Artigo Suzana Santi

O CARTER JURISDICIONAL DA
ARBITRAGEM E O PRECEDENTE ARBITRAL
Suzana Santi CREMASCO*

Tiago Eler SILVA**
RESUMO
Um dos aspectos mais polmicos envolvendo a arbitragem

refere-se sua natureza jurisdicional ou no. De acordo com o presente
trabalho, e tendo por base alguns dos maiores expoentes da doutrina, a
resposta inequivocamente afirmativa. Contudo, a partir deste ponto,
diversas outras questes se depreendem como qual seria o efeito do
carter jurisdicional nas sentenas arbitrais, especialmente sobre sua
extenso e uso como precedentes para casos futuros. Considerando que
as sentenas arbitrais tm contado constantemente com mais pontos
de similaridade com as decises judiciais em sua estrutura, efeitos e
limitaes, este trabalho pretende discutir se, assim como as decises
judiciais, as sentenas arbitrais podem ser usadas como precedentes
e, caso afirmativo, se devem ser consideradas como referncia para
casos futuros ou devem ser tratadas de acordo com a doutrina do stare
decisis, no servindo apenas de referncia para rbitros no futuro, mas
sim ditando uma soluo aplicvel aos casos que viro.
*
Professora de Arbitragem da Faculdade de Direito da UFMG e dos Programas
de Ps-Graduao CEDIN/Faculdades Milton Campos e do IEC/PUCMINAS.
Professora dos Programas de Ps-Graduao da UFOP e da Escola Paulista
de Direito. Professora dos Programas de Graduao da PUC/MINAS e do
Centro Universitrio UNA. Coordenadora do CEDIN Centro de Direito
Internacional. Membro do IBDP Instituto Brasileiro de Direito Processual e
do CBAr Comit Brasileiro de Arbitragem. Aluna do Curso de Doutorado
na Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra. Mestre em Direito pela
UFMG. E-mail: suzanacremasco@ufmg.br
**
Aluno do Curso de Mestrado em Direito na London School of Economics and
Political Science, Reino Unido. Bacharel em Direito pela UFMG. Membro do
CEDIN Centro de Direito Internacional. E-mail: tiagoeler.aiesec@gmail.com
Rev. Fac. Direito UFMG, Belo Horizonte, n. 59, p. 367 a 404, jul./dez. 2011 367
O CARTER JURISDICIONAL DA ARBITRAGEM E O PRECEDENTE ARBITRAL
PALAVRAS-CHAVE: Arbitragem. Funo Jurisdicional. Preceden-

tes. Doutrina do Stare Decisis. Jurisprudence Constante.
SUMRIO: 1. A arbitragem como mtodo de composio

de conflitos de interesses. 2. A natureza jurisdicional da
arbitragem. 3. Princpios regentes da jurisdio arbitral.
4. O carter jurisdicional da arbitragem e seus efeitos
nas sentenas arbitrais.5. Diferenciao entre precedente
enquanto caso anterior e precedente enquanto doutrina do
stare decisis. 6. O uso dos precedentes na arbitragem. 7.
Os precedentes e as arbitragens do ICSID. 8. Concluso.
Referncias.
1. A arbitragem como mtodo de composio de conflitos de in-

teresses
A existncia de conflito inerente vida em sociedade. O

excesso de demandas, aliado escassez de bens necessrios sua
satisfao e ao perfil predatrio e egosta que normalmente permeia
a natureza humana1 no raras vezes so responsveis por colocar os
indivuos em situaes antagnicas, que precisam ser solucionadas.
Desde os primrdios e ao longo de toda a histria da civi-
lizao, o Direito sempre buscou criar, reconhecer e aprimorar os
mecanismos de composio de controvrsias, a partir da constatao
inequvoca de que a preservao da paz e da ordem social, com o uso
de mtodos adequados, so indispensveis manuteno e sobrevivn-
cia do invduo e, em ltima anlise, do prprio grupamento social.
Nesse cenrio, a arbitragem se apresenta, fundamentalmente,
como um desses mtodos de soluo de litgios, ou, mais precisamen-
te, como o mecanismo de composio de conflitos por fora do qual
pessoas fsicas ou jurdicas, pblicas e privadas, desde que capazes de
contratar e mediante consentimento recproco, confiam o julgamento
1
MANCUSO, Rodolfo de Camargo. A resoluo dos conflitos e a funo judicial
no Contemporneo Estado de Direito. So Paulo: RT, 2009, p. 35.
368 Rev. Fac. Direito UFMG, Belo Horizonte, n. 59, p. 367 a 404, jul./dez. 2011
Suzana Santi Cremasco e Tiago Eler Silva
de litgios relativos a direitos disponveis a um tribunal formado por

um ou mais rbitros, especialmente escolhidos para este fim e por
elas indicados ou no.
um mtodo de soluo de conflito de interesses, na medida
em que estabelece um modo de agir, um caminho a ser percorrido entre
a constatao de que h uma controvrsia entre duas ou mais pessoas
que precisa ser resolvida e o alcance da soluo que se apresenta
mais adequada e justa para aquela situao. Contempla, assim, uma
srie de atos coordenados, encadeados, previamente estabelecidos,
vinculados e coesos, que tm como nica finalidade a composio
do litgio existente, composio esta que ir se dar pelas mos de
terceiro(s) estranho(s) ao conflito, idneos e imparciais. A atuao
desse(s) terceiro(s) faz com que a arbitragem se insira entre os cha-
mados mtodos heterocompositivos de soluo de controvrsias.
A arbitragem , outrossim, uma modalidade especial de solu-
o de entraves que embora se destine tanto a pessoas fsicas, quanto
a pessoas jurdicas, indistintamente, exige, para a sua utilizao, a
coexistncia de dois requisitos fundamentais: a) a plena capacidade
das partes envolvidas, que ser aferida a partir dos ditames da lei civil2;
e b) a plena disponibilidade dos direitos que so objeto de discusso,
que se refere ampla liberdade do indivduo que for seu titular de
fazer aquilo que bem lhe aprouver em relao a eles, inclusive a sua
negociao e alienao, na medida em que no h qualquer disciplina
normativa, nenhum comando imperativo que limite a autonomia da
sua vontade3.
2
Quanto a esse aspecto, cumpre ressaltar que a capacidade para arbitrar ser
determinada, em regra, pelas regras de capacidade existentes na legislao do
pas de domiclio das partes, nos termos do que preconiza o direito internacional
privado.
3
No se pode deixar de mencionar, aqui, a imensa controvrsia existente acerca
da possibilidade de utilizao da arbitragem para a soluo de conflitos no mbito
do direito de famlia, no direito das sucesses, no direito do trabalho, no direito
penal e na administrao pblica, tendo em vista a limitao legal acerca da
natureza disponvel da controvrsia levada ao tribunal arbitral. A propsito, cf.
CARMONA, Carlos Alberto. Arbitragem e processo: um comentrio lei 9.307/96.
3.ed., rev., atual. e ampl. So Paulo: Atlas, 2009, p. 38-44.
De fato, no que pertine disponibilidade do direito, se diz

que um direito disponvel quando ele pode ser ou no exercido
livremente pelo seu titular, sem que haja norma cogente impondo o
cumprimento do preceito, sob pena de nulidade ou anulabilidade do
ato praticado com sua infringncia. Assim, so disponveis (do latim,
disponere, dispor, pr em vrios lugares, regular) aqueles bens que
podem ser livremente alienados ou negociados, por se encontrarem
desembaraados, tendo o alienante a plena capacidade jurdica para
tanto4.
S os direitos disponveis podem ser solucionados por meio
de arbitragem. Disso decorre que, uma vez institudo o juzo arbitral,
sobrevindo no curso da arbitragem controvrsia acerca de direitos
indisponveis e verificando-se que de sua existncia, ou no, de-
pender o julgamento, o rbitro ou o tribunal arbitral remeter as
partes autoridade competente do Poder Judicirio, suspendendo o
procedimento arbitral, at que seja resolvida a questo, caso em que
a arbitragem ter seguimento.
Para que a controvrsia existente entre as partes seja solucio-
nada por meio da arbitragem, indispensvel, ainda, que exista entre
elas consentimento, acordo de vontades no sentido de que o entrave
existente ser solucionado por um tribunal arbitral especificamente
constitudo para esse fim. Toda arbitragem tem por pressuposto uma
conveno arbitral, estabelecida por meio de clusula ou compromisso,
cuja natureza contratual.
Trata-se de um negcio jurdico bilateral que, como tal, para
existir, no basta que duas ou mais pessoas, conjunta ou separa-
damente, manifestem sua vontade, porque at a inexiste negcio
jurdico. Surge este, quando as emisses volitivas se ajustam ou
coincidem, porque neste momento se diz que j h o consentimento
(de cum + sentire). A falta de consentimento ou de coincidncia das
vontades, impede a formao do negcio jurdico; a emisso aparente
de vontades sem o acordo real sobre o objeto do negcio, permite o
4
CARMONA, Carlos Alberto. Arbitragem cit., p. 38.
seu surgimento, mas o inquina de defeito, em virtude do qual poder

advir o seu desfazimento5.
O conflito de interesses submetido apreciao de uma ou
mais pessoas imparciais e idneas, que podem ser livremente escolhi-
das pelas partes ou por uma entidade por elas indicada, que comporo
o chamado tribunal arbitral, a quem competir, em princpio com
exclusividade, a deliberao soberana a respeito da questo que o
objeto da controvrsia.
2. A natureza jurisdicional da arbitragem
Por natureza jurdica se entende a semelhana existente entre
os elementos essenciais de um determinado instituto e os elementos
essenciais de uma grande categoria jurdica, semelhana esta que
permite a esse instituto ser includo como parte integrante daquela
categoria, no caso de eventual classificao.
Determinar a natureza jurdica de um instituto consiste, por-
tanto, em analisar o seu ncleo fundamental, buscar a sua essncia e
identificar os seus aspectos predominantes para, em seguida, classific
lo dentro do universo de figuras existentes no Direito. A definio da
natureza jurdica uma forma de localizar o instituto topograficamente
e determinar a qual gnero pertence uma espcie de figura jurdica.
Em matria de arbitragem, o primeiro ponto que deve ser
esclarecido quando se procura determinar a sua natureza jurdica
qual o aspecto do instituto que se est analisando, ou seja, (a) se a
arbitragem como mtodo de soluo de conflito de interesses; (b) se
a conveno de arbitragem firmada entre as partes que a instituem;
ou (c) se a atividade desenvolvida pelo tribunal arbitral e o resultado
final por ela alcanado.
Os dois primeiros aspectos no costumam suscitar dvidas ou
discusses a seu respeito. De fato, enquanto mtodo de soluo de
conflito de interesses, a arbitragem, tal qual o processo6, uma relao
5
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. v. 1. 23. ed. Rio de
Janeiro: Forense, 2010, p. 425, n. 85.
6
Quanto a esse aspecto, importante ressaltar que existem vrias outras teorias
que buscam explicar a natureza jurdica do processo, que foram sendo criadas
jurdica que se estabelece entre as partes demandante e demandada

e os rbitros, tendo como objeto a soluo do conflito de interesses e
desde que atendidos determinados pressupostos e condies, notada-
mente a existncia de um acordo de vontade entre os envolvidos no
litgio para que o tribunal arbitral possa se constituir.
Como acordo de vontades no qual as partes interessadas
resolvem submeter a lide existente entre elas ao tribunal arbitral, a
conveno de arbitragem , essencialmente, um contrato, na exata
medida em que cria, modifica e conserva direitos entre os seus sig-
natrios. Basta ver que, uma vez assinada, a conveno: (a) gera para
as partes o direito de ver o tribunal arbitral constitudo e de ir juzo,
se necessrio for, para que isso ocorra; (b) afasta a competncia do
juiz natural, modificando, pois, o direito geral dos contratantes de
submeter todas as suas leses ou ameaas a direito ao Poder Judici-
rio; e (c) conserva as pretenses materiais das partes, anteriores ou
concomitantes sua assinatura.
A discusso se acende, por sua vez, quando o assunto a
natureza jurdica da atividade desenvolvida pelo tribunal arbitral e
o resultado final por ela alcanado, ou, mais especificamente, se a
atividade e a prestao teriam natureza jurisdicional.
O debate surge a partir da concepo de alguns autores7 de que
a funo arbitral, porque escorada, necessariamente, em um acordo
ao longo do seu desenvolvimento, por autores consagrados. Optou se, aqui, por
adotar a teoria exposta por Oskar von Bllow na sua Teoria dos Pressupostos
Processuais e das Excees Dilatrias, de 1868, por se tratar da corrente at
ento predominante no direito processual brasileiro. A propsito, cf.: CINTRA,
Antnio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO,
Cndido. Teoria geral do processo. 25.ed. So Paulo: Malheiros, 2009, p. 298-305;
THEODORO JR., Humberto. Curso de Direito Processual Civil. v. I. 50.ed. Rio
de Janeiro: Forense, 2009, n. 43, p. 47; BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. O
novo processo civil brasileiro. 21. ed.. Rio de Janeiro: Forense, 2000, p. 3, entre
outros. Em sentido contrrio, cf. MARINONI, Luiz Guilherme. Teoria geral do
processo. 3.ed., rev. e atual. So Paulo: RT, 2008, p. 396 e ss.
7
FAZZALARI, Elio. Larbitrato. Torino: UTET, 1997, p. 87. No mesmo sentido,
mas valendo-se de outros fundamentos, cf. MARINONI, Luiz Guilherme.
Rpidas observaes sobre arbitragem e jurisdio. Disponvel em http://marinoni.
adv.br. Acesso em 07/03/2011. E, ainda, DINAMARCO, Cndido Rangel.
Instituies de direito processual civil. v. I. 5.ed. So Paulo: Malheiros, 2005.
de vontades, teria natureza nitidamente contratual, sendo que o laudo

ou sentena produzido ao final do procedimento se assemelharia a um
negcio jurdico unilateral de direito privado. Em sntese, seis so
os fundamentos comumente apontados de modo a afastar o carter
jurisdicional da arbitragem, embora se reconhea que exerce funo
voltada soluo de controvrsias e, por conseguinte, pacificao
social: (a) o exerccio da jurisdio prerrogativa e monoplio ex-
clusivo do Estado, podendo ser realizada nica e exclusivamente por
aqueles que estejam nela investidos por concurso pblico; (b) a escolha
das partes pelo juzo arbitral traz como conseqncia inafastvel a
renncia jurisdio; (c) a arbitragem no dotada de inevitabili-
dade, tal como ocorre com a jurisdio; (d) o exerccio da jurisdio
pressuporia investidura em concurso pblico; (e) a arbitragem no
observa o princpio do juiz natural; e (f) rbitro no tem aptido para
executar as suas decises.
Tal concepo contraposta pela viso de outros autores8/9,
que sustentam, por sua vez, que o juzo arbitral seria um juzo como
qualquer outro quanto a funo de julgar. um rgo privado, que
cumpre idntica funo do rgo judicial na administrao da Jus-
tia, s que em menor extenso (s compreende a cognio e no a
execuo), fornecendo a prestao jurisdicional devida pelo Estado
8
CARREIRA ALVIM, Jos Eduardo. Direito arbitral. 3.ed. Rio de Janeiro:
Forense, 2007, p. 250. DIDIER JR., Fredie. Curso de Direito Processual Civil.
11.ed. Salvador: Jus Podivm, 2009, p. 82 a 85.
9
A propsito das correntes relativas natureza jurdica da arbitragem, ressalta
ARMINDO RIBEIRO MENDES, Professor da Universidade de Lisboa, em
Introduo s Prticas Arbitrais, que A doutrina tem avenado, pelo menos,
quatro teorias diferentes sobre tal natureza. A primeira sustenta o carcter
jurisdicional da arbitragem, pondo em relevo o poder do Estado de permitir e de
regular a arbitragem. De um ponto de vista histrico, tal teoria foi acolhida pelos
grandes cultores clssicos do direito internacional privado em Frana (LAINE,
PILLET, BARTIN, etc.) e foi acolhida pela jurisprudncia da cassao francesa
(caso Del Drago - 1901). Aos rbitros so atribudos pelo Estado poderes quase-
judiciais, constituindo uma alternativa tolerada aos juzes desse Estado. A
segunda teoria considera que a natureza de arbitragem contratual, dependendo
ela inteiramente do acordo das partes. A sentena arbitral depende, por isso, de
forma mediata do acordo de arbitragem. O Tribunal de Cassao francs, em
1937, acolheu esta teoria no caso Rose / Moller et Companie, afirmando que as
mediante conveno das partes, de acordo com a normatividade im-

posta pelo prprio Estado 10.
Para que a questo possa ser solucionada, indispensvel
que se tenha em conta quais so os elementos caracterizadores da
jurisdio estatal, de modo a apurar se eles so ou no compatveis e
semelhantes com aqueles existentes na arbitragem.
A jurisdio, como cedio, uma das funes inerentes ao
Estado, por ele exercida, em princpio, com monoplio, por meio
da qual se busca solucionar, de forma justa e efetiva, os conflitos
de interesses existentes entre os membros da comunidade. Atravs
da aplicao do sistema normativo ao caso concreto, o exerccio da
jurisdio visa, sempre, o restabelecimento e a manuteno da paz
e da ordem social. Como o Estado de Direito no tolera a justia
feita pelas prprias mos dos interessados, caber parte deduzir em
juzo a lide existente e requerer ao juiz que a solucione na forma da
lei, fazendo, de tal maneira, a composio dos interesses conflitan-
sentenas arbitrais baseiam-se na conveno de arbitragem e constituem uma

unidade com esta, partilhando da sua natureza contratual ( ). Uma terceira
teoria qualificada de mista ou hbrida, aceitando que a arbitragem tem uma
origem contratual mas desempenha uma funo jurisdicional, podendo falar-se
de um sistema de justia privada criada por um contrato de natureza processual.
Esta terceira teoria, formulada no meio dos anos cinquenta do passado sculo
por SAUSER-HALL, tem sido acolhida pela doutrina mais significativa, a qual
considera que esto indissociavelmente entrelaados os elementos contratual ou
jurisdicional da arbitragem. Finalmente, mais recentemente surgiu em Frana
uma teoria autnoma ou sui juris da arbitragem que seria possvel construir
a partir da anlise do uso da arbitragem e da sua finalidade. Na formulao de
JAQUELINE RUBELLIN DEVICHI, parece-nos certo que as noes de
contrato e de sentena sofrem uma alterao tal, quando se tenta sobretudo de
forma simultnea encontr-los no desenvolvimento do processo arbitral, que
perdem qualquer significado, sem que surja no entanto a fisionomia particular
da arbitragem. No dizer de J. D. M. Lew, a teoria autnoma ou autonomista
de arbitragem constitui um desenvolvimento esclarecido da teoria mista ou
hbrida, na medida em que desenvolve o regime jurdico de forma a reflectir as
exigncias do mercado, reconhecendo os elementos jurisdicional e contratual
do regime da arbitragem, mas transferindo o enfoque do controle que a lei da
sede do lugar de arbitragem pode exercer, para o plano jurdico e comercial em
que as partes acordam no processo arbitral e nele participam.
10
CARREIRA ALVIM, Jos Eduardo. Direito arbitral. 3.ed. Rio de Janeiro: Forense,
2007, p. 250.
tes, uma vez que os respectivos titulares no encontraram um meio

voluntrio ou amistoso para harmoniz los. Tomando conhecimento
das alegaes de ambas as partes, o magistrado definir a qual delas
corresponde o melhor interesse, segundo as regras do ordenamento
jurdico em vigor, e dar composio ao conflito, fazendo prevalecer
a pretenso que lhe seja correspondente. Eis a, em termos prticos,
em que consiste a jurisdio11.
Mas a jurisdio no apenas uma funo estatal. Ela , ao
mesmo tempo, poder, funo e atividade. Como poder, manifestao
do poder estatal, conceituado como capacidade de decidir imperativa-
mente e impor decises. Como funo, expressa o encargo que tm os
rgos estatais de promover a pacificao de conflitos interindividuais,
mediante a realizao do direito justo e atravs do processo. E como
atividade ela o complexo de atos do juiz no processo, exercendo o
poder e cumprindo a funo que a lei lhe compete. O poder, a funo
e a atividade somente transparecem legitimamente atravs do processo
devidamente estruturado (devido processo legal)12.
Embora a arbitragem no seja uma forma de composio de
conflitos de interesses de natureza pblica, o que, em um primeiro
momento, levaria a crer que ela no poderia ser reputada como ju-
risdio, frente previso de que esta seria monoplio exclusivo
do Estado13, deve-se reconhecer que o prprio Estado, atravs de
diploma legislativo por ele mesmo editado (Lei 9.307/96, no caso
do Direito Brasileiro), que confere s Cmaras e Tribunais Arbitrais,
que tm, inequivocamente, natureza privada, o poder de solucionar os
litgios existentes em carter definitivo, equiparando no s os seus
membros (rbitros) aos juzes, como, igualmente, o laudo arbitral
sentena judicial, conferindo-lhe status de ttulo executivo judicial,
sem o sujeitar a qualquer ato de ratificao do Poder Judicirio para
que tenha eficcia, desde que proferida em territrio nacional e
exigindo, em contrapartida, a sua homologao perante o Superior
11
THEODORO JR., Humberto. Curso de direito processual civil. 50.ed. Rio de
12
CINTRA, Antnio Carlos de Arajo et all. Teoria geral cit., p. 147.
13
OWEN FISS, The forms of justice, Harvard Law Review, p. 30-31
Tribunal de Justia quando proferida em territrio estrangeiro. Des-

tarte, o prprio Estado, por meio do Poder Legislativo, d sentena
arbitral o mesmo tratamento que dispensa sentena judicial, no
deixando dvidas acerca da sua natureza. Se a setena arbitral no
fosse produto de atividade jurisdicional e, como tal, de manifestao
de soberania absolutamente descabido seria o condicionamento de
sua eficcia no Brasil ao crivo do Superior Tribunal de Justia atra-
vs de procedimento de homologao de sentena, sendo certo que
tal exigncia no se verifica quando a eficcia em discusso de um
simples contrato internacional, por exemplo14.
Por outro lado, improcede, ainda, a afirmao no sentido de
que ao optarem pela arbitragem, as partes renunciariam jurisdio,
aqui tomada, na sua essncia, como funo desempenhada por ter-
ceiros no sentido de por fim controvrsia at ento existente. Com
efeito, ao fimarem a conveno arbitral as partes no renunciam
jurisdio, mas jurisdio estatal, optando, pois, por submeter o seu
conflito de interesses jurisdio convencional.
Outrossim, foroso reconhecer que a funo exercida pelos
rbitros, no sentido de buscar resolver o conflito tendo como pano
de fundo o ordenamento jurdico existente, no se difere daquela
exercida pelo juiz. De fato, no h dificuldade em demonstrar que
tanto o rbitro quanto o juiz togado conhecem as questes de fato e
14
Nesse sentido, , inclusive, o posicionamento do Professor JOS CARLOS DE
MAGALHES (Reconhecimento e Execuo de Laudos Arbitrais Estrangeiros,
Revista dos Tribunais, So Paulo, a. 86, vol. 740, jun. 1997), para quem o laudo
arbitral ato eminentemente privado, decorrente da vontade exclusiva das partes
em solucionar controvrsias relativas a direitos de natureza patrimonial e, como
tal, disponvel. Nesse contexto, absolutamente desnecessria seria submet-lo
prvia homologao do Poder Judicirio brasileiro, nos mesmos moldes em
que ocorre com os contratos celebrados no exterior e exeqveis no Brasil,
que prescindem da ratificao do Poder Pblico para serem reconhecidos. Ao
Judicirio caberia se manifestar, apenas e to somente, naquelas circunstncias
em que o laudo fosse submetido sua apreciao por qualquer interessado,
quanto a questes relativas ao no atendimento aos bons costumes, ordem
pblica e soberania nacional, nos termos em que preceitua o art. 17 da
LICC.
de direito deduzidas pelas partes no processo (procedimento caracte-

rizado pela imparcialidade e pelo contraditrio), servindo-se dos mais
diversos procedimentos (legais, para o juiz; legais e convencionais,
para o rbitro)15.
De igual modo, indispensvel reconhecer que ao solucio-
nar a controvrsia existente, atravs da aplicao da lei ou do uso de
equidade situao litigiosa em pauta, a arbitragem tambm tem a
finalidade inequvoca da pacificao social.
Nesse contexto, no h dvidas de que a arbitragem est
revestida com o manto da jurisdio16, semelhana da atividade
exercida no mbito do judicirio, de modo que o seu carter jurisdi-
cional no pode ser afastado17, ainda que o carter contratual tambm
se faa presente. O rbitro, assim como o juiz togado, conhece dos
15
CARMONA,CarlosAlberto.A arbitragem no processo civil brasileiro. So
Paulo:Malheiros,1993,p.34.
16
A propsito, ressalta-se o posicionamento exarado pelo SUPERIOR TRIBUNAL
DE JUSTIA no julgamento do Conflito de Competncia n. 113.260/SP, em
que a 2 Seo, em acrdo publicado em 07/04/2011, assentou expressamente
que os argumentos da doutrina favorveis jurisdicionalidade do procedimento
arbitral revestem-se de coerncia e racionalidade. No h motivos para que se
afaste o carter jurisdicional dessa atividade.
17
Nesse sentido, o entendimento de HUMBERTO THEODORO JR., para
quem: Se, no regime anterior Lei n. 9.307/96, mostrava-se forte a corrente
que defendia a natureza contratual ou privatstica da arbitragem, agora no se
pode mais duvidar que saiu vitoriosa, aps o novo diploma legal, a corrente
jurisdicional ou publicstica. Com efeito, no obstante apoiada no pressuposto de
uma autorizao contratual, o novo procedimento arbitral, uma vez instaurado,
em tudo se equipara jurisdio oficial, j que nem mesmo compromisso depende
necessariamente de interveno judicial, nem tampouco a sentena arbitral tem
sua eficcia subordinada a qualquer crivo de aprovao em juzo (A arbitragem
como meio de soluo de controvrsias, Revista Sntese de Direito Civil e Processual
Civil, n. 2, Nov.-Dez/1999, p. 5). No mesmo sentido, aponta o entendimento
de Nlson Nery Jnior: A natureza jurdica da arbitragem de jurisdio. O
rbitro exerce jurisdio porque aplica o direito ao caso concreto e coloca fim
lide que existe entre as partes. A arbitragem instrumento de pacificao social.
Sua deciso exteriorizada por meio de sentena, que tem qualidade de ttulo
executivo judicial, no havendo necessidade de ser homologada pela jurisdio
estatal. A execuo da sentena arbitral aparelhada por ttulo judicial, sendo
passvel de embargos do devedor com fundamento no CPC 714, segundo a
Larb 33, pargrafo 3. (Cdigo de processo civil comentado e legislao civil
extravagante em vigor. 3. ed., So Paulo: RT, 1997).
fundamentos de fato que embasam a pretenso das partes interessadas,

procede sua valorao em face das provas eventualmente existentes
e, em seguida, aplica as regras de direito ou de equidade18 para, ento,
chegar sua deciso, observando, passo a passo, o procedimento
previamente estabelecido e com estrita observncia dos princpios
da ampla defesa, do contraditrio, da igualdade das partes, da impar-
cialidade do rbitro e de seu livre convencimento. Por conseguinte,
tambm no h diferena significativa entre o resultado da atividade
judiciria e da atividade arbitral19.
certo, porm, que enquanto modalidade de jurisdio no
judiciria que e em face do seu carter eminentemente privado, a
jurisdio arbitral permanece limitada apenas para o exerccio do
iudicium, em todos os seus termos e prerrogativas, reservando-se a
realizao do imperium apenas ao juzo estatal. Isso ocorre na medi-
da em a realizao do imperium pressupe a realizao de atos que
implicam em expropriao forada, ou seja, que pressupem o uso da
fora (coero), uso da fora esse sim que o Estado detm em carter
de monoplio. A limitao, aqui, longe de descaracterizar o carter
jurisdicional da arbitragem, traz para ele uma limitao, isto , uma
medida, numa noo que se aproxima sobremaneira do conceito de
competncia (enquanto medida da jurisdio) assentado na cincia
processual para a jurisdio estatal.
Nos dizeres de Liebman, a competncia a quantidade de
jurisdio cujo exerccio atribudo a cada rgo, ou seja, a medida
da jurisdio. Em outras palavras, ela determina em que casos e com
relao a que controvrsias tem cada rgo em particular o poder de
emitir provimentos, ao mesmo tempo em que delimita, em abstrato,
18
Quanto a esse aspecto vale o esclarecimento de que o uso da equidade na soluo
do conflito de interesses talvez constitua no Direito Brasileiro um dos aspectos
de maior distanciamento entre a jurisdio estatal e a jurisdio arbitral, tendo
em vista as disposies constantes, respectivamente, no art. 127 do CPC, que
dispe O juiz s decidir por equidade nos casos expressos em lei, e no art. 2
da Lei 9307/96, que determina que A arbitragem ser de direito ou de equidade,
a critrio das partes.
19
CARREIRAALVIM,JosEduardo.Direitocit.,p.252.
o grupo de controvrsias que lhe so atribudas20. Tomanda essa

concepo, a partir do momento em que nomeado e aceita a sua
nomeao, o rbitro investido pelas partes de jurisdio. Tal qual
o juiz, ele exerce juriso, mas o faz dentro de certos limites. Disso
decorre que o rbitro, embora dotado de jurisdio, competente para
processar e julgar causas determinadas, na medida em que fixado em
lei - no que pertine jurisdio cognitiva e na conveno arbitral
no tocante matria que poder ser objeto de exame e deliberao
quando do julgamento.
Em sntese, o reconhecimento da similitude entre a jurisdio
estatal e a jurisdio arbitral, faz com que a doutrina estrangeira21
aponte, de forma inafastvel e inequvoca, a presena de traos de
natureza jurisdicional na arbitragem e, por conseguinte, se habilite
a reconhecer, tambm, a formao de jurisprudncia e, em ltima
anlise, precedentes, em matria arbitral.
3. Princpios regentes da jurisdio arbitral
Princpio, na definio de CELSO ANTNIO BANDEIRA

DE MELLO, o mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro
alicerce dele, disposio fundamental que se irradia sobre diferentes
20
LIEBMAN, Enrico Tullio. Manual de direito processual civil. v. 1. Rio de Janeiro:
Forense, 1984, p. 55, n. 24.
21
A propsito, cf. POUDRET e BESSON. Comparative law of international
arbitration. 2.ed., London: Thomson/Sweet & Maxwell, 2007, pp. 1-2: Esta
controvrsia [entre o carter jurisdicional ou contratual da arbitragem] ,
com efeito, algo ftil a partir do momento que esta instituio [a arbitragem
voluntria] objeto de uma regulamentao especfica. Ao estudar as fontes da
arbitragem, veremos que esta regulamentao figura mais frequentemente nos
Cdigos de Processo Civil, como sucede na Alemanha, na Blgica, na Frana,
na Itlia e na Holanda, fato que sublinha o seu parentesco como o processo
judicirio, ou, de forma mais rara, em leis especiais, como sucede em Inglaterra
e na Sucia. Apenas a Sua constitui exceo, ao regulamentar a arbitragem
internacional no seu direito internacional privado, isso no por fora da sua
natureza mas antes por fora da repartio, poca, da competncia legislativa
entre a Confederao e os cantes () O captulo 12 constitui, de resto, um
corpo autnomo na LDIP [Lei de Direito Internacional Privado de 1987].
normas, compondo-lhes o esprito e servindo de critrio para a sua

exata compreenso e inteligncia, exatamente por definir a lgica e a
racionalidade do sistema normativo, no que lhe confere a tnica e lhe
d sentido harmnico. o conhecimento dos princpios que preside
a inteleco das diferentes partes componentes do todo unitrio que
h por nome sistema jurdico positivo22. So, pois, os pontos bsicos
fundamentais que servem para nortear a elaborao e aplicao do
ordenamento jurdico em suas mais diversas acepes.
No nosso caso, interessam aqui apenas os princpios infor-
mativos da jurisdio, ou seja, queles princpios concernentes
jurisdio, enquanto funo ou atividade, para o fim de determinar-se
em que medida so tambm aplicveis arbitragem23. E se certo
que os princpios inerentes jurisdio estatal so nominalmente os
mesmos que os que incidem na jurisdio arbitral24, certo que no
tm a mesma tonalidade numa e noutra, no porque tenham natureza
ou finalidade diversa, porque no tm, mas devido prpria estrutura
de seus rgos e a forma como se constituem (uma permanente; a
outra, transitria), e ao procedimento que, num caso, necessaria-
mente legal, e, noutro, convencional25.
Num primeiro momento, seis so os princpios basilares da
jurisdio estatal e arbitral que merecem ser destacados: (a) o prin-
cpio da investidura; (b) o princpio da aderncia ao territrio; (c) o
princpio da indelegabilidade; (d) o princpio da indeclinabilidade; (e)
o princpio do juiz natural; e (f) o princpio da inrcia da jurisdio.
O princpio da investidura contempla a idia de que a juris-
dio s pode ser exercida por aquelas pessoas a quem o Estado,
que, em princpio, detm o monoplio para o seu exerccio, tenha
22
BANDEIRA DE MELO, Celso Antnio. Curso de direito administrativo. 17.ed.
So Paulo: Saraiva, 2004, p. 807.
23
CARREIRAALVIM,JosEduardo.Direitoarbitral cit.,p.110.
24
Exceto no tocante ao princpio da inevitabilidade e ao princpio da
inafastabilidade, que no incidem, a priori, no juzo arbitral, que para ser
utilizado depende de manifestao de vontade expressa das partes nesse sentido,
sendo, pois, uma modalidade de jurisdio evitvel e afastvel, a depender dos
interessados.
25
CARREIRAALVIM,JosEduardo.Direitoarbitral cit.,p.110.
atribudo a autoridade de juiz e, nessa qualidade, a legitimidade para

julgar. Cumpre esclarecer, quanto a esse aspecto, que no se sustenta
a afirmao de que a jurisdio seria prerrogativa exclusiva de quem
foi por ela investido por aprovao em concurso pblico, sendo certo
a Constituio Federal de 1988 prev, expressamente, a possibilidade
de que advogados particulares ingressarem na magistratura e, nessa
qualidade, exercerem jurisdio - sem a necessidade de prvia apro-
vao de concurso pblico, de forma a integrar a composio dos Tri-
bunais Estaduais, Federais e Superiores26. O princpio da investidura,
est presente na jurisdio arbitral e decorre da nomeao dos rbitros
feita pelas partes ou pela Cmara Arbitral por elas escolhida.
De fato, no mbito do juzo arbitral, a investidura traduz a
noo de que apenas aqueles que tenham sido nomeados como rbi-
tros pelas partes ou por uma entidade por elas escolhida podem ser
responsveis pelo julgamento da controvrsia. O rbitro se investe na
jurisdio arbitral a partir do momento em que aceita a sua nomeao
e s perde essa qualidade ao final do procedimento arbitral e nos casos
de impedimento, suspeio, falecimento ou transcurso do prazo para
o proferimento de sentena, sem que a mesma tenha sido alcanada.
Por aderncia ao territrio se entende o fato de que cada juiz
s exerce autoridade e, como tal, detm legitimidade para a prtica de
atos de conduo e julgamento do processo, dentro dos limites territo-
riais que, por lei, esto sujeitos sua jurisdio. Por fora dele, todo
e qualquer ato de interesse para um processo, que deva ser praticado
fora dos limites territoriais em que o juiz exerce a jurisdio, depende
da cooperao do juiz do lugar27, para quem o auxlio solicitado
por meio de cartas - precatria, rogatria ou de ordem, dependendo
do lugar e da hierarquia existente entre o magistrado solicitante e o
magistrado solicitado. A jurisdio arbitral tambm se adere a um
determinado territrio, que fixado pelas partes na conveno e
que pode ser apenas um nico, a chamada sede da arbitragem, ou
26
Cf., arts. 94, 104,107, I, 111-A, I, 115, 118, II, 119, II, 120, 1, III, e 123,
pargrafo nico, I, da CF/1988.
27
vrios, a critrio exclusivo das partes, o que pode ocorrer naquelas

circunstncias em que eventualmente for necessria a prtica de atos
como oitiva de testemunhas ou coleta de provas materiais em locais
diferentes daquele escolhido como sede do procedimento arbitral, o
que essencial, tendo em vista que, em relao ao tribunal arbitral,
no h o sistema de cooperao por cartas, nos moldes em que ocorre
no tribunal estatal.
Especialmente no direito brasileiro, a questo relativa ao ter-
ritrio de suma importncia na arbitragem, na medida em que o art.
34 da Lei 9.307/96 considera estrangeira a sentena arbitral proferida
fora dos limites do Estado brasileiro e, como tal, a submete a procedi-
mento de homologao perante o Superior Tribunal de Justia. Alm
disso, o art. 10, IV da Lei 9.307/96, considera requisito obrigatrio,
indispensvel validade do compromisso arbitral a indicao do local
em que a sentena dever ser proferida e o art. 26, IV, determinada
que esta indicao conste da sentena arbitral.
O princpio da indelegabilidade, por sua vez, compreende a
vedao imposta aos magistrados no sentido de, segundo a sua prpria
convenincia, interesse ou vontade, delegar o exerccio da funo ju-
risdicional a outro rgo, exceo feita, evidentemente, queles casos
em que incide algum impedimento ou suspeio que comprometam a
sua imparcialidade e, por conseguinte, tornam imperativa a delegao.
Isto ocorre porque cada magistrado, exercendo a funo jurisdicional,
no o faz em nome prprio e muito menos por um direito prprio: ele
, a, um agente do Estado (age em nome deste). O Estado o investiu,
mediante determinado critrio de escolha, para exercer uma funo
pblica; o Estado lhe cometeu, segundo seu prprio critrio de diviso
de trabalho, a funo jurisdicional referente a determinadas causas.
E agora no ir o juiz, invertendo os critrios da Constituio e da
lei, transferir a outro a competncia para conhecer dos processos que
elas lhe atriburam28. Tambm o rbitro tem a obrigao de exercer
pessoalmente todos os atos de conduo do processo e julgamento da
demanda arbitral, no podendo repass-lo a terceiros, mesmo quando
28
CINTRA, Antnio Carlos de Arajo et all; Teoria geral cit., pp. 154-155.
o ato em questo tiver que ser praticado fora da sede da arbitragem,

caso em que o rbitro dever se dirigir pessoalmente at este local,
a no ser que as partes tenham, porventura, disciplinado de modo
diverso na conveno.
O princpio da indeclinabilidade correlacionado ao princpio
da indelegabilidade e traz consigo a proibio de que os magistrados
se recusem, sem justo motivo, a atuar no processamento e julgamento
de uma determina controvrsia. Ele de incidncia bastante restrita
na jurisdio arbitral, na medida em que a recusa do rbitro, normal-
mente, se d antes de instituda jurisdio estatal, ou seja, antes de
aceita a sua nomeao. Embora o rbitro no seja obrigado a atuar
no procedimento arbitral contra a sua vontade, a partir do momento
em que aceita a sua nomeao, no pode mais declinar do seu com-
promisso, sob pena de responsabilidade, seno no caso de suspeio
ou impedimento superveniente.
Pelo princpio do juiz natural se assegura a todos os envol-
vidos no processo judicial ou administrativo que as suas questes
sero sempre julgadas por um magistrado independente, imparcial e
indicado com a observncia dos preceitos legais e constitucionais para
tanto antes do surgimento do conflito de interesses entre as partes. O
princpio do juiz natural se contrape criao de juzos ou tribunais
de exceo, institudos para o julgamento de determinadas pessoas
ou crimes de determinada natureza, sem previso constitucional29.
Tomada essa concepo e levada ela ao extremo de que a
demanda deveria ser sempre formulada perante um julgador cuja
competncia foi abstratamente ficada, em geral por regra legal
prvia30, se poderia questionar se os juzos ou tribunais arbitrais no
seriam tribunais de exceo, eis que constitudos especificamente
para o julgamento de uma demanda determinada. Tal, porm, no
um entendimento verdadeiro, pois a instituio do juzo arbitral no
s encontra previso na Constituio Federal31, como disciplinada,
29
30
CARNEIRO, Athos Gusmo. Jurisdio e competncia. 16.ed. So Paulo: Saraiva,
2009, p. 15.
31
Art. 114, 2.
tambm, na legislao infra-constitucional32. Trata-se, portanto, de

um juzo criado a partir de regra legal prvia, que faculta s partes
estabelecer a competncia de rbitros para julgar os seus conflitos de
interesses.
Alm disso, a utilizao da arbitragem um recurso ao qual a
parte se submete voluntariamente, por entender que aquela a melhor
opo, sendo garantido a ela que a apreciao da controvrsia ser feita
por pessoas imparciais, idneas e desinteressadas. De fato, o principal
elemento decorrente do princpio do juiz natural a existncia de
um julgamento feito por quem tenha a sua competncia pr-fixada,
garantindo-se, pois, a sua imparcialidade. O primeiro aspecto, de-
corre do compromisso arbitral firmado entre as partes que tem entre
os seus elementos obrigatrios a indicao, de comum acordo, do(s)
rbitro(s) ou da cmara arbitral responsvel pelo julgamento33. O
segundo aspecto, por sua vez, est expressamente consignado no art.
21, 2 da Lei 9.307/96, que dispe: sero, sempre, respeitados no
procedimento arbitral os princpios do contraditrio, da igualdade das
partes, da imparcialidade do rbitro e de seu livre convencimento.
Por fim, o princpio da inrcia da jurisdio, tambm conhecido
como princpio da demanda, aquele por fora do qual nenhum juiz
prestar a tutela jurisdicional seno quando a parte ou o interessado a
requerer, nos casos e forma legais. Em outras palavras, o princpio
que afirma que o processo civil sempre se inicia por iniciativa da par-
te, embora ao magistrado cumpra impulsion-lo de ofcio. Na seara
do direito processual, o princpio da inrcia da jurisdio encontra
excees, como o caso, por exemplo da possibilidade da abertura
de procedimento de inventrio e partilha de ofcio pela juiz, caso as
pessoas de direito no o faam dentro do prazo legal, na decretao
de falncia, quando falte algum requisito para a concesso de recu-
perao e na execuo trabalhista. O mesmo no ocorre no mbito
na jurisdio arbitral em que o princpio da inrcia absoluto, no
admitindo qualquer tipo de exceo. A imparcialidade que caracte-
32
Por todas, cite-se a Lei 9307/96.
33
A propsito, cf. art. 10, II, Lei 9.307/96.
riza seus rgos juridicionais (rgos-pessoa) impede-os de exercer

suas funes, seno a pedido de quem alegue uma leso ou ameaa
de leso a um direito. Considerando que os direitos subjetivos so,
em princpio, disponveis, tambm o acesso jurisdio arbitral fica
entregue ao poder dispositivo da parte34.
Uma vez assentado o carter e os contornos da jurisdio
arbitral, indispensvel delinear quais os impactos que as decises
proferidas pelas diversas Cmaras e Tribunais arbitrais podem vir a
ter nos julgamentos futuros.
4. O carter jurisdictional da arbitragem e seus efeitos nas sen-

tenas arbitrais.
Uma vez definido os traos marcantes da jurisdio arbitral

e tendo como concluso inequvoca o carter jurisdicional da arbi-
tragem, impossvel conceder s sentenas proferidas a natureza de
meras opinies, j que todo o procedimento arbitral e especialmente
suas decises finais so revestidas com a autorizao e proteo estatal,
garantindo assim a execuo das obrigaes contidas na sentena arbi-
tral. De fato, a moderna tendncia prevalecendo em diversos Estados
de aproximar as sentenas arbitrais das decises judiciais, tendo
ambos agora diversos pontos de convergncia e mesmo respeitando
a autonomia do procedimento arbitral, certo que em diversos casos
h a pacfica coexistncia de procedimentos arbitrais e judiciais, como
a execuo de uma sentena arbitral.
Sobre tal coexistncia necessria, se no houvesse o Estado a
salvaguardar e colaborar com a arbitragem por meio de seu aparato e
uso da fora para implementao de decises, em pouco tempo, devido
a falta de cumprimento espontneo das decises arbitrais sem que as
mesmas contassem com alternativa para que se fizessem prevalecer,
por certo a arbitragem enfrentaria srios problemas. Contudo, o fato
de o Estado interferir na execuo das sentenas arbitrais no diminui,
em qualquer aspecto, o carter jurisdicional da arbitragem, indicando
34
CARREIRAALVIM,JosEduardo.Direitoarbitral cit,p.113.
apenas que o uso da fora prerrogativa exclusiva do Estado, mas

a funo de dizer a lei aplicvel ao caso concreto no, sendo que tal
funo tambm poder ser exercida por outros alm de o Estado e
seus servidores.
Ainda, sobre a fora das sentenas arbitrais atualmente, citan-
do a Lei Brasileira de Arbitragem (1996): A sentena arbitral pro-
duz, entre as partes e seus sucessores, os mesmos efeitos da sentena
proferida pelos rgos do Poder Judicirio e, sendo condenatria,
constitui ttulo executivo. Nas dcadas passadas, os diplomas legais
que disciplinavam a arbitragem exigiam, em regra, a homologao
dos laudos arbitrais pelo Poder Judicirio como condio sine qua
non para que ele pudesse produzir plenos efeitos. Contudo, a partir da
interpretao do dispositivo supra, que muito semelhante a diversos
outros encontrados em pases nos quais a arbitragem j representa
um instituto extremamente desenvolvido, simplesmente impossvel
negar a fora imperativa que as sentenas arbitrais irradiam sobre as
partes envolvidas.
Alm, ainda tendo como exemplo a perspectiva brasileira, a
lei de arbitragem, no seu art. 18, dispe acerca de certa paridade entre
rbitros e juzes em suas funes, no apenas no exerccio de poder,
mas especialmente na responsabilidade civil e criminal de rbitros
por suas aes dentro dos procedimentos. Tambm, o ato de deciso
arbitral regulado por estritos comandos legais, sob pena de nulidade,
mitigando assim a chance de quaisquer decises teratolgicas que
apenas por serem prolatadas por rbitros almejarem validade e efic-
cia. Assim que a tendncia moderna baseada na longa experincia
prtica confirma que uma vez que a sentena arbitral respeita grande
parte dos requisitos da prpria sentena judicial, completamente
incuo condenar as partes a submet-la apreciao judicial, retirando
assim no apenas a sua autonomia, mas tambm um de seus traos
mais distintos: a celeridade.
Assim, considerado o crescente prestgio e inmeras conseq-
ncias advindas das sentenas arbitrais, absolutamente imperativo
um maior cuidado e ponderao sobre as mesmas. Tal cuidado se
justifica pelo fato de que um dos instrumentos mais poderosos em
um Estado de Direito o comando judicial que no permite qualquer

discricionariedade para seus destinatrios sobre o cumprimento. As-
sim, uma vez banida a concepo de que as sentenas arbitrais teriam
pouca ou nenhuma importncia ou mesmo fora na esfera jurdica,
e ainda considerando as similaridades das sentenas arbitrais e das
sentenas judiciais, uma importante questo a ser debatida sobre
a possibilidade de essas sentenas arbitrais servirem enquanto pre-
cedentes, e caso seja possvel, se seria concedida a mesma forma da
stare decisis predominante no common law, ou se tais precedentes
seriam interpretados apenas como elementos de referncia para casos
futuros.
5. Diferenciao entre precedente enquanto caso anterior e

precedente enquanto doutrina do stare decisis.
Ainda que consideradas as naturais diferenas existentes

entre o processo judicial e os procedimentos arbitrais, para alm da
identidade relativa funo jurisdicional j apontada, notvel que
alguns preceitos tm inafastvel incidncia em ambos os casos por
representarem diretrizes basilares em defesa da Justia e zelo pelo
devido processo legal. E um dos elementos que deve ser garantido em
qualquer mtodo que se prope resoluo definitiva dos conflitos
sociais, que tais decises dispensem tratamento igualitrio s partes,
evitando, assim, manifestaes arbitrrias.
De fato, desde a avocao do Estado para dirimir os conflitos
entre particulares, existe em contrapartida obrigao de conferir aos
jurisdicionados segurana e certa previsibilidade nas decises. E como
garantia de tais elementos, alguns sistemas adotaram os diplomas
legais como direcionamento para as decises judiciais, descrevendo
de forma hipottica situaes e atribuindo conseqncias jurdicas.
J outros sistemas, aprovaram a vinculao das decises a pronuncia-
mentos judiciais j prolatados para casos semelhantes. Independente
das latentes divergncias entre tais sistemas, a vinculao das deci-
ses judiciais seja ao comando previsto na lei ou no entendimento j
pronunciado pelas cortes, busca restringir a atuao do julgador, seja
ele magistrado ou rbitro, no sentido de impedir quaisquer prticas

teratolgicas, que em ltima instncia, suscitariam ou agravariam os
conflitos sociais, ao invs de mitig-los. Em suma, busca-se, assim,
garantir que a deciso do julgador no seja de forma alguma ma-
nifestao da vontade prpria, mas sim vontade da lei, seja aquela
descrita nos diplomas legais ou aquela estabelecida por entendimentos
judiciais prvios.
Para que se inicie a discusso sobre os precedentes, im-
perioso que se faa a distino dos dois significados que a palavra
precedente pode adquirir na sistemtica jurdica, sendo a confuso
entre eles fonte de entendimentos diversos e conflitantes.
Nos pases do common law, os precedentes tm origem j no
sculo XVI, quando as Cortes comearam a seguir os pronunciamentos
costumeiros seja nas matrias substanciais, seja nas questes procedi-
mentais. J nos sculos seguintes (XVII e XVIII) as Cortes inglesas
adotaram um posicionamento ainda mais favorvel a encontrar a lei
nas decises j existente do que (re)cri-la35 no caso concreto. Ocor-
reu, a partir da, uma promoo dos precedentes de simples casos
prticos a princpios observados pelas Cortes. Dessa forma, com a
contnua evoluo dos precedentes nos pases de common law, esses
se tornaram no mais evidncia persuasiva do direito, mas de fato
fonte primria da lei.
Ainda sim, em um sistema to avanado quanto o nosso, precedentes j
consolidaram o ponto de partida do qual o trabalho dos juizes se inicia.
De forma quase invarivel o primeiro passo dos juzes consiste justamente
em analisar a existncia de decises anteriores e compar-las (...) stare
decisis doutrina de plena aplicao em nossa lei. E apenas quando as
cores no combinam e as referencias no index falham, quando no h
precedentes decisivos sobre a matria que o trabalho srio dos juzes
tem inicio. Nestas hipteses, dever o magistrado aplicar a lei para os
litigantes perante ele. E assim, aplicando a lei para tais litigantes, tambm
o far para outros.36
35
() the function of common law, which consists of the original common custom
and the role of courts, was to find and declare such custom and to provide
persuasive evidence of its content and existence. BLACKSTONE, William.
(1764)
36
CARDOZO, Benjamim. The Nature of Judicial Process. Yale Press University.
Acreditava-se que a cada vez que uma Corte estabelecia pro-

nunciamento inovador sobre determinada matria, tal deciso tanto
poderia representar influncia viciada por elementos externos, como
posicionamentos sociais imiscudos de valores representativos de uma
determinada poca, ou mesmo convices errneas que ciclicamente
se fazem predominantes. De fato, para aqueles que ainda defendem
a aplicao irrestrita da doutrina do stare decisis, uma vez havendo
deciso judicial sobre matria, e um caso anlogo com a mesma
matria e com elementos de inafastvel semelhana com casos j
solucionados, sendo julgada de forma distinta, tem-se um prejuzo
enorme, que transcende a parte vencida no litgio e alcana a prpria
coletividade. Os efeitos de tal deciso contrria a um posicionamen-
to j consolidado em deciso judicial anterior tende a afetar todo o
sistema jurdico, retirando do mesmo qualquer trao de estabilidade
e continuidade necessrios para a sua prpria segurana e dos jurisdi-
cionados. Logo, mesmo nos casos em que h dvida sobre a aplicao
do precedente, a ponderao sobre os riscos de erro em tal conduta e
as conseqncias nefastas derivadas do conflito de decises judiciais
sobre uma mesma matria, faz ser prefervel conduta de vinculao
ao que foi outrora decidido.37
Assim, a funo dos precedentes no contexto do common law
entendidos como decises judiciais prvias que vinculam as posterio-
res tanto encontra base slida em uma natural tendncia de se confiar
em decises j aplicadas, quanto no receio de ver decises judiciais
reformadas, que em certo grau representa instabilidade no sistema
jurdico, seja pelo apontamento de erros de instncias inferiores ou
pelas latentes divergncias de entendimento entre os juzes. Em suma,
a lgica contida na doutrina do stare decisis que a deciso judicial
dever sempre advir da aplicao da lei ao caso concreto.
Em havendo deciso judicial a priori que representou a ma-
nifestao da vontade da lei no caso em questo, no h razo para
1921. p.20-21.
37
COOLEY, Thomas M. A Treatise on the Constitutional Limitations Which rest
upon the Legislative. 5th edition. Boston. Little, Brown and Company. 1898.
que aquela deciso adotada no seja igualmente aplicada em casos

posteriores nos quais os seguintes elementos se faam presentes: (a)
no tenha ocorrido qualquer modificao legal; e (b) os elementos que
levaram a deciso primeira estejam igualmente presentes nos casos
subseqentes. Define-se, assim, um caminho de maior segurana jur-
dica, garantindo atravs da vinculao das cortes aos precedentes que
o mesmo tratamento dado a um indivduo ser igualmente aplicvel
a todos aqueles que se encontrem em igual situao.
J nos pases que adotaram o sistema do civil law, como o
Brasil, a tendncia de elaborao de Cdigos e diplomas legais fi-
zeram desses a fonte primria de lei, havendo como fundamentao
a importante diviso de poderes para a qual no caberia delegar ao
Judicirio a atividade que originalmente caberia ao Legislativo38. Con-
tudo, a prpria realidade ftica existente nesses sistemas, mostrou, de
forma clara e inequvoca, a impossibilidade de alcanar os ideais de
completude e integralidade dos Cdigos, sendo sempre a experincia
humana mais extensa, complexa e rica do que os ditames da lei.
Assim, extirpados os temores que guiaram os posicionamen-
tos radicais sobre no interferncia do Poder Judicirio na atividade
legislativa, mesmo os pases do civil law adotaram entendimento de
que a observncia dos entendimentos judiciais j existentes represen-
tam elementos que agregam segurana, consistncia e estabilidade.
Desta forma, surge a doutrina do jurisprudence constante segundo a
qual os entendimentos judiciais anteriores deveriam ser levados em
conta nas ponderaes realizadas pelos magistrados desde que tais
entendimentos j contassem com suficiente uniformidade.
Assim, os precedentes judiciais, entendidos aqui de forma
diversa - como decises judiciais prvias que contam com certa uni-
formidade na jurisprudncia - ainda que no tenham poder de vincular
as Cortes, por certo tm grande poder persuasivo, sendo recurso por
vezes indispensvel a magistrados e rbitros ao enfrentarem questes
38
[t]he role of the courts is to solve disputes that are brought before them, not
to make laws or regulations DAVID, R.. French Law: its structure, sources
and methodology. Louisiana State University Press. 1972. p.180-181.
complexas39. O entendimento j prolatado por outros julgadores ainda

que no vinculem as decises, evidentemente oferecem apontamen-
tos valiosos para a resoluo das difceis situaes enfrentadas pelos
julgadores.
No mbito internacional, a questo relativa possibilidade
de recorrer-se aos precedentes ergueu-se recentemente, sendo certo
que h algumas dcadas seria impossvel se buscar uma base de
jurisprudncia consolidada, j que esta se encontrava ainda em pro-
cesso de desenvolvimento e maturao, indispensvel para que tais
entendimentos encontrassem a devida eficcia, bem como resistissem
ou sucumbissem s crticas posteriores. No atual estgio de desenvol-
vimento da arbitragem, notadamente no mbito externo, bem como a
inovadora possibilidade de acesso s mais diversas decises arbitrais
prolatadas por distintos rgos no mundo, inegvel a importncia e
mesmo possibilidade de que as decises arbitrais possam recorrer s
outras decises.
Considerando ambos os significados do termo precedente,
entende-se, portanto, que pela inexistncia de indicaes expressas
na legislao, ainda que no seja possvel afirmar a incidncia da
doutrina do stare decisis nas arbitragens, certo que a jurisprudncia
arbitral que est em momento de exponencial crescimento representa
de forma inconteste recurso valioso a ser levando em conta nas de-
cises hodiernas.
6. O uso dos precedentes na arbitragem
Sendo crescente o fenmeno do uso da arbitragem como m-
todo alternativo na soluo de litgios, alguns novos questionamentos
despontam em seu seio, sendo que a sua soluo imperiosa para
que no haja qualquer entrave significativo para o contnuo desen-
volvimento da arbitragem. E, nesse cenrio, uma das questes mais
39
It is only expected that arbitrators when faced with difficult issues of law want
to know what others in similar situations have done, and regard awards by
other arbitrators in related cases as veritable precedents. BERGER, K. Peter.
The International Arbitrators Application of Precedents. Journal of International
Arbitration. Kluwer Law International. 1982
complexas enfrentadas se as decises arbitrais formam precedentes

e, em caso afirmativo, se tais decises adquirem a fora vinculante dos
precedentes como no sistema da commom law ou tm apenas um efeito
persuasivo, devendo ser levadas apenas em considerao quando do
julgamento, sem qualquer observncia imperiosa, como ocorre com
os julgados em geral, no caso do sistema da civil law.
Com o intuito de apurar a influencia dos precedentes e, em
especial, os impactos por eles provocados na arbitragem, no h como
no se recorrer, inicialmente, s fontes internacionais, mbito no qual
o instituto se encontra melhor desenvolvido e consolidado.
Nesse contexto, obrigatria a referncia ao art. 59 do Estatuto
da Corte Internacional de Justia (CIJ) que define que: a deciso da
Corte no tem qualquer fora, exceto entre as partes a respeito do caso
em particular40. Mesmo a jurisprudncia arbitral, ainda que escassa
no tratamento direto do tema, j se pronunciou alguns casos em favor
da interpretao literal do art. 59 da CIJ, nos seguintes termos:
Os tribunais do ICSID sao estalebecidos ad hoc, de caso para caso, sob
as regras da Conveno de Washington, e o presente tribunal no conhece
qualquer proviso, seja na Conveno ou em qualquer Tratado Bilateral
de Investimentos, que estabelea a obrigao de aplicao da doutrina
do stare decisis.41
A disposio supracitada resolve, de forma definitiva, a

questo sobre a doutrina do stare decisis especialmente no mbito do
direito internacional, para afastar a sua incidncia.
40
Tal meno e igualmente encontrada na disposio do NAFTA (North American
Free Trade Agreement art. 1.136).Disponivel em: http://www.sice.oas.org/trade/
nafta/naftatce.asp. Acesso: 10 de novembro de 2010.
41
ICSID arbitral tribunals are established ad hoc, from case to case, in the
framework of the Washington Convention, and the present Tribunal knows of
no provision, either in that Convention or in the BIT, establishing an obligation
of stare decisis El Paso Energy International Co. v. Argentine Republic, ICSID
Case No. ARB/03/15, Decision on Jurisdiction, April 27, 2006, disponivel em:
www.worldbank.org/icsid/cases/ARB0315-DOJ-E.pdf. Acesso: 10 de novembro
de 2010; Suez, Sociedad General de Aguas de Barcelona S.A. and InterAguas
Servicios Integrales del Agua S.A. v. Argentine Republic,ICSID Case No.
ARB/03/17, Decision on Jurisdiction, May 16, 2006, disponivel em http://ita.
law.uvic.ca/.pdf
De fato, existem entendimentos doutrinrios que para alm de

negarem qualquer incidncia da doutrina do stare decisis na arbitra-
gens, refutam tambm a possibilidade de que decises prvias sejam
consideradas no momento de ponderao e posterior julgamento por
parte dos rbitros. Isso porque entre as principais caractersticas da
arbitragem est a confidencialidade ou seja, o sigilo que envolve o
conflito, suas partes, seus elementos e sua soluo sendo impossvel,
portanto, de se falar em precedente ou mesmo lei derivada de decises
que no podem ser sequer publicadas42.
Refuta-se, outrossim, a possibilidade de que as decises
arbitrais gerem precedentes, pois em sendo consideravelmente one-
rosa a mobilizao de cortes arbitrais para a soluo dos litgios das
partes, e em sendo essas partes as responsveis pelo pagamento de
tais custos, questiona-se qual o interesse das mesmas em ter decises
de seus litgios publicadas sendo que tal fato apenas aproveitaria a
futuros litigantes?43 Ainda, sobre a impossibilidade de que decises
arbitrais gerem precedentes a serem observados em futuros litgios
como fonte subsidiria, tem-se que em alguns casos os rbitros, por
livre disposio das partes, no esto atrelados a qualquer sistema
legal, podendo resolver a questo atravs do uso de equidade e de
maneiras outras que no a observncia da lei ou decises prvias sendo
assim impossvel de se falar em precedentes baseados em elementos
estranhos a qualquer sistema jurdico.44
Em sentido contrrio a esse entendimento, porm, tanto no
Estatuto da CIJ, como outros diplomas legais45, tambm h previso
de que os precedentes jurisprudenciais podero ser utilizados como
meios subsidirios das Cortes46 para o alcance de uma deciso final.
42
Knapp, Charles. Taking Contracts Private: The Quiet Revolution in Contract Law.
Fordham. 2002. p.761-766.
43
LUBAN, David. Settlements and the Erosion of the Public Realm . Georgetown
Law. 1995. p.2619.
44
BRUNET, Edward. Arbitration and Constitutional Rights. Constitutional Law
Review. 1992
45
Como, por exemplo, o NAFTA Agreement, art. 1.136.
46
The decisions of these tribunals (ICC arbitral tribunals) create caselaw which
Destarte, um estudo detalhado das decises prolatadas pela CIJ47, assim

como do International Center for Settlement of Investment Disputes
(ICSID), demonstra que tais precedentes exercem funo altamente
persuasiva nas ponderaes realizadas:
, desta forma, uma presuno razovel de que os tribunais arbitrais
internacionais, especialmente aqueles estabelecidos sob o escopo da
Conveno de Washington (1965) com o sistema ICSID, devero levar
em conta os precedentes estabelecidos por outros rgos arbitrais. O
presente Tribunal segue o mesmo entendimento, j que as partes tanto
em seus pedidos escritos quanto nas argumentaes orais fizeram amplo
uso dos precedentes.48
Considerando o crescente volume de procedimentos arbitrais,

notadamente de natureza comercial, sob os auspcios de instituies
prestigiadas ou mesmo tribunais ad hoc na regio do MERCOSUL,
com especial destaque para a contribuio de Brasil e Argentina nas
questes, surge um volume de informaes considervel que j passa
a integrar marcos norteadores de decises arbitrais. Afinal, na busca
should be taken into account, because it draws conclusions from economic reality
and conforms to the needs of international commerce, to which rules specific to
international arbitration, themselves successively elaborated, should respond.
ICC Partial Award 4131, Collection ICC Arbitral Awards (1990), p.151.
47
[ I ]t is not a question of holding [the parties in the instant case] to decisions
reached by the court in previous cases. The real question is whether in this
case, there is cause not to follow the reasoning and conclusions of earlier cases.
Land and Maritime Boundary between Cameroon and Nigeria (Preliminary
Objections Judgment) [1998] ICJ Rep.275, para. 28.
48
ICSID arbitral tribunals are established ad hoc, from case to case, in the
framework of the Washington Convention, and the present Tribunal knows of no
provision, either in that Convention or in the BIT, establishing an obligation of
stare decisis. It is, nonetheless, a reasonable assumption that international arbitral
tribunals, notably those established within the ICSID system, will generally take
account of the precedents established by other arbitration organs, especially
those set by other international tribunals. The present Tribunal will follow
the same line, especially since both parties, in their written pleadings and oral
arguments, have heavily relied on precedent El Paso Energy International Co. v.
Argentine Republic, ICSID Case No. ARB/03/15, Decision on Jurisdiction, April
27, 2006, Disponivel em: www.worldbank.org/icsid/cases/ARB0315-DOJ-E.pdf.
Disponivel em: 10 de novembro de 2010.
por maior por estabilidade e reconhecimento da arbitragem no mbito

regional do MERCOSUL, a referncia a laudos arbitrais pretritos
funciona como indicador da coerncia no desenvolvimento de en-
tendimentos sobre assuntos de trato reincidente no mbito regional.
To logo, seguindo o padro adotado por cortes arbitrais europias
e norte-americanas, de consolidar posicionamentos caractersticos e
entendimentos uniformes, ainda que de forma incipiente, tal inicia-
tiva tambm notada tambm no mbito do MERCOSUL, havendo
entre as cmaras arbitrais brasileiras e argentinas exordiais remisses
a laudos pretritos.
Ainda, nas instncias arbitrais internacionais as ponderaes
sobre a fora dos precedentes como fonte a ser utilizada tomam como
referncia as arbitragem da ICSID, pelo que se passa a um breve
estudo dos casos ali retratados.
7. Os precedentes e as arbitragens do ICSID
As grande maioria das arbitragens internacionais modernas so
marcadas pela prvia existncia de tratados bilaterais entre Estados e
investidores, havendo expressa meno ao International Center for
Settlement of Investment Disputes (ICSID) como instncia responsvel
pela designao de rbitros e conduo dos procedimentos. De fato, tal
preferncia se deve a inovao trazida pela Conveno do ICSID em
permitir demandas diretas entre investidores e Estados-receptores.
Sendo, portanto, preferido entre Estados e investidores, e ha-
vendo crescimento exponencial da arbitragem no mundo, as atividades
do ICSID desde sua criao na dcada de 60 aumentaram de forma
significativa oferecendo inigualvel base de dados para consultar
a jurisprudncia arbitral e a possvel incidncia dos precedentes. E
ainda que no haja qualquer possibilidade de imposio da doutrina
do stare decisis nas arbitragens do International Center for Settle-
ment of Investment Disputes49 pela disposio expressa no art. 5350 da
49
the absence [] of a rule of stare decisis in the ICSID arbitration () Amco
v. Indonesia, Decision on Annulment, 16 May 1986, para. 44, 1 ICSID Reports
509, 521.
50
award shall be binding on the parties () art. 53. ICSID Convention.
Conveno do ICSID, cada vez mais consolidado o entendimento

do ISCID de observar suas decises prvias bem como as de outros
tribunais arbitrais. Afinal, nos ltimos quinze anos a prtica da arbi-
tragem sob os auspcios do ICSID foi de tal forma significativa que
a questo do uso de precedentes se tornou cada vez mais concreta na
arbitragem, sobretudo pelo desenvolvimento de vasta jurisprudncia
arbitral sobre os mais complexos temas internacionais de comrcio
e investimento.
Assim, mesmo que extirpada qualquer idia de vinculao
das decises do ICSID aos entendimentos prvios prolatados por tal
rgo ou por tribunais arbitrais outros, cada vez mais consolidado o
entendimento de que a jurisprudncia arbitral constitui sim uma impor-
tante fonte subsidiria na soluo de litgios pelos rbitros, havendo a
devida cautela sobre as peculiaridades inerentes a cada caso.
Para o beneficio prprio das partes, o Tribunal de toda forma rejeita a
assertiva que pretende que, devido s especificidades de cada caso e
identidade de cada deciso da jurisdio ou laudo arbitral, absolutamente
nenhuma considerao deve ser conferida a outras decises prolatadas
por outros tribunais em casos semelhantes. De fato, (...) se a disputa legal
decorrente apresenta um alto grau de semelhana ou mesmo identidade
com os elementos no presente caso, este Tribunal no se considera im-
pedido, por uma questo de princpios, de ponderar sobre as decises
tomadas ou posicionamentos prolatados por outros tribunais.51
Ressalta-se aqui que tais resultados apontam para uma con-

cluso igualmente aufervel da hermenutica dos arts. 53 da CIJ e art.
1.136 do NAFTA de que, embora no haja entendimento doutrinrio
consolidado no sentido de garantir a aplicao do stare decisis na
seara arbitral, irrefutvel que o recurso aos precedentes, enquanto
decises anteriores, como forma de guiar a atividade arbitral quando
confrontada com questes de complexidade considervel, encontra
crescente aplicao.52 Afinal, o que se depreende da redao de ambos
Disponivel em: http://icsid.worldbank.org/ICSID/StaticFiles/basicdoc/CRR_

English-final.pdf. Acesso: 10 de novembro de 2010.
51
AES Corporation v. The Argentine Republic, ICSID Case No. ARB/02/17.
52
Each Tribunal remains sovereign and may retain, as it is confirmed by ICSID
os dispositivos muito mais o efeito de res judicata das sentenas

arbitrais para as partes do que uma expressa negao do uso dos
precedentes nas consideraes de outros casos. De fato, em diversos
casos estudados de forma enftica pela doutrina arbitral, notadamente
no mbito internacional, existem situaes em que por razes extre-
mamente pragmticas, ao arbitro no resta outra escolha seno seguir
entendimentos j prolatados em decises arbitrais prvias.53
A exponencial ascenso da arbitragem tem como efeitos
diretos no apenas a proliferao de tribunais arbitrais em todos os
pases independentemente de serem de civil law ou de common law,
como tambm chama a maior ateno de estudiosos do mundo todo.
E disso decorre um maior debate e discusso das questes inerentes
arbitragem, permitindo que as diversas Cortes arbitrais incluam em
suas ponderaes pronunciamentos de outros rgos e publicaes54
que de alguma forma contribuam para o alcance da soluo mais
adequada aos litgios.
Considerada a existncia e latente expanso da jurisprudncia
arbitral, agora mais acessvel pelos meios de comunicao e pelo
interesse dos rgos arbitrais, resguardando eventuais manifestaes
das partes sobre confidencialidade, de publicarem suas decises,
tais entendimentos podero sim servir a casos posteriores desde que
atenda a condio sine qua non de que tais decises arbitrais contm
com certa uniformidade, expressando um entendimento majoritrio
dos tribunais arbitrais sobre determinada questo.
practice, a different solution for resolving the same problem; but decisions on
jurisdiction dealing with the same or very similar issues may at least indicate
some lines of reasoning of real interest this Tribunal may consider them in order
to compare its own position with those already adopted by its predecessors and,
if it shares the views already expressed by one or more of this tribunals on a
specific point of low, it is free to adopt the same solution precedents may also
be rightly considered, at least as a matter of comparison and, if so considered
by the Tribunal, of inspiration. AES Corp. v Argentine Republic (Jurisdiction)
ICSID Case No. ARB/02/17 (ICSID, 2005)
53
WEIDERMAIER, W. Mark. Toward a Theory of Precedent in Arbitration.
2010.
54
Destaque especial para o ICSID Review Foreign Investment Law Journal
(ICSID Rev FIJL) bem como o World Investment and Trade.
8. Concluso
O longo debate sobre a natureza jurisdicional da arbitragem,

se puramente contratual ou jurisdicional, encontra-se finalmente su-
perado prevalecendo o posicionamento daqueles que defendem que
a clssica definio de Chiovenda deve ser adaptada a evoluo dos
tempos, sendo agora perfeitamente possvel conceder a arbitragem
o carter jurisdicional pelas razes expostas no presente trabalho. E
como qualquer instituto em evoluo, uma vez cessado debate sobre
determinado ponto, to logo outra importante questo h de se erguer.
Para os propsitos deste trabalho, considerando as crescentes seme-
lhanas entre as sentenas arbitrais e sentenas judiciais, algumas das
aplicaes inerentes as decises judiciais so agora expandidas para
as sentenas arbitrais como a considerao das decises prvias como
referncia a pronunciamentos futuros.
E considerando as peculiaridades do instituto arbitral, bem
como a exigncia do consentimento como condio sine qua non para
a instituio da arbitragem leva afirmao de que no seria possvel
impor, no mbito arbitral, a fora vinculante dos precedentes. Afinal,
para alm dos razoveis argumentos relativos s ponderaes subje-
tivas das partes sobre suas chances de sucesso nos pleitos arbitrais
que seriam totalmente mitigadas se os precedentes fossem vinculantes
para as decises subseqentes, j que as partes no admitiram entrar
em um procedimento para o qual j existe soluo contrria a seus
interesses. Alm, conforme o entendimento de Lord Denning:
se jamais fizermos algo que ainda no foi feito, ento ns jamais chega-
remos a qualquer lugar. A lei ficara inerte enquanto o mundo evolui: e
isto ser ruim para ambos55
No obstante, porm, se resta pacifico que a imposio da dou-

trina do stare decisis na arbitragem como regra geral no se faz vivel,
55
[ I]f we never do anything which has not been done before, we shall never
get anywhere. The law will stand still whilst the rest of the world goes on: and
that will be bad for both. DENNING, Alfred T. The Discipline of Law 1979,
p. 296.
tampouco aceitvel a peremptria negao da fora dos precedentes

como referncia para as ponderaes dos rbitros e fonte subsidiria
para resoluo dos conflitos. Afinal, os argumentos contrrios ao uso
dos precedentes na arbitragem que, em regra, esto fundamentados
na redao de disposies como o art. 53 da Conveno da CIJ, ca-
recem de razo pela interpretao literal conferida56. Destarte, tais
disposies dispem de forma a vedar a vinculao da deciso dos
rbitros a pronunciamentos j consolidados no impedindo, contudo,
que tais decises sirvam, caso a situao em anlise assim permita,
como pontos de orientao.
Em suma, afirma-se que a existncia de uma doutrina de
precedentes de facto encontra plena recepo nas arbitragens sendo
tal doutrina, entretanto, distinta daquela presente nos pases que ado-
tam o sistema do commom-law para os julgamentos perante o Poder
Judicirio. Isto porque no h qualquer previso legal ou mesmo
possibilidade de vincular as cortes arbitrais aos pronunciamentos de
cortes superiores devido regra geral de irrecorribilidade das deci-
ses arbitrais bem como da inexistncia de hierarquia entre as cortes
de rbitros. Contudo, uma vez trazidas ao caso pela parte, decises
judiciais precedentes, caso confrontem situaes similares, devem
ser observadas pelos rbitros no com forca de cerceamento da livre
apreciao dos rbitros, mas como deciso j prolatada que se faz
digna de considerao.
A habilidade de acompanhar os novos caminhos e a versati-
lidade na proposio de respostas aos hodiernos desafios da arbitra-
gem tarefa imperiosa da qual juristas e rbitros brasileiros devem
se incumbir. Se os efeitos dos precedentes na arbitragem, seja na
esfera domstica ou internacional, h poucas dcadas se provaria
de pouca relevncia para o pas, hoje adquire grande fora57. Afinal,
considerando o crescimento da arbitragem brasileira, surge j h
algum tempo e ainda que de forma lenta, considervel volume de
56
SCHREUER, CH. The ICSID Convention: A Commentary (2001).
57
Conforme preconizava a pioneira iniciativa da Revista de Direito Bancario, do
Mercado de Capitais e da Arbitragem, no ano de 2002.
THE JURISDICTIONAL CHARACTER
OF ARBITRATION AND THE ARBITRAL
PRECEDENT
ABSTRACT
One of the most polemical questions concerning the arbitral

institution is whether the arbitration has or not jurisdictional nature.
And according to this paper, quoting some doctrinal exponents the
answer is affirmative. But from this point, some other questions are
raised such as what effects does this jurisdictional character has in the
arbitral awards concerning to its extension and its use as precedents
to future cases. From the point that arbitral awards become constantly
more and more alike judicial decisions in its structure, effects and
limitations , the paper intends to discuss whether, just like judicial
decisions, arbitral awards can be used as precedents, and if so, if they
should be just references to future cases or should be taken according
to stare decisis doctrine, not serving as references to arbiters but
further, dictating the solution applicable to the cases to come.
KEYWORDS: International. Jurisdictional Function. Precedents.
Stare Decisis Doctrine. Jurisprudence Constante.
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JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL
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worldbank.org/icsid/cases/ARB0315-DOJ-E.pdf. Acesso: 10 de novembro
de 2010;
ICC Partial Award 4131, Collection ICC Arbitral Awards (1990), p.151.
Land and Maritime Boundary between Cameroon and Nigeria (Preliminary
Objections Judgment) [1998] ICJ Rep.275, para. 28
Suez, Sociedad General de Aguas de Barcelona S.A. and InterAguas
Servicios Integrales del Agua S.A. v. Argentine Republic,ICSID Case No.
ARB/03/17, Decision on Jurisdiction, May 16, 2006, disponivel em http://
ita.law.uvic.ca/.pdf
JURISPRUDNCIA NACIONAL
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, Conflito de Competncia n.
113.260/SP. Fazendas Reunidas Caru e outras x Pecuria Unit Santa Clara
Ltda.. 2 Seo, Rel. Min. Nancy Ftima Andrighi. Rel. p/acrdo Min. Joo
Otvio de Noronha. DJe 07/04/2011
Recebido em 22/11/2010 Aprovado em 27/05/2011

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O CARTER JURISDICIONAL DA

ARBITRAGEM E O PRECEDENTE ARBITRAL

Suzana Santi CREMASCO*

Um dos aspectos mais polmicos envolvendo a arbitragem

PALAVRAS-CHAVE: Arbitragem. Funo Jurisdicional. Preceden-

SUMRIO: 1. A arbitragem como mtodo de composio

1. A arbitragem como mtodo de composio de conflitos de in-

A existncia de conflito inerente vida em sociedade. O

de litgios relativos a direitos disponveis a um tribunal formado por

De fato, no que pertine disponibilidade do direito, se diz

seu surgimento, mas o inquina de defeito, em virtude do qual poder

jurdica que se estabelece entre as partes demandante e demandada

de vontades, teria natureza nitidamente contratual, sendo que o laudo

mediante conveno das partes, de acordo com a normatividade im-

sentenas arbitrais baseiam-se na conveno de arbitragem e constituem uma

tes, uma vez que os respectivos titulares no encontraram um meio

Tribunal de Justia quando proferida em territrio estrangeiro. Des-

de direito deduzidas pelas partes no processo (procedimento caracte-

fundamentos de fato que embasam a pretenso das partes interessadas,

o grupo de controvrsias que lhe so atribudas20. Tomanda essa

3. Princpios regentes da jurisdio arbitral

Princpio, na definio de CELSO ANTNIO BANDEIRA

normas, compondo-lhes o esprito e servindo de critrio para a sua

atribudo a autoridade de juiz e, nessa qualidade, a legitimidade para

vrios, a critrio exclusivo das partes, o que pode ocorrer naquelas

o ato em questo tiver que ser praticado fora da sede da arbitragem,

tambm, na legislao infra-constitucional32. Trata-se, portanto, de

riza seus rgos juridicionais (rgos-pessoa) impede-os de exercer

4. O carter jurisdictional da arbitragem e seus efeitos nas sen-

Uma vez definido os traos marcantes da jurisdio arbitral

apenas que o uso da fora prerrogativa exclusiva do Estado, mas

um Estado de Direito o comando judicial que no permite qualquer

5. Diferenciao entre precedente enquanto caso anterior e

Ainda que consideradas as naturais diferenas existentes

ele magistrado ou rbitro, no sentido de impedir quaisquer prticas

Acreditava-se que a cada vez que uma Corte estabelecia pro-

que aquela deciso adotada no seja igualmente aplicada em casos

complexas39. O entendimento j prolatado por outros julgadores ainda

complexas enfrentadas se as decises arbitrais formam precedentes

A disposio supracitada resolve, de forma definitiva, a

De fato, existem entendimentos doutrinrios que para alm de

Destarte, um estudo detalhado das decises prolatadas pela CIJ47, assim

Considerando o crescente volume de procedimentos arbitrais,

por maior por estabilidade e reconhecimento da arbitragem no mbito

Conveno do ICSID, cada vez mais consolidado o entendimento

Ressalta-se aqui que tais resultados apontam para uma con-

Disponivel em: http://icsid.worldbank.org/ICSID/StaticFiles/basicdoc/CRR_

os dispositivos muito mais o efeito de res judicata das sentenas

O longo debate sobre a natureza jurisdicional da arbitragem,

No obstante, porm, se resta pacifico que a imposio da dou-

tampouco aceitvel a peremptria negao da fora dos precedentes

One of the most polemical questions concerning the arbitral

BANDEIRA DE MELO, Celso Antnio. Curso de direito administrativo.

DIDIER JR., Fredie. Curso de Direito Processual Civil. 11.ed. Salvador:

THEODORO JR., Humberto. Curso de direito processual civil. 50.ed. Rio

Recebido em 22/11/2010 Aprovado em 27/05/2011

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