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TRABAJO DE INVESTIGACIN
SEPARACIN CONVENCIONAL Y DIVORCIO
ULTERIOR
CICLO : VII
TURNO : NOCHE
TACNA - PER
2016-I
1
Separacin Convencional y Divorcio Ulterior
Dedicatoria:
A todos nuestros compaeros para
poder seguir aprendiendo de la
hermosa
carrera de Derecho.
2
Separacin Convencional y Divorcio Ulterior
Agradecimiento:
A nuestros padres y familia
por el continuo apoyo recibido.
INDICE
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Separacin Convencional y Divorcio Ulterior
Introduccin 4
CAPITULO I MATRIMONIO
1.1. Generalidades . 5
1.2. Etimologa y Concepto 7
1.3. Fines del matrimonio 10
CAPITULO II la separacin convencional en el cdigo procesal civil
2.1. Concepto .. 11
2.2. Caractersticas de la separacin convencional . 16
2.3. Competencia para conocer del proceso de separacin convencional . 18
2.4. Representacin especial en el proceso de separacin convencional .. 20
2.5. Intervencin del Ministerio Pblico en el proceso de separacin convencional. 20
2.6. Requisitos de la separacin convencional . 22
2.7. El convenio regulador como requisito especial de la demanda de
separacin convencional . 26
2.8. Convenio sobre la atribucin del hogar conyugal .... 33
2.9. Convenio sobre la tenencia de los hijos y el ejercicio de la
Patria potestad 34
2.10. Convenio sobre alimentos ... 36
2.11. Convenio sobre la liquidacin dela sociedad conyugal 37
2.12. Anticipacin de Tutela en el proceso de separacin convencional ... 39
2.13. la prueba en el proceso de separacin convencional 39
2.14. tramitacin del proceso de separacin convencional ... 40
2.15. Conclusin del proceso de separacin convencional por muerte de
Uno de los cnyuges .. 42
2.16. Conclusin del proceso de separacin convencional por reconciliacin
de los cnyuges 42
2.17. Sentencia de separacin convencional y sus efectos . 43
2.18. Tesis sobre la atribucin o no de culpa unilateral en la sentencia de
Separacin convencional ... 48
CAPTULO III EL DIVORCIO ULTERIOR EN EL CODIGO PROCESAL CIVIL
3,1. Configuracin 50
3.2. Requisitos del divorcio ulterior 51
3.3. Competencia para conocer de la conversin de la separacin convencional
En divorcio ulterior ... 52
3.5. Trmite de la conversin de la separacin convencional en
Divorcio ulterior ... 53
3.6. cuando slo uno de los cnyuges solicita el desestimiento . 53
3.7. los cnyuges divorciados en el extranjero cuyo divorcio no ha sido
Reconocido en el Per pueden recurrir al procedimiento no contencioso de
Separacin convencional y divorcio ulterior?. 54
3.8. Sentencia de divorcio ulterior y efectos . 54
CAPITULO IV JURISPRUDENCIACASATORIA RELACIONADA CON LOS
PROCESOS DE SEPARACIN CONVENCIONAL Y DIVORCIO ULTERIOR .. 56
CAPITULO V PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE SEPARACIN CONVENCIONAL Y
DIVORCIO ULTERIOR EN LAS MUNICIPALIDADES Y NOTARAS
5.1. Configuracin ... 57
VI CAPITULO CONCLUSIONES .. 62
VII CAPTULO ANEXOS 63
VIII BIBLIOGRAFIA .. 72
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INTRODUCCIN
Hace siglos Carlo Magno dijo que el hombre es un ser conyugal. Este
fundamento radica en el hecho de que el hombre, como ser social, no solo tiende a
unirse en comunidades parentales, sino tambin con otro individuo del sexo opuesto
con el objetivo de desarrollarse. En ambos casos, el Derecho reconoce estas uniones,
vinculando la primera con la familia y la segunda con la institucin del matrimonio. Esta
es la razn por la cual la relacin antagnica matrimonio-divorcio fue promovida y
promocionada por el Derecho natural.
Hoy tendemos a una relativizacin del vnculo matrimonial; cada vez los
matrimonios duran menos, los amores son ms fugaces. Definitivamente, como
afirmaba Woody Allen, algunos matrimonios acaban bien; otros, en cambio, duran
para toda la vida.
CAPTULO I
MATRIMONIO
1.1. GENERALIDADES
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Regularmente, las frmulas que resumen los fines del matrimonio desde
la perspectiva de la realizacin de la pareja unida legalmente con el objeto
de constituir una familia, conformada por los esposos e hijos, y tiene por
finalidad, brindarles lo apropiado en funcin a la sociologa y la tica. Al
respecto, refirindose al concepto justinianeo, el jurista Rodrguez Iturri,
seala: "cuando Ulpiano menciona los requisitos para contraer vlidamente
el matrimonio en Roma, se refiere al consentimiento matrimonial e
igualmente a la aptitud procreadora dentro del matrimonio. Ello permite
esgrimir con no poca consistencia que el proyecto matrimonial romano,
aqul consorcio de plena comunin segn el derecho divino y humano,
estaba conducido de manera significativa hacia la procreacin, sin perjuicio
del objetivo de la vida comn entre los esposos".
II CAPTULO
2.1. CONCEPTO
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En opinin de Messineo:
... Para que la separacin consensual tenga efecto legal, es necesario '
homologacin (aprobacin) del tribunal (...), en virtud de recurso [pe
escrita] de ambos cnyuges (...).
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12 LORETO, 1960:137-138).
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(...) La sola sancin del divorcio consensual limitado (...), aunque est
contenido en una frmula hbrida, es ya un hecho encomiable para el
legislador (...), porque esta institucin abre la va legal adecuada para
obtener el divorcio (limitado) sin violentar el respeto por la dignidad de la
persona humana... 17.
Por disposicin del primer prrafo del artculo 547 del Cdigo Procesal
Civil, son competentes para conocer de los procesos sumarsimos de
separacin convencional y divorcio ulterior, los Jueces de Familia.
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Segn se infiere del artculo 334 -primer prrafo- del Cdigo Civil, la
accin de separacin de cuerpos (ya sea convencional o fundada en
causal especfica) corresponde a los cnyuges.
A decir de Stilerman:
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Jemolo anota sobre el particular que ... las partes deben dirigirse por
escrito al presidente (rgano jurisdiccional) para que promueva la
providencia de homologacin de su acuerdo ya formado (de separacin
consensual). Es de creer que en ese escrito (o en dos escritos distintos,
firmados cada uno por uno de los cnyuges) podrn expresar
simplemente su acuerdo en el sentido de vivir separados, o podrn, en
cambio, someter al tribunal un acuerdo ya concretado, que regule
aspectos econmicos de la vida de los cnyuges, que establezca con
quin habrn de vivir los hijos nacidos del matrimonio, cmo se
proveer a su mantenimiento y educacin, etc.... 27
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Segn Azpiri: ... (Se) permite que, junto con la demanda de separacin
persona, o divorcio vincular por mutuo acuerdo, se presenten convenios
s tenencia y rgimen de visitas de los hijos, atribucin del hogar conyugj
rgimen de alimentos para los cnyuges o hijos menores o
incapaces,los que las partes consideren convenientes acerca de los
bienes de la sociedad conyugal.
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... En tanto en cuanto exista, sobre el extremo que sea, acuerdo de los
cnyuges aprobado judicialmente, ese extremo regir por tal acuerdo,
luego es innecesario que el Juez adopte medida alguna sobre el
particular, se da preferencia al acuerdo de los cnyuges aprobado
judicialmente, y no ha lugar a las medidas que habran de versar sobre
los extremos resueltos en l, porque la ley considera mejor que las
cosas se regulen por los interesados, aunque pide la aprobacin judicial
para evitar sohiciones que, aun acordadas, no sean aconsejables. Pero
con la garanta que esa aprobacin constituye, estima deseable la ley
que los interesados puedan resolver a su criterio las cuestiones que
plantea la separacin (...) o el divorcio. Y a tal efecto no slo es que
acepte lo establecido por las partes en acuerdo entre ellas, sino que
obliga a que los esposos propongan al Juez en ciertos casos (aqullos
en que, por estar ambos conformes en la separacin o divorcio que sea,
es ms posible que lleguen a una solucin que los dos compartan) el
dicho acuerdo, al que llama 'convenio regulador', en el que debe de
ofrecerse una solucin, por lo menos, para determinados extremos.
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Segn Ferrer:
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Nadie mejor que los padres para decidir con cul de ellos
vivirn los hijos, por lo que, en principio, el juez homologar lo que ellos
convengan. Sin embargo, puede suceder que, de acuerdo con las
manifestaciones de los cnyuges durante las audiencias, el juez
considere que ese convenio es inconveniente para el menor; por
supuesto que debe tratarse de cuestiones de suma gravedad, que
pongan en peligro la salud fsica o psquica de aqul, porque no sera
viable una consideracin de la mera conveniencia.
Las razones que pueden esgrimir los padres para justificar este
tipo de acuerdo son de variada ndole, pero el motivo ms relevante es
que, si los dos quieren mantener un contacto y una responsabilidad
equilibrada entre ellos respecto de sus hijos, no hay razn valedera (...)
para apartarse de lo convenido, sobre todo en el caso en que no sea
previsible una situacin de conflicto permanente entre los padres. Si
estas diferencias de criterio se presentaran con extrema gravedad,
siempre se podr modificar el rgimen de tenencia.
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A decir de Ferrer:
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Adems, segn se colige del texto del artculo 559 del Cdigo
Procesal Civil, en el proceso sumarsimo resultan improcedentes:
1. La reconvencin.
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Segn Ferrer:
43 BRUGUI, 1946:463
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esa decisin, tiene el acuerdo de los padres. Salvo motivos graves, ese
acuerdo debe respetarse, porque s los padres estn conformes uno en
desprenderse de la tenencia y otro en conservarla para s, ser
normalmente inconveniente contrariar tal decisin. Cuando uno de los
padres manifiesta su conformidad para que los hijos vivan con el otro,
obra motivado bien sea por su falta de inters en conservar la guarda (lo
que ya es suficiente para no otorgrsela), bien sea por su conviccin de
que es aconsejable que el otro cnyuge quede a cargo de los menores.
Y, por lo general, nadie mejor que los padres pueden apreciar esa
conveniencia. Sin embargo, siempre queda al juez la posibilidad de
apartarse de ese acuerdo, si el inters bien entendido de los menores
as lo aconseja (...), tal como ocurrira s se pretendiera atribuir la
tenencia a quien lleva una vida disipada o inmoral. Por lo dems, lo
resuelto en esta materia tiene siempre carcter provisorio y el juez
puede modificar el rgimen de tenencia segn lo aconsejen las
circunstancias...46
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(...) que el juez adjudique los efectos de la culpa a uno solo de los
cnyuges, beneficindose el otro con la calificacin de inocente, en
base al acuerdo de los interesados, concretado en la misma demanda
conjunta de divorcio (limitado) o en un escrito posterior (...). La tesis
restrictiva (...) impone a la separacin consensual los efectos del
divorci (limitado) por culpa de ambos cnyuges, y no permite al juez
declarar la culpabilidad de ambos o la de uno solo de ellos en la
sentencia. La ley es la que establece imperativamente que la sentencia
tendr los efectos de la culpa recproca, sin que el juez a pedido de las
partes pueda modificar ese status legal. Los argumentos que
fundamentan esta posicin, sintticamente, son los siguientes:
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III CAPTULO
3.1. CONFIGURACIN
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El carcter expeditivo que adquiere en este caso la disolucin del vnculo matrimonial
(pues la sentencia se emite luego de tres das de notificada la otra parte de la solicitud
de divorcio: art. 580 -parte final- del C.P.C.) explica el tratamiento conjunto de las
pretensiones de separacin convencional y de divorcio, as como la denominacin que
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les confiere el Cdigo Procesal Civil a ambas (en el Subcaptulo 2 del Captulo II del
Ttulo III de su Seccin Quinta): Separacin convencional y divorcio ulterior.
Advertimos que nuestro ordenamiento procesal no contempla la disolucin directa del
vnculo matrimonial por acuerdo de los cnyuges, estando condicionado el divorcio
ulterior a la previa sentencia de separacin de cuerpos convencional
(circunscribindonos al caso particular) y al transcurso de un determinado lapso de
tiempo para presentar la respectiva solicitud de divorcio (dos meses -reiteramos- de
notificada la sentencia de separacin). En lo que concierne al divorcio ulterior
contemplado en el procedimiento no contencioso de separacin convencional y
divorcio ulterior en las municipalidades y notaras (regulado en la Ley Nro.. 29227, del
15-05-2008, y en el Reglamento de dicha Ley: Decreto Supremo Nro. 009-2008-JUS,
del 12-06-2008), cabe sealar que ser visto en el Captulo V de la presente obra.
Segn nuestro ordenamiento jurdico, para que tenga lugar el divorcio ulterior
tramitado conforme a las reglas del Cdigo Procesal Civil se requiere: - Una sentencia
(se entiende firme) de separacin convencional, pues la disolucin del vnculo
matrimonial se basa en ella (art. 354 -primer prrafo- del C.C.).. - El transcurso de dos
meses contados desde la notificacin de la sentencia de separacin (art. 354 -primer
prrafo- del C.C. y art. 580 -parte inicial- del C.P.C.). La solicitud de disolucin del
vnculo matrimonial (que puede ser formulada por cualquiera de los -todava-
cnyuges y no necesariamente por ambos). As lo establece la primera parte del
artculo 580 del Cdigo Procesal Civil. La notificacin de la solicitud de disolucin del
vnculo matrimonial a la otra parte (expidindose de inmediato la sentencia de divorcio
ulterior luego de transcurridos tres das de la indicada notificacin). Ello de
conformidad con la parte final del artculo 580 del Cdigo Procesal Civil.
Por disposicin del primer prrafo del artculo 547 del Cdigo Procesal Civil,
son competentes para conocer los procesos sumarsimos de separacin convencional
y divorcio ulterior, los Jueces de Familia. Ahora bien, del tratamiento conjunto que hace
el Cdigo Procesal Civil de los procesos indicados (en el Subcaptulo 2 del Captulo II
del Ttulo III de su Seccin Quinta), de la denominacin que le asigna dicho Cdigo al
proceso que nos ocupa (divorcio ulterior), y de la lectura del artculo 580 de dicho
Cdigo adjetivo (en que se aprecia el carcter expeditivo que tiene la sentencia de
divorcio, pues se basa en el fallo que declara la separacin convencional y en el
transcurso de un determinado lapso de tiempo), se infiere que el rgano jurisdiccional
competente para conocer la conversin de la separacin en divorcio es precisamente
aquel que dirigi el proceso de separacin convencional. En lo que atae al
procedimiento no contencioso de separacin convencional y divorcio ulterior en las
municipalidades y notaras (regulado en la Ley Nro. 29227, del 15-05-2008, y en el
Reglamento de dicha Ley: Decreto Supremo Nro. 009-2008-JUS, del 12-06-2008),
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De acuerdo a lo normado en los artculos 546 -inciso 2)- y 573 del Cdigo
Procesal Civil, la pretensin de divorcio ulterior se sujeta al trmite del proceso
sumarsimo con las particularidades reguladas en el Subcaptulo 2 (Separacin
convencional y divorcio ulterior) del Captulo II (Disposiciones especiales) del Ttulo
III (Proceso sumarsimo) de la Seccin Quinta (Procesos contenciosos) del
indicado cuerpo de leyes. As tenemos que, de conformidad con lo dispuesto en el
artculo 580 -parte pertinente- del Cdigo Procesal Civil: - La solicitud de disolucin del
vnculo matrimonial se presenta despus de transcurridos dos meses de notificada la
sentencia de separacin convencional.
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Por tanto, no tendr fuerza ejecutoria en el Per, siendo que el estado civil de
aquel ciudadano peruano que se ha divorciado en el extranjero, continuar siendo de
casado en el Per. As las cosas, al carecer de eficacia en el territorio nacional las
sentencias extranjeras de divorcio no reconocidas judicialmente en el Per, el
ciudadano peruano que cuenta con sentencia de divorcio expedida por un tribunal
extranjero y que no inici el proceso de exequatur para el reconocimiento de esta
no tiene impedimento legal para acogerse al procedimiento previsto en la Ley N
29227, siempre y cuando cumpla con los requisitos previstos en esta Ley y su
Reglamento.
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- El rgimen de separacin de patrimonios fenece por divorcio (arts. 318 -inc. 3)- y 331
del C.C.). - Los hijos se confan al cnyuge que obtuvo la separacin por causa
especfica, a no ser que el juez determine, por el bienestar de ellos, que se encargue
de todos o de alguno el otro cnyuge o, si hay motivo grave, una tercera persona. Esta
designacin debe recaer por su orden, y siendo posible y conveniente, en alguno de
los abuelos, hermanos o tos. Si ambos cnyuges son culpables, los hijos varones
mayores de siete aos quedan a cargo del padre y las hijas menores de edad as
como los hijos menores de siete aos al cuidado de la madre, a no ser que el juez
determine otra cosa. El padre o madre a quien se haya confiado los hijos ejerce la
patria potestad respecto de ellos. El otro queda suspendido en el ejercicio, pero lo
reasume de pleno derecho si el primero muere o resulta legalmente impedido (art. 340
del C.C., aplicable tambin al divorcio por disposicin del art. 355 del C.C.).
En cualquier tiempo, el juez puede dictar a pedido de uno de los pdres, de los
hermanos mayores de edad o del consejo de familia, las providencias que sean
requeridas por hechos nuevos y que considere beneficiosas para los hijos (art. 341 del
C.C., numeral que integra la normatividad referida a la separacin de cuerpos y que
resulta aplicable tambin al divorcio por disposicin del art. 355 del C.C.).
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cuerpos y que resulta aplicable tambin al divorcio por disposicin del art. 355 del
C.C.).
Si se declara el divorcio por culpa de uno de los cnyuges y el otro careciere de bienes
propios o de gananciales suficientes o estuviere imposibilitado de trabajar o de
subvenir a sus necesidades por otro medio, el juez le asignar tu-ia pensin
alimenticia no mayor de la tercera parte de la renta de aqul. El ex-cnyuge puede, por
causas graves, pedir la capitalizacin de la pensin alimenticia y la entrega del capital
correspondiente. El indigente debe ser socorrido por su ex-cnyuge aunque hubiere
dado motivos para el divorcio. Las obligaciones a que se refiere este artculo cesan
automticamente si el alimentista contrae nuevas nupcias. Cuando desaparece el
estado de necesidad, el obligado puede demandar la exoneracin y, en su caso, el
reembolso (art. 350 del C.C.).
- Los cnyuges divorciados no tienen derecho a heredar entre s (art. 353 del
C.C.).
IV CAPTULO
- ... Segn lo expresa el artculo trescientos cincuenta del Cdigo Civil con el
divorcio cesa la obligacin de alimentarse entre cnyuges, por lo que existiendo norma
que regula al respecto, corresponde a las partes en los casos de separacin
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... Siguiendo el sentido de la norma bajo anlisis (art. 319 del C.C.), su 'ratio juris',
debe concluirse que en el caso de separacin convencional de cuerpos, formulado
(sic) por ambos cnyuges, para el efecto de las relaciones entre ellos, la sociedad de
gananciales fenece en la fecha de su acuerdo, lo que importa una aplicacin por
analoga. (...) Confirma este criterio lo dispuesto por el Artculo quinientos setentisis
del Cdigo Adjetivo, que (...) informa el mismo criterio de acuerdo al cual, expedido el
auto admisorio, tienen eficacia jurdica los acuerdos del convenio anexado a la
demanda, lo que ratifica que la sociedad de gananciales en la relacin de los
cnyuges, fenece en la fecha en que se suscribe el acuerdo de separacin
convencional (Casacin Nro. 2754-98 / Lima, publicada en el Diario Oficial El
Peruano el 19-08-1999, pgs. 3234-3235).
... El precitado artculo (art. 354 del C.C.) establece un derecho (de solicitar la
conversin de la separacin de cuerpos en divorcio) que debe ser ejercido de forma
personal por los cnyuges, no estando facultado el abogado patrocinante para ejercer
tal derecho en representacin de su patrocinado, a menos que se le hubiera otorgado
expresamente dicha facultad conforme al Artculo setenticinco del Cdigo Procesal
Civil (Casacin Nro. 957-99 / Ica, publicada en el Diario Oficial El Feniano el 26-12-
1999, pg. 4408).
V CAPTULO
5.1. CONFIGURACIN
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establece que los interesados pueden recurrir indistintamente ante el Poder Judicial o
ante Notario para tramitar la separacin convencional y divorcio ulterior conforme a la
ley de la materia (vale decir, conforme a la Ley Nro. 29227 y su Reglamento). En el
Decreto Supremo Nro. 009-2008-JUS se sefiala lo que debe entenderse por:
ARTCULO 4.- REQUISITOS QUE DEBEN CUMPLIR LOS CONYUGES Para solicitar
la separacin convencional at amparo de Ia presente Ley, los cnyuges deben cumplir
con los siguientes requisitos:
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El Alcalde debe contar con el visto bueno del area legal respectiva o del abogado de la
Municipalidad sobre el cumplimiento de los requisitos exigidos.
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DISPOSCISIONES COMPLEMENTARIAS
Modifquese el artculo 580 del Cdigo Procesal Civil, en los trminos siguientes:
"Articulo 580.- Divorcio En el caso previsto en el primer prrafo del artculo 354 del
Cdigo Civil, procede Ia solicitud de disolver el vnculo matrimonial, despus de
transcurridos dos meses de notificada la sentencia de separacin, Ia resolucin de
alcalda o el acta notarial de separacin convencional. El Juez expedir sentencia,
luego de tres das de notificada la otra parte; y el alcalde o el notario que conoci del
proceso de separacin convencional, resolver el pedido en un plazo no mayor de
quince (15) das, bajo responsabilidad."
"Articulo 20.- Atribuciones del Alcalde Son atribuciones del Alcalde: (...) 16. Celebrar
matrimonios civiles de los vecinos, de acuerdo con las normas del Cdigo Civil y
resolver, conforme a Ia ley de Ia materia, las solicitudes de separacin convencional y
divorcio ulterior, expidiendo las respectivas resoluciones de alcalda.
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ACCESITARIOS:
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VI CAPTULO
CONCLUSIONES
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CAPTULO VII
ANEXOS
EXPEDIENTE :
ESPEC. LEGAL :
CUADERNO : Principal
SUMILLA : Interpone Demanda
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I. COMPARECENCIA AL
PROCESO
III. PETITORIO
Recurrimos al despacho de su cargo con el objeto de interponer la presente
demanda sobre Separacin Convencional y Divorcio Ulterior; con citacin al
Fiscal de Familia, y para que en su oportunidad, se transcriba a la
Municipalidad Provincial de Tacna para la anotacin en la partida de Matrimonio
la Disolucin del Vinculo Matrimonial y se libren los mandamientos
correspondientes a la Superintendencia a Nacional de los Registros Pblicos
Zona Registral XIII Sede Tacna.
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V. FUNDAMENTACION JURIDICA
DEL PETITORIO
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a. La correspondiente Partida de
matrimonio celebrado por los cnyuges por lo que acredita la existencia de
dicho acto y la procedencia de la accin demandada de separacin
convencional y divorcio ulterior .
VIII. ANEXOS
POR LO EXPUESTO:
A Usted solicitamos se sirva dar el trmite que
respecta la demanda que se interpone conforme a derecho.
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1. ______________________________________________
2. ______________________________________________
3. ______________________________________________
Fecha: _________________________
_______________________ _______________________
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__________________________________________________________________
_________________________
Nombre/DNI/Firma/Huella Digital
__________________________________________________________________
(*) Domicilio donde se realizarn las notifi caciones de todos los actos
relacionados al presente procedimiento, de no consignar correo electrnico. (**)
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_________________________ _________________________
__________________________________________________________________
IMPORTANTE: Se presume que todos los documentos y las declaraciones
formuladas por los cnyuges responden a la verdad de los hechos que ellos afi
rman, con sujecin a las responsabilidades civiles, penales y administrativas
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_________________________ _________________________
Nombre/DNI/Firma/Huella Digital Nombre/DNI/Firma/Huella Digital
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VII CAPTULO
BIBLIOGRAFIA
WEBGRAFA
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