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14.- Antigedad
Tambin era natural que se relacionaran con frecuencia los individuos de una
misma raza, lengua o cultura, aunque pertenecieran a comunidades polticas
distintas. As por ejemplo, en una inscripcin del ao 100 A. de C, aparece un
tratado entre Efeso y Sardes, que determina la competencia de los jueces de la
ciudad del victimario para conocer de los reclamos de ste con motivo de algn
hecho ilcito, y dispone que el asunto sea resuelto con la ley del tribunal.
(30)Del mismo modo, existan tratados entre los reinos hebreos de Israel y de
Jud, que se referan a problemas de competencia judicial, de procedimiento y
aun de legislacin aplicable. En cuanto a la condicin jurdica de los
extranjeros, Atenas cre instituciones especiales como la hospitalidad (31), y
las referentes a los isotelos y a los metecos. En Roma, ms tarde, se plante el
problema de la ley aplicable a los peregrinos, o sea, a los habitantes de los
pueblos aliados o amigos, o de las provincias del Imperio. Como el jus civile era
privativo de los ciudadanos ro-manos, fue necesario elaborar un derecho
comn a todos los hombres, el jus gentium, fundado en la equidad natural;
adems, en el ao 242 A. de C, fue creado un pretor especial encargado de
aplicar las leyes de los peregrino. De esta manera, el juez romano resolva un
verdadero conflicto de leyes al determinar, segn las partes, el derecho
aplicable. Sin embargo, no podemos hablar todava de un Derecho
Internacional Privado, por cuanto las legislaciones en juego obedecan a una
misma soberana. La unidad poltica del imperio llev progresivamente a la
unidad legislativa, lo que vino a solucionar los problemas que planteaban las
relaciones jurdicas mixtas, que se hacan cada da ms frecuentes. Por ltimo,
el edicto de Caracalla, derrib las bases mismas de la diferenciacin legislativa.
A la poca del Digesto, no exista ya el problema de la eleccin de leyes, razn
por la cual no se encuentra, en su texto, el sistema de solucin que debi
elaborar el pretor peregrino.
15.-Edad Media: Personalidad y Territorialidad del Derecho Despus
de la cada de Roma, renaci el problema de los conflictos de leyes.
En los ltimos siglos de la Edad Media, las ciudades del Norte de Italia como
Bolonia, Florencia, Genova, Miln, Padua y Venecia, ejercan un activo
comercio. Cada una se rega por sus propias reglas, llamadas esta-tutos, sin
perjuicio que el derecho romano constituyera una especie de derecho
supletorio general. De ah que fuera necesario definir qu estatuto sera
aplicable a las relaciones jurdicas que se producan entre los sbditos de las
distintas ciudades. De este problema se preocuparon, entre los siglos XIII y XV,
los "estatutarios" de la Escuela de Bolonia. Los primeros estatutarios buscaron
sus soluciones glosando al derecho romano; entre stos destacaron, en el siglo
XIII, Jacobo Baldini y Acurcio. Sus continuadores eron los post-glosadores o
comentadores, quienes expusieron sus ideas entre los siglos XIV y XV; el
principal representante, de estos ltimos, fue Bartolo de Saxoferrato (1314-
1357).Los estatutarios aceptaron cierto grado de extraterritorialidad de los
estatutos, para favorecer las necesidades del comercio exterior
Como los problemas que originan los conflictos de le-yes eran, y son, variados
y complejos, no fue posible resol-verlos con reglas ms o menos generales; de
ah que los estatutarios analizaran las distintas materias buscando, para cada
una de ellas, una regla especial. Baldini, alrededor del ao 1235, distingui
entre las le-yes del procedimiento y las leyes de fondo. Las primeras las
entreg a la lex fori, aceptando la posibilidad de que el fondo del asunto
controvertido, fuera re-suelto por otra ley. Esta divisin de las leyes, que
tambin es bsica para el Derecho Internacional Privado, fue ms tarde
analizada y comentada por Bartolo. Los estatutarios indicaron que la ley
aplicable a los con-tratos, deba ser la del lugar de su conclusin, de acuerdo
con .la frmula de que la ley del lugar rige al acto. (Lex locus
regitactum).Bartolo acept la lex locus para regir los efectos directos del
contrato, como la obligacin de entregar la cosa vendida o pagar el precio;
pero las perturbaciones posteriores que pudieran producirse por culpa o mora
del deudor, las so-meti a la ley del lugar convenido para el cumplimiento o, en
subsidio, a la lex fori. Curtius, profesor de Bolonia, fallecido en 1495, funda-
ment el principio de la lex locus sosteniendo "que las partes han convenido
implcitamente en la aplicacin de esta ley"; con esta explicacin, abri el
camino para el concepto moderno de la ley de la autonoma. Los estatutarios
italianos influyeron en los estudios de derecho internacional privado que se
hicieron en Francia, principalmente en Tolosa y Orleans, desde la segunda
mitad del siglo XIII; y los autores franceses como Pierre de Belleperche, muerto
en 1308, y Guillermo de Couneaux (Cuneo), fallecido en 1348, influyeron a su
vez en los estatutarios italianos. Belleperche someti las sucesiones a la ley de
situacin de los bienes, porque estim que conciernen a los bienes y no a las
personas; de esta manera acept explcitamente la existencia de dos tipos de
leyes; Las que conciernen a las personas y a las cosas, respectivamente.
Siguiendo esta idea, Bartolo distingui el estatuto personal del estatuto real,
aunque puso demasiado nfasis, para diferenciarlos, en la redaccin del
estatuto. As, por ejemplo;
Entre los siglos XIII y XV, las costumbres se haban uniformado al interior de
cada provincia francesa, y ya en el siglo XV, las relaciones interprovinciales
haban adquirido cierto desarrollo. La necesidad de resolver los conflictos de
leyes que producan dichas relaciones, permiti la aceptacin, en Francia, de
algunas ideas de los estatutarios italianos. Como consecuencia, naci la
Escuela Estatutaria Fran-cesa del siglo XVI, cuyos principales exponentes
fueron Dumoulin (1500-1566) y D'Argentr (1519-1590).El primero acogi el
concepto de la extraterritorialidad de los estatutos, para luchar en contra del
territorialismo delas costumbres de cada provincia, heredado del rgimen
feudal. Sus aportes personales a la teora de los conflictos de leyes fueron: a)
Resolver un problema de calificaciones (33), al considerar que el rgimen
matrimonial de bienes constituye un contrato tcito, y b) Fundamentar la
aplicacin de la ley de la autonoma, esto es, la ley elegida por las partes para
regular un contra
"El Repertorio de Guyot, continuado por Merlin, que fue la fuente esencial de
informacin de los jueces a comienzos del siglo X/X, declarara que, en general
las costumbres son reales". (35)
A- Visin general
-Friedrich-Carl Von Savigny, que trat los problemas de los conflictos de leyes,
en el tomo 8 o de su "Tratado de Derecho Romano" (1849), y
El mrito de la obra de Story fue haber hecho, por primera vez, una exposicin
de conjunto de las teoras que se haban enunciado hasta la fecha, tratando
sistemticamente todas las materias del ramo.
"No es exagerado decir que impuso orden en un casi inimaginable caos. En la
lengua inglesa, no se haba publicado antes ningn tratado comparable a ste,
sobre la materia. No haba ms que un conjunto de decisiones inglesas. Sus
nicas fuentes de inspiracin, eran confusas y contradictorias disquisiciones
con las cuales los estatutarios continentales haban trabajado. Sin embargo su
libro es una exposicin tan completa de los principios bsicos enunciados por
estos escritores continentales, que presenta, al lector interesado, una
recopilacin adecuada del tan poco atrayente material. Pero el verdadero
servicio que prest Story al Derecho Internacional Privado fue que, al elaborar
un conjunto de principios concordantes con el espritu del common law,
produjo lo que slo puede ser descrito como el renacimiento del ramo".
"Nuestra concepcin inglesa del derecho, nos libe-ra del fantstico sofisma
adoptado en parte del continente, que el Derecho Internacional Privado puede
ser encuadrado en un sistema uniforme, deducido a travs de la meditacin de
los juristas, e impuesto, en virtud de su consistencia lgica, a los diversos
tribunales de Europa".
Sin embargo, aunque es cierto que la base del common law no es la deduccin
lgica sino el anlisis de la experiencia, el mtodo adoptado en la prctica por
los tribunales angloamericanos corresponde, en el fondo, al sugerido por
Savigny: Observando las circunstancias determinantes, intentan decidir el caso
de acuerdo con la legislacin que est ms de acuerdo con la naturaleza de los
vnculos en juego. El Derecho Internacional Privado Angloamericano, como
habamos dicho, se fundamenta en la territorialidad del common law, y en el
concepto de Huber, sobre los derechos adquiridos. La doctrina moderna,
aplicando estos principios, ha dado origen a la formacin de dos teoras
distintas:
"Los jueces ingleses nunca aplican otra ley que la propia, y cuando
vulgarmente se dice que aplican una ley extranjera, lo que hacen es slo
aplicar un derecho adquirido bajo la ley de un pas extranjero". (38)
"Las reglas atributivas inglesas son parte de la ley de Inglaterra, y cuando, por
ejemplo, un tribunal estudia, mediante la ley francesa, la validez de un
contrato celebrado por dos extranjeros en Pars, est aplicando una regla
impuesta por la soberana inglesa, que es parte de la ley territorial de
Inglaterra".
1.- Leyes Permanentes, que se han dictado para proteger al individuo, y que
deben seguirlo en el espacio para que no se desvirten; seran las leyes
personales.
2.- Leyes Generales, que garantizan el orden y la paz pblica; seran las leyes
territoriales. Pillet no le da preeminencia a la ley personal, como lo haca
Mancini. Pero s le da posibilidades amplias de aplicacin, dentro de una
concepcin ms universalista del derecho. Niboyet (1886-1952), discpulo de
Pillet, adhiri a las ideas de su maestro; pero ms tarde las abandon al
constatar que la gran mayora de las leyes son generales, afirmando as el
territorialismo tradicional. En realidad, la clasificacin de Pillet es artificiosa por-
que en toda ley hay un inters individual y social. Pero tuvo el mrito de poner
en relieve el fundamento que tiene la extraterritorialidad de algunas leyes: Que
sean permanentes, esto es, invariables en el espacio.
En este perodo, que puede llamarse clsico para el ramo, se utilizaron sin
embargo normas sustantivas, para regular la condicin jurdica de los
extranjeros y para fijar la competencia jurisdiccional; adems, ya existan las
normas de aplicacin inmediata, que an no reciban este nombre doctrinario,
pero que han regido desde antiguo los aran-celes e impuestos, y otras materias
que puedan incidir, tambin, en la actividad internacional. Pero estas normas
se utilizaron en forma tan excepcional respecto de las atributivas, que el ramo
se identificaba, en la prctica, con los conflictos de leyes. En la actualidad, el
Derecho Internacional Privado ha adquirido una nueva fisonoma, debido a
varios cambios que se han producido en el mundo. Desde luego, los adelantos
tecnolgicos en los medios de comunicacin y transporte, han multiplicado el
volumen y la velocidad de los vnculos y negocios internacionales. Los pases
son cada vez ms interdependientes. Se han formado grandes espacios
econmicos, como la Comunidad Europea, y la agrupacin del NAFTA, que han
aumentado ostensiblemente el comercio internacional; y este fenmeno se
aumentar an ms con la liberacin comercial y la reduccin de aranceles
acordadas en Marrakech, en el marco del GATT, y con la creacin de la
Organizacin Mundial del Comercio. La economa de mercado se ha impuesto
en el mundo. Estos fenmenos han provocado no slo un aumento en la
circulacin internacional de personas y bienes, sino que han modificado las
tcnicas mercantiles, con lo cual el Derecho Internacional Privado, que se
preocupa precisamente de la actividad internacional, ha cambiado de
fisonoma. Este cambio es notorio en dos aspectos: Primero, en la utilizacin de
nuevas figuras jurdicas, que han sobre- pasado a los derechos estatales; y
segundo, en la intensa actividad de produccin, que se apoya en las
inversiones extranjeras que realizan las empresas transnacionales, las cuales
se presentan con ropajes novedosos para nuestro medio, como los
jointventures o contratos de empresa comn.
2.- Existe una zona gris del derecho, que no regula debidamente los negocios
internacionales; el caso CODELCO constituye un ejemplo dramtico de esta
falencia.
3.- Los actores principales del comercio internacional son las empresas
transnacionales, que tienen una gran importancia para el progreso econmico.
Sin embargo debido al podero econmico de estas empresas, se pueden
producir situaciones de predominio abusivo, de corrupcin, de avasallamiento
cultural, o de destruccin ecolgica. Estas caractersticas obligan a modernizar
el ramo. Es necesario preocuparse con mayor nfasis de las tcnicas de los
conflictos de leyes: calificacin y consagracin de las nuevas figuras jurdicas
del comercio internacional, sus relaciones con las teoras del orden pblico y de
los conflictos mviles, extranjera de las empresas, etc. Pero adems, deben
estudiarse los mtodos de regulacin directa de las relaciones jurdicas
internacionales, y las normas de aplicacin inmediata que deban dictarse para
que esas relaciones sean limpias y provechosas para la comunidad.
Desgraciadamente, en Chile marchamos en sentido opuesto. Como ejemplo de
ello, en vez de estudiarse con mayor nfasis, el Derecho Internacional Privado
no se contempla en los programas de varias Escuelas de "Derecho", que deben
ser los laboratorios del saber y del progreso jurdico.