr"m
notario observa para la realizacin del instrumento pblico en que consta la voluntad de

los otorgantes.

lll. De objetivacin

"Esta requiere que el hecho percibido sea plasmado en un objeto, pasarlo cle la
dimensin acto a la dimensin documento. El acto de evidencia, rituado solemnemente

y conformado, se objetiva en su dimensin material, transcrito al papel, el acto narrado

toma cuerpo en el instrumento pblico, es decir, el principio de forma. consrste en que

todo lo percibido de parte de los otorgantes debe plasmarse en un instrumento, es

decir, todo lo que el Notario percibe de manera sensorial o por el dicho de otros, cjebe

hacerse constar por escrito dentro del protocolo. Se refiere a que toda actuacin

notarial debe hacerse por escrito y debe quedar contenido en el protocolo."51

El notario al recibir la voluntad de los otorgantes, interpreta y le da forma legal a esa

voluntad, luego esta voluntad queda plasmada en un documento llamado instrumento

pblico el que contiene las formalidades y requisitos para su realizacin

en donde al
final despus de habrselos ledo el notario a dichos otorgantes, estos procedern a

realizar la firma de cada una de las personas que en dicho instrumento pblico
van a
lntervenr, con lo cual avalan el contenido de lo all establecido. y finalmente el notaro
investido de fe pblica va a proceder a firmar el documento para autorizarlo y darle
as
validez.

51
http://dnotarial.blogspot.com/2008/0s/fe-publica. htm l. (cuatemala, 23 de febrero de 2012.)
 lV. De coetaneidad

"Entre el hecho de la evidencia, que implica el acto y la actividad documentadora. La

evidencia, la solemnidad del acto y su corporeidad en el documento, han de producirse

en un solo acto, coetneamente, es decir, el principio de unidad de acto.

Es la relacin tripartita entre lo narrado o lo percibido, su plasmacin en e instrumento

pblico y su otorgamiento, los cuales deben ser inmediatos y concatenados, deben

darse toda sucesin de actos entre lo captado, plasmado y otorgado en una misma fase

y debe ser firmado por los otorgantes y autorizado por el Notario inmediatamente de

elaborado y ledo el instrumento pblico, es decir, no puede ser firmado un da por

algunos y otro da por otros y otro da fjrmarlo el Notario autorizante.,,52

La fase de la coetaneidad, es la realizacin de cada una de las fases anteriores en un

solo acto, en Ia que queda conciliada la manifestacin de voluntad percbda,

interpretada y adecuada a las formalidades para la realizacin del instrumento prblico.

3.5. Efectos de la fe pblica

Son variados los efectos que produce el ejercicio de la fe pblica en general, stn

embargo, dentro del presente trabajo, se harn notar algunos de ellos, sienclo los

siguientes:

52
http://dnotarial.blogspot. com/2008/0S/fe-pu blica. html (Guatemala, 23 de febrero de 2A12.\

90
l. Probatorios ffi
Los efectos probatorios de la fe pblica, constituyen una mportante prueba, porque el

instrumento autorizado por el notario, se convierte en una prueba documental, en virtud

de contener dicho documento la voluntad expresa de las partes otorgantes y el valor

legal que el mismo contiene, y se convierte en un medio probatorio, no slo para

procesos judiciales, sino para todos los casos y supuestos. Se convierte como ya se

dijo, en una prueba preconstituda.

ll, Obligacionales

Los efectos obligacionales que produce la fe pblica del notario, conllevan

precisamente a que el notario debe cumplr con una serie de requisitos contenidos en la

ley, en virtud de la autorizacin de un instrumento pblico el cual es autntico, vlido y

contiene la voluntad expresa de los otorgantes.

Y, mientras que en los efectos obligacionales surten obligaciones entre las partes, por

ejemplo una persona se obliga en un contrato de suministro, o en una promesa de

venta, en cambio el notario tiene comprometida la fe pblica de la que ha sido investido.

91
 CAPITULO IV

4. El instrumento pblico

Para explicar lo que es el instrumento pblico, a continuacin se describen las

sguientes definiciones:

4.1. Definiciones de instrumento pblico

Entre las definiciones consultadas en las obras, se mencionan las siguientes: 'Es el

documento notarial autorizado a instancia de parte, en el que consta un hecho

lurdico o
una relacin de derecho. Para Gonzalo de las casas: Es el escrito autntico en que se

consigna y perpeta un ttulo. o un hecho. Torres Aguilar: son los documentos

autorizados por el Notario en que constan las relaciones jurdicas de los partcipes, para

que sirvan de leyes entre los mismos o se refieren a los heclros relacionados con el

derecho.

Nuez Lagos, expone que el nombre tradicional de una clase de documentos pblicos:

los autorizados por Nol.ario. lnstrumento pblico es, pues, el documento pblico notarial.

93
 Por su parte Enrique Gimnez Arnau, lo define como: Documento pblico autorizado

por notario, producido para probar hechos, solemnizar o dar forma a actos o negocios

jurdicos y asegurar la eficacia de sus efectos jurdicos."53

"lnstrumento, escritura, escrito con que se prueba, confirma o justifica alguna cosa o, al

menos, que se aduce con tal propsito. En la acepcin ms amplia, cuanto consta por

escrito o grficamente; as lo es tanto un testamento, un contrato firmado, un libro o una

carta, como una fotografa o un plano; y sea cualquiera la materia sobre la cual se

extienda o figure, aunque indudablemente predomine el papel sobre todas las dems.

Cualquier comprobante o cosa que sirva para ilustrar."5a

"Documento pblico, autorizado por Notario a instancia de parte, producido para probar

hechos, solemnizar o dar forma a actos o negocios jurdicos y asegurar la eficacia de

sus efectos jurdicos. "55

"Del latn instruere, instruir. En sentdo general, escritura, documento. Es aquel

elemento que atestigua algn hecho o acto. Autntico. EI documento otorgado

legalmente y autorizado por quien tenga fe pblica.,,so

il-- yy* Nery Roberto. tntroduccn at estudio det derecho notariat. pgs. 67 y 68.
Cabanellas Guillermo. Diccionario de derecho usual, tomo ll, pg.403.
"" http://www. estuderecho com/estudantes/paraprivados/index.
htmi (Guatemala, 2 de febrero de
2012.)
56
Caanellas de Torres, Guillermo. Diccionario jurdico elementat, pg. 208.

94
A mi criterio, el instrumento pblico es el documento autorizado por el notario, que

contiene la voluntad expresada de las partes otorgantes a travs de haberlo firmado, el

cual ha sido redactado adecundolo a los requtsitos establecidos en la ley, y que

genera relaciones de derecho en el que se adquieren obligaciones o derechos de l

emanados y que es oponible a todos.

4.2. Evolucin histrica del instrumento pblico

"El Doctor Prez Fernndez del castillo, expresa: El trmino instrumento proviene
del
latn instruere: ensear, y se refiere a todo aquello que puede servir para dejar una

constancia, para fijar un acontecimiento.

cuando se trata de instrumentos que comprenden signos expresados en imgenes se

llama monumento como son las estatuas, las pelculas, las fotografas, y an las cintas

magnetofnicas. cuando en el instrumento emplea signos escritos se llama documento.

Esta distincin entre los instrumentos se conoce desde la antigedad en el derecho

romano y en el cannico era instrumento todo aquello con lo cual se poda integrar
una
causa. En este ltimo derecho se hablaba adems de instrumento en sentldo estrcto,

que se refera a cualquier escritura y en especial a la escritura pblica, que

tena fe por
s misma.

95
Carlos Emrito Gonzlez, al escribir sobre Ia evolucin histrica del instrumento pblico,

sostiene: Hace ya muchos siglos cuando los hombres se fueron organizando en

sociedades, debi ser un arduo problema probar los hechos que daban origen a Ias

relaciones jurdicas y formalizar las mismas.

Los principios religiosos constituyen sin duda la valla de la contencin para las

extralimitaciones de unos y otros, por el temor a Dios y al perjuicio o castigo que

pudiera acaecerles por las vrolaciones a lo pactado. Los instrumentos primitivos fueron

la primera exteriorizacin con que, salindose de la rbita del temor divino, comenzaron

a regularse aquellas relaciones.

La utilizacin de la escritura es un fenmeno que se acusa desde las civilizaciones ms

remotas, segn un minucioso estudo sobre los orgenes de la contratacin escrita

realizado por Ursicino Alvarez Surez.

Ello puede constituir una base para aprecar la existencia de una recepcrn externa del

principio de la escritura, pero no es suficiente para afirmar una recepcin

luridica
interna, referida al valor y la funcin del documento.

No podria pues pensarse cjentftcamente en dibujar una lnea de evolucln histrica del

documento que fuera desde los derechos origrnales hasta los del Medioevo.

96
Para Lpez (Eduardo Lpez Palop) la historia conocida del instrumento, salta desde

Roma a la aparicin de los cdigos Alfonsinos, el Fuero Real y la Siete partidas y

atribuye a la Escuela de Bolonia con Rolandino al frente, buena influencia sobre los

redactores de los cdigos Alfonsinos, en aquel siglo Xlll, siglo de oro del notariado

espaol.

Gimnez Arnau, afirma que la historia del instrumento pblico es paralela a la evolucin

del Notario que lo autoriza, y citando a cmara, probablemente hasta el siglo Xll no

adquieren los simples redactores de documentos el poder de dar fe.

Entonces empeza a perfilarse el verdadero Notario, aunque todava tiene que

transcurrir un siglo ms hasta que el documento o chartae, redactado en extenso por el

Notario, queda en poder de ste para integrar su protocolo. pero no slo nace en esta

poca la autenticidad del documento, sino su eficaca a travs de la fuerza ejecutiva.

Concluyamos con la conceptualizacin que Neri hace con respecto al instrumento: En

orden general, instrumento es el escrito con que se justifica o se prueba un hecho o un

derecho.

En sentido jurdico es todo lo que sirve para instruir una causa, o lo que conduce a Ia

averiguacin de la verdad. Segn la acepcin acadmica, nstrumento proviene del

instrumentum, que significa escritura, papel o documento con que se justifica o prueba

una cosa.

9/
 sin embrago, en opinin de Falguera (Apuntes de Notara), la palabra instrumento

dimana de las latinas instruens y mentem, porque instruye al entendimiento; por eso se

llama instrumento a cierta escritura que prueba cualquier negocio realizado.

Atento al sostenido de Escriche (Diccionario de legislacin y jurisprudencia) la voz

instrumento deriva del verbo latino instruere, que significa instrur; de ah que
instrumento se aplique a todo escrito que instruye o informa sobre lo que ha pasado.

Empero, en sentido propio y riguroso no se entiende por nstrumento sino el escrito en

que se perpeta la memoria de un hecho, el papel o documento con que se justifica o

prueba alguna cosa, la descripcin, memoria o nota de lo que uno ha dispuesto o

ejecutado o de lo que ha sido convenido entre dos o ms personas.

Etimolgicamente, instrumento y documento son trminos similares, pues clocumento,

que es palabra que deriva del latn documentatum, y esta, a su vez, de docere. que

equivale a ensear, importa er escrito donde se hace constar arguna cosa,,.57

lsic

"con respecto a la etimologa de documento, expresa carlos A. pelosi:

En el estudio
efectuado por el profesor alemn Helmut Arnatz sobre la derivacin de la palabra

documento se lleg a establecer que en la lengua indo-europea, madre de

casi todas
las lengua europeas, con excepcin der vasco, finrands y hngaro, exista ra parabra

dekos empleada por lo general en las esferas religiosas. Denotaba el gesto cle las

manos extendidas, tanto para ofrecer como para recibir.

ut
N4uoz, Nery Roberto. lntroduccin al estudio del derecho notaral, pgs.65, 66, V 67

98
De la raiz dek, dock o doc nacen varias palabras. Entre ellas el verbo latino doceo, y de

este Vocablo documentum, con tres acepciones primarias: Aquello con lo que algLiien se

instruye. Aquello que se refiere a la enseanza. Aquello con que se ensea. El mismo

ofigen tienen las palabras doctor, doctrina y docente, todas las cuales estn
impregnadas por el significado de enseanza."58

Derivado de lo manifestado, la evolucin histrica del instrumento pblico, la voz

instrumento se deriva de la voz latina instruere que significa instruir y segn se

entiende, lo escrito en el documento, instruye o informa sobre algo.

En el caso del instrumento pblico, este contiene manifestaciones de voluntad

expresadas por los otorgantes.

Segn la evolucin histrica, el instrumento se inlci con estatuas que contenan la

exteriorizacin que quera dar una descripcin sobre algo, luego de la necesidad de

relacionarse de la sociedad, dio origen a que esas relaciones comenzaran a regularse,

de donde surgi el documento que posteriormente se convirti en un instrumento

pblico; a dichas relaciones se comenz a darle un valor jurdico derivada de los

cdigos que eran redactados por personas que adquirieron el nombre de sabedores de

escribir y un siglo despus surge el documento que ahora es redactado y elaborado por

un notario.

ut
N4uoz. Nery Roberto. El instrumento pblico y el documento notaral, Pgs 1 y 2

99
4.3. Fines del instrumento pblico

"Norberto Falbo, citado por Oscar Salas, expone: Tradicionalmente se ha contemplado

el instrumento pblico nicamente en su aspecto meramente adjetivo, es decir, como

forma y como prueba. Carlos Emrito Gonzlez, establece como fines: La prueba

preconstituda; el de dar forma legal; y, el de dar eficacia al negocio jurdico.

El mismo autor en su obra Derecho Notarial, cita a Fernndez casado, quien expres

que dos son los fines principales que llena el instrumento pblico: perpetuar los hechos

y las manifestaciones de voluntad; y, servir de prueba en luicio y fuera de 1.

Como queda establecido, sobre los aspectos de forma y de prueba, quedan

enmarcados los fines del instrumento pblico, y no poda ser de otra manera, ya que de

lo que se trata al autorizar un instrumento es darle forma a la voh-ntad de las partes, y

que esa voluntad plasmada en el elemento papel sirva de plena prueba.,,5e

Derivado de lo que indica Fernndez Casado y Norberto Falbo, se entiende entonces

que son cuatro los fines principales que contiene un nstrumento pblico, ellos so n: 1)

Perpetuar los hechos y las manifestaciones de voluntad; 2) Servir de prueba en juicio y

fuera de l; 3) Ser prueba preconstituda; y, 4) Dar forma legal y eficacia al negocio

jurdico.

tt Muoz, Nery Roberto. El instrumento pblico y el documento notaral, pgs. 2 y 3.

100
 4.3.'l. La prueba preconstituda

"Fernndez casado, expuso esta teora en 1895, al tratar la fuerza del instrLmento

pblico. Prueba preconstituda ya preparada con anterioridad al pleito futuro. prueba

escrita que est en ese instrumento y que si alguna vez la necesitamos, la

presentaremos de inmediato para hacer valer nuestros derechos.

se critica esta teora, porque puede darse el caso de que nunca lleguemos a utilizar

dicha prueba, ya que millones de actos jurdicos se formalizan en el mundo, sin que

lleguen nunca a ser empleados sus instrumentos como prueba preconstitu id a. "60

En el instrumento pblico elaborado queda plasmada la voluntad expresa c1e los

otorgantes, por esa razn es una prueba escrita, es decir, una prueba preconstituida.

4.3.2. Valor jurdico del instrumento pblico

"Debemos mencionar el valor del instrumento pblico; aquel instrumento que no

adolece de nulidad ni falsedad, por lo tanto se tiene como plena prueba segn la

legislacin guatemalteca.

u0
Muoz, Nery Roberto. Introduccin al estudo del derecho notarial, pg. 73.

101
 Z.:S.;,-hr.
lx\&'..--"tz\
te,#*it
\ksl
El instrumento pblico'tiene valor formal y valor probatorio. Valor formal, cuando se

refiere a su forma externa o el cumplimiento de todas las formalidades esenciales y no

esenciales que el cdigo regula y valor probatorio en cuanto al negocio que contiene

internamente el instrumento-

Ambos deben complementarse. Ya que no sera correcto que en un caso determjnado,

la forma fuera buena y el fondo estuviera viciado, o por el contrario la fo'ma no es

buena, por no haberse cumplido los requisitos o formalidades esenciales del

instrumento y el negocio o el fondo del asunto fuere lcito.

El autor Pedro Avila Alvarez, con respecto al valor jurdico del jnstrumento priblico,

expone que en el estudio d este valor debemos distinguir: El valor o efectos

sustantivos; Efectos ejecutivos; Efectos probatorios; Valoro efectos sustantivos.

En general: legitimacin, As como el Registro de la Propiedad la previa calificacin del

Registrador permite presumir juris tantum o provisionalmente que el derecho inscrito

existe y pertenece al titular registral. en la escritura pblica la preparacin tcnica que la

ley exige al Notario, los deberes que le impone, la responsabilidad en que aquel incurre

si los incumple, las formalidades y garantas de que ha de rodear su actuacin, etc.,

permiten obtener la seguridad -relativa, pero suficrente para la vida jurdico- de que el

negocio en aquella recogido es vlido y legal e incluso reconocer, al memos

provisionalmente, al sujeto de aqul la titularidad de los clerechos que de dicho negocio

se deriven. En esto consiste la legitimacin que:mplica la escrtura.

ro2
En especial, la escritura puede ser segn los casos:

existencia del negocio; b) Elemento ind ispensable para la eficacia, es decir, para la

produccin de determinados efectos; c) Elemento indiferente, sin perjuicio del valor

legitimador y del probatoro procesal.

En el supuesto a), el negocio nace en la escritura, simultneamente a ella. Este es

elemento de la constitucin del negocio, tiene valor constitutivo. Por ejemplo: La

donacin de inmuebles no nace sino cuando se otorga la escritura correspond ie nte. En

el supuesto c), parece a primera vista, que al no ser elemento de constitucin ni de

eficacia del negocio (por ejemplo: escritura de prstamo, mutuo simple), la escritura es

simplemente declarativa, como en el supuesto b) parece que la escrtura es mixta (por

ejemplo: la escritura de compraventa de inmuebles): declarativa en cuanto viene a

recoger un negocio existente con anterioridad, y constitutva en cuanto a ciertos efectos

civiles (contra tercero, inscripcin en el Registro) que slo nacen con ella.

Pero hay que tener en cuenta en cuanto a estos dos supuestos b) y c): a) Que puede

suceder que en algn caso concieto la compraventa o el prstamo (por ejemplo) nc

nazcan hasta el otorgamiento de la escritura pblica correspond iente. B) Que an

cuando el negocio exista con anterioridad a la escrtura, al dotar de nueva estructura a

aquel, se produce lo que, siguiendo a Dengenkolb, llama la doctrina moderna una

"renovatio contractus" que obliga a considerar a aquella como constitutva o

dispositiva."6'

u'
Muoz, Nery Roberto. Ob. Cit. Pgs. 73, 74 y 75.

103
 "Efectos ejecutivos, el testimonio de la escritura pblica, es ttulo ejecutivo, lleva

aparejada ejecucin, le da esta calidad el Cdigo Procesal Civil y Mercantil.

Efectos probatorios, corresponde tambin al cdigo Procesal civil y Mercantil, darle

valor probatorio al instrumento pblico, los cuales reconoce que producen fe y hacen

plena prueba. Las otras leyes procesales, tambin le dan la misma validez. El derecho

de la otra parte es de redargirlos de nulidad o falsedad, si fuere el caso.

En realidad los instrumento pblicos hacen plena prueba contra todos no slo de que la

escena en que consiste el otorgamiento ha tenido lugar en la fecha que se indica, sino

tambin de aquellos hechos que se producen ante el Notario en el desarrollo de aquella

escena, a saber: del hecho de haber comparecido ante l determinadas personas, del

hecho de haberse ledo el instrumento e incluso del hecho de haber realizado las partes

determinadas declaraciones (sin prejuzgar si stas son o no veraces) y del de haber

prestado su consentimiento, etc.

Todo esto podr ser falso, pero mientras no se impugne por falsedad habr de hacer

prueba so pena de que desaparezca la utilidad de la funcin notarial.,,62

El instrumento pblico por el hecho de ser autorizado por un notaro, tene valor formal y

probatorio, justamente por la investidura jurdica que el notario recibe en la que se le

otorga el atributo de la fe pblica y por todas las formalidades o requisitos esenciales

que contiene dicho documento.

u'
Muoz, Nery Roberto. Ob, Cit. pgs. Z6 y 27.

104
4.4. Caracteres del instrumento pblico

"Carlos Emrito Gonzlez, establece: Si por carcter ha de entenderse el conjunto de

circunstancias o rasgos con que una cosa se da a conocer distinguindose de las

dems, el instrumento pblico posee varias que Ie individuaiizan muy

significativamente. Entre los cuales menciona:

l. Fecha cierta

Slo en la escritura pblica, pdemos tener la certeza de que la fecha de ella es

rigurosamente exacta y los efectos que de esta virtud excepcional pueden producirse,

son innumerables y valiossimos."63

La fecha cierta, es un importante requisto que debe contener un instrumento pblico,

previsto en el Artculo 29, numeral 1 del Cdigo de Notariado. Establece adems, el

Artculo 42, numeral 1, de dicho cuerpo legal, que la escritura pblica de testamento,

contendr: "La hora y sitio en que se otorga el testamento.". Tambin lo establecen as

los Artculos 31, numeral 1, y el Artculo 44 numeral 1, de la referida ley.

ut
Muoz, Nery Roberto. El instrumento pblico y el documento notarial, Pg. 4
 ll. Garanta
ffi
"Es garanta para el cumplimiento de los convenios. El
Estado no slo debe actuar ante

las relaciones de derecho de los indivrduos con posterioridad a las mismas, cuando

violadas las normas, pone la justicia a disposrcin de ellos y esta resueive el caso

planteado, restableciendo la normalidad -dando a cada uno lo suyo-, sino que tiene

tambin que hacer imperar el derecho en todo momento y al constituirse una obligacin

debe asegurar por los medios a su alcance su cumplimiento, porque cumplindola el

derecho ser normal y no patolgico.

No podra ser de otra manera, el instrumento autorizado por Notario, tiene la garanta,

el respaldo estatal, de lo contrario de cada documento que se autorizaTa se estara

dudando. "6a

Con relacin a la garanta, es un carcter contenido en la ley guatemalteca en el

Artculo 186 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil.

El citado Artculo en su parte conducente establece que: "Los documentos autorizados

por notario o por funcionario o empleado pblico en ejercicio de su cargo, producen fe

y hacen plena prueba."

ut
N4uoz, Nery Roberto. ob. cit. pg. 5.

106
lll. Credibilidad

"En el instrumento pblico, todos creemos, porque ha sido autorizado por una persona

con fe pblica, esta credibilidad es para todos y contra todos.

Luis Josserand, citado por Carlos Emrito Gonzlez, dice: Es una credibilidad
excepcional la que beneficia a los actos autnticos, que se afirma en dos direcciones: a)

En cuanto al origen del acto porque se presenta bajo el auspicio de signos exteriores

pblicos (sellos, timbres, firma del Notario,..).

La apariencia es tan elocuente.que se considera que responde a la reaiidad lleva UN

uniforme con que va revestido, va en ello el inters de la sociedad misma, y b) En

cuanto a las enunciaciones contenidas en el acto.

Es, o debe ser creble, porque es veraz. Esa veracidad lo impone por s mismo en las

relaciones jurdicas y esa funcin se llama a utenticacin.,,65

El instrumento pblico, por el hecho de ser autorizado por un notario investido cle fe

pblica, tiene credibilidad y es autntico.

uu
tbid. pg. 5.

1.07
lV. Firmeza, inevocabilidad e inapelabilidad

"Sabemos que el instrumento puede ser redargido de nulidad y de falsedad, pero

mientras esto no suceda, el instrumento es firme e irrevocable, no existe un superior

jerrquico del Notario a quien podamos apelar, las relaciones jurdicas contenidas son

firmes e irrevocables.

Puede caber, como se dijo, una accin de nulidad en un proceso, cuyo fallo s es

apelable; pero en contra de la escritura en s misma no cabe apelacin. Como seala

Carlos Emrito Gonzlez, es todo lo contrario lo que sucede con la sentencia, la cual es

modificable, revocable, por apelacin al tribunal de alzada."66

Tiene firmeza porque el mism est contenido en un documento autorizado por un

notario quien est investido de fe pblica.

Es irrevocable porque el notario no tiene en su ejercicio profesional, un jefe superior, sin

embargo, puede ser redargido de nulidad.

Tambin puede revocarse o rescindrrse por otro instrumento pblico siempre que los

otorgantes suscriban otro instrumento que lo deje sin efecto y en este caso no exrste

alguna forma de apelar un instrumento pblico porque no existe escritura de apelacin,

nicamente de revocacin.

uu
NIuoz, Nery Roberto. Ob. Cit. pg.6.

I08
V. Ejecutoriedad

"Sanahuja la define muy bien: Es la cualidad del acto en virlud de la cual el acreedor o

sujeto agente puede, caso de inobservancia del obligado, obtener la ejecucin de su

derecho mediante la fuerza."67

El Cdigo Procesal Civil y Mercantil en su Artcuto 327, establece lo siguiente: "Procede

el juicio ejecutivo cuando se promueve en virlud de alguno de los siguiente ttulos: 1o.

Los testimonios de las escrituras pblicas; 40. Los testimonos de las actas de

protocolacin de protestos de documentos mercantiles y bancarios, o los propios

documentos si no fuere legalmente necesario el protesto; 5o. Acta notarial en la que

conste el saldo que r:xistiere en contra del deudor, de acuerdo con los libros de

contabilidad llevados en forma legal.".

Tambin el Artculo 294 de la referida ley, establece: "procede la ejecucin en va de

apremio cuando se pida en vrrtud de los siguientes ttulos, siempre que traigan

aparejada la obligacin de pagar cantidad de dinero, lquida y exigible: 60. Transaccin

celebrada en escritura pblica.".

Los instrumentos pblicos autorizados por notario, tienen fuerza para ejecutarlos ya sea

dentro de un juicio o fuera de l; dentro de un juicio por ejemplo, se promueve en un

juicio ejecutivo establecido en el Artculo 327 del cdigo procesal civil y Mercantil.

6t
rbid. Pg. 6.

109
 Y fuera de un juicio, se ejecuta por la simple trad icin, es decir, por la simple entrega

del bien objeto del contrato.

Vl. Seguridad

La seguridad jurdica que el nstrumento pblico genera, se da por el hecho que este

queda en el registro del notario, es decir, en el protocolo a cargo del notario.

"Esta es una garanta o principio que fundamenta el protocolo, ya que la escritura matriz

queda en el mismo, y se pueden obtener tantas copias o testimonios, como fueran

necesarios, no se corre el riesgo de prdida, quedando protegidos los interesados por

todo el tiempo, an despus del fallecimiento del Notario.',68

4.4.7 . Yalor.

"El insirumento pblico tiene valor formal y valor probatorio. Valor formal, cuando se

refiere a su forma externa o el cumplimiento de toclas las formalidades esenciales y no

esenciales que el cdigo regula. Y valor probatorio en cuanto al negocio que contiene

internamente el instrumento. Ambos deben complementarse. ya que no sera correcto

que en un caso determinado, la forma fuera buena y el fondo estuviere viciado; o por el

contrario la forma no es buena, por no haberse cumplido los requisitos o formalidades

esenciales del instrumento y el negocio o el fondo del asunto fuere lcito."6e

uu
tbid. pg. 6.
ut
Muoz, Nery Roberto. Ob, Ct. pgs 6 y 7.

110
 e%
Y"jr"-fd'
Todo instrumento pblico autorizado por notario, tiene un valor formal y un valor
&r9.'
probatorio, porque el mismo contiene la manifestacin expresa de los otorgantes, y

porque el mismo queda contenido en el registro notarial a cargo del notario (protocolo).

4.5. Clasificacin de instrumento pblico

Dentro de la clasificacin de instrumento pblico, en Guatemala existe la siguiente: 1)

Principales o Dentro d,| Protocolo; y,2) secundarios o Fuera del protocolo.

4.5.1. lnstrumentos pblicos principales o dentro del protocolo

Dentro de ellos tenemos: La escritura pblica, el acta de protocolizacin, la razn

de
legalizacin tanto de firmas como de documentos que el notario registra, tal
como lo
establece el Artculo 8 del cdigo de Notariado, Decreto nmero 314 del
congreso cle

la Repblica de Guatemala.

Es decir, estos instrumentos pblicos principales, son todos aque[os que

ocupan un
lugar dentro del protocolo a cargo del notaro, as se encuentra
regulado en el Artculo g
de la citada ley, que ras escrituras matrices, actas de protocoracin y razones
de
legalizacin de firmas se extendern en paper se[ado especiar para protocoros.

Dentro de los instrumentos pbricos principares o que van dentro

der protocoro, estn
los siguientes:

111
 I

A. La escritura matriz

Es la escritura autorizada por notario e impresa en hojas de protocoro

a su cargo, a
requerimiento de parte o por disposicin de ra rey, en ra que se hacen
constar negocios
jurdicos y declaraciones de voluntad, obligndose sus otorgantes
en los trminos en
ella pactados.

Las escrituras matrices se clasifican en: escrituras principales. escrituras

complementarias y escrituras canceladas.

i. Escrituras principales

Son las escrituras que se perfeccionan en un mismo acto y que son totalmente
independientes de cualquier otra escritura para tener validez, estas ocupan un n[rmero

y folio dentro del protocolo a cargo del notario.

ii. Escrituras complementarias

Tambin llamadas accesorias, estas escrituras son las que vienen a complementar o

subsanar de forma o de fondo a una escritura anterior, es decir, a aquella escritura ya

existente o principal, que por alguna circunstancia no se perfeccion y necesita ser

aclarada o ampliada en el negocio o acto en ella contenido, entre ellas estn: las
escrituras de adicin, aclaracin, ampliacin y recisin.

1L2
 sobre esta clase de escrituras, estn previstas en el Ar1culo 36 de la ley citada y que

regula lo siguiente: "El notario pondr al margen de la escritura matriz, razn de haber

autorizado otra escritura que la adicione, aclare, modifique o rescinda; y tambin

razonar los ttulos y documentos que tenga a la vista y cuyo contenido sufra
modificacin, en virtud de los instrumentos que hubrere autorizado.,,.

De las escrituras de ampliacin y de aclaracin con la antefirma por m y ante

m, que
tengan por objeto nico enmendar errores u omisiones de forma en que hubiere

incurrido, estn contenidas en er Artcuro 77 rirerar e, cre dicho cuerpo regar.

iii. Escrituras canceladas

Son las escrituras que no nacen a ra vida jurdica, pero que ocupan un rugar,
nmero
cardinal y folio en el registro notarial (protocolo) a cargo del notario.
Estas escrituras,
deben ser canceradas porque contienen argn error nsubsanabre; regurarmente
se da
en los casos cuando esta ha sido impresa fuera de ros mrgenes estabrecidos
en ra

hoja de papel especiar para protocoro, o aque[a escritu.ra que fue

impresa pero por
alguna razn los otorgantes no la firmaron.

De estas escrituras canceradas se debe dar un avrso de

canceracin ar Archivo General
de Protocolos dentro de los veinticinco das hbiles, tal como
lo establece el artculo 37
literal b del cdigo de Notariado, Decreto nmero 3'14 der
congreso de ra Repbrica de
Guatemala. De estos instrumentos cancerados, no se podr extender copra o
testimon io.

1.13
 %
La estructura de la escritura matriz es la siguiente: La introduccin, que se subdivide
"W
a) El encabezamiento, el cual contiene nmero cardinal de la escritura, lugar y fecha de

otorgamiento, tambin la hora si se tratara de testamento o donacin por causa de

muerte, las palabras ante m, nombre del notario autorizante y su calidad de Notario; b)

La comparecencia: Que contiene los nombres completos de los otorgantes, edad,

estado civil, nacionalidad, profesin, ocupacin u oficio y domicilio.

La fe de conocimiento de las personas que ntervienen o el documento con el que SE

identifican o el documento con el que acreditan la representacin que ejercitan, en SU

caso.

Razn de haber tenido a la vista los docurnentos fehacientes con que acredrten la

representacin en nombre de otro, si fuere el caso. La intervencin de intrprete y

testigos de ser necesario, la declaracin de los otorgantes de encontrarse en el lbre

ejercicio de sus derechos civiles, y, la nominacin del acto o contrato.

El cuerpo, que se subdivide as: a) En ros antecedentes o exposicin, se consigna ra

descripcin clara del objeto que va a dar origen al negocio jurdico, elementos
indispensables para la contratacin; b) por su parte en ra estipuracin o parte
dispositiva, se formula la declaracin de voluntad de los otorgantes que da vida
al acto
o negocio jurdico que desean celebrar, reconocer, modificar ampliar o extngur.

Algunos autores a esta parte de la escritura (el cuerpo) le denominan de reservas y

adveencias. Finaliza el cuerpo con la aceptacin del acto o contrato.

714
El cierre, este es la ltima parte o prrafo del instrumento y no es necesario que

aparezca en una clusula aparte (aunque algunos notarios utilizan una clusula aparte),

el notario debe dar fe de todo lo expuesto y de que tuvo a la vista todos los documentos

que se han mencionado en el instrumento, tambn se procede a advedir de los efectos

legales y de la obligacin que tienen el sujeto activo de presentar el testimonio de esa

escritura al registro respectivo, en su caso.

En el otorgamiento, como parte de la conclusin debe darse lectura del instrumento, y

en caso de tratarse de donacin por causa de muerte o testamento, esta debe hacerla

el testador o quien l designe, dentro de los testigos y se concluye con la aceptacin,

ratificacin y firma del instrumento. Las palabras ante m, Iuego la firma del notario.

El Artculo 29 del Cdigo de Notariado, contiene los requisitos esenciales que debe

contener un instrumento pblico; y, el Artculo 31 del mismo cuerpo Iegal, contiene las

formalidades esenciales que debe contener un nstrumento pblico.

B. Acta de protocolizacin

A mi criterio, el acta de protocolizacn es la escrititra que el notario autoriza por

disposicin de la ley o a requerimiento de las partes y que lleva adherido el documento

que incorpora material y fsicamente en el registro notarial a su cargo (protocolo), el

cual forma parte de Ia misma escritura; dicha escritura ocupa un nmero cardinal y un

folio dentro de dicho registro notarial (protocolo).

115
 El Artculo 63 del Cdigo de Notariado, establece que, "podrn protocolarse:

1. Los documentos o diligencias cuya protocolacin est ordenada por la ley o por

tribunal competente.

2. Los documentos privados, cuyas firmas hubieren sido previamente legalizadas.

3. Los documentos privados sin reconocimiento o legalizacin de firmas,

En los casos previstos en el inciso i, la protocolacin la har el notario por s y ante s;

en los casos del inciso 2 bastar la comparecencia de la persona a cuyo favor se

suscribir el documento y en los casos del inciso 3 es indispensable la comparecencia

de todos los signatarios del documento.".

Por su parte, el Artculo 64 del mismo cuerpo legal, establece los requisitos que deben

observarse y el cual regula que: "El acta de protocolacin contendr:

1. El nmero de orden del instrumento.

2. El lugar y la fecha.

3. Los nombres de los solicitantes, o transcripcin en su caso, del mandato judicial.

116
 ,.-:S,,@t
lc]!*.,*-,P

4. Mencin del documento o diligencia, indicando el nmero de hojas que contiene ,

"W
lugar que ocupa en el protocolo, segn la foliacin, y los nmeros que correspondan a

la primera y ltima hojas.

5. La firma de los solicitantes, en su caso, y la del notario.,,

cuando el mismo notaro es el otorgante, es decir, que por disposicin de la ley otorga

el acta de protocolacin, su firma debe ir precedida de las palabras por m y ante m; y

si el acta de protocolacin fuere a requerimiento de parte, es decir, si firmare l y los

solicitantes nicamente de las plabras ante m, precedidas de las firmas de os

requirentes del acta.

8.1 . Efectos jurdicos de la protocolacin

Dentro de los efectos jurdicos de la protocolacin a mencionar, se encuentran los

siguientes:

i. si el documento a protocolar fuera un acta notarial autorizada por el notario (por

ejemplo, la de matrimonio), sus efectos son plenos. De lgual forma si estuvisemos

protocolando un documento pbrico que haya sido ordenado por un

tribunar.

ii. si se tratara de un documento privado, con o sn legalizacin de firmas, el nico

efecto jurdico que produce es la fecha de cuando fue protocolado, adems de

garantizar su perdurabilidad y reproduccin.

't 77
C. Razones de legalizacin de firmas y de documentos

La razn de legalizacin de firmas, es la que realiza el notario mediante la cual da fe

que una o varias firmas que han sido escritas, puestas o reconocidas en su presencia y

que es son autnticas, en la que l reconoce al o a los signatarios o bien que los

identific por los medios establecidos en la ley, siendo responsable de la firma y fecha

que con su firma de fe que son autnticas o que las reconoce.

El Artculo 59, establece que: "De cada acta de legalizacin el notario tomar razn en

su propio protocolo dentro de un trmlno que no exceder de ocho das.',.

Esta toma de razn, la realiza el notario con el objeto de llevar un control de ellas,

debido a que los documentos quedan en poder de los particulares.

Por su parte la razn de legalizacin de documentos, es la razn mediante la cual el

notario da fe que Ia fotocopia de un documento ha sido reproducida en su presencia

directamente de su original, siendo responsable en la fecha en que su reproduccin del

documento original se realiza y que con su firma da fe que es autntico de su original.

El Artculo 54 del Cdigo de Notariado, en su parte conducente establece

lo siguiente.
"Asimismo, podrn legalizar fotocopias, fotostticas y
otras reproducciones elaboradas
por procedimientos anlogos. siempre que las mlsmas sean procesadas, copiadas
o
reproducidas del original, segn el caso, en presencia del Notario autorzante.".

118
Por su parte el Artculo 55 del mismo cuerpo legal, establece los requisitos que debe

contener el acta de legalizacin y los Artculos del 56 al 5g de dicho cuerpo legal,

establecen otros requisitos de vital importancia en este tipo de legalizaciones.

C.1 . Testimonios de la razn de legalizacin de firmas

De las razones de legalizacin de firmas, se debe extender testimonjo especial para ser

remitido al Archivo General de Protocolos, como de toda escritura que se redacta y

autorice en el registro notarial a cargo del notario. Adems puede extenderse un

testimonio para el interesado, si fuera el caso que lo requiriera.

C.2.Yalidez

Tiene plena prueba en cuanto al signatario del documento y la fecha de legalizacin de

la firma. El notario no es responsable del contenido del documento, ni de la capacidad o

personera de los signatarios. El notario no debe de legalizar firmas en documentos que

sean contrarios a la ley o Ia moral o cuando por error, ignorancia o dolo el documento

contenga un acto que por su naturaleza debe hacerse constar en escritura pblica.

C.3. La forma notarial

La forma notarial de las razones de legalizacin de firmas, se refiere a las diferentes

modalidades en que estas han de extenderse.

119
Dentro de la forma notarial de las razones de legalizacin de firmas, estn las

siguientes: firma puesta ante notario, firma reconocida ante notario; firma puesta a

ruego de otra persona que no sabe o que no puede firmar, y finalmente, firma puesta en

hoja independiente.

C.4. lmpuestos de las actas de legalizacin de firma

Por cada acta de legalizacin ya sea de firma o de documentos, debe adherirse timbres

fiscales por un valor total de cinco quetzales en concepto de impuesto del timbre fiscal;

y, tambin deben adherirse timbres notariales, por un valor total de diez quetzales en

concepto del impuesto del timbre notarial.

C.5. Obligaciones posteriores .a la autorizacin de una escritura matriz, acta de

protocolacin y acta de legalizacin de firma y de documento.

Tanto en la escritura matriz como en el acta de protocolacin, se debe remitir testimonio

especial al Archivo General de Protocolos dentro de los 25 dias hbiles siguientes al

otorgamrento de cada escritura pblica, as lo deternrina el Artculo 37 literal a, clel

Cdigo de Notariado; y, extender testimonio a Ia parte interesada.

Con relacin a las escrituras canceladas, se debe dar aviso dentro del trmino indicado

para las escrituras pblicas, de las cuales no se podr extender copia o testimono, tal

como lo establece la literal b, del Artculo y ley citados.

Con relacin a la razn de legalizacin de firmas y de documentos, la nica oblrgacro

posterior es la razn que el notario debe tomar en el registro notarial a su cargo dentro

de un trmino que no exceder de ocho das siguientes a la fecha de dicha legalizacin,

segn Io establece el Articulo 59 de la ley citada.

C.6. Contenido y formalidades del acta de legalizacin de firma y de documento

Esta debe redactarse en papel sellado especial para protocolo, y contener:

i. Nmero de orden.

ii. Lugar y fecha.

iii. Nombre y apellidos de los signatarios.

iv. Descripcin breve y substancial del contenido del documento que autoriza la firma o

firmas que se legalizan, con indicacin del valor, nmeros y quinquenio de las hojas de

papel sellado en que estn suscritos, tanto el documento, como el acta de autntica o

mencin de la clase de papel en que estn escritos. Estas razones se asentarn

siguiendo el orden y numeracin del protocolo y sern firmadas nicamente por el

notario.

v. La firma del notario (con su sello).

721
 C.7. lncumplimiento de la obligacin de tomar nota en el protocolo del notario

El incumplimiento de esta obligacin es sancionada por la corte suprema de Justicia

con amonestacin o censura al notario infractor o imponindole una multa que no

exceder de veinticinco quetzales, as lo establece el Artculo 101 del cdigo de

Notariado. El no tomar nota en el protocolo de la razn de la legalizacin de firmas, no

invalida la legalizacin propiamente dicha.

4.5.2. lnstrumentos pblicos secundarios o fuera del protocolo

Dentro de los instrumentos pblicos secundarios o que no van dentro del protocolo,

estn los siguientes: a) actas notariales; b) actas de legalizacin de frmas: y, c) actas

de legalizacin de copias o de documentos. Tambin dentro de ellos estn los asuntos

de jurisdiccin voluntaria en sede notarial y las resoluciones notariales.

l. Acta notarial

con relacin al acta notaral, el Artculo 60 del cdigo de Notariado, establece lo

siguiente: "El notario, en los actos en que intervenga por disposicin de la
ley o a

requerimiento de parte, levantar actas notariales en las que har constar

los hechos
que presencie y circunstancias que le consten.,,.

122
 "En ella se encierran varios aspectos
importantes: la instancia de parte, requerimiento o
solictud; la autora der acta; ras circunstancas, manifestaciones
o hechos que notario
presencia y le constan; y, excluye definitvamente
los contratos.

Autores clsicos, como Novoa seoane, con respecto ar Acta Notariar, expresa.
Acta
notaral es el instrumento pblico en que no se contiene retaciones de derecho, en que

no hay vnculo que engendre obllgacin. contiene solamente hechos cuyo recuerdo

conviene conservar por la fe del autorizante, o hechos relacionados con el derecho, que

pueden producir acciones no exigibles por la propia virtud del acta, sino deducibles de

los hechos que en ella constan para pedir a los Tribunales o a las Autoridades de otro

orden el cumplimiento del derecho.

De modo que el acta notarial, como una de las ramas del instrumento pblico, hace fe,

por s misma en cuanto a los hechos en ella relacionados, bajo la fe del Notario en ej

crculo de sus atribuciones; pero las relaciones de derecho que hayan de deducirse de

esos hechos no son siempre inmediatas.

El acta es la relacin fehaciente de hechos que presencia el escribano. Es una

constancia, no un contrato. A medida que los ve y se producen. toma nota de ellos y sin

funcin calificadora alguna, sin transformar en derechos sus exteriorizaciones, los va

escribiendo y quedan para que en su oportunidad, esa presencia del funcionano

autorizante asegure que ocurrieron y constituya valedera prueba de obligaciones.

 -%
(ilH39
Son aquellos documentos autorizados en forma legal por et notario. para dar tu a" Xg/
hecho o de una pluralidad de hechos que presencia o le consten, o que personalmente

realice o comprueba y que no consttuyen negocios jurdicos."7o (sic).

A mi criterio, el acta notarial es un documento que contiene manifestaciones de

voluntad en los que el que el notario interviene a instancia de parte o por disposicin de

la ley; estos documentos van fuera del protocolo toda vez que la persona o personas

que hayan hecho constar manifestaciones de voluntad, no soliciten que dicha acta sea

protocolizada; y, si el interesado solicitara que esta acta sea protocolizada, dicho

documento naturalmente queda contenido en el protocolo a cargo del notario.

l.l. Clasificacin de las actas notarales

No existe una clasificacin legal de las actas notariales, sin embargo, en la prctica se

encuentran las siguientes:

a. De presencia, es el acta mediante la cual se acredita Ia realidad o veracidad de un

hecho que genera su autorzacin. En ella puede hacerse constar cualquier hecho qr_re

el notario perciba con sus sentidos. un ejemplo sera, un acta de supervivencia o un

acta de matrmonio.

b. De referencia, es el acta mediante la cual se hace constar la recepcin de

informaciones testimoniales voluntarias.

t0
Muoz, Nery Roberto. Er instrumento pbrco y er documento notarar, pgs. 39 y 40.

124
En estas actas el notario no afirma la veracidad del contenido, sino el hecho en el que

los testigos pronunciaron las palabras consignadas, es decir, el notario da fe de la

comparecencia de determinadas personas ante 1, pero sin dar fe de los hechos a que

dichas manifestaciones se refieren. Este tipo de acta se da en la tramitacin notarial de

asuntos de jurisdiccin voluntaria.

c. De requerimiento, es el acta mediante la cual se hace constar una solicitud de

cumplimiento de una obligacin o en la que se haga o deje de hacer algo. En esta acta

lo que se trata, es como una forma de requerir el cumplimiento de una obligacin. Un

ejemplo tpico es un acta de protesto de cheques.

d. De notificacin, es el acta mediante la cual se prueba autnticamente de haber

puesto en conocimiento de otra persona determinada una noticia o una resolucin

emanada de un tribunal judicial. Por eso es que en la ley en los Artculos 33 y 71 del

Cdigo Procesal Civil y Mercantil, se reconoce la iniervencin del notario como auxiliar

del Juez, siempre a soficitud de parte.

e. De Notoriedad, es el acta mediante la cual se comprueban hechos notorios, sobre los

que se fundarn y declararn derechos y cualidades de trascendencia jurdica. Un claro

ejemplo, se da cuando una persona en forma constante y pblica utiliz en vida

nombres o apellidos distrntos a los que legalmente le correspondan. En este caso, se

inicia a peticin de un tercero, que pide la notoriedad, cuando quien debe hacerlo no lc

hace. Es conocido cmo identificacin de tercero.

 l.ll. Diferencias externas entre el acta notarial y la escritura pblica

Existen diferencias entre el acta notarial y la escritura pblica a considerar:

a. Las actas notarias se redactan en hojas de papel bond y las escrituras pblicas

papel especial para protocolo, denominadas en la prctica, hojas de protocolo.

b. Las actas notarales no llevan numeracin cardinal, y las escrituras pblica s la

llevan.

c. En las actas notariales, se debe indicar la hora en que dio inicio y la hora en que se

finaliz la misma, en las escrituras pblicas no, pero Ia nica excepcin es en los

testamentos y donaciones por causa de muerte.

d. De las actas notariales no se extienden testimonios, y de la escritura pblica s.

e. Generalmente, es decir, en la mayora de los casos, las actas notariales quedan en

poder del interesado y no del notario, excepto de ras actas notariares que por
disposicin de la ley o a requerimiento de las partes se protocoliza, la escritura pblica

en cambio, queda en el registro notarial a cargo del notario (protocolo).

f. En algunas actas notariales, no es necesario consignar los datos de identificacin

del requirente, y en las escrituras pblicas es requisito legal.
g. En algunas actas notariales, es suficiente la firma del notario para que dlcha acta

adquiera plena validez, mientras que en la escritura pblica es requisito esencial Ias

firmas de los otorgantes.

l.lll. Diferencias internas entre un acta notarial y una escritura pblica

Existen diferencias internas entre un acta notarial y un escritura pblica, sin embargo

se mencionan las sguientes:

En las actas notariales se hacen constar hechos y circunstancias por el notario,

mientras que en la escritura pblica se hacen constar negocios jurdicos y

declaraciones de voluntad.

Est claro entonces, que entre una y otra existen tres diferencias: con relacin a su

estructura; con relacin a su contenido; y, con relacin a sus efectos.

L lV. Estructura de un acta notarial

"El autor Prez Fernndez del castillo, expresa que en Mxico: En cuanto la estructura

y el sistema de redaccin del acta notarial, en trminos generales son los mismos de la

escritura pblica: Proemio, Antecedentes, Representacin, Generales, certificacin y

autorizacin.

1,21
A diferencia de las escrituras pblicas no hay clusulas por no existir otorgamiento de

voluntad.

Avila Alvarez, la estructura as: a) comparecencia del interesado en la actuacin

notarial; b) solicitud de la actuacin notarial; c) Narracin por el Notario del hecho que

percibe o produce; d) Aprobacin del requirente a los trminos de las dos prmeras

pades y firma por l en todo caso (si suprere y pudiere) y de los interesados presentes

en el hecho que se narra (si supieren, pudieren y quisiesen); Autorizacin del Notaro.

Sanahuja y soler, citado por Neri expresa:Aunque la redaccin de las actas es libre, se

aprecian en la doctrina y en la prctica tres partes: rogacin o requerimiento al notario;

narracin del hecho observado o.de la diligencia practrcada; y autorizacin.

En Guatemala, se sigue con alguna variante, la estructr.lra que presenta el autor oscar

A. salas quien expresa: A pesar de que el notario goza de una amplia esfera de
libertad para la redaccin de las actas notariales, su estructura puede drvidirse en:

rogacin, audiencia, o requerimiento al notario; Expresin del objeto o finalidad de la

rogacin o requerimiento hecho al notario; Narracin del hecho; y, autorizacin.

En una forma simple ei acta notarial se divide en: Rogacin; Objeto de la Rogacin;

Narracin del hecho; y, Autorizacin Notarial.

a. Rogacin, como el acta no contiene un negoco jurdico, no existe en ella

comparecencia de las partes (no las hay), sino la audiencia de los interesados en que

estos formalizan la rogatio.

La rogatio, que es un acto prelimnar de instancia que pone en movimiento la actividad

funcionalista del notario. Es, pues, un acto de impulso, puesto que el notario no puede

actuar sino a instancias de alguien, la rogatio en las actas siempre es expresa a

diferencia de las escrituras pblicas en que rara vez lo es.

No es necesario que el notario de fe explcitamente, ni debe entenderse que lo hace

implcitamente, de conocer a los rogantes ni de su personera, ni que formule jurcio

expreso o tcito de su capacidad, a no ser en casos especficos en que el derecho

vigente estatuya otra cosa, o se deduzca necesariamente de la naturaleza del acto

certificado.

b. objeto de la Rogacn, aqu debe expresarse cuanto se desea que haga el Notario,

pues ste tendr que limitarse a dejar constancia del hecho principal que el rogante

desee que se certifique y de todo cuanto sea complemento necesario para su

descripcin o narracin.

El notario debe rehusar su intervencin cuando se pretenda que acte en una esfera

que no es de su competencia, por ejemplo, cuando se le requiera para docr-rmentar

hechos ilcitos.
c. Narracin del Hecho, se considera la parte principal y se incluye en ella la relacin de

hechos que consten al notario por haberlos investigado (caso del acto de notoriedad), o

que presencie o que l mismo realice a instancias del requirente (tal como una

notificacin).

d. Autorizacin Notarial, consiste en la firma o firmas de los requirentes y de los que

intervinieron en el acta y la del Notario.

Salvo que la ley lo exija expresamente en disposiciones especiales y determinadas (el

acta de matrimonio por ejemplo), los requirentes o los que intervengan en el acta

pueden negarse a firmar o no firmar y as lo debe hacer constar el notario, frrmando

nicamente l y el acta notarial tiene validez. Caso totalmente opuesto al de la escritura

pblica.

Existen algunas dudas en nuestro medio, si el Notario debe utilizar en el acta. las

palabras ANTE M: antes de firmar y sellar el acta notarial.

La legislacin notarial en materia de actas no regula al respecto y, en muchos casos,

para las actas se aplican las formalidades de los instrumentos pblicos, contempladas

en el artculo 29 del Cdigo de Notariado.

considero que si slo el Notario va a firmar el acta, no es necesario que anteponga las

palabras ANTE Mi a su firma, nicamente el DOy FE.

130
 s**.6
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Y8:"1-t4
-

Ahora bien, si firman las personas que intervienen en el acta, lo recomendable y

&stz
tcnico es que el Notario antes de firmar utilice las palabras ANTE Mi, de todas formas

si no lo hace, no invalida el acta, por no ser un requisito esencial."7l

segn los autores citados, as es como se estructura un acta notaral, y sin embargo,

en trminos generales son los mismos de una escritura pblica, es decir, el

encabezado que es donde se redacta la actuacin notarial y la comparecencia o

solicitud de los otorgantes y la representacin, si esta existiere; el cuerpo, que contiene

la narracin por parte del notario del hecho que recibe del otorgante; y, el cierre, que es

la aprobacin o aceptacin del otorgante seguida de la firma, y despus de la

autorizacin del notario.

LV. Requisitos y formalidades de las actas notariales

Los requisitos y formalidades del acta notarial, los establece el Artculo 61 del cdigo

de Notariado, que en su parte conducente regula Io siguiente: ,,El notario har constar

en el acta notarial: el lugar, la fecha y la hora de la diligencia; el nombre de la persona

que lo ha requerido; los nombres de las personas que adems intervengan en el acto:

la relacin circunstanciada de la diligencia,...

t' N4uot, Nery Roberto. Er instrumento pbrico y er documento notarar, pgs 49, 50, 51 v 52

131
En los protestos, inventarios v diligencias judiciales, observar las disposrciones

especiales determinadas por la ley, para cada caso, sin que sea obligatoria Ia

concurrencia de testigos. ".

Por su parte el Artculo 62 del mismo cuerpo legal, establece: "El notario numerar,

sellar y firmar todas las hojas del acta notarial.".

l.Vl. Principales actas notariales

Entre las principales actas notariales, se encuentran las siguientes: a. sobrevivencia o

supervivencia; b. nombramiento; c. matrimonio; d. notificacin; e. protesto; f. inventario.

ll. Acta de legalizacin de firma

Este es otro de los documentos en donde el notario nterviene y que van fuera clel

registro notarial a su cargo, es decir, fuera del protocolo, porque dicho documento

queda en manos del solicitante.

ll.l. Definicin de acta de legalizacin de firma

Es el acta mediante la cual el notario da fe que una firma ha sldo puesta, signada o

reconocida por l en su presencia, de la persona que identific por los medios legales,

hacindose responsable nicamente de la firma y fecha de su legalizacin.

L32
 lo siguiente: "Los notarios podrn
El Artculo 54 del Cdigo de Notariado, establece lo

legalizar firmas cuando sean puestas o reconocidas en su presencia. Asimismo, podrn

legalizar fotocopias, fotostticas y otras reproducciones elaboradas por procedimrentos

anlogos, siempre que las mismas sean procesadas, copiadas o reproducidas del
original, segn el caso, en presencia del Notario autorizante.".

Los requisitos de esta acta, los establece el Artculo 55 del mismo cuerpo legal, el que

regula que el acta de legalizacin contendr:

a) Cuando sea de firmas: el lugar y la fecha; los nombres de los signataros; su

identificacin por medio establecldos en el inciso 4o. del artculo 29 de esta ley. si no

fueren conocidos por el Notario: fe de que las firmas son autnticas; firmas de los

signatarios y las firmas de los testigos si los hubiere.

b) La firma y sello del Notario, precedidas de las palabras: ante m.

El Artculo 56 de la ley citada establece: "si la firma hubiere sido puesta por una

persona a ruego de otra que no supiere o no pudiere firmar, ambas comparecern al

acto; para el caso de reconocjmiento, ser suficiente la concurrencia del obligado, lo

que har constar el notario. La persona que no supiere o no pudiere firmar pondr su

impresin digital al pie del acta,".

133
 6"--_*
Por su parte establece el Artculo 58 del mismo cuerpo legal: ,,El notario Irrmara y \t*t/
sellar la o las hojas anteriores a la que se encuentre suscrita el acta de autntica,

haciendo constar en la misma esta circunstancia.

si el acta de autntica se escribiere en hoja independiente del documento, se har

relacin de esta en el acta.".

ll.ll. Validez del acta de legalizacin de firma

"El acta de legalizacin de firmas tiene plena validez con respecto al signatario del

documento y a la fecha en que se legaliz la firma.

Es conveniente aclarar que el Notario, segn la legislacin guatemalteca, no es

responsable del contenido del documento cuya firma est legalizando, ni de la

capacidad ni personeria de los firmantes. Esta actividad es muy parecida a la cle los

Notarios de tipo Sajn.

Es importante hacer algunas consideracrones: Se afirma que el acta de legalizacin, no

prejuzga acerca de la validez del documento, sin embargo el Notario debe abstenerse

de legalizar firmas en documentos que contengan actos o negocios en contra de la

moral o la ley, o que tengan que constar en escritura pblica y por error,
desconocimiento o mala fe, estn redactados como documentos privados.
con respecto a la capacidad de los firmantes: si bien es cierto el acta de legalizacin
no prejuzga sobre la capacidad, podramos deducir que podemos legalizar firmas de

personas incapaces, lo cual sera incorrecto y podramos inducir a error a muchos, ya

que estos actos quedarn viciados desde su creactn.

con relacin a la personera de los firmantes, si el notario no es responsable de la

personera de los firmantes, tampoco le sera permitido acreditar representacin dentro

del acta de legalizacin, ya que el nico objeto del acta es certificar la autenticidacl de la

firma de la persona"T2

Finalmente, lo manifestado en los prrafos anteriores, se fundamenta en el Artculo 57

del cdigo de Notariado, el cual precepta los siguiente: "La autntica no prejuzga

acerca de la validez del documento ni de la capacidad ni personeras de los signatarios

o firmantes.".

ll.lll. La forma notarial del acta de legalizacin de firma

A continuacin se enumeran las distintas formas notariales que existen del acta de

legalizacin de firma;

t'Muoz,
Nery Roberto. El nstrumento pblico y el documento notaral, pgs. 65 y 66.

135
 a. Firma puesta ante notario.

b, Firma reconocida ente notario.

c. Firma puesta a ruego de otra persona que no sabe o no puede firmar; y,

d. Firma puesta en hoja independiente.

ll.lV. lmpuestos que cubre el acta de legalizacin de firma

Los impuestos a que est afecta el acta de legalizacin de firma, se encuentran

establecidos en el Decreto Nmero 37-92 del congreso de la Repblica de Guatemala,

Ley del lmpuesto de Timbres Fiscales y de papel Sellado Especial para protocolos, en

su Artculo 5 numeral 7, el cr.ral regula que las actas de lega zacin notarial de firmas o

documentos, pagarn cinco quetzales en concepto de impuesto de timbres fiscales.

El cumplimiento de este impuesto, se reallza adhiriendo al acta de legalizacin que

contiene dicho documento e! tmbre fiscar por er varor totar que indica el numeral 7 de

dicho Artculo.

Adems, el Decreto Nmero 82-96 del congreso de la Repblica de Guatemala, Ley

del rimbre Forense y Timbre Notarial, en su Artculo 3 numeral c), establece que:
"Actas notariales y de legalizacin de firmas o documentos. Diez quetzales (o.10.00).',

136
 Este pago se hace en concepto del impuesto que debern cubrir los Notarios en

ejercicio de su profesin y dicho impuesto se recaudar por medio de timbres o

estampillas especficas para el efecto.

La forma como se realiza el cumplimiento de este impuesto, es adhiriendo al acta de

legalizacin que contiene dicho clocumento el timbre notarial por el valor total que indica

la literal c) de dicho Artculo.

ll.v. obligaciones posteriores a la realizacin del acta de legalizacin de firma

Para el notario, la nica obligacin posterior que se deriva de este documento es la

razn que debe tomar en el registro notarial a su cargo (protocolo) dentro de los ocho

das siguientes, tal como lo establece el Artculo b9 del cdigo de Notariado.

Para los requirentes, la nica obligacin posterior a la realizacin del acta de

legalizacin de firma, es el pago de los honorarios establecidos en el Artculo 10g
numeral 10 del Cdigo de Notariado.

lll. Acta de legalizacin de fotocopias de documentos

Esta acta de legalizacin de fotocopias de documentos, es una actividad muy

constante
en el ejercicio de la profesin del notario; a continuacin se describen los antecedentes

de esta acta.

737
lll.l. Antecedentes del acta de legalizacin de fotocopias de documentos

Para tener una mejor idea del acta de legalizacin de fotocopias de documentos es

importante conocer sus antecedentes para estar mejor informado sobre el tema, por lo

que a continuacin se desarrolla el mismo.

"En los tiempos modernos la legalizacin o autntica de fotocopias de documentos se

ha vuelto muy usual, por la facilidad de obtener copias exactas de los originales, sin

embargo, el acto jurdico notarial de legalizacin de fotocopias de documentos, se

regul expresamente hasta en 1987, en el Decreto 28-87 del congreso de la Repblica,

que reform expresamente los a.rtculos 54 y 55 del Cdigo de Notariado.

Hace ms de cincuenta aos, cuando se promuig el cdigo de Notariado, no se previ

la legalizacin o autenticacin de fotocopias de documentos. slo se dej prevrsta la

posibilidad de expedir testimonios por medio de copias fotostticas o fotogrficas.

El Licenciado Maximiliano Araujo, escribj en 1982 (5 aos antes de hacerse Ia

reforma) con respecto al tema: Es indudable que en los ltimos aos Guatemala ha

entrado de lleno a lo que muchos estudiosos de la Filosofa y de Ia Sociologa han dado

en llamar La Cultura de la Tecnologa.

Y sin entrar en detalles sobre si esto es bueno o malo, lo cierto del caso es que nos

enfrentamos a un continuo proceso de cambio; y no obstante que una de las

caractersticas del Derecho es adecuacin a la realidad, vemos como las ms de las

veces no existe la coincidencia deseada, siendo que en esa relacin es el Derecho el

que va en atraso, as sucede que en los momentos actuales las mquinas

reproductoras de documentos o fotocopiadoras, se han convertido en un instrumento

til para algunas de las actividades humanas, y los notarios por la misma razn del

ejercicio de su profesin no han quedado al margen de esa prctica.

sin embargo, nos encontramos que ante dicho fenmeno el Notario guatemalteco se

encuentra con que las normas que pudieran regular su activtdad frente al uso de las

mquinas fotocopiadoras son ambiguas en su redaccin. con el transcurso del tiempo

la prctica de legalizar fotocopias se haba vuelto muy comn, adems de mucha

utilidad, sin embargo se dudaba, cul era la forma correcta de hacerlo.

Se utilizaban dos formas de legalizar fotocopias:

a. Redactando en el mismo documento o en la misma hoja de fotocopia, una razn o

frmula, en la cual se expresa su autenticidad, cubriendo rmpuesto como si se tratara

de una legalizacin de firmas; y, b. por medio de un acta notarial, haciendo constar el

hecho de que el documento se reprodujo en su presencia como Notario. En este caso

se cubran los impuestos de toda acta y a cada hoja de fotocopia se les adhera timbres

fiscales.
 La primera de las formas, era incorrecta, ya que el Cdigo de Notariado nos facultaba,

antes de la promulgacin del Decreto 28-87 del Congreso de la Repblica, para

legalizar firmas utilizando esa frmula, ms no para legalizar fotocopias de documentos.

La segunda de las formas, mediante acta notarial, era la forma correcta, aunque llevaba

ms tiempo, y se elaboraba en base al artculo 60 del Cdigo de Notariado.

Dicho Artculo establece que el Notario, en los actos que intervenga por disposicin de

la ley o a requerimiento de parte, levantar actas notarales en las que har constar los

hechos que presencie y circunstancias que le consten. Aseguramos que era la forma

correcta, ya que en el acta notarial, el Notario haca constar el hecho de que la hoja de

fotocopia haba sido tomada en su presencia, y esa circunstancia le constaba

personalmente. Ahora ya no tenemos necesidad de hacer inte rpretaciones, ya que

existe regulacin expresa de cmo hacerlo en el artculo 55 del cdigo de Notariado."73

segn se explica en los antecedentes del acta de legalizacin de fotocopias de

documentos, a la que en la prctica tambin se le denomina autntica de fotccopas de

documentos; originalmente, no estaba previsto en la ley, sin embargo, s se dejo

prevista la posibilidad de expedir testimonios; pero en el transcurso del tiempo
se volvi
muy comn la prctica de legalizar fotocopias, y se convirti en algo de mucha utilidad y

finalmente se estableci mediante lo que establece actualmente el Artculo 60 del

Cdigo de Notariado.

tt Muoz,
Nery Roberto. El instrumento pblico y el documento notarial, pgs. 73 y 74.

744
 lll.ll. Definicin de acta de legalizacin de fotocopias de documentos

Es el acta que el notario redacta en el mismo documento, o en hoja adicional si fuere

necesario, mediante la cual da fe que la misma es copia fiel de su original por haberse

reproducido en su presencia.

lll.lll. Requisitos del acta de legalizacin de fotocopias de documentos

Los requisitos para la elaboracin del acta de legalizacin de fotocopias de

documentos, se encuentran regulados en el Artculo 54 del cdigo de Notariado, el cual

en su parte conducente establece: "Asimismo, podrn legalizar fotocopias, fotostticas y

otras reproducciones elaboradas por procedimientos anlogos, siempre que las mismas

sean procesadas, copiadas o reproducidas del original, segn el caso, en presencia del

Notario autorzanie.".

Derivado de lo que estabrece el citado Artcuro, es necesarro entonces que:

i. La copia sea procesada, copiada o reproducida del origrnal; y,

ii. Que la dicha copia o reproduccin se haga en presencia del notario autorizante.

741
lll lV. Formalidades der acta de legarizacin de fotocopias de documentos
ffi
Las formalidades para ra eraboracin de dicha acta, ras estabrece er Artcuro
55 del
Cdigo de Notariado, siendo las sguientes:

i. "Lugar y fecha donde se realiza el acta.

ii. Fe de que las reproducciones son autnticas.

iii. Hacer una breve relacin de los datos que consten en las hojas anteriores a aquella

en se consigne el acta o de todo el documento legalizado, cuando materialmente sea

imposible levantarla sobre el propio documento.

iv. Todas las hojas anteriores a la ltima debern ir firmadas y selladas por el notario.

e. Deber llevar la firma y sello precedidos de las palabras por m y ante m.

v. Y finalmente, aunque este Artculo no lo indica, cada hoja debe ir numerada.',

lll.V. Validez del acta de legalizacin de fotocopias de documentos

Las reproducciones de fotocopias de documentos legalizadas trenen plena validez y las

leyes comunes les reconocen autenticidad por la fe pblica del notario y les dan plena

prueba.

1,42
 (1:;'"Y'?\
l!- srcn*rnn l
YJr"-.So7
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As lo estipula el Artculo 177 del cdigo Procesal civil y Mercantil, al establecer que.

"Los documentos que se adjunten a los escritos o aquellos cuya agregacin se solicite a

ttulo de prueba, podrn presentarse en su original, en copia fotogrfica, fotosttica, o

fotocopia o mediante cualquier otro procedimiento similar.

Los documentos expedidos por notario podrn presentarse en copia simple legalizada,

a menos que la ley exija expresamente testimonio. Las copias fotogrficas y similares
que reproduzcan el documento y sean claramente legibles, se tendrn por fidedignas

salvo prueba en contrario.".

Tambin haciendo relacin a lo. manifestado en los prrafos anteriores, el Artculo 57

del cdigo de Notariado, establece Io siguiente: "La autntca no prejuzga acerca de la

validez del documento ni de la capacidad ni personeras de los signatarios o firmantes.,,.

lll.Vl. La forma notarial del acta de legalizacin de fotocopias de documentos

A mi parecer, existen dos formas de legalizacin de fotocopias cle documentos:

i. En el mismo documento.

ii. En hoja independiente,

143
 "-it"',
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F"?j,srLKg
lll.Vll. lmpuestos que debe cubrir el acta de legalizacin de fotocopias de documentos
xad/

con relacin a los impuestos a que est afecta dicha acta, el Decreto Nmero 37-g2 del

congreso de la Repblica de Guatemala, Ley del lmpuesto de Timbres Fiscales y de

Papel sellado Especial para Protocolos, en su Artculo 5 numeral 7, establece que las

actas de legalizacin notarial de firmas o documentos, pagarn cinco quetzales en

concepto de impuesto de timbres fiscales.

La forma en que se realiza el cumplimiento de este impuesto, es adhiriendo al acta cle

legalizacin que contiene dicho documento, timbres fiscales por el valor total que indica

el numeral 7 de dicho Artculo, es decir, cinco quetzales (O.5.00)

Adems, en el Decreto Nmero 82-g6 del congreso de la Repblica de Guatemala, Ley

del rimbre Forense y Timbre Notarial, en su Artculo 3 numeral c), se establece el

impuesto de timbre notarial que las actas notariales y de legalizacin de firmas o

documentos deben cubrir, siendo este impuesto por la cantidad de diez quetzales

(o.10.00).

En concepto del impuesto que debern cubrir los notarios en ejercicio de su profesin y

que dicho impuesto se recaudar por medio de timbres o estampillas especficas para

el efecto, y la forma en que se realiza el cumplimiento de este impuesto, es adhiriendo

al acta de legalizacin que contiene dicho documento el timbre notarial por el valor
total
que indica la literal c) de dicho Artculo.

1,44
4.6. Elementos persorrales del instrumento pblico

Los elementos personales del instrumento pblico, son los tambin llamados sujetos,

partes, comparecientes, requirentes, otorgantes y auxiliares de notarios que intervienen

en el otorgamiento de dicho instrumento pblico. Dentro de ellos estn:

a. Sujeto

Es la persona individual o colectiva titular de un derecho o de una obligacin qLre se ve

afectada en su patrimonio derivado del otorgamiento de un nstrumento pblico, que le

puede ocasionar su crecimiento o disminucin o simplemenie verse afectado.

b. Parte

Puede ser una persona individual o colectiva, varias personas o un grupo de personas

que representan un mismo derecho u obligacin en su comparecencia, derivado del

otorgamiento de un instrumento pbico en el cual se creen, modifiquen o extingan una

o varias obligaciones. Son los sujetos de derecho que comparecen dentro del

nstrumento pblico.

145
c. Otorgante

Es la persona individual o colectiva que en un contrato, directa y personalmente da su

consentimento, es decr, que dentro de dicho documento otorga su consentmiento

mediante un acto jurdico. Y este consentimiento puede ser en nombre propio o en

representacin de otra persona, lo cual debe acreditar fehacientemente.

d. Compareciente

Es la persona individual o colectiva que requiere de los servicios profesionales del

notario para que haga constar un acto o un hecho, y que a la vez interviene dentro del

nstrumento pblico para que dicho acto o hecho quede documentado.

e. Requirente

Es la persona individual o colectiva que requiere o solicrta los servicios profesionales

del notario para que haga constar algn hecho o acto y le pide al profesional que acte.

ES la persona que comparece dentro de un acta notarial.

f. Auxiliares del notario

Dentro de los diferentes instrumentos pblicos que el notario autoriza, puede existir la

necesidad auxiliarse de testgos para que comparezcan en esa calidad.

146
En la legislacin guatemalteca, se encuentra regulado en el Artculo 51 del cdigo de

Notariado el que en su parte conducente estable lo sguiente: "El notario podr

asociarse de testigos nstrumentales en los actos o contratos que autorice.". pero estos

testigos deben reunir ciertos requisitos y calidades, los cuales se encuentran

establecidos en el Artculo 52 de dicha ley: "Los testigos deben ser civilmente capaces,

idneos y conocidos por el notario. Si el notario no los conociere con anterioridad,

deber cerciorarse de su identidad por los medios legales.".

En algunos casos el notario deber auxiliarse de intrpretes, es decir, de personas que

hablen y entiendan el idioma para el que se requiere su intervencin en el instrumento

pblico, quienes de preferencia deben ser traductor jurado y si dicho intrprete no

supiere o no pudiere firmar, lo har por 1, un testigo.

Esta clase de auxiliares del notario, los regula el Artculo 29 numeral 6o y el Artculo 31

numeral 4, del cdigo de Notariado. En Guatemala, las clases de testigos que en la

prctica se utilizan son: de conocimiento o de abono, nstrumentales y rogados o de

asistencia.

i. Testigos de conocimiento o de abono

Estos son los testigos que colaboran con el notario, en el sentido que dentro de un

instrumento pblico identifican al otorgante cuando este no puede identificarse con el

documento de identific;acin requerido por la ley, adems, lo conocen y en mr_rchas

ocasiones el otorgante es desconocido del notario.

147
Esta clase de testigos, deben ser conocidos del notario, tal como se encuentra

establecido en el Artculo 29, numeral 4 del Cdigo de Notariado.

ii. Testigos instrumentales

Es la clase de testigos de los cuales el notario se asocia para cualquier escritura en la

que se otorga un testamento o donacin por causa de muerte. As lo establecen los

Artculos 42 numeral 3, y 44 numeral 2, del Cdigo de Notariado.

Por ejemplo en los testamentos y donaciones por causa de muee, esta clase de

testigos es obligada, porque de lo contrario dichos instrumentos resultaran nulos, tal y

como lo regula el Artculo 977 del Cdigo Civil.

iii. Testigos rogados o de asistencia

Es la clase de testigos que firman a ruego de un otorgante que no sabe o no puede

firmar y este solo deja la impresin dactilar que en el instrumento pblico se menciona.

As se encuentra regulado en el Artculo 2g numeral 12 del cdigo de Notariacio. por

otro lado en el cdigo de Notariado en su Artculo 53, se enumera quines no pueden

ser testgos.

148
4.7. Eficacia jurdica del instrumento pblico

Es el instrumento que no adolece de nulidad y falsedad, y se tiene como plena prueba,

y segn la legislacin de Guatemala, dicho instrumento pblico tiene valor formal y valor

probatorio.

a. Valor formal del instrumento pblico

Este se refiere a su forma externa, es decir, al cumplimiento de todas las formaliclades

esenciales y no esenciales contenidas en el Cdigo de Notariado y dems leyes

especiales.

b. Valor probatorio del instrumento pblico

El valor probatorio del instrumento pblico, se refiere a la relacin nterna que el

negocio jurdico contiene en dicho instrumento. Tambin se refiere a la existencia

propia del instrumento pblico, el cual ha sido autorizado por notario en virtud de su fe

pblica, y que contiene declaraciones de voluntad, as como derechos y obligaciones

que en el mismo fueron otorgados y que son oponibles ante todos.

l

c. lmpugnacin por causas de nulidad del instrumento pblico

Existen varias causas que dan origen a que un instrumento pblico sea rmpugnado de

nulidad, dentro de ellas se pueden mencionar:

749
a. De fondo: Esta se produce cuando un instrumento pblico es ineficaz porque el acto

o contrato que contiene est afectado por vicio que lo invalida. Esta especie de nulidad

se rige por las normas referentes a la nulidad de los actos jurdicos en materia de
Derecho Civil.

b. De forma o nstrumental: Esta afecta al documento considerado en s mismo, y no

como continente de un acto o negocio jurdico, sin perjuicio desde luego, que la nulidad

del instrumento afecte indirectamente la validez del acto o negocio que contrene. La

nulidad de forma est sometda a tres princpios fundamentales, que son:

b.1 Principio de excepcionalidad: Los nstrumentos pblicos, slo son nujos en los

casos expresamente contemplados por la ley. ya sea en forma directa o indirecta.

b.2 Principio de finalidad: La finalidad del instrumento pblico prevalece sobre la mera

formalidad dentro de dicho instrumento.

b.3 Principio de subsanabilidad: Esta puede realizarse por los meclios que adrnite la ley

para que el mismo pueda ser subsanado.

d. lmpugnacin por falsedad del instrumento pblico

cualquier mutacin, ocultacin o desfiguracrn de la verdad y de la realidad, produce

nulidad de los actos o negocios jurdicos segn la ley civil o puede ser sancionada

como delito en el Cdigo Penal.

150
e. Falsedad ideolgica en el instrumento pblico

Esta se da cuando en un instrumento pblico, se hace constar un hecho o una

circunstancia no declarada por las partes. La falsedad ideolgica es privatva de los

instrumentos pblicos y no se da en los documentos privados.

f. Falsedad material en un instrumento pblico

Esta consiste en la alteracin del contenido de los instrumentos pblicos o cuando se

facciona uno que en su contenido total es falso.

4.8. Testimonios de los instrumentos pblicos

En el sistema de notariado latino, el notario es depositario del registro notarial a su

cargo (su protocolo), de las escrituras matrices, por lo que tiene la facultad de expedir a

los interesados copias smples, testimonios o copias simples lega zadas, que son

copias fieles de dichas escrituras, y en algunos casos excepcionales los puede

extender otro notario.

l. Definicin de testimonio

En el Artculo 66 del cdigo de Notariado, se encuentra contenida la definicin de

testimon io.

151
 @A
t?."q+y
Segn dicho Artculo: "es la copia fiel de la escritura matrz, de la raznde autntica oW
legalizacin, o del acta de protocolacin, extendida en el papel sellado correspondiente,

y sellada y firmada por el notario autorizante o por el que deba substituirlo, de

conformidad con la presente ley.".

A mi criterio, testmonio es la copia fiel y exacta que se reproduce drectamente de su

documento original en hojas de papel bond, que va sellado y firmado por el notario

autorizante de dicho documento o por otro notano a ruego de quien lo autoriz, el cual

se extiende al interesado.

En la actualidad ya no se utiliza papel sellado para extender los testimonio en virtud que

el papel sellado especial para protocolo es utilizado nicamente para realizar las
escrituras pblicas y los testimonios son otorgados en hojas de papel bond, que fue
sustituido por el papel sellado especial para protocolo, as lo establece taxativamente el

Artculo 3 del Reglamento de la Ley del lmpuesto de Timbres Fiscales y de papel

sellado Especial para Protocolos: "cuando en actos o contratos gravados se haga uso

del papel sellado especial para protocolos, lo escrito o impreso en la hoja ser cfe

veinticinco lneas por lado; pero cuando se excediere de las lneas o de los mrgenes,

lo escrito o impreso se tendr por no puesto, si al final no se salva lo entrelineado o

excedido.

Quedan excluidas de esta disposicin, las anotaciones y/o razones que se hagan en los

mrgenes del papel en los casos expresamente autorizados en razn del ejercicio

profesional que el notario deba efectuar.".

 l.l. Clasificacin de los testimonios ffi
Dentro de la clasiflcacin de los testimonios, estn los siguientes: testmonios regulares

y testimonios irregulares.

i. Testimonios regulares

La clasificacin de los testimonios regulares es la siguiente: testimonio y testimonio

especial.

* Testimonio

''conocido tambin como primer testimonio, segn el orden en que se extiendan, es la

copia fiel de la escritura malriz, acta de protocolizacin y razn de legalizacirr, que

expide al interesado, el Notario que lo autorz, u otro que est expresamente facultado

para ello, en el cual se cubre el impuesto a que est afecto al acto o contrato que

contiene.

Legalmente, es la copia fiel de la escritura matriz, de la razn de autntica o

legalizacin, o del acta de protocolacin, extendida. . . sellada y firmada por el notario

autorizante o por el que deba substituirlo.,,7a

to
N4uoz, Nery Roberto. El instrumento pblico y el documento notarial, pg. 34.

153
 @A
En la prctica, este testimonio es conocido como pramer testimonio, y pueden
"r'rr'W
ms de un primer testimonio, es decir, el notario puede extender un segundo o un tercer

testimonio inclusive, y va a dependiendo de algunas circunstancias como por ejemplo el

deterioro o extravo del primer testimonio.

El segundo o tercer testimonio, vendra a substituir al anterior por las circunstancias ya

manifestadas.

* Testimonio
especial

Es la copia fiel y exacta reproducicla directamente de la escritura matriz que el notario

est obligado por ley a expedir para remitir al Archivo General de protocolos, en el que

se adhieren timbres notariales en concepto del pago de impuesto de timbre notarial

segn el monto del contrato o negocio contenido en dicha escritura, en el que adems,

se adhiere un timbre fiscal del valor de cincuenta centavos de quetzal por cada hoja en

concepto de impuesto del timbre fiscal.

"Es la copia fiel de la escritura matriz, acla de protocolizacin y razn de legalizacin,

que expide el Notario para el Archivo General de protocolos, en el cual se cubre el

impuesto del timbre notarial, conforme el acto o contrato que contiene.,,75

t5
Muoz, Nery Roberto. El instrumento pblico y el documento notaral, pg 34.

154
ii. Testimonios irregulares

Dentro de la clasificacin de los testimonios irregulares a mencionar, se encuentran: 1)

testimonio de las razones de legalizacin de firmas; 2) testimonio del ndice; 3)

testimonio de las partes conducentes; 4) testimonios parciales; y,5) testimonio de las

copias simples legalizadas.

" Testimonio de las razones de legalizacin de firmas

De las razones de legalizacin de firmas, el notario debe extender testimonio especial

para remitir al Archivo General de Protocolos, as como de toda escrtura que se

redacta y autorice en el registro notarial a su cargo (protocolo). Adems, puede

extenderse un testimono para el rnteresado, si este se lo requiriera.

- Testimonio del ndice

El ndice es la hoja que contiene el detalle de las escrituras autorizadas en el registro

notarial a cargo del notario. Y el testimonio del ndice, es la copia frel reprod r-rcida

directamente del ndice original del regrstro notarial a cargo del notario para remitir y

entregar al Archivo General de Protocolos.

155
* Testimonio de las partes
conducentes

Es la copia fiel que el notario debe compulsar y que contiene la reproduccin de las

partes conducentes tanto de un proceso sucesorio intestado como de la rectificacin de

rea, as como de otros procesos que se tramitan en la jurisdiccin voluntaria notarial.

Este testimonio debe compulsarse con duplicado y presentarse a los registros

correspond ientes dentro del plazo establecido en la ley.

El notario est obligado adems, a presentar los avisos que corresponda a los

traspasos de bienes inmuebles.

Adems, cuando estos procesos han sido finalizados, es decir, cuando se encuentran

fenecidos, el notario est obligado por ley a remitir el expediente de estos procesos al

Archivo General de Prctocolos para su guarda y custodia.

*
Testimonios parciales

Actualmente no se encuentra regulada la expedicin de testimonios parciales, aunque

algunos notarios utilizan la hijuela, cuando autorizan particiones. En doctrina se habla

frecuentemente de testimonios o copias parciales y copias totales.

. Testimonio de la copia simple legalizada

Es la copia fiel de la escritura matriz, acta de protocolizacin o razn de legalizacin,

que el notario expide a cualqurer interesado, en la que debe cubrir nicamente el

impuesto de tmbre fiscal por un valor de cincuenta centavos de quetzal en la razn

final.

La ley especial, es decir, el Cdigo de Notariado establece en su Artculo 73 qLre,,El

notario est obligado a expedir testimonio o copia simple lega zada a los otorgantes,

sus herederos o cesionarios, a cualquier persona que lo solicite.".

ll. Forma de extender los testimonios

La forma de extender los testimonios, se encuentra establecida en el Artculo 67 del

cdigo de Notariado, el cual regula que: "Los testimonios sern compulsados por el

notaro autorizante; por el funcionario que tenga el protocolo en su poder, si est

legalmente autorizado para ejercer funciones notariales, o por el cartulario

expresamente encargado por el notario autorizante que est temporalmente impedido

para hacerlo.

Los testrmonios tambin podrn extenderse:

a) Mediante copias impresas en papel sellado que podrn completarse con escritura a

mquina o manuscrita,

757
b) Por medio de copias fotostticas o fotogrficas de los instrumentos, casos en

cuales los testimonios se completarn con una hoja de papel sellado, en la qr_re
",m
asentar la razn final y colocarn los timbres respectivos.".

Como es sabido, actualmente los testimonios se extienden por el sstema de

reproduccin de fotocopias y la razn del testimonio se escribe en una hoja de papel

bond y regularmente los tmbres de ley se colocan en la hoja que contiene la razn del

testimonio.

La citada ley en su Artculo 68, establece que el Director del Archivo General de

Protocolos extender los testimonios de los rnstrumentos pblicos contenidos en los

protocolos existentes en dicho archivo, a solicrtud verbal de cualquier persona, a

excepcin de los actos de ltima voluntad de acuerdo con el Artculo 75 del mismo

cuerpo legal, el que establece lo siguiente: "Mientras viva el otorgante de un tesiamento

o donacin por causa de muerte, slo a l podr extenderse testimonio o copia del

instrumento. ".

Establece adems el Artculo 68 de la citada ley que si el Director del Archivo General

de Protocolos no pudiere por cualquier causa, lo har el Secretario de la Corte Suprema

de Justicia, o el notario que el Presidente del Organismo Judicial designe para el caso.

Sin embargo, el Artculo 76 del mismo cuerpo legal establece que: "No puede obligarse

al notario a que extienda testimonio sin que le hayan cancelado los gastos y honorarios

de autorizacin del instrumento y sin que se le anticipen los de expedicin del

testimonio, conforme arancel.".

La ley tambin seala otras formas de extender testlmonio:

segn el Artculo 72 de la ley citada, establece: "si el testimonio se extendiere por

mandato judicial, se insertar la providencia que lo ordenare, y si lo extendiere un

notario por encargo de otro, deber indicarse tal circu nstancia. ".

Por su parte el Artculo 74 de dicha ley, establece que: ,,Si el notano se negare a

extender testimonio, el Juez de Primera lnstancia, previa audiencia que le dar por

veinticuatro horas para que exponga las razones que tuviere para negarse, dictar la

resolucin que procede; y si ella fuere en el sentido de ordenar que se d el testimonio

y el notario no la obedeciere, ordenar la ocupacin del tomo respectivo del protocolo y

designar al notario que ha de extenderlo.".

El Artculo 71 de la ley citada regula que: "Los documentos o diligencias protocoladas

se consideran como parte de las escrituras respectivas, y en consecuencia, se nsertan

en el testimonio, si el documento protocolado contuvjere un plano, al testimono se

acompaar, adems de una copia del mismo, certificada, con una razn sellada y

firmada por el notario, en que se har consiar su identidad.".

Finalmente, el Ar1culo 70 de dicha ley establece que: Las hojas del testimono sern

numeradas, selladas y firmadas por el notario. Al final del instrumento se indicar el

nmero de hojas de que se compone, personas a quienes se extiende y el lugar y la

fecha en que se compulse.".

159
El testimonio debe extenderse a travs de la reproduccin de su original en hojas de

papel bond, a travs de fotocopias del mismo o transcribiendo su contenido.

lll. Caractersticas de los testimonios

Dentro de las caractersticas particulares de los testimonios, se mencionan las

siguientes:

a. Se deben extender en hojas de papel bond regularmente son de tamao oficio.

b. Se reproducen en fotocopias directamente del original.

c. Se adhiere a la fotocopia del documento la ho.ja en la que asienta la razn del

testimonio, siendo esta hoja la que contiene los detalles que establece el Artculo 70 del

Cdigo de Notariado.

d. Todas las hojas deben ir numeradas, selladas y firmadas por el notario que lo

extiende.

e. Se debe adherir al testimonio, los tjmbres fiscaies y timbres notarales en concepto

de pago del impuesto a que est afecto, regularmente los tirnbres se adhieren a la

razn del testimonio.

160
 -":;\'"tt?.
g%
lV. Valor probatorio del testimonio

El valor probatorio del testimonio, en cuanto a lo procesal, se encuentra regulado en el

Artculo 177 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, el que en su parte conducente

establece que: "Los documentos expedidos por notario podrn presentarse en copia

simple legalizada, a menos que la ley exija expresamente testimonio.".

"Doctrinariamente se ha dicho refirindose al valor jurdico de las copias o testimonios,

que es una representacin autntica de la matriz y que por ello no necesitan ningn

reconocimiento para que hagan fe.

Por su parte el autor Carlos Emrito Gonzlez, afirma: si la copia es un documento

expedido por un escribano pblico en ejercicio de sus funciones, debe tener el mismo

valor y efecto que la escritura matriz.

Concluye Mara Eugenia Hernndez Lima, en que la copia o el testimonio: viene a

constituir el nico instrumento que los otorgantes tienen en su poder, para el trfico

jurdico, toda vez que las matrices quedan en el protocolo del notario. De ah que tanto

la escritura matriz como el testimonio notaral, tienen iguales garantias y dan certeza y

seguridad, porque de lo contrario habra supremaca de una sobre el otro y esto dara

lugar a pensar que el negocio jurdico celebrado ante notario autorizante tendra dos

valores, Io que no es as.'t6

tt Muoz, Nery Roberto.

Ob. Cit. Pgs. 37 y 38.

161
La legislacin guatemalteca, le da valor probatorio de plena prueba a los testimonios de

las escrituras pblicas, salvo del derecho de las partes de redargirlas de nulidad o

falsedad. As lo establece el Artculo 1BO del Cdigo Procesal Civil y Mercantil.

A mi criterio, el valor probatorio del testimonio radica precisamente en lo que la ley

establece el regular que el testimonio es la copia fiel de los instrumentos o documentos

que en el Artculo 66 se expresan, justamente por el contenido que cada uno de ellos

tiene, en donde se expres la voluntad de quien lo otorg n dicho instrumento pblico.

1,62
 CAPITULO V

5. Responsabilidad profesional del notario ante el otorgamiento de un

instrumento pblico y la seguridad jurdica que otorga a los particulares el

cumplimento de sus obligaciones.

EI notario, en el ejercicio de su profesin, tene una serie respon sab ilid ades
profesionales ante el otorgamiento de un instrumento pblico, mismas que se

encuentran establecidas en la normativa jurdica.

Del cumplimiento de esa serie de responsab ilid ades profesionales establecidas en la

ley, deviene que el actuar del notario genere seguridad jurdica a los particulares, en

cada uno de los diferentes actos o contratos en que estos intervengan en virtud que

dichos actos o contratos en donde constan tanto obligaciones como derechos de los

otorgantes, fueron adecuados a la ley.

5.1. La responsabilidad profesional del notario

A continuacin se citan las normas en que se sustenta la responsabilidad profesional en

este caso, las del notario.

163
 El artculo 2033 del cdigo civil, establece lo siguiente: "El profesional est obligado a

prestar sus servicios con toda dedicacin y diligencia y con arreglo a las prescripciones

de la ciencia o arte de que se trate, siendo responsable de los daos y perjuicios que

cause por dolo, culpa o ignorancia inexcusable, o por la divulgacin de los secretos de

su cliente.".

Tambin como parte de esa responsabilidad profesional que el notario debe tener, est

el hecho que en algunas ocasiones encuentre alguna dificultad que le obstacu ce el

continuar sirvindole a su cliente, por lo que debera abstenerse de seguir
entreteniendo el acto o negocio para el cual fue requerido y dar aviso en este caso a su

cliente para no incurrir en responsabilidad por daos y perjuicios que le pueda

ocasionar.

As lo establece el Artculo 2034 del mismo cuerpo legal, el que regula que: "cuando un

profesional no pueda continuar prestando sus servicios, deber avisar con la debida

anticipacin, segn la naturaleza del trabajo, a la persona que lo contrat, quedando

responsable de daos y perjuicios si se separare sin dar aviso y sin dejar persona
competente que lo sustituya.',.

sobre este tema, tambin el Artculo 2035 del mismo cuerpo legal, establece lo

siguiente: "Si la persona que contrat los serviclos no est conforme con su desarrollo o

con los actos o conducta del profesional, puede rescindir el contrato pagando el trabajo

y los gastos efectuados, cantidad que fijar el 1uez, si hubiere desacuerdo entre las
partes.".
 asuntos para los cuales ha sido contratado, sea diligente desde el rnicio hasta su
finalizacin y que su conducta profesional sea propia de un buen profesional, para

evitar una rnadecuada apreciacin de su actuar y desinters manifestado en su

conducta, cumpliendo de esta manera con el principio de funcin integral del derecho

notarial.

sobre este tema el Licenciado Nery Muoz indica lo siguiente: "consideramos que el

Notario es responsable de su actuacin, y ms an en estos tiempos de falta de tica y

de mala prctica."77

5.1.1. La doctrina de la responsabilidad notarial

Algunos notarios en la prctica, pareciera que poco les interesara su responsabilidad en

los asuntos para los cuales han sdo contratados, considero que su mala prctica

deviene en gran manera de su falta de tica profesional, porque queda demostrado que

en algunos caso se tiene la necesidad de consultar una propiedad en el departamento

de catastro y avalo de bienes inmuebles y resulta que la.propiedad no aparece inscrita

en dicho registro, y en el mejor de los casos, s aparece inscrita dicha propiedaci pero a

nombre de un antiguo propietario, eso nada ms para citar un ejemplo.

tt N4uoz, Nery Roberto. lntroduccin al estudo del derecho notarial, pg. 129.

165
Con relacin a este tema, el licenciado Dante Marinell escribe lo siguiente.
""rm
respecto a la responsabilidad notarial: Es conveniente que el notario est capacitado,

intelectual y moralmente, para lograr eficazmente su funcin, sin generar resultados

daosos, tanto para los particulares como para l mismo, de all donde descansa lo que

se conoce como Responsabilidad Notarial, que no se circunscribe a una sola, sino a un

conjunto de responsab ilidades que darn por resultado, su buena observancia, a un

instrumento pblico pleno y perfecto, evitando resultados negativos para la vida de ste.

Es indudable que la actuacin notarial tiene como nico resultado objetivo la produccin

del instrumento pblico, pero para lograr tal fin, el Notario no se concreta a dar fe de

que determinados hechos son ciertos. Desde que es requerida su actuacin, desarrolla

un complejo de actividades que tenen por objeto canalizar el potencial de energa

jurdica que tiene su asiento en la voluntad humana, para que la misma tome cuerpo en

un instrumento y se haga fecunda, produciendo a travs de ste los efectos legales que

fueron queridos por los que se acogieron a su ministerio.

su labor no se contrae simplemente a asegurar la veracidad de los negocros jurdicos

en que su intervencin es requerida, va ms all. con su habilidad de artfice del

Derecho los modela, para que en su manifestacin externa, el instrumento pblico,

quede palpable la voluntad verdadera y consciente de los que en ellos intervinieron."TB

tt Muoz, Nery Roberto. lbid.

166
5.2. Clases de responsabilidad profesional del notario

Dentro de la clasificacin de la responsabilidad profesional del notario, se encuentran

las siguientes: responsabilidad civil; responsabilidad penal; resporrsabilid ad

administrativa; y, responsabilidad disciplinaria.

l. Responsabilidad civil

Es la clase de responsabilidad profesional del notario consistente en daos y perjuicios

que ocasiona a su cliente, derivado de la inobservancia de la ley, descuido o

imprudencia en que el profesional recae en el acto o contrato para el cual fue reqr,rerido.

sobre esta clase de responsabilidad profesional del notario, el Artculo 3s del cdigo de

Notariado, establece lo srguiente: "Para que proceda la responsabilidad civil de daos y

perjuicios contra el notario por nulidad del instrumento, es necesario que haya sido

citado y odo en el juicio respectivo, en lo concerniente a la causa de nulidad.',.

Por su parte el cdigo civil en su Artculo '1645, regula que: "Toda persona que cause

dao o perjuicio a otra, sea intencionadamente, sea por descuido o imprudencia, est

obligada a repararlo, salvo que demuestre que el dao o perjuicio se produjo por culpa

o negligencia jnexcusable de la vctima.".

1,67
 /".--6f-]i.%
(ig-'@^c)
\o3 o!/
Tambin, el Artculo 1668 del Cdigo Civil, al referirse a los profesionales, regula que\Egiy
'El profesional es responsable por los daos o perjuicios que cause por ignorancia o

negligencia inexcusables, o por divulgacin de los secretos que conoce con motivo de

su profesin.".

como se puede observar, la legislacin guatemalteca en los cuerpos legales sealados,

el notario es responsable de los daos y perjuicios que cause, ya sea por impericia o
negligencia en su actuacin y que cause la nulidad de un instrumento pblico que
autorice: y la responsabilidad civil. tiene como finalidad reparar las consecuerrcias
njustas de una conducta contraria a derecho o bien reparar un dao causado sin culpa,

y la ley impone cargo al autor material de este dao.

Y, el ya citado Artculo 2033 del mismo cuerpo legal, establece: "El profesional est

obligado a prestar sus servicios con toda dedicacin y diligencia y con arreglo a las

prescripciones de la ciencia o arte de que se trate, siendo responsable de los daos y

perjuicios que cause por dolo, culpa o ignorancia inexcusable, o por la clivulgacin
de
los secretos de su cliente.".

Para evitar esta serie de consecuencias lurdicas, la ley obliga al notario a que SLI

actuacin profesional la realice con dedicacin y diligencia dentro del marco legal,

por ello que cada uno de los Artculos citados tienen la relevancia del caso.

168
- Elementos de la responsabilidad civil

Sobre lo elementos de la responsabilidad civil, se cita lo siguiente: "La responsabilidad

civil tiene por finalidad reparar las consecuencias injustas de una conducta contraria a

derecho (responsabilidad culposa, en su ms amplio sentido); o bien reparar un dao

causado sin culpa, pero que la ley, pone a cargo del autor material de este dao

(responsab ilidad objetiva o sin culpa).

El Licenciado Marinelli, afirma: La responsabilidad Civil del Notario, como la de

cualquier persona es esencialmente de tipo reparador, una relacin de causalrdad: si se

causa dao, este debe resarcrse.

consideramos que la responsabilidad civil del Notario es una de las ms importantes y

de amplio contenido, pues debido a la funcin pblica encomendada por el Estado al

Notario, ste adquiere una mayor responsabiltdad ante los particulares.

Por su parte oscar salas, la conceptualiza as: La responsabi dad civil consiste en la

obligacin de resarcir daos y abonar perjuicios derivados de un acto ilcito, que se

impone a quien lo comete, o del no cumplimiento de un deber legal que corresponde a

una persona determinada. supone la eventual inobservancia de una norma por parte

del sujeto obligado."Te (slc)

tt Muoz Nery Roberto. Ob. Cit. Pg. 131 .

169
De lo que establecen los Articulos ya citados, se deducen tres elementos

indispensables para que se determine la responsabilidad civil del notario, dentro de

ellos se pueden mencionar: 1) Que haya violacin de un deber legal por accin u

omisin del notario; 2) que haya culpa o negligencia por parte del notario; y,3) que se
cause un perjuicio.

ll. Responsabilidad penal

Esta clase de responsabilidad profesional del notario, consiste en la comisin de algn

delito propio en que incurre, es decir, es un delito derivado del ejercicio de su profesin.

"Esta se da cuando el Notario en el ejercicio de sus funciones, comete un delito; ya que

si llegara a cometer delito comb una persona comn y corriente, aunque cae en el

campo penal, no se enmarcara dentro de la responsabilidad notarial, por tal

circunstancia existen los delitos propios o en los cuales puede incurrir el Notario como

profesional. Algunos autores como Salas, los llama delitos funcionales.

El Licenciado Dante Marinelli, afirma: Nos encontramos ante la responsabilidad ms

delicada e importante para el Notario, pues en su carcter de Fedatario tiene

depositada la Fe Pblica del Estado ante los particulares, considerando que el valor que

tiende a realizar el Derecho Notarial es la seguridad jurdica, cualquier mal uso clue se

le diera a la Fe Pblica, traeria como consecuencia una desconfianza entre los

particulares y el desconocimiento del Notario, en su carcter de Fedaiario, por parte del

Estado, pues generara una inseguridad jurdica.

710
 EI mismo autor cita al Escribano Hugo prez Montero, al hablar del por qu de la

existencia de esta responsabilidad, y expresa: La responsabilidad penal, a efecto de

sancionar los delitos cometidos, con abuso de la funcin o que comprometa la Fe

Pblica de que est investido.

Expone que esta responsabilidad existe, cuando el Notario, defrauda al Estado y a los

particulares, por la comisin de un delito, contra la funcin que le ha sido delegada.

Es la responsabilidad que tiene el Notario al faccionar los instrumentos pblicgs, por

tncurrir en falsedad y otros deltos conexos, haciendo constar situaciones de derecho y

de hecho que en la realidad no existen o aprovechndose de su funcin en benefcio

propio o ajeno, siendo asimismo' derivada, en algunos casos de la responsabilidacl

civil,
o bien sta responsabiridad (ra penar), genera responsabiridad civir; es ra

responsabilidad que nace de la comisin de un delito, encontrndose la misma

en el
mbito del Derecho pblico."8o

Esta clase de responsabilidad, la tiene el notano al faccionar los instrumentos pblicos,

por incurrir en falsedad y otros delitos conexos, haciendo constar

situaciones de
derecho y de hecho que en Ia realidad no existen o aprovechndose
de su funcrn en
beneficio propio o ajeno, siendo as mismo derivada en argunos casos ra

responsabilidad civil.

to
Muoz, Nery Roberto. Ob. Cit. pgs. 133 y 134.

!71,
puede incurrir, derivados del ejercicio de su profesin, y entre ellos se enumeran los

siguientes:

a. Publicidad indebida, regulado en el Ar1culo 222.

b. Revelacin de secreto profesional, regulado en el Artculo 223.

c. Casos especiales de estafa, regulado en el Artculo 264.

d. Falsedad material, regulado en el Artculo 32'l .

e. Falsedad ideolgca, regulado.en el Ar1culo 322.

f. Falsificacin de documentos privados, regulado en el Artculo 323.

g. Uso de documentos falsificados, regulado en el Artculo 32b.

h. Supresin, ocultacin o destruccin de documentos, regulado en el Artculo 327.

i. Falsificacin de sellos, papel sellado y timbres, regulado en el Artculo 328.

j. y comete delito tambin al decretarse la negativa y ocupacin del protocolo, tal como

est establecido en el ltimo prrafo del Artculo 86 del Cdigo de Notariado.

712
El citado Artculo regula lo siguiente: "El Notario que, por su incumplimiento o negatva,

diere lugar a que se decreten la ocupacin o extraccin del protocolo como se indica en

ese artculo, incurrir en las responsab ilid ades penales, tanto por su desobedrencia,

como por su condicin de depositarro del protocolo, sin perjuicio de cualesquiera otras

que fueren pertinentes, de conformidad con la ley. para la deduccin de tales

responsabilidades, el Juez de Primera lnstancia correspondiente, o, en su caso, la

corte Suprema de Justicia, debern sin demora, certificar lo conducente al tribunal

penal que corresponda.".

Adems, el cdigo de Notariado contempla en su Artculo 3, numeral 4, delitos en los

que fuere condenado el notario y que le impide el ejercicio del notariado, siendo los

siguientes: falsedad, robo, hurto, estafa, quiebra o insolvencra fraudulenta, cohecho

infidelidad en la custodia de docr_.mentos, y prevaricato y malversacin.

Establece el Artculo 104 del cdigo de Notariado, lo siguiente: "Los notarios que

hubieren sido condenados por los delitos especificados en el inciso 40. del articulo 3u.

de esta ley, podrn ser rehabilitados por la corte suprema de Justicia, siempre que

concurrieren las circunstancias siguientes:

1o. Que hubieren transcurrido dos aos ms del tiempo impuesto como pena en la

sentencia.

20. Que durante el tiempo de la condena y los dos aos ms a que se refiere el inciso

anterior, hubieren observado buena conducta.

773
3o, Que no hubiere reincidencia; y
ffi
4o. Que emitiere dictamen favorable el Consejo Superior de la Universidad de San

Carlos.".

lll. Responsabilidad administrativa

Esta clase de responsabilidad, se refiere a las acciones realizadas por el notario frente

la administracin pblica y especficamente las relacionadas con los diferentes

registros, por los efectos que conlleva el registro de los contratos o actos en que ha

intervenido y que son objeto de registro,

Esta responsabilidad es justamente la que el notario incumple en el ejercicio de su

profesin cuando omite observar las obligaciones previas y posteriores a la autorizacin

de un instrumento pblico. Dentro de ta serie de responsabilidades administrativas del

notario, se enumeran las siguientes:

a. Derecho de apertura de protocolo, establecido en el Artculo 11 del Cdigo de

Notariado, y que debe realizarlo el notario cada ao para poder ejercer y que los

documentos por l autorizados sean aceptados en los diferentes registros, asi como los

testimonios especiales sean recibidos en el Archivo General de protocolos.

1,7 4
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\ +'1tr/
b. Cerrar a cada ao el protocolo y elaborar su ndice, del cual debe remitir un
testimonio al Archivo General de Protocolos, establecido en los Articulos 15 y 16 del
Cdigo de Notariado.

c. Debe mandar a empastar el protocolo dentro de los 30 das siguientes a su cierre,

establecido en el Artculo 1B del Cdigo de Notariado.

d. Debe depositar el protocolo en los casos de inhabilitacin y cuando se ausente de la

Repblica, regulado en los Artculos 26 y 27 del Cdigo de Notariado.

e. Remisin de testimonio especial al Director del Archivo General de Protocolos dentro

de los 25 das hbiles siguientes al otorgamiento de cada escritura pblica, regulado en

el Artculo 37, literal a) del Cdigo de Notariado.

f. De los instrumentos pblicos cancelados, debe dar aviso al Director clel Archivo
General de Protocolos dentro de los 2s dias hbiles siguientes a la fecha del
instrumento, regulado en el Artculo 37, literal b) del Cdigo de Notariado.

g. Remitir un aviso trimestral al Archivo General de protocolos, dentro de los 25 das

hbiles siguientes al vencimiento de cada trimestre de cada ao calendario, regulado en

el Artculo 37 literal c), del Cdigo de Notariado.

175
 @
/-s-r =- .,-\

F?.'-*q9
h. De la compraventa, permuta, donacin, unificacin o desmembracin de bienes \Rgy'
inmuebles, dentro del trmino de 15 das a la fecha de autorizacin de la escritura, debe

dar aviso a la Direccin General de catastro y Avalo de Bienes lnmuebles (DlcABl) y

a catastro municipal de la jurisdiccin municipal en que se encuentre ubicado el bien

inmueble objeto del contrato, regulado en el Artculo 38, literales a), b), c) y c1) del

Cdigo de Notariado.

i. Al autorizar un testamento, debe comunicar o dar aviso a los registradores de la

propiedad inmueble dentro de los 15 das siguientes a la fecha en que autoriz el

testamento, as lo establece el Articulo 45 del Cdigo de Notariado.

j. Protocolacin de documentos. provenientes del extranjero, tal como lo establece el

Artculo 38 de la Ley del organismo Judicial, los poderes o mandatos, as como los

documentos, que proceda rnscribir en los registros pblicos, debern ser protocolizados

ante notario y las autoridades actuarn con base en los respectivos testmonios.

k. Dar aviso al Archivo General de Protocolos dentro del plazo de 10 das de cada
protocolizacin que realice, regulado en el Artculo 40 de la Ley del organismo Judicial.

L EI pago al da del trimestre que corresponda del lmpuesto nico sobre lnmuebles

(l u.s l.) del inmueble objeto del contrato para que el traspaso pueda ser inscrito en el

Registro Generai de la Propiedad lnmueble, regulado en el Artculo 6g del cdigo de

Notariado.

I16
m'ElpagodellmpuestoalValorAgregado(l'V.A.)delinmuebleobjetodelcontrato
paraqueeltraspasopuedaSerinscritoenelRegrstroGeneralde|aPropredad
lnmueble, regulado en el Articulo 69 del cdigo de Notariado, y en el ArtcLrlo 57,

prrafo 6o., de la Ley del lmpuesto al Valor Agregado'

n. En los asuntos contenidos en la Ley Reguladora de la Tramitacin Notarial de

Asuntos de Jurisdiccin Voluntaria, el notario una vez concluido cualquier expediente,

deber remitirlo al Archivo General de Protocolos para que este sea archivado, esta

disposicin est regulada en el Artculo 7, Decreto Nmero 54-77 del congreso de la

Repblica de Guatemala.

. El notario, en los asuntos que contiene esta ley y que tramite, la primera resolucin

que dicte, dispondr la publicacin de la solicitud en el Diario Oficial y en otro de los de

mayor circulacin, esto regulado en el Artctlo I de la ley mencionada.

o. Dar aviso al Registro de Procesos Sucesorios a cargo de la Secretaria de la Corte

Suprema de Justicia, dentro del trmino de B das hbiles, contados a partir de la fecha

de radicacin del respectivo proceso, esto regulado en el Artculo 2 del Decreto N(lmero

73-75 del Congreso de la Repblica de Guatemala.

p. Cuando el notario autorice una escritura de desmembracin de bien inmtleble, debe

contar con la autorizacin municipal correspond iente, disposicin contenida en el

Artculo 23 de la Ley de Parcelamientos Urbanos Decreto Nmero1427 del Congreso

de la Repblica de Guatemala.

tll
q. Cuando autorice una escritura de mandato, segn lo establece el Ar1culo 189 de la

Ley del Organismo Judicial, su testimonio deber registrarse en el Archivo General de

Protocolos de la Presidencia del Organismo Judicial y en los registros que proceda

conforme a la ley.

r. Tal como lo establece el Artculo 17 del Cdigo de Comercio de Guatemala, el

testimonio de la escritura de constltucin de una sociedad, el de su ampliacin y sus

modificaciones que autorice el notario, deber presentar al Registro Mercantil, dentro

del mes siguiente a la fecha de su otorgamiento, para que dicho testimonio quede

inscrito y en su caso la sociedad, tanto su constitucin como sus ampliaciones y

modificaciones queden debidamente inscrita para su legal funconamiento.

Esta disposicin se encuentra rgulada en el Artculo 334 numeral segundo del rnismo

cuerpo legal, el cual establece en su parte conducente que: "Es obligatoria la inscripcin

en el Registro Mercantil jurisdiccional: De todas las sociedades mercantiles.". Por su

parte el Artculo 337 de dicho cuerpo legal, establece que: "La inscripcin de las

sociedades mercantiles se har con base en el testimonio respectivo.".

s. Actas de inventario que contengan bienes para aportacin a la sociedad, debern

protocolizarse, as lo establece el Articulo 27 del Cdigo de Comercio de Guatemala.

t. El Artculo 338 del Cdigo de Comercio de Guatemala, en otras inscripciones

establece que: "Aparte de los hechos y relaciones jurdicas que especifiquen las leyes,

es obligatorio el registro de los siguientes:

718
1o. El nombramiento de administradores de sociedades, de factores y el otorgamiento

de mandatos por cualquier comerciante, para operaciones de su empresa.

2o. La revocacin o la limitacin de las designaciones y mandatos a que se refiere el

inciso anterior.

30. La creacin, adquisicin, enajenacin o gravamen de empresas o establecimientos

mercantiles.

40. Las capitulaciones matrimoniales de los comerciantes individuales y sus

modificaciones, as como el inventario de los bienes que pertenezcan a las personas

sometidas a su patria potestad o tutela.

5o. Las modificaciones de la escritura constitutiva de las sociedades mercanttles, Ia

prrroga de su plazo y la disolucin o liquidacin.

60. La constitucin, modificacin y extincin de derechos reales sobre la empresa o sus

establecim ientos.

70. cualquier cambio que ocurra en los datos de la inscripcin inicial y cualquier hecho

que los afecte.

1.79
Bo. Las emisones de acciones y otros ttulos que entraen obligaciones O"r" ,"rffi
sociedades mercantiles, expresando su serie, valor y monto de la emisin, sus
intereses, primas y amortizaciones y todas las crcunstancias que garanticen los

derechos de los tomadores. Las operaciones a que se refiere este inciso sern inscritas

exclusivamente en el Registro Mercantil.".

Lo anteriormente detallado, son obligaciones profesionales relacionadas con el notario

derivadas de la autorizacin de una escritura constitutiva de una sociedad mercantil o

de actos sujetos a registro.

u. Protocolizar el acta de protesto del ttulo de crdito de que se trate, segrn lo

establece el Artculo 480 numeral 50. del mismo cuerpo legal; adems el notario deber

dar aviso de tal circunstancia a todos los signatarios del ttulo, disposicin establecida

en el Artculo 482 del Cdigo de Comercio de Guatemala.

La importancia de protocolizar esta acta, radica en que posteriormente sirva como ttulo

ejecutivo, tal como lo establece el Artculo '1039, ltimo prrafo del cdigo de comercio

de Guatemala.

v. De las actas de las asambleas generales extraordinarias de accionistas que

levanten ante notario, debern ser inscritas en el Registro Mercantil dentro de los

quince das siguientes a cada asamblea extraordinaria, as lo estipula el Artculo153 del

Cdigo de Comercio de Guatemala.

w. Al autorizar un matrimonio civil, seg(rn lo establece el Artculo 100 del cdigo civil,

en funcionario entregar inmediatamente constancia del acto a los contrayentes, deber

razon las cdulas de vecindad respectivas (an vigente a la fecha) y clems

documentos de identificacin que se le presenten y deber enviar aviso a la oficina del

Registro Nacional de las Personas respectivo, dentro de los 15 dias siguientes a la

celebracin de dicho acto, para que se hagan las anotaciones correspond ientes.

Adems, como lo establece el Artculo '101 del mismo cuerpo legal, los notarios harn

constar el matrimonio en acta notarial que deber ser protocolizada.

x. Debe inscribir en el Registro Nacional de las Personas el testimonio de la escritura

que contenga las capitulaciones matrimoniales; y, en el Registro General de la

Propiedad lnmueble, si afectaren bienes inmuebles o derechos reales sobre los

mismos, segn lo establece el Artculo 119 del Cdigo Civil.

y. De la unin de hecho declarada en escritura pblica o en acta notarial, se debe dar

aviso al Registro Nacional de las Personas respectivo, dentro de los 15 das siguientes

para que proceda a su inscripcin, segn lo establece el Artculo 175 del cdigo civil,

asimismo establece que se presentar al Registro General de la propiedad, si se

hubieren declarado inmuebles, como bienes comunes.

Tambin deber ser inscrito en las mismas instituciones el documento que contenga el

cese de la unin de hecho para que se haga la anotacin correspond iente, asi lo

establece el Artculo 185 del Cdigo Civil.

181
z. Al autotiz una escritura de constitucin de las entidades civiles determinadas en el

Artculo 15 del Cdigo Civil, y segn lo establece el Artculo 439 de dicho cuerpo legal,

la inscripcin se har con presencia del testimonio de la escritura pblica en que se

consttuya la persona jurdica, lo que significa que el notario deber otorgar testimonio

de dicha escritura del que debe acompaar una copia la que quedar archivada en el

registro de la municipalidad correspondiente.

De igual modo y segn lo establece el Articulo 1729 del cdigo civil, ta sociedad debe

celebrarse por escritura pblica e inscribirse en el registro respectivo para que pueda

actuar como persona jurdica.

a.a. segn lo regula el Artculo 531 del cdigo civil, el rgimen de la propiedad

horizontal se debe constituir por escrtura pblica, que ha de inscribirse en el Registro

de la Propiedad lnmueble.

"La actuacin del Notario no solo se limitar a dar fe de la declaracin de los

comparecientes, a modelar la voluntad de los otorgantes, o contraer responsabilid ades

civiles o penales por el ejercicio errado cie su ministerio, o asesorar a los

comparecientes en cuanto a las cargas fiscales que recae sobre ellos, al celebrar
determinado negocio o declaracin de voluntad; la funcin Notarial no se limitar solo a

estas actividades, porque una vez concluida su misin asesora, modelaclora y

legitimadora referente a autorizar con su firma las manfestaciones de voluntad de los

otorgantes, contrae obligaciones posteriores al otorgamiento del acto, a esto es lo qLre

se refrere la Responsabilidad Administrativa del Notario.

182
 .l**rb.
ri-ii-' :i
-:.qy
vi^
\q9/
Al referirse el Licenciado Marinelli, a esta responsabilidad afirma que tiene un amplio

campo de accin, pues debe informarse a la Administracin Pblica de las

manifestaciones de voluntad de los particulares, para que cualquier persona que tenga

inters en ella, pueda informarse y an para que la Administracin Pblica pueda

ejercer un control exacto de estas declaraciones para los efectos posteriores de los

mismos. Para l se contrae ni ms ni menos a las obligaciones posteriores al

otorgamiento del acto.

Luis Carral, al referirse a ella establece que: Se incurre en ella por incumplimiento de

deberes ajenos a la funcin notarial propia, que otras leyes administrativas le imponen.

otros autores, como Enrique Gimnez-Arnau y carlos Emrito Gonzlez, al referirse a

esta clase de responsabilidad la sitan dentro del campo fiscal, en donde el Notario

aparece como recaudador del fisco, indicando el primero que son sanciones de carcter

administrativo, y el segundo, hace la crtica que se utiliza al Notario como recaudador

gratuito calidad que no debe corresponderle.

En nuestra opinin, y en el caso concreto de Guatemala, el Notario s resulta siendo un

recaudador del fisco, cuando paga por el cliente impuestos sobre el contrato celebrado

o cuando adquiere timbres fiscales para pago de dicho impuesto o el del valor agregado

para expedirle el testimonio; estos son a cargo del cliente, pero es el Notario quien

recibe las sumas de dinero y se encarga de hacer los pagos, en estos casos estamos

ms bien ante el caso de responsabilidad fiscal y no administrativa.,'81

" Muoz, Nery Roberto. Ob. Cit. Pgs. 134 y 135

183
profesional y con relacin a los actos o hechos contendos en un instrumento pblico

que autorice, del cual se generan obligaciones tanto prevas como posteriores, de las

que debe informar a las oficinas administrativas relacionadas, y que de obviarlas,

estara faltando a la tica profesional e incurrira en responsabilidad profesional

administrativa, y adems esiara faltando al principio de funcin integral.

lV. Responsabilidad disciplinaria

En esta clase de responsabilidad profesional del notario, su tendencia es proteger los

intereses del pblico en una forma de control al ejercicio del notariado, para evtar el

incumplimiento a las normas que lo dirigen y fundamentan, y que en caso de

incumplimiento generaran resultados negativos para los particulares.

Por su parte Carlos Emrito Gonzlez, indica lo siguiente: "La responsabrlidad

disciplinaria ha sido adecuadamente definida por Prunell quien afirma que la misma

opera mediante una accin que tiene: por objeto a) Reprimir una falta a los deberes de

la profesin reglamentada; b) Por fin el mantenimiento de la disciplina necesaria en

inters moral de la profesin cuyas normas de ejercicio han sido violadas; y, c) por

medios las medidas o penas a infligir por una jurisdiccin instituida con ese propsito.

Estas faltas disciplinarias pueden ser, para Gonzlez Palomino, de cuatro clases: '1)

acios de incorreccin personal; 2) actos de incorreccin profesional; 3) falta a los

deberes funcionales; 4) falla a los deberes corporativos.

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El autor Pedro Avila Alvarez, en su obra Estudios de Derecho Notarial, establece que

son fuentes de la responsabilidad disciplinaria las siguientes:

1. La infraccin de las normas internas de rgimen y gobierno de Corporacin notarial.

2. La infraccin de las normas externas que repercuta en el prestigio o consideractn de

la Corporacin.

3. La conducta del Notario que sin infringir norma jurdica concreta, vaya contra dcho

prestigio, o contra el espritu que debe presidir la lnstitucin notarial, o contra el fin de la

funcin notarial misma.

Para concluir podemos decir que el Notario incurre en responsabilidad disciplinaria,

cuando falta a la tica Profesional o atenta en contra del prestigio y decoro de la

profesin. Siendo el Tribunal de Honor del Colegio Profesional, el que se encarga de

recibir las denuncias y seguir el trmite correspond iente. Algunos autores la estudian

como responsabilidad moral o profesional."82

Derivado de lo indicado por los autores citados, a travs de la responsabilidad

disciplinaria se busca llamar la atencin por la falta de deberes de parte del notario, as

como mantener la disciplina necesaria en busca de una conducta adecuada de parte

del notario frente a su actividad profesional.

t2
NIuoz, Nery Roberto. Ob. Cit. Pgs. 136 y 137.

185
5.3. Causas por las que se incumple con las obligaciones previas al autorizar un

instrumento pblico
ffi
Dentro de las causas ms comunes que motivan el incumplimiento por pade del notario

de las obligaciones previas a la autorizacin de un instrumento pblico, se pueden

mencionar las siguientes:

a. El hecho de no encontrar registro o informacin en las oficinas pblicas sobre ej acto

o contrato que se quiere documentar. Esta situacin es generada en algunos casos

como consecuencia del incumplimiento de otro notario que debi registrar el aviso del

instrumento pblico que en su oportundad autoriz y no lo hizo.

b. Adems, cabe mencionar que en algunos casos existe el olvido, la desidia. la apata

o el desinters del notario de acudir a la oficina pblica correspond iente, a buscar la

informacin del asunto que va a documentar, lo cual posteriormente le puede generar

consecuencias jurdicas del acto o contrato que va a ser documentado en el

instrumento pblico, un ejemplo de e[o, se daba en ras compraventas, en ras cue
se
haca el contrato por un valor diferente al de matrcula, lo cual perjudicaba al vendedor

o al comprador, porque si el valor era mayor, le perjudicaba al comprador por el pago

del lmpuesto, y si el valor era menor, tambin le perjudicaba por la multa que le impona

la Superintendencia de Administracn Tributaria

186
A mi criterio, en las compraventas de bienes inmuebles, se debe realizar esta por
frR
K1,."iry
el

precio exacto de la propiedad, es decir, el precio por el cual se va a adquirir dicha

propiedad.

5.4. Causas por las que se incumple con las obligaciones posteriores al autorizar

un instrumento pblco

Dentro de las causas ms comunes que motivan el incumplimiento por parte del notario

de las obligaciones posteriores a la autorizacin de un instrumento pblico, se pueden

detallar las siguientes:

a. Como se menciona anteriormente, el hecho de no encontrar registro o informacin

en las oficinas pblicas, relacionada con el asunto u objeto que dio vjda al instrumento

pblico autorizado.

b. Por otro lado, tambin existe el olvido, la desidia, la apata o el desinters del notario

de acudir a la oficina pblica correspondiente a dar cumplimiento de registrar o de dar

aviso del instrumento pblico por l autorizado.

c. Tambin, en algunas ocasiones se da por situacones ajenas a las buenas diligencias

del notario, por ejemplo: cuando quien requiri sus servicios profesionales no le cancel

sus honorarios, o, cuando el adquirente de un bien, no realiza el pago del impuesto al

valor agregado.
d. En algunos casos, !a falta de tica y moral del profesional, no le ayuda Or"r,"
'r,"ffi
habr ms de algn notario que simplemente no enva los avisos respectivos a la

institucin correspondiente; puede ser porque no se siente obligado a hacerlo o porqLre

su costumbre o su formacin personal, no le mueven a cumplir dicha obligacin.

5.5. Consecuencias jurdicas ante el incurnplimiento de las obligaciones previas y

posteriores al autorizar un instrumento pblico

Existe una serie de consecuencias jurdicas generadas por el incumplimiento de las

obligaciones tanto previas como posteriores a la autorizacin de un instrumento pblico.

sin embargo, entre todas ellas se mencionan las siguientes:

a. La inexistencia de registro en las oficinas pblicas a donde debj darse avso del acto

o contrato realizado.

b. La inexistencia de informacin actualizada en las oficinas, del asunto o negocio

realizado. De ello se deriva por ejemplo, que al no enviar a la oficina de catastro

municipal correspondiente el aviso de traspaso de una compraventa de un bien

inmueble, an aparezca como contribuyente de esa municipalidad, la persona que en

dicho contrato sea el vendedor del inmueble.

Tambin, cuando no se enva el aviso de matrimonio cvil al Registro Nacional ," ,rffi
Personas de los contrayentes an aparecen en su estado civil como solteros; de ello

deviene tambin una serie de situaciones que podra pone en riesgo el patrimonio

familiar de quienes contrajeron matrimonio civil.

c. Que el notario se haga acreedor a alguna de las sanciones establecidas en el ttulo

XIV del Cdigo de Notariado.

d. Segn regula el Cdigo de Notariado, en su Arliculo 37, el que en sLr parte

conducente establece que el Director del Archivo General de Protocolos al finalizar el

trmino a que se refiere la literal c), publicar dentro de los diez das hbiles siguientes

a dicho vencimiento, en el Diario Oficial y en otro de los de mayor circulacin en el pas,

la lista de los notarios que no hayan envlado la totalidad de los testimonios especiales,

y los avisos a que se refieren las literales b) y c) Con posterioridad publicar

trimestralmente las listas de los notarios que permanezcan o incurran en esa situacin.

e. Al notario que incumpla durante un trimestre con lc establecrdo en este Artculo, no

se vender papel especial para protocolo ni especies fiscales.

f. El notario que haya sido incluido en la referida lista quedar comprendido

automticamente en el impedimento para el ejercicio de su profesin, tal como lo

establece el Artculo 4, numeral 4 de la referida ley.

189
 -'rDq"\

g. La serie de responsabilidades profesionales a que est sujeto el notario,

".,"0,".'O"r%T
en este ttulo, y las sanciones que cada una de ellas conlleva, como por ejemplo:

Sancin pecuniaria, amonestacin privada, amonestacin pblica, suspensin temporal,

suspensin definitiva y conlleva la prdida de la condicin de colegiado.

5.6. lmportancia de garantizar el cumplimiento de obligaciones previas al

autorizar un nstrumento pblico

El notario por el hecho de su alta investidura como tal, tiene fe pblica y est obltgado al

estricto cumplimiento de sus obligaciones, sean estas comunes o generales, previas o

posteriores al faccionamiento del instrumento pb co con el objeto de imprimir

seguridad y cerl.eza jurdica al acto o contrato en que intervenga con el carcter de

funcionario pblico en el ejercicio de su profesin.

La inobservancia de obligaciones generales y particulares o esenciales, derivara en su

incumplimiento u omisin, lo que significa que le dara a la parte rnteresada la opcin

para demandar la nulidad del instrumento, adems, que el notario podra incurrir en una

multa.

Para el notario, por el hecho de haber sido contratado para prestar sus servicios

profesionales para atender las necesdades legales que su cliente le ha presentado, es

de sumo inters que observe la normativa en la que se encuadra su actr,racin

profesional, con la finalidad encontrar viabilidad a la realizacin del acto o contrato que

va a contener el instrumento que va a aulorizar.

De esta manera el notario va a cumplir con la misin de satisfacer esas necesidades

humanas que le han sido planteadas y de esta manera colaborar con la seguridad

jurdica en beneficio de quienes otorgarn dicho acto o contrato.

Para el otorgante, le garantiza que el acto o contrato para el cual contrat los servicjos

profesionales del notario va a surtir los efectos favorables del acto o negocio, lo que Ie

genera la confianza y la tranquilidad que no le traer consecuencias negativas que le

afecten tanto social como econmicamente.

con el cumplimiento de las obligaciones previas que el notario Ie d a todo acto o

contrato, estar asegurando que dicho instrumento estar libre de cualquier situacin

que amerite que su inscripcin sea suspendida o que el mismo no nazca a la vida

jurdica, beneficiando la fe pblica de la que fue investido

5.7. lmportancia de garantizar el cumplimiento de obligaciones posteriores al

autorizar un instrumento pblico

Para el notario, por el hecho de su alta investidura y la fe pblica que le fue otorgada,

est conminado a observar el estricto cumplimiento de tales obligaciones con el objeto

de otorgar seguridad y certeza jurdica a los actos y contratos en que ha intervenido en

el ejercicio de su profesin.

Adems, al no observar dichas obligaciones, puede perjudicar econmicamente a su

cliente o a alguno de los otorgantes.

191
 Por ejemplo en un contrato de compraventa de un bien inmueble, al no cumplir con

enviar el aviso a catastro municipal correspondiente, para realizar el pago del impuesto

nico sobre inmuebles, dicho bien figurara an inscnto a nombre del vendedor en el

contrato de compraventa.

Por otro lado, el cumplimiento de dichas obligacrones son realidades impuestas por la

misma condicin social del hombre, nacieron para satisfacer las necesidades de este y

tienen una importancia de carcter tico y moral; adems el profesional por su

condicin, supone mayor cultura y afinamiento de sus condiciones intelectuales.

5.8. Mecanismos legales que garantizan el cumplimiento de obligaciones previas

y posteriores al autorizar un instrumento pblico

El Cdigo de Notariado y leyes conexas, contienen una serie de disposiciones legales

que obligadamente el notario debe observar frente a la creacin de un instrumento

pblico.

si el notario dejase de observar algn detalle, posteriormente, podra enfrentarse a

serios problemas que le pueden causar alguna sancin, y dentro de las sanciones que

se le pueden imponer a un colegiado, se mencionan las sguientes: sancin pecuniaria;

amonestacin privada; amonestacin pblica; suspensin temporal; suspensin

definitiva y conlleva la prdida de la condicin de colegiado.

1.92
En estos casos el Tribunal de Honor y la Asamblea General, en su caso, a'"""" O"r,rffi
de sus atribuciones cumplir y hacer que se cumpla la Ley de Colegiacin Profesional,

estatutos y reglamentos; por Io que estn debidamente facultados para disponer la

imposicin que gradualmente amerite o corresponda al sancionado, debiendo observar

que la reincrdencia ameritar una sancin superior.

Este tipo de sanciones, le dejan claro al notario que debe observar tanto la ley como los

enunciados contenidos en el Cdigo de tica Profesional.

5.9. La seguridad jurdica del instrumento pblico

El instrumento pblico genera credibilidad en virtud de haber sido autorizado por un

profesional del derecho, que por el hecho de su alta investidura a travs de su

graduacin universitaria como notario, la juramentacin en el colegio profesional, as

como en la corte suprema de Justicia, y el registro tanto de su flrma como de su sello

profesional en esta institucin, que depende del organismo Judicial, uno de los tres

organismos que representan la soberana del Estado de Guatemala. Derivado de ello,

es notorio que el profesional ha sido habilitado por personas e instituciones que tienen

fe pblica.

"carlos Emrito Gonzlez, establece como fines: La prueba preconstituda; el de dar

forma legal y el de dar eficacia al negocio jurdico.

El mismo autor en su obra Derecho Notarial, cita a Miguel Fernndez Casado, quien

expres que dos son los fines principales que llena el instrumento pblico: a) perpetuar

los hechos y las manifestaciones de voluntad; y, b) Servir de prueba en juicio y fuera de

1. Como queda establecido, sobre los aspectos de forma y de prueba, quedan

enmarcados los fines del instrumento pblico, y no poda ser de otra manera, ya que de

lo que se trata al autorizar un instrumento es darle forma a la voluntad de tas partes, y

que esa voluntad plasmada en el elemento papel sirva de plena prueba,"83

"Esta es una garanta o principio que fundamenta el protocolo, ya que la escrtura matriz

queda en el mismo, y se pueden obtener tantas copias o testimonjos, como fueran

necesarios, no se corre el riesgo de prdida, quedando protegidos los interesados por

todo el tiempo, an despus del fallecimiento del Notario."sa

Derivado de lo indicado en los anteriores prrafos, queda entendido claramente que el

instrumento pblico constituye prueba suficiente en cualquier litigio que se suscite entre

las partes otorgantes; aOems, que este ha sido producido para probar hechos,

solemnizar o dar forma legal a actos o negocios jurdicos y asegurar la eficacia de sus

efectos. Y, finalmente, para que dicho instrumento pblico genere esa seguridad
jurdica, es necesario que el notaro cumpla con las formalidades generales y

esenciales que estipula el cdigo de Notariario y dems preceptos legales que se

relacionen con la actvidad profesional del notario.

ut
Muoz, Nery Roberto. El instrumento pblico y el documento notarial, pg. 3
uo
Muoz, Nery Roberto. Ob. Cit. pq. 6.
 CONCLUSIONES

1. Ocasionalmente el notario frente a la autorizacin de un instrumento pblico,

incumple con el principio de inmediacin y el principio de unidad de acto,

derivado de que en la prctica delega en otra persona la recepcin de la firma

del instrumento, o porque no se encuentra presente alguno de los otorgantes, lo

que deviene que en un momento firma alguno de los otorgantes y en otro

momento lo hace otro de de ellos.

2. En la prctica notarial, tambin es frecuente que no se cumpla con el principio de

imparcialidad, derivado de que tos notarios se ven inclinaclos en beneficio de una

de las partes otorgantes del instrumento pblico, cuando que el notario lo es de

ambas partes otorgantes. .

3. otro de los principios que frecuentemente es vulnerado es el de funcin integral,

porque el notario no ejerce una funcin total, es decir, desde el principio hasta el

final del asunto para el que fue contratado, y es este principio precisamente el

ms vulnerado, porque dicho profesional no cumple con todas las obligaciones

previas y posteriores a la autorizacin de un instrumento pblico.

4. Tambin hay causas que motvan el incumplimiento por parte del notario ante el

otorgamiento de un instrumento pblico, dentro de ellas se encontr que la falta

de registro del instrumento que modific el estado actual de bienes, clerechos u

195
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v.. :4/
obligaciones no se realiz oportunamente, y como consecuencia O"f,uQtl'-
informacin, se encuentra desactualizada.

5. Es importante tener claro que el notario siendo poseedor de la fe prblica y que

los documentos por l autorizados, producen fe y hacen plena prueba, sin

embargo en la prctica ha sido comn que su mala prctica profesional ha

generado que instrumentos pblicos hayan sido atacados de nulidad o de

anulabilidad por no haber puesto la atencin debida en las acreditaciones

personales como en la de los bienes objeto de la negociacin, por no realizar Ia

investigacin previa.

196
 RECOMENDACIONES ffi
1. Es necesario que la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad

de San Carlos de Guatemala implemente en el pensum de estudios los cursos

de: tica profesional del notario y responsabilidad profesional del notario, con el

objeto de crear en los profesonales una conciencia de responsabilidad y para

que adems sean diligentes en su actividad profesional, para que los

profesionales del derecho egresados de nuestra alma mater realcen una buena

prctica en el ejercicio de la profesin de notario.

2. El Tribunal de Honor del Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala, revise y

actualce las sanciones que impone a los notarios por la mala prctica
profesional y que adems revise el procedimiento para viabilizar el trmite y

resolver dentro de un tiempo prudencial los casos que conoce; adems, es

importante implementar otro tipo de controles lternativos para conminar al

notario a que haga efectivo el curnplimiento de las obligaciones profesionales en

el ejercicio profesional, en virtud de la investidura de ese atnbuto tan mportante

como lo es la fe pblica que ha sido depositada en su persona ante los

particulares en su carcter de fedatario.

3. Ante el incumplimiento de las obligaciones profesionales por parte del notario,

deviene la necesidad de elaborar otro instrumento qr.re ample, modifique o

rescinda el instrumento pblico original, inclusive es importante tener presente lo

delicado que es no observar algn requisito de fondo porque dicho instrumento

191
 puede ser atacado de nulidad, lo que significara que este no nacera a

jurdica.

4. Si la importancia y el valor jurdico del instrumento pblico es la prueba

preconstituda, as como dar forma legal a ta voluntad de las partes otorganies y

la eficacia del negocio jurdico, es sumamente necesario que tanto las

obligaciones previas como las obligaciones posteriores a la autorizacin de un

instrumento pblico se cumplan por parte del notario, en virtud del valor formal y

probatorio que el negocio contiene internamente.

5. Es necesario que el rribunal de Honor del colegio de Abogados y Notarios de

Guatemala, revise y actualce las sanciones que impone a los Notarios por la
mala prctica profesional, adems que haya un procedimiento para viabilizar el
trmite para resolver dentro de un tiempo prudencial los casos que conoce.

198
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