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Direito Penal

O presente material constitui resumo elaborado por equipe de monitores a partir da aula
ministrada pelo professor em sala. Recomenda-se a complementao do estudo em livros
doutrinrios e na jurisprudncia dos Tribunais.

Sumrio
1.Concurso de crimes...................................................................................................... 2
1.1.Crime continuado .................................................................................................. 2
1.1.1.Introduo ...................................................................................................... 2
1.1.2.Concepes .................................................................................................... 4
1.1.3.Temas relacionados ...................................................................................... 13

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1.Concurso de crimes
1.1.Crime continuado
1.1.1.Introduo
Trata-se de espcie de concurso de crimes.
Exemplo: sujeito comparece delegacia e relata fato criminoso. O delegado, ento,
se depara com um emaranhado de fatos, os quais precisa dar uma capitulao legal. O crime
continuado se insere nessa ideia. a ltima etapa do raciocnio a ser feito.
Inicialmente, vamos conhecer as etapas do raciocnio do crime continuado.
1etapa unidade ou pluralidade de condutas
Nessa etapa, analisa-se a quantidade de condutas. Sabe-se que no h uma
identidade necessria entre o nmero de condutas e o nmero de crimes. A unidade de
condutas pode estar presente em um nico ato (nico movimento do corpo) ou na
pluralidade de atos (ex.: subtrair vrias laranjas de um p de laranja consiste em uma
conduta com vrios atos).
No curso de A a Z a professora trata dos critrios e concepes para saber se vrios
atos compem uma conduta s ou vrias condutas.
2etapa conflito aparente de normas
Tem por objetivo identificar todos os tipos penais em tese aplicveis, verificando se
um no absorve o outro. Aplicando as regras do conflito aparente de normas (princpios da
subsidiariedade, especialidade e consuno), possvel descobrir se um tipo no absorve o
outro.
Exemplo: furto, violao de domiclio e estupro. A violao absorvida pelo furto, por
fora do princpio da consuno.
Se sobrar um nico crime, o raciocnio termina na segunda etapa. Porm, caso
sobrem dois ou mais crimes, haver concurso de crimes. Nesses casos, preciso descobrir a
espcie de crimes aplicvel no caso concreto.
3etapa espcie de concurso de crimes aplicvel
a)concurso formal
b)crime continuado
c)concurso material

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O tema da presente aula reside justamente nessa terceira etapa. O estudo do


concurso de crimes est umbilicalmente ligado a outros dois temas: unidade ou pluralidade
de condutas e conflito aparente de normas.
Relembrando:
1 conduta:
Fruto de um nico ato (ex.: sujeito aperta boto que aciona uma bomba,
explodindo vrias pessoas);
Fruto de uma pluralidade de atos;
Pode resultar em:
o Crime nico (inclusive porque em alguns casos aplicvel ser o conflito
aparente de normas) Exemplos: a)sujeito puxa o gatilho e mata
algum (uma conduta e um homicdio); b)ingresso em residncia para
particular furto a violao de domiclio absorvida pelo furto (uma
conduta e s o crime de furto).
o Vrios crimes concurso formal.

2 condutas:
Um crime s (exceo): post-factum e ante-factum no punveis (temas do
conflito aparente de normas) Exemplo: agente falsificou carteira de
identidade e usou. O uso post-factum impunvel.
Vrios crimes: crime continuado e concurso material;

Assim, o crime continuado espcie de concurso de crimes. Ocorre quando o sujeito


pratica vrios crimes, mediante pluralidade de condutas.
O crime continuado foi idealizado na Idade Mdia e sistematizado pela doutrina
italiana. Alcanou expresso legislativa no Cdigo Penal da Baviera de 1813, a partir de
proposta de Feuerbach1.
A figura do crime continuado foi pensada inicialmente como forma de beneficiar
autores de furtos de repetio, a fim de evitar a pena de morte. Na poca, havia pena que
determinava pena de morte para o sujeito que praticasse o terceiro furto.

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Mesmo autor que moldou o princpio da legalidade com a formulao conhecida na atualidade.

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Obs.: para o ru, o crime continuado mais vantajoso. No concurso material as


penas so somadas, ao passo que o crime continuado segue a regra da exasperao, ou seja,
aplica-se a pena de um s dos crimes e depois faz incidir aumento de 1/6 a 2/3.
1.1.2.Concepes
Objetiva
Para a concepo objetiva pura (Mezger), o crime continuado exige, alm de duas ou
mais condutas ou dois ou mais crimes, vrios requisitos objetivos. Ou seja, nenhum requisito
tem relao com a inteno do agente.
Haveria, portanto, uma cadeia delitiva, composta por vrios crimes e vrias condutas,
que preencheriam requisitos objetivos, permitindo a visualizao de uma unidade. Trata-se
da concepo que inspirou a reforma de 84 do Cdigo Penal.
Para essa concepo, o crime continuado no verdadeiramente uma unidade, mas
sim uma fico jurdica para favorecer o acusado. Entretanto, no a posio prevalente na
jurisprudncia atual.
Requisitos art.71 do CP:
Art. 71 - Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou
mais crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo
e outras semelhantes, devem os subseqentes ser havidos como continuao do
primeiro, aplica-se-lhe a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se
diversas, aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois teros. (Redao dada pela
Lei n 7.209, de 11.7.1984)
Pargrafo nico - Nos crimes dolosos, contra vtimas diferentes, cometidos com
violncia ou grave ameaa pessoa, poder o juiz, considerando a culpabilidade, os
antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as
circunstncias, aumentar a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se
diversas, at o triplo, observadas as regras do pargrafo nico do art. 70 e do art. 75
deste Cdigo.(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

1. Duas ou mais aes ou omisses


o A continuidade delitiva na omisso (distino com a unidade de
conduta) OBS.: Unidade ou pluralidade de omisses2
o Exemplo: enfermeira de UTI neonatal percebe que o controle de
temperatura quebrou, fazendo com que a temperatura do ambiente
casse. Sabe que a baixa temperatura do ambiente causar a morte
dos bebs. Se entre um resultado morte e outro a enfermeira no teve

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Caso haja uma omisso com vrios resultados criminosos haver concurso formal. Caso haja duas ou
mais omisses e vrios resultados haver crime continuado ou concurso material.

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renovada a sua possibilidade de agir (vtimas morreram quase que de


forma simultnea), haver unidade de ao com vrios resultados, ou
seja, concurso formal. Por outro lado, se entre um resultado e outro a
enfermeira teve renovada a sua possibilidade de agir e permaneceu
inerte, haver duas ou mais omisses, quantas sejam as
oportunidades renovadas de agir entre um resultado e outro. Ser
possvel reconhecer um crime continuado.
2. Crimes da mesma espcie: previstos no mesmo tipo penal
o Posio predominante no STF e STJ - STF-AP/470 (Caso do Mensalo) -
abrange formas tentadas e consumadas, simples e qualificadas.
Ressalta-se que existem algumas mitigaes no mbito dos prprios
Tribunais Superiores.
o Exemplo: diversos furtos.
o A jurisprudncia admite continuao entre crime consumado e crime
tentado, crime simples e crime qualificado e etc.
o Posio minoritria (ampliativa): admite-se crime continuado se o bem
jurdico tutelado o mesmo e a forma de execuo semelhante.
Exemplos: roubo e extorso; furto com fraude e estelionato.
o Na Itlia, por exemplo, o tratamento extremamente amplo: possvel
crime continuado desde que sigam o mesmo planejamento criminoso.
8. O crime continuado benefcio penal, modalidade de concurso de crimes, que, por
fico legal, consagra unidade incindvel entre os crimes parcelares que o formam, para
fins especficos de aplicao da pena. Para a sua incidncia, a norma extrada do art. 71,
caput,do Cdigo Penal exige, concomitantemente, trs requisitos objetivos:I) pluralidade
de condutas; II) pluralidade de crime da mesma espcie ; III) e condies semelhantes de
tempo lugar, maneira de execuo e outras semelhantes (conexo temporal, espacial,
modal e ocasional). (...) No caso dos crimes de roubo majorado e latrocnio, sequer
necessrio avaliar o requisito subjetivo supracitado ou o lapso temporal entre os
crimes, como fizeram as instncias ordinrias, porquanto no h adimplemento do
requisito objetivo da pluralidade de crimes da mesma espcie. So assim considerados
aqueles crimes tipificados no mesmo dispositivo legal, consumados ou tentada, na forma
simples, privilegiada ou tentada, e alm disso, devem tutelados mesmos bens jurdicos,
tendo, pois, a mesma estrutura jurdica.Perceba que o roubo tutela o patrimnio e a
integridade fsica(violncia) ou o patrimnio e a liberdade individual (grave ameaa); por
outro lado, o latrocnio, o patrimnio e a vida. STJ-HC 189134/RJ, Rel Min. Ribeiro
Dantas, julgado em 02/08/2016

o Na prtica, esse entendimento nem sempre seguido risca.


Exemplo: admite-se continuidade delitiva entre o art.168-A e 337-A,
ambos do CP. A diferena entre os delitos reside no fato de que no

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crime do art.168-A no h fraude, o fato gerador contabilizado, mas


o empregador desconta o valor sem recolher o benefcio (crime de
apropriao). J no crime do art.337-A (crime de sonegao) o fato
gerador escondido da contabilidade (ex.: empregado no consta na
contabilidade ou consta remunerao inferior). Percebe-se que so
dois crimes distintos, com formas de execuo diferentes, mas que
podem comumente acontecer juntos. Mesmo assim a jurisprudncia
(vide julgados a seguir3) frequentemente admite a continuidade
delitiva entre eles.
Art. 168-A. Deixar de repassar previdncia social as contribuies recolhidas dos
contribuintes, no prazo e forma legal ou convencional: (Includo pela Lei n 9.983, de
2000)
Pena recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. (Includo pela Lei n 9.983, de
2000)
1o Nas mesmas penas incorre quem deixar de: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
I recolher, no prazo legal, contribuio ou outra importncia destinada
previdncia social que tenha sido descontada de pagamento efetuado a segurados, a
terceiros ou arrecadada do pblico; (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
II recolher contribuies devidas previdncia social que tenham integrado
despesas contbeis ou custos relativos venda de produtos ou prestao de
servios; (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
III - pagar benefcio devido a segurado, quando as respectivas cotas ou valores j
tiverem sido reembolsados empresa pela previdncia social. (Includo pela Lei n
9.983, de 2000)
2o extinta a punibilidade se o agente, espontaneamente, declara, confessa e
efetua o pagamento das contribuies, importncias ou valores e presta as informaes
devidas previdncia social, na forma definida em lei ou regulamento, antes do incio da
ao fiscal. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
3o facultado ao juiz deixar de aplicar a pena ou aplicar somente a de multa se o
agente for primrio e de bons antecedentes, desde que: (Includo pela Lei n 9.983, de
2000)
I tenha promovido, aps o incio da ao fiscal e antes de oferecida a denncia, o
pagamento da contribuio social previdenciria, inclusive acessrios; ou (Includo pela
Lei n 9.983, de 2000)
II o valor das contribuies devidas, inclusive acessrios, seja igual ou inferior
quele estabelecido pela previdncia social, administrativamente, como sendo o mnimo
para o ajuizamento de suas execues fiscais. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
Art. 337-A. Suprimir ou reduzir contribuio social previdenciria e qualquer acessrio,
mediante as seguintes condutas: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)

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Alm dos julgados transcritos, existem acrdos do STF tambm sobre o tema.

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I omitir de folha de pagamento da empresa ou de documento de informaes


previsto pela legislao previdenciria segurados empregado, empresrio, trabalhador
avulso ou trabalhador autnomo ou a este equiparado que lhe prestem
servios; (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
II deixar de lanar mensalmente nos ttulos prprios da contabilidade da empresa
as quantias descontadas dos segurados ou as devidas pelo empregador ou pelo tomador
de servios; (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
III omitir, total ou parcialmente, receitas ou lucros auferidos, remuneraes pagas
ou creditadas e demais fatos geradores de contribuies sociais previdencirias:(Includo
pela Lei n 9.983, de 2000)
Pena recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. (Includo pela Lei n 9.983, de
2000)
1o extinta a punibilidade se o agente, espontaneamente, declara e confessa as
contribuies, importncias ou valores e presta as informaes devidas previdncia
social, na forma definida em lei ou regulamento, antes do incio da ao fiscal. (Includo
pela Lei n 9.983, de 2000)
2o facultado ao juiz deixar de aplicar a pena ou aplicar somente a de multa se o
agente for primrio e de bons antecedentes, desde que: (Includo pela Lei n 9.983, de
2000)
I (VETADO) (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
II o valor das contribuies devidas, inclusive acessrios, seja igual ou inferior
quele estabelecido pela previdncia social, administrativamente, como sendo o mnimo
para o ajuizamento de suas execues fiscais. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
3o Se o empregador no pessoa jurdica e sua folha de pagamento mensal no
ultrapassa R$ 1.510,00 (um mil, quinhentos e dez reais), o juiz poder reduzir a pena de
um tero at a metade ou aplicar apenas a de multa. (Includo pela Lei n 9.983, de
2000)
4o O valor a que se refere o pargrafo anterior ser reajustado nas mesmas datas
e nos mesmos ndices do reajuste dos benefcios da previdncia social. (Includo pela Lei
n 9.983, de 2000)

RECURSO ESPECIAL. APROPRIAO INDBITA PREVIDENCIRIA - ART. 168-A DO CDIGO


PENAL. SONEGAO PREVIDENCIRIA - ART. 337-A DO CDIGO PENAL. CONTINUIDADE
DELITIVA. POSSIBILIDADE. APROPRIAO INDBITA PREVIDENCIRIA PRATICADA EM
EMPRESAS DIVERSAS PERTENCENTES AO MESMO GRUPO EMPRESARIAL. CRIME
CONTINUADO. POSSIBILIDADE. 1. possvel o reconhecimento de crime continuado em
relao aos delitos tipificados nos artigos 168-A e 337-A do Cdigo Penal, porque se
assemelham quanto aos elementos objetivos e subjetivos e ofendem o mesmo bem
jurdico tutelado, qual seja, a arrecadao previdenciria. 2. A prtica de crimes de
apropriao indbita previdenciria em que o agente estiver frente de empresas
distintas, mas pertencentes ao mesmo grupo empresarial, no afasta o reconhecimento

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da continuidade delitiva. 3. Recurso especial a que se nega provimento. REsp 859050/RS,


Rel. Min. Rogrio Schietti Cruz, julgado em 03/12/2014.

RECURSO ESPECIAL. PREVIDENCIRIO. ARTS. 71, 168-A E 337-A, III, DO CP. SUPRESSO
OU REDUO DE CONTRIBUIO SOCIAL PREVIDENCIRIA. EMPRESAS PERTENCENTES
AO MESMO GRUPO EMPRESARIAL. CONTINUIDADE DELITIVA. POSSIBILIDADE.
INQURITOS E AES PENAIS EM CURSO NO CONFIGURAM PERSONALIDADE
NEGATIVA DO AGENTE. HABEAS CORPUS CONCEDIDO DE OFCIO. PRECEDENTES DO STJ E
DO STF. 1. Para o reconhecimento da continuidade delitiva, necessria a prtica
sucessiva de aes criminosas de semelhante espcie que guardem, entre si, vnculos em
relao ao tempo, ao lugar e forma de execuo, de modo a revelar homogeneidade
de condutas tpicas, evidenciando serem as ltimas aes desdobramentos da primeira
(art. 71 do CP). 2. No caso, o ru responde por delitos descritos nos arts. 168-A e 337-A,
ambos do Cdigo Penal - em continuidade delitiva -, nas Apelaes Criminais n.
2004.71.038480-8, 2003.71.00.042734-7 e 2004.71.00.021296-7. 3. Em funo da
melhor hermenutica, os crimes descritos nos arts. 168-A e 337-A, apesar de constarem
em ttulos diferentes no Cdigo Penal e serem, por isso, topograficamente dspares,
refletem delitos que guardam estreita relao entre si, portanto cabvel o instituto da
continuidade delitiva (art. 71 do CP). 4. O agente cometeu delitos anlogos, descritos nos
arts. 168-A e 337-A do Cdigo Penal, na administrao de empresas diversas, mas de
idntico grupo empresarial, durante semelhante perodo, no mesmo espao geogrfico
(cidade de Porto Alegre/RS) e mediante similar maneira de execuo, portanto tem lugar
a fico jurdica do crime continuado (art. 71 do CP). 5. Precedentes deste Tribunal e do
Supremo Tribunal Federal. 6. O acrdo regional firmou-se em sentido contrrio
jurisprudncia deste Tribunal ao considerar os inquritos e as aes penais em
andamento como aspectos desfavorveis personalidade do ru. 7. Recurso especial
improvido. De ofcio, habeas corpus concedido para afastar a majorao da pena-base
em razo do juzo negativo sobre a circunstncia da personalidade do recorrido. REsp
1212911/RS, Rel. Min. Sebastio Reis Junior, julgado em 20/03/2012.

o Obs.: crime de estupro antigamente, havia dois crimes atentado


violento ao pudor e estupro no sendo admitida a continuidade
delitiva. Atualmente, todas as modalidades criminosas foram
aglutinadas no mesmo tipo penal. Assim, fatos cometidos antes da lei
nova, que passaram a fazer parte do mesmo tipo penal, podem ter
continuidade delitiva reconhecida tambm, segundo a jurisprudncia.
3. Condies de tempo
o Exclui-se a continuao se houver prazo superior a 30 dias entre os
elos da cadeia. Excepcionalmente h uma mitigao nesse
entendimento.
o A conexo temporal e o crime de sonegao fiscal. Exemplo: Imposto
de Renda jurisprudncia admite continuao delitiva entre os vrios
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anos de sonegao, relativizando o lapso temporal, pois a conduta s


pode ser praticada uma vez por ano (vide AREsp 648939, Rel. Min.
Antonio Saldanha Palheiro, julgado em 29/09/2016).

HC 306658/DF, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 27/10/2015 Para a caracterizao da


continuidade delitiva imprescindvel o preenchimento dos requisitos previstos no art.
71 do CP, quais sejam, cometimento de crimes da mesma espcie, perpetrados nas
mesmas condies de tempo, lugar e maneira de execuo, devendo os subsequentes ser
havidos como continuao do primeiro. Hiptese em que no se reconheceu a incidncia
do crime continuado, em relao s 3, 4, 5, 6, e 7 execues, em razo do no
atendimento do requisito temporal, porquanto os delitos foram cometidos com intervalo
superior a 30 (trinta) dias. Precedentes. Tendo a 8 e 9 execues sido cometidas com o
lapso inferior a 30 (trinta) dias, e tratando-se de crimes da mesma espcie, quais sejam,
furtos qualificados, com utilizao do mesmo modus operandi, tem-se que esto
preenchidos os requisitos do art. 71, do CP, devendo a ordem ser concedida, quanto ao
ponto, para determinar que as referidas execues sejam unificadas pelo Juzo
competente.

4. Condies de lugar: cidades prximas


o Crimes cometidos na mesma cidade ou em cidades prximas.
REsp 1588832/MG, Rel. Min. Rogrio Schietti Cruz, julgado em 26/04/2016 1.
Conforme entendimento consolidado neste Superior Tribunal, para a caracterizao da
continuidade delitiva (art. 71 do Cdigo Penal), necessrio que estejam preenchidos,
cumulativamente, os requisitos de ordem objetiva (pluralidade de aes, mesmas
condies de tempo, lugar e modo de execuo) e o de ordem subjetiva, assim entendido
como a unidade de desgnios ou o vnculo subjetivo havido entre os eventos delituosos. 2.
Nos termos da reiterada jurisprudncia desta Corte, os delitos de roubo cometidos em
comarcas diversas (Belo Horizonte - MG e Matip -MG, distantes 249 km uma da outra)
configuram a prtica de atos independentes, caractersticos da reiterao criminosa, em
que deve incidir a regra do concurso material, e no a da continuidade delitiva.

5. Formas de Execuo exemplo: com fraude, violenta, sem violncia...


6. Outras condies semelhantes exemplo: sujeito que vise mulheres ou
pessoas idosas.
Obs.: No Brasil, aplicvel aos crimes violentos cometidos contra vtimas diversas -
art. 71, p. nico do CP. Exemplo: vrios estupros com vtimas diversas, vrios homicdios.
Trata-se de posio liberal e muito diferente de outros ordenamentos.
Ressalta-se que posio explcita no Cdigo Penal. A nica diferena que, nesses
casos, o CP permite que o juiz aumente a pena at o triplo.
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Pargrafo nico - Nos crimes dolosos, contra vtimas diferentes, cometidos com
violncia ou grave ameaa pessoa, poder o juiz, considerando a culpabilidade, os
antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as
circunstncias, aumentar a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se
diversas, at o triplo, observadas as regras do pargrafo nico do art. 70 e do art. 75
deste Cdigo.(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

REsp 1359411/MG, Rel, Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 05/05/2016 -
3. Consoante consignado no julgamento do Resp 1.347.085/MG,interposto em desfavor
do corru, o pargrafo nico do art. 71 do Cdigo Penal permite que o julgador,
analisando as condies previstas no caput do mencionado dispositivo legal, constate a
continuidade delitiva em crimes sexuais praticados contra vtimas diversas, desde que
tenham sido praticados nas mesmas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e
outras semelhantes. Precedentes.

Essa concepo objetiva facilita o reconhecimento do crime continuado. Entretanto,


essa concepo acabou gerando um problema prtico para a jurisprudncia. Pela concepo
objetiva pura difcil distinguir o crime continuado, que um benefcio, da reiterao
criminosa (sujeito que faz do crime seu meio de vida).
Exemplo: agente decide viver de roubar nibus. Decide roubar a mesma linha de
nibus, no centro do Rio de Janeiro e diariamente. Nota-se que h preenchimento dos
requisitos, quando, na verdade, o agente assaltante contumaz. Essa pessoa mereceria o
benefcio?
A concepo objetiva pura no fornece instrumento para distinguir o crime
continuado (benefcio) da reiterao criminosa (problema poltico-criminal). Por isso, a
doutrina e, posteriormente, a jurisprudncia, desenvolveram um outro requisito para o
crime continuado.
Trata-se de requisito de natureza subjetiva, permitindo separar a situao que
merece benefcio, da situao que merece maior rigor.
Subjetiva
A concepo subjetivo-objetiva a predominante na jurisprudncia brasileira. Essa
concepo exige todos os requisitos objetivos estudados, mas, alm disso, exige um
requisito de natureza subjetiva.
Ademais, consiste na orientao adotada na legislao espanhola, italiana e na
doutrina alem.
vivel defender um requisito subjetivo de acordo com o direito positivo
brasileiro?

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Existem duas formas de justificar a compatibilidade do requisito subjetivo. A primeira


parte do prprio direito positivo, ao passo que a segunda de uma orientao dogmtica.
Art. 71 - Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais
crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e
outras semelhantes, devem os subseqentes ser havidos como continuao do primeiro,
aplica-se-lhe a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas,
aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois teros. (Redao dada pela Lei n
7.209, de 11.7.1984)

E outras semelhantes para parte da doutrina, seriam outras circunstncias que


permitiriam concluir que todos aqueles elos da cadeia so, na verdade, partes de um todo
nico. Assim, uma das possibilidades de enxergar essa liga seria o requisito subjetivo.
Outra forma de justificar propagada por Juarez Cirino. Para o autor, num paradigma
subjetivo-objetivo como o brasileiro, instaurado a partir da teoria finalista, ou seja,
paradigma que do injusto em diante h um aspecto externo da conduta e um aspecto
interno (finalidade), faria todo sentido exigir, alm de requisitos objetivos, tambm um
requisito subjetivo.
Existem duas formas diferentes de enxergar o requisito subjetivo:
a) Dolo global (forma mais restritiva - no adotada pela jurisprudncia)
O dolo global foi pensado para concepo de crime continuado extremamente
restritiva, qual seja crime cometido em etapas e com bem jurdicos que admitem leso
gradual.
Exemplo (Zaffaroni): empregada domstica resolve furtar o conjunto de lenis da
sua patroa. No pode furtar tudo ao mesmo tempo, para no chamar ateno. Resolve cada
dia levar uma pea. Ora, no faria sentido o direito punir como furto nico se levasse tudo
de uma vez e punir como delitos autnomos se a subtrao fosse parcelada. Haveria uma
incongruncia.
No exemplo dado, desde o momento da subtrao da primeira pea, a empregada j
planejou a subtrao das demais. Isso dolo global. Em outras palavras, significa dizer que
no um projeto de cometer crimes de forma indeterminada, mas sim projeto criminoso
limitado. Ao realizar o primeiro furto, os demais da cadeia j haviam sido desejados.
O agente deve abarcar as particularidades comissivas do fato, sendo, portanto,
diferente de uma genrica resoluo de cometer delitos. Nesses casos, basta que o dolo
global tenha lugar antes do esgotamento do 1 ato parcial por parte do autor.
Os adeptos desta concepo sustentam existir unidade real de crime (e no uma
fico).

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Tendo em vista que uma concepo extremamente restritiva, no foi adotado no


Brasil.
b) Dolo de continuao (fracasso psquico do autor diante da mesma situao ftica
adotado pela jurisprudncia brasileira)
Nesses casos, existe uma oportunidade ftica, que pode ser instantnea ou
permanente. Ademais, a oportunidade tem que facilitar a conduta do agente. Assim, o
elemento subjetivo do crime continuado seria o aproveitamento de forma mltipla da
mesma oportunidade facilitadora da conduta.
Jescheck fracasso psquico do autor diante de uma mesma oportunidade. Ou seja,
o agente tem oportunidade nica e cede a tentao.
Exemplo: caixa registradora da padaria. Tem uma proximidade nica e permanente
ao lidar com o dinheiro. mais fcil furtar o dinheiro quando o acesso fcil. Diante disso,
cede a tentao e se aproveita de forma mltipla daquela situao. Vai se aproveitar
enquanto puder.
Ora, se fosse exigido o dolo global, s haveria elemento subjetivo na seguinte
situao: a caixa registradora est devendo 100 reais ao mercado. No pode furtar tudo de
uma s vez. Resolve furtar 10 reais por dia, por exemplo. Percebe-se um projeto criminoso
delimitado (dolo global).
A diferena para reiterao criminosa pura e simples consiste no fato de que uma
mesma oportunidade aproveitada pelo agente (ex.: relao de emprego). No uma
resoluo genrica para cometer crimes em quaisquer oportunidades (ex.: assaltos diversos
nibus).
Exemplo oportunidade instantnea: sujeitos entram em condomnio fechado e
furtam vrias casas; sequestra e estupra a vtima diversas vezes.
Baseia-se no aproveitamento mltiplo da mesma oportunidade ou da mesma
situao permanente.

Segundo a teoria mista, consagrada no direito brasileiro, o reconhecimento da fico


jurdica do crime continuado, prevista no art. 71 do Cdigo Penal, adota como premissa
que determinado agente pratique duas ou mais condutas da mesma espcie em
semelhantes condies de tempo, lugar e modus operandi requisitos objetivos
comunidade de desgnios entre os delitos cometidos requisito subjetivo. In casu, as
instncias ordinrias foram taxativas no afastamento do requisito subjetivo, afirmando
que os delitos em discusso foram praticados com desgnios autnomos, a revelar traos
que no correspondem continuidade delitiva, mas sim reiterao criminosa. HC
312576/SP, Rel. Min. JOEL ILAN PACIORNIK, julgado em 05/05/2016. STJ.

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1.1.3.Temas relacionados
Coisa Julgada
Caso concreto: vrios furtos cometidos em continuao. Foram apuradas autoria e
materialidade de trs dos furtos no Inqurito instaurado. Para esses furtos houve
condenao com trnsito em julgado. Supondo que o quarto furto seja descoberto aps o
trnsito em julgado. A coisa julgada engloba o quarto furto?
Ora, se entendermos que o crime continuado uma unidade de real, o quarto furto
deveria ser englobado. Porm, prevalece na doutrina a posio de que o crime continuado
uma fico.
Dessa forma, no h que se falar em coisa julgada em relao ao fato descoberto
depois. O novo fato poder ser objeto de uma nova ao penal, sendo possvel apenas a
unificao de penas no juzo da execuo.
PENAL E PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS . ESTELIONATO. OFENSA COISA
JULGADA. INOCORRNCIA. UNIFICAAO DE PENAS. INVIABILIDADE DE PROCEDER-SE A
TAL EXAME NA VIA ELEITA.COMPETNCIA DO JUZO DE EXECUES PENAIS.
I - No se cuida de ofensa coisa julgada a tramitao de processo que apura a prtica
de crime de estelionato, em tese, praticado pela paciente, contra vtimas diversas das
constantes em processo anterior que culminou com sua condenao pelo cometimento
do mesmo tipo penal (art. 171 do CP).
II - Compete ao juzo da Execuo proceder unificao de penas (art. 66, inciso III, a da
LEP) acaso constatada a configurao de continuidade delitiva entre delitos apurados
em processos distintos ( Precedentes desta Corte e do Pretrio Excelso ). Invivel tal
exame na via eleita por demandar aprofundado exame de material ftico-probatrio.
Ordem denegada. STJ. HABEAS CORPUS N 81.671 - SP (2007/0089081-3).
RELATOR : MINISTRO FELIX FISCHER

Tempo do crime no crime continuado


Supondo que lei nova mais grave surja no curso da cadeia delitiva, poder ser
aplicada? Se o crime continuado uma fico, como dizem a doutrina e a jurisprudncia,
no deveria ser possvel que a lei nova retroagisse para alcanar toda a cadeia delitiva.
Entretanto, o STF pacificou o entendimento de que a lei nova mais grave se aplica a
toda cadeia delitiva, na smula 711.
A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime permanente, se a sua
vigncia anterior cessao da continuidade ou da permanncia.

Entendimento minoritrio: lei mais benfica deveria ser aplicada.


Prescrio
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Est prevista no art.119 do CP:


Art. 119 - No caso de concurso de crimes, a extino da punibilidade incidir sobre a
pena de cada um, isoladamente. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Nos termos do dispositivo citado, cada crime deve ser considerado isoladamente.
Exemplo: furto 8 anos a partir de cada crime (caso a prescrio seja em abstrato).
Exemplo: pena em concreto juiz aplicou a pena para furto em continuao. Pena de
1 ano com aumento de 1/3, ou seja, total de 1 ano e 4 meses. A prescrio da pretenso
punitiva pela pena em concreto, entre o recebimento da denncia e a sentena, deve ser
calculada desprezando o aumento da continuidade. Dessa forma, considera-se apenas a
pena de 1 ano para descobrir o prazo prescricional.
Aplicao da pena privativa de liberdade e critrio para o aumento
No crime continuado, como foi dito, adota-se o sistema da exasperao. O crime
continuado ser sempre a ltima causa de aumento da terceira fase da aplicao da pena.
Aplica-se, ento, a pena base (1fase), agravantes e atenuantes (2fase), causas de aumento
e diminuio (3fase), sendo que a ltima dessas ser o art.71 do CP (crime continuado).
Ressalta-se que o quantum desse aumento varivel: 1/6 a 2/3. O critrio a ser
usado deve ter por base o nmero de crimes praticado.
Obs.: na jurisprudncia existe uma diretriz para o aumento:
2 crimes = 1/6
3 crimes = 1/5
4 crimes =
5 crimes = 1/3
apena suma diretriz. No h necessidade de observar esse parmetro
rigorosamente. A prpria jurisprudncia do STF entende admite relativizaes.
Exemplo: sujeito que realiza sonegaes pequenas no decorrer do ano.
Pena restritivas de direito
O quantum mximo de quatro anos o quantum final, ou seja, depois de aplicada a
pena, incluindo a causa de aumento.
Aplicao da pena de multa
Via de regra, a pena de multa aplicada ao mesmo tempo que a pena privativa de
liberdade.
Exemplo:

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1fase pena base


2 anos de recluso e 24 dias-multa.
2fase agravantes e atenuantes
2 anos e 6 meses de recluso e 30 dia-multa
3fase causas de aumento e diminuio
Aumento de 1/3 tanto para pena de recluso quanto para de dias-multa.
Essa a sistemtica do crime nico.
Porm, no caso de concurso de crimes h uma regra especial a ser observada:
Art. 72 - No concurso de crimes, as penas de multa so aplicadas distinta e
integralmente. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Dessa forma, a pena de multa deve ser aplicada de cada crime e depois somar. No
concurso material, o procedimento padro. J no caso do crime continuado e no caso do
crime formal o sistema que figura, na dico do art.72, o da exasperao. O que o art.72
determina que o critrio da exasperao no deve ser usado para pena de multa.
Entretanto, a jurisprudncia entende que o art.72 no se aplica ao crime
continuado. Assim, a necessidade de somar as penas de multa de cada crime s se aplica ao
concurso material e concurso formal. Assim, no crime continuado deve ser utilizado o
critrio da exasperao tambm para a pena de multa.
Em suma: o art.72 s se aplica ao concurso material e ao concurso formal. Para o
crime continuado deve ser usado o sistema da exasperao.
RECURSO ESPECIAL. DUPLO ROUBO CIRCUNSTANCIADO. PERCENTUAL DE AUMENTO
PELA CONTINUIDADE. PARGRAFO NICO DO ART. 71 DO CP. 1/6 DE ACRSCIMO. DOIS
CRIMES. CRITRIO ACEITO PELA JURISPRUDNCIA DESTA CORTE. INEXISTNCIA DE
INCORREAO. PENA DE MULTA. CRIME CONTINUADO. INAPLICABILIDADE DO
ART. 72 DO CP.
Segundo reiterado entendimento desta Corte, afigura-se correto aplicar-se o percentual
de aumento para o crime continuado tendo por critrio o nmero de crimes, sendo
absolutamente aceito considerar o acrscimo mnimo de 1/6 para o caso de haver duas
condutas criminosas.
A aplicao da hiptese do art. 72 do Cdigo Penal restringe-se aos casos dos concursos
material e formal, no lhe estando no mbito de abrangncia da continuidade delitiva.
Recurso especial no conhecido. STJ. RECURSO ESPECIAL N 909.327 - PR
(2006/0268801-9)
RELATORA : MINISTRA MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA

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