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II UNIDAD

BASES DE LA INSTITUCIONALIDAD

(Prof. Hugo Trtora Aravena)

SUMARIO: I. Concepto e Importancia de las Bases de la Institucionalidad; II.


La Dignidad de la Persona; III. Familia y Grupos Intermedios; IV. Los Deberes
del Estado; V. Emblemas Nacionales; VI. Forma del Estado; VII. Forma de
Gobierno; VIII. La Soberana y sus lmites; IX. El Estado de Derecho; X.
Principios de Probidad y Publicidad de los actos estatales; XI. El Terrorismo

I. Concepto e Importancia de las Bases de la Institucionalidad


(Concepto - Importancia)

Concepto

Se entiende por Bases de la Institucionalidad, el conjunto de principios


que sirven de soporte o cimiento conforme al cual se organiza la Sociedad.
Este captulo, entonces, fija la estructura esencial que inspirar el resto de
la normativa constitucional, estableciendo entre otros tpicos, normas
bsicas en relacin con las personas, con la forma del Estado y del
Gobierno, se establecen los deberes del Estado, y se regula el ejercicio de la
Soberana Nacional.

Importancia

El Captulo I sobre Bases de la Institucionalidad es de una gran importancia


para el sistema constitucional chileno.
Esto, por los siguientes motivos:
1. Porque, intrnsecamente, los aspectos que regula son los ms
importantes en la organizacin del Estado, establecindose una verdadera
filosofa jurdica (Silva Bascun), por la cual opta nuestra Constitucin en
forma expresa y categrica.
2. Porque forma parte de la Constitucin y, como tal, sus normas son
obligatorias. Decimos esto porque hay quienes han pensado que las normas
del captulo de las Bases de las Institucionalidad es un mero listado de
principios, pero en realidad se equivocan: estos primeros artculos son
normas jurdicas y como tales implican un deber de respeto.
3. Porque es un elemento imprescindible para interpretar el resto de la
Constitucin. Vale decir, de acuerdo al principio de Unidad de la
Constitucin, cualquier interpretacin constitucional deber tener en
cuenta el respeto por las disposiciones contenidas en este primer Captulo.

II. La Dignidad de la Persona


(Texto CPR - Anlisis del art. 1 inc. 1 - Reforma de 1999)

Texto Constitucional

Artculo 1 inciso 1 CPR: Las personas nacen libres e iguales en dignidad y


derechos.

Anlisis del Art. 1 inciso 1 CPR

Esta norma es novedosa en la Historia Constitucional chilena, ya que no


exista en los Textos Fundamentales anteriores.
Implica el pleno reconocimiento de dos caractersticas de todos los seres
humanos: su Libertad y su Igualdad, ambas sustentadas, finalmente en la
Dignidad de la Persona, como fundamento ltimo.
Respecto de la Libertad, ella se manifiesta por el derecho de toda persona
para decidir lo que se puede hacer o no hacer. Implica adems, la
proscripcin de cualquier forma de esclavitud o de dominio de uno respecto
de otro.
En Doctrina suele hablarse de una triple dimensin de la libertad: (a) el libre
albedro o libertad inicial, que permite a las personas, definir entre diversas
opciones; (b) la libertad-participacin, que se refiere al derecho de las
personas de intervenir en la toma de decisiones del Estado; y (c) la libertad-
exultacin, consistente en la posibilidad de lograr el mximo desarrollo
integral del ser humano.
En relacin con la Igualdad, esta no se trata de una igualdad absoluta,
sino que de una equivalencia slo en lo que se refiere a su Dignidad y
Derechos. Vale decir, nuestro sistema acepta y acoge las diferencias entre
los individuos, pero siempre que ellas no afecten la Dignidad ni los Derechos
de las personas. En virtud del principio de la igualdad, no es posible hacer
diferencias arbitrarias en los sujetos (axioma de la proscripcin de toda
forma de discriminacin), pero a su vez, se hace necesario generar las
intervencin social que permita eliminar las desigualdades que nacen de
circunstancias de hecho y que generan injusticia social (principio de la
igualdad de oportunidades).
Ambos valores (libertad e igualdad) se explican finalmente por una cualidad
intrnseca de las personas, como es su dignidad.
Como consecuencia de esta norma, se desprende que El Estado est al
servicio de la persona humana (art. 1 inciso 4 CPR); que los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana representen un lmite al
ejercicio de la soberana nacional (art. 5 inciso segundo de la CPR); y que
se establezcan Garantas Constitucionales que tengan por objeto proteger
los derechos de todos los habitantes del pas (art. 19 CPR).
Ahora bien, respecto de la dignidad humana, se extraen diferentes
interrogantes que vale la pena tratar de resolver:

(a) Qu es la Dignidad Humana?


Respecto de este trmino, por supuesto que hay varias tendencias. Algunas
que miran hacia que no es un concepto que necesariamente deba definirse.
Se dice que la dignidad es una sensacin, es una percepcin, un sentimiento
ntimo que, como el amor, las esperanzas o el dolor, no se puede expresar
con palabras. Incluso, se dice que NO SE DEBE definir, y que debe
convertirse en uno de los llamados conceptos vlvulas del Derecho, como
el orden pblico, la justicia, la moral o el inters nacional, que son
expresiones que deben quedar abiertos a que deba ser interpretado cada
vez que se invoque, de modo de adecuarlo con los tiempos, actualizarlo, y
hacerlo coherente con el contexto especfico en el que se emplee. As, lo
que hasta hace cien aos, era lcito postular respecto de algunos, hoy ya es
inaceptable, por cuanto se entiende atentatorio contra su dignidad.
En ese carril, por ejemplo, se ubica el profesor Humberto Nogueira quien
seala que la dignidad de la persona no es posible definirla, slo podemos
apreciar en cada realidad concreta su vulneracin, la que se concreta cada
vez que perturbamos, amenacemos o privemos de sus derechos esenciales
a la persona, cada vez que la denigramos o humillamos, cada vez que la
discriminamos, cada vez que ponemos obstculos para su plena realizacin,
cada vez que el Estado la utiliza como un medio o instrumento de su propio
fin.
Sin embargo, si quisiramos definirla, podemos recurrir simplemente a lo
que nos indica la Real Academia de la Lengua, la cual tampoco lo resuelve
del todo, por cuanto alude a que es digno, quien sea merecedor de algo.
Pero de qu? Diramos pues, que la Dignidad Humana es aquella condicin
que poseen todos los seres humanos, por la cual se tornan merecedores de
respeto y consideracin.

(b) De dnde emana la dignidad humana?


Dicho en otras palabras, por qu habra de ser digno el ser humano?
Aqu hay varias clases de respuestas.
Algunas aluden a una condicin intrnseca del ser humano, impresa en su
esencia. Deriva fundamentalmente de un orden preconcebido,
estrictamente natural (posicin naturalista o iusnaturalista). Mximo
Pacheco nos menciona: la verdadera filosofa de los derechos
fundamentales de la persona humana descansa en la dignidad y en el fin
trascendente de ella. Esta concepcin est en ntima relacin en el concepto
que tengo del Derecho Natural ()El ser humano tiene en s, prefigurado, el
fin a que debe tender en su desenvolvimiento y conoce la bondad de los
medios que debe usar, es decir, tiene grabada en su corazn la imagen del
Derecho Natural y su vida es un continuo esfuerzo porque devenga
aparentemente aquello que ya es en l mismo; por ello, la existencia del
Derecho Natural es la lucha contra el medio y las contingencias para lograr
un perfecto ordenamiento o ajustamiento de las acciones humanas
Otras, le dan una explicacin ms racional, como sucede por ejemplo con
Robert Nozick, quien sostiene el Ser Humano es un ente valioso. Que est,
por s mismo, revestido de valor. Sostiene a su vez, que este valor deriva de
la circunstancia de tratarse de un ser que es capaz de unir en s mismo,
distintos elementos muy diversos entre s, guardando lo que l llama una
unidad orgnica. La unin de lo diverso le da valor al Hombre, tal como es
ms valiosa la obra de arte que encierra una mayor cantidad de detalles,
unificndolos en un solo resultado, coherente. El ser humano es, por tanto,
un ser que goza de un valor sagrado, ya que ha logrado unificar y reunir
sus propias diversidades.
Y por cierto, tambin estn las explicaciones que se provienen desde una
visin teolgica. Jos Luis Cea seala, por ejemplo: Procede aqu
preguntarse, por qu la persona humana es titular nica del valor supremo
de la dignidad? No hallo respuesta ms clara, lgica y categrica a esa
interrogante fundamental que la escrita en el Catecismo de la Iglesia
Catlica, en la p. 296 del cual se refiere la dignidad humana al hecho de
haber sido el varn y la mujer hechos a imagen y semejanza de Dios, es
decir, el ser supremo

(c) Cules son las consecuencias de entender que el Hombre es un ser


digno?
De la circunstancia de referirnos a un ser dotado de dignidad, debemos
concluir diferentes consecuencias.
Primero, que est dotado tambin de una serie de derechos bsicos,
llamados Derechos Humanos o Derechos Fundamentales, que no pueden ser
vulnerados bajo ningn contexto. As lo recoge, por ejemplo, la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos (o Pacto de San Jos de Costa Rica)
reconoce en su Prembulo: que los derechos esenciales del hombre no
nacen del hecho de ser nacional de determinado Estado, sino que tienen
como fundamento los atributos de la persona humana, razn por la cual
justifican una proteccin internacional. A su vez, la Declaracin Universal
de Derechos Humanos de la ONU tambin establece: Todos los seres
humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como
estn de razn y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos
con los otros (Art. 1).
Segundo, porque el Ser Humano es un ser digno, el Estado se encuentra al
servicio de la persona humana, en los trminos del artculo 1, inciso cuarto
de la Constitucin.
Y finalmente, en virtud de esta misma dignidad, es posible limitar el
ejercicio de la soberana nacional, como lo dispone el inciso segundo del art.
5 tambin de la Carta Fundamental.

Reforma Constitucional de 1999

La ley de Reforma Constitucional 19.611, publicada en el Diario Oficial el 16


de Junio de 1999, modific el inciso 1 del Art. 1, el que, en su texto
original dispona que Los hombres nacen libres e iguales en dignidad y
derechos.
A partir de la reforma sealada, el nuevo texto seala que Las personas
nacen libres e iguales en dignidad y derechos.
El fundamento de esta modificacin radic en tratar de confirmar que la
Libertad, Igualdad y Dignidad deben predicarse no slo respecto de las
personas del sexo masculino sino que tambin respecto de las mujeres.
De todos modos, lo relevante de la norma es que Libertad, Igualdad y
Dignidad son derechos que deben ser entendidos para todos los individuos
de la especie humana, sin distincin alguna de edad, sexo, estirpe o
condicin.
Ms adelante, a propsito de la igualdad ante la ley, volveremos sobre este
punto.

III. Familia y Grupos Intermedios


(Texto CPR - Rol de la Familia - los Grupos Intermedios - Subsidiariedad -
Lmites en la actuacin de los G. Intermedios)

Texto Constitucional

Artculo 1 incisos 2 y 3 CPR:


La familia es el ncleo fundamental de la sociedad.
El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a travs de los cuales
se organiza y estructura la sociedad y les garantiza la adecuada autonoma
para cumplir sus fines especficos.

Rol de la Familia en la Constitucin Poltica


Antes del anlisis particular del art. 1 inciso 2 de la Constitucin, lo que
primero debemos indicar es que en nuestra Sociedad existen diferentes
tipos de grupos y ncleos de personas, dentro de los cuales, para nuestro
sistema constitucional, el ncleo fundamental es la Familia.
Si bien no existe un concepto constitucional de familia, y sin que nos sea
til tampoco la nocin que para efectos del derecho real de uso y habitacin
que nos entrega el Cdigo Civil (art. 815: La familia comprende al cnyuge
y los hijos; tanto los que existen al momento de la constitucin, como los
que sobrevienen despus, y esto aun cuando el usuario o el habitador no
est casado, ni haya reconocido hijo alguno a la fecha de la constitucin.
Comprende asimismo el nmero de sirvientes necesarios para la familia.
Comprende, adems, las personas que a la misma fecha vivan con el
habitador o usuario y a costa de stos; y las personas a quienes stos deben
alimentos.), podemos definir a la familia como el conjunto de personas
naturales, unidas entre s por vnculos de matrimonio, parentesco y
adopcin.
Este concepto, por ser de corte tradicional, debe ser complementado a su
vez por otro tipo de figuras que con el devenir de los tiempos han ido
incorporndose a la nocin de familia. Especialmente, nos referimos a la
situacin de las parejas no matrimoniales, quienes muchas veces tambin
son capaces de formar uniones slidas, frtiles y duraderas.
Por lo mismo, debemos entender que la disposicin analizada no slo tiende
a proteger a las familias originadas a partir del matrimonio, sino que
tambin ampara a ese otro conjunto de familias donde el vnculo
matrimonial no est presente. En efecto, de la simple lectura de la norma en
cuestin, se debe observar que lo que constituye el ncleo fundamental es
la familia, y no el matrimonio, por lo que debemos concluir que exista o no
unin conyugal, todo grupo familiar es igualmente importante para nuestro
pas.
Desde otro ngulo, debemos agregar adems que no es relevante para el
texto constitucional, la circunstancia de encontrarse los miembros de la
familia, viviendo juntos o no. Vale decir, sigue siendo el ncleo fundamental
de la sociedad, aquella familia que por cualquier circunstancia, se encuentra
dispersa, ya sea por quiebres de la relacin de pareja, por razones de
trabajo, o por emancipacin de los hijos.
Por todas estas consideraciones, es procedente enfatizar que la Constitucin
Poltica reconoce a todas las familias esta calidad primordial dentro de la
organizacin de nuestra sociedad, sin distincin alguna. No distingue entre
ncleos matrimoniales o no matrimoniales, no distingue entre familias
cohesionadas o dispersas, de manera que cada familia goza de la misma
dignidad y proteccin.
Todo ello es concordante con diversas normas contenidas en los Tratados
Internacionales sobre Derechos Humanos suscritos por Chile. As ocurre con
lo que dispone la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (art. 16
N3); el Pacto de Derechos Civiles y Polticos (art. 23 N1); el Pacto de
Derechos Sociales, Civiles y Culturales (art. 10 N1); el Pacto de San Jos de
Costa Rica (art. 17 N11); y la Convencin sobre Derechos del Nio (arts. 8,
9 y 10)
En ltimo termino, se debe tener presente que este preponderante rol de la
Familia tambin se manifiesta en otras disposiciones constitucionales, como
en el inciso quinto del art. 1 que seala que es deber del Estado dar
proteccin a la familia, o como en el art. 19 N 4 que establece el derecho
a la proteccin de la vida privada y de la honra de la persona y de su
familia, o como en el art. 19 N 11 que seala que los padres tienen el
derecho de escoger el establecimiento de enseanza para sus hijos.
Incluso, segn veremos ms adelante, se relaciona con las actuales fuentes
de la nacionalidad.

Los Grupos Intermedios en la Constitucin

Debemos entender que los grupos intermedios que el Estado reconoce y


ampara segn el art. 1 de la CPR, son aquellas uniones de personas que
coexisten al interior de una sociedad y que se caracterizan por contar con
determinadas caractersticas y pretensiones comunes.
Vale decir, tal como lo seala el profesor Alejandro Silva Bascun, las
personas que se encuentran circunstancialmente en una plaza o en un
vagn del metro no forman entre ellas un grupo intermedio ya que
carecen de este espritu de unidad, permanencia y pretensiones comunes.
Por lo dems, agrega el mismo autor, el vocablo grupo intermedio debe
entenderse ms bien como cuerpo intermedio, vale decir, como una
unidad orgnica compuesta por personas, pero diferente a los miembros
que la componen.
A su vez, la idea que estos cuerpos o grupos sean intermedios, significa
que tienen una posicin que se intercala entre el sujeto individual y la
Sociedad propiamente tal. As por ejemplo, son grupos intermedios, las
iglesias, los partidos polticos, las sociedades comerciales, las corporaciones
y fundaciones, las organizaciones sindicales y gremiales, las juntas de
vecinos, las asociaciones deportivas, etc.
Indirectamente, al reconocer y amparar la existencia de los grupos
intermedios, lo que la Carta Fundamental realiza, es reconocer la presencia
en tosa Sociedad de dos clases de organizaciones, que coexisten
simultneamente: la Organizacin Poltica y la Organizacin Social. La
primera puede y debe ser regulada por la Constitucin, la segunda en
cambio es mucho ms libre y dinmica, y depende del comportamiento que
observen los integrantes de la sociedad.
Los grupos intermedios, pues, pertenecen a la denominada Organizacin
Social, la que muchas veces resulta ser tanto o ms cercana a los
individuos que las estructuras polticas. De all la importancia de estos
grupos, y por ello su reconocimiento constitucional.
Es importante indicar que la autonoma que se les asegura a los grupos
intermedios no es cualquier autonoma, vale decir, no los habilita para
desarrollar actividades que sean contrarias al orden jurdico. Ello se
demuestra en la expresin adecuada autonoma que usa el Constituyente
sobre este particular.
Unido con lo anterior, la Constitucin no slo reconoce y ampara a los
Grupos Intermedios, sino que adems, consagra el Principio de
Subsidiariedad y establece ciertos deberes y prohibiciones que deben
observar en su funcionamiento, ambos temas que analizaremos a
continuacin.

Principio de Subsidiariedad

Como sealamos precedentemente, el Estado no slo reconoce y ampara,


sino que adems garantiza la adecuada autonoma de los grupos
intermedios (art. 1 inc. 3)
Que el Estado garantice la debida autonoma de los grupos intermedios,
significa que no podr realizar aquellas actividades que de acuerdo a su
naturaleza deben quedar entregadas a la actividad de los grupos
intermedios. No podr interferir ni obstaculizar la accin, respetando los
espacios de creacin y movimiento que le cabe a estas instituciones
sociales.
Vale decir, si bien el Estado debe cumplir con determinados objetivos y
fines, en ningn caso ello puede significar una obstruccin o limitacin de
los grupos intermedios.
Esto es lo que se conoce como principio de subsidiariedad, el que
bsicamente tiene una doble expresin:
(a) El Estado no podr desarrollar las actividades y funciones que por su
naturaleza le corresponden a los grupos intermedios (subsidiariedad
negativa), y
(b) El Estado deber desarrollar todas aquellas actividades y funciones que
por su naturaleza no puedan realizar ni cumplir los grupos intermedios
(subsidiariedad positiva).

El principio de subsidiariedad implica, pues, la expresin del respeto por la


independencia y autonoma de los cuerpos intermedios, y a su vez, el deber
de suplir la actuacin de stos en todos aquellos casos que estos grupos no
puedan actuar.
As por ejemplo, en virtud de el principio de subsidiariedad, no puede el
Estado organizar grupos sindicales, ni Iglesias, pero a su vez, deber
desarrollar aquellas actividades que los privados no alcanzan a cumplir en
su totalidad, como por ejemplo, deber atender la educacin y salud
pblicas, la defensa nacional, etc.
En el plano econmico, el principio de subsidiariedad se hace patente en el
derecho a desarrollar todo tipo de actividad econmica que no sea contraria
a la moral, al orden pblico o a la seguridad nacional, garantizada por el
artculo 19 N 21 CPR, el cual en su inciso primero consagra este derecho,
mientras que en el inciso segundo, se impide la actividad empresarial del
Estado salvo que se cumplan con ciertos requisitos que analizaremos en su
oportunidad.
El principio de Subsidiariedad es uno de los pilares fundamentales en la
construccin de una Sociedad Liberal, ya que permite a los individuos
interactuar entre ellos, garantizndoles su espacio de libertad y autonoma,
de manera de fomentar la iniciativa y el espritu creativo de las personas
naturales y jurdicas. Pero a su vez, implica no desconocer el rol social del
Estado, al asumir todas aquellas funciones que por su especial naturaleza
no pueden cumplir. La idea de un ser humano libre, donde el Estadon
intervenga lo menos posible en su vida y relaciones, es muy coherente con
la inspiracin liberal de nuestra Carta. Por lo mismo, el aparataje estatal
slo intervendr cuando sea estrictamente necesario, cuando los privados
no puedan o no quieran actuar; en caso contrario: si los privados pueden y
quieren actuar, entonces el Estado deber abstenerse de intervenir.
Claramente, el principio de subisdiariedad tiene una serie de
manifestaciones en la forma como han de ejercerse los derechos
fundamentales, siendo posible encontrar expresiones del mismo, en
distintos derechos. As ocurre, por ejemplo, con:

- 19 N 3 inciso tercero: el Estado proporcionar defensa jurdica slo a


quienes no puedan procurrsela por s mismos;
- 19 Ns. 4 y 5: son inviolables: la vida privada, el hogar y las
comunicaciones, por lo que el Estado no podr intervenir ni afectar esos
mbitos de privacidad;
- 19 N9 inciso final: las personas pueden optar por sistemas de salud
estatales o privados;
- 19 N 11: los padres tendrn el derecho de escoger el establecimiento
educacional de sus hijos, consagrndose el derecho de toda persona para
abrir, organizar y mantener establecimientos educacionales;
- 19 N 12: si bien el Estado puede ser dueo de medios de comunicacin
social, en ningn caso la ley podr establecer monopolio estatal sobre
dichos medios
- 19 N 17: las prestaciones de seguridad social podrn realizarse a travs
de instituciones pblicas o privadas.
- 19 N 21: se consagra el derecho a desarrollar cualquier actividad
econmica, y el Estado slo podr desarrollar actividades empresariales en
forma excepcional cuando una ley de qurum calificado as lo establezca;
- 19 N 24: si bien el Estado tiene el dominio de todas las minas y las aguas,
podr permitir que sobre ellas se establezcan derechos en favor de
particulares para explotarlas; etc.

Lmites en la actuacin de los Grupos Intermedios

Si bien el art. 1 establece y consagra la autonoma de los Grupos


Intermedios, el artculo 23 de la CPR, establece los lmites de la actuacin
de estos cuerpos sociales.
En efecto, el art. 23 de la CPR, que se ubica dentro del Captulo III de la
Carta Fundamental (De los Derechos y Deberes Constitucionales),
establece que los grupos intermedios y los dirigentes que hagan mal uso de
la autonoma que la Constitucin les reconoce, interviniendo en actividades
ajenas a sus fines especficos, sern sancionados en conformidad a la ley.
De ah derivan algunas restricciones especficas, por ejemplo respecto de
sindicatos, partidos polticos, etc. Por lo mismo, esta norma establece la
incompatibilidad entre los cargos directivos superiores de las organizaciones
gremiales, con los cargos directivos superiores (nacionales y regionales) de
los partidos polticos.
En concordancia con lo anterior, el inciso tercero del art. 23, seala que la
ley establecer las sanciones que corresponda aplicar a los dirigentes
gremiales que intervengan en actividades poltico partidistas y a los
dirigentes de los partidos polticos, que interfieran en el funcionamiento de
las organizaciones gremiales y dems grupos intermedios que la propia ley
seale.

IV. Los Deberes del Estado


( Texto CPR -Principio de Servicialidad -
Nocin de Bien Comn - Los deberes del Estado en particular)

Texto Constitucional

Artculo 1 incisos 4 y 5 CPR:


El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover
el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales
que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad
nacional su mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno
respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece.
Es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar proteccin a la
poblacin y a la familia, propender al fortalecimiento de sta, promover la
integracin armnica de todos los sectores de la Nacin y asegurar el
derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la
vida nacional.

Principio de Servicialidad del Estado

Concordante con el reconocimiento de la dignidad del Ser Humano (art. 1


inciso 1 de la CPR), la Constitucin establece que el Estado se encuentra al
servicio de la persona humana, lo que implica un reconocimiento explcito a
la situacin preferente que ocupa la Persona en nuestra institucionalidad.
Vale decir, en palabras de Eduardo Soto Kloss, se incorpora la nocin de
primaca de la persona dentro de nuestro ordenamiento constitucional. O
como lo manifiesta Rolando Pantoja: la razn de ser del Estado es estar al
servicio de la persona humana, dentro de una concepcin filosfica que se
asienta en el valor del ser humano concreto, y su finalidad es promover el
bien comn, apuntando a un objetivo social de desarrollo espiritual y
material, con todos los supuestos implcitos que esa finalidad conlleva.
Sobre la libertad, la dignidad y la igualdad de las personas nos referimos
anteriormente, por lo que al respecto, nos remitimos a lo expuesto en su
oportunidad.
Lo que debe reforzarse en este punto, sin embargo, es enfatizar en que no
hay misin ms importante para la Sociedad Organizada que servir a la
persona humana.
De esta forma, debemos entender que cualquier actuacin que realicen los
rganos del Estado debe estar enfocada, directa o indirectamente a servir a
las personas. Por el contrario, si el rgano acta sin atender a esta finalidad,
estaramos en presencia de una conducta inconstitucional.
Este principio constituye unos de los pilares fundamentales del
Constitucionalismo Humanista, con un aparato estatal que se dirige y
justifica por el servicio permanente a favor de la persona humana.
El cumplimiento de este principio es, por lo tanto, la base que permite
legitimar al Estado en general y a sus autoridades en especial en todas y
cada una de sus actuaciones, por lo que sirve de estndar continuo de
evaluacin de las mismas.

Nocin de Bien Comn


Que el Estado deba promover el Bien Comn, significa que el Estado debe
adoptar una actitud activa, positiva, dinmica en orden a tomar la
iniciativa en la obtencin de dicho Bien Comn.
Vale decir, el Bien Comn no aparece como un mero lmite en la actuacin
de los rganos del Estado, sino que debe representar su objetivo
fundamental, por lo que ellos debern buscarlo, perseguirlo y propender
hacia l.
Por otra parte, la nocin de bien comn se relaciona con el hecho que el
bien que se busca debe ser el bien de todos los miembros de la sociedad, y
no el bienestar particular de determinados sujetos.
Luego, la Constitucin indica que, para alcanzar el bien comn, el Estado
deber contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a
cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin
espiritual y material posible con pleno respeto a los derechos y garantas
que esta Constitucin establece.
Como se aprecia, la definicin de bien comn que nos proporciona el texto
constitucional es de corte individualista: o sea, no existe un bien social o
de la sociedad como ente abstracto, sino que el bien comn se compone
de la suma del bienestar de cada uno de los individuos que componen la
comunidad. O sea, la Carta opta por un modelo individualista (y no
socialista) de bien comn: enfocado en el bienestar de las personas y no un
ideal de sociedad, con prescindencia de los sujetos que la conformamos.
En un sentido similar se ha pronunciado la Corte Interamericana de
Derechos Humanos cuando ha sealado:

Es posible entender el bien comn, dentro del contexto de la Convencin,


como un concepto referente a las condiciones de la vida social que permiten
a los integrantes de la sociedad alcanzar el mayor grado de desarrollo
personal y la mayor vigencia de los valores democrticos. En tal sentido,
puede considerarse como un imperativo del bien comn la organizacin de
la vida social en forma que se fortalezca el funcionamiento de las
instituciones democrticas y se preserve y promueva la plena realizacin de
los derechos de la persona humana... (Opinin consultiva La colegiacin
obligatoria de periodistas arts. 13 y29 Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, Opinin Consultiva OC-5/85 del 13 de noviembre de
1985. Serie A No. 5, prr. 66)

Los Deberes del Estado en particular

Enmarcado dentro del principio de Servicialidad del Estado, y de esta


bsqueda activa del Bien Comn, el citado art. 1 inciso 5 de la
Constitucin procede a indicar que son deberes del Estado los siguientes:
- Resguardar la seguridad nacional: En este punto, la seguridad se refiere a
la seguridad del Estado en su conjunto: de su territorio, de la poblacin, del
poder del Estado.
- Dar proteccin a la poblacin. Vinculado al principio de servicialidad, los
rganos del Estado debe velar por proteger debidamente a todos los
miembros de la poblacin, no solo los nacionales, no solo los ciudadanos,
sino que todos los que integren a la poblacin.
- Dar proteccin a la familia y propender a su fortalecimiento. Ya hemos
hecho referencia a la importancia de la familia para nuestra sociedad, y por
lo mismo, el Estado asume como deber la proteccin de la familia e
incentivar a su fortalecimiento.
- Promover la integracin armnica de todos los sectores de la Nacin. El
Estado, por s mismo es un instrumento de integracin, de reunin de las
personas y de los grupos que lo conforman. No obstante ello, debe velar por
la eliminacin de toda forma de exclusin, promoviendo la participacin de
los diferentes sectores sociales.
- Asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de
oportunidades en la vida nacional. Para Alejandro Silva Bascun, esta
expresin significa que todas las personas deben estar habilitadas para
intervenir en la toma de decisiones estatales, sin diferencias notables entre
unos y otros. Para Jos Luis Cea, en tanto, esta frase consagra el derecho a
la Igualdad de Oportunidades, como derecho autnomo, con consecuencias
no slo en el rea poltica, sino que tambin en lo econmico, social y
cultural.

V. Los Emblemas Nacionales


( Texto CPR - Anlisis)

Texto Constitucional

Artculo 2 CPR:
Son emblemas nacionales la bandera nacional, el escudo de armas de la
Repblica y el himno nacional

Anlisis

La Constitucin de 1980 incorpora, por primera vez en nuestra Historia, una


norma que reconoce expresamente los emblemas nacionales.
En la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin qued de manifiesto
que el objetivo de incluir esta disposicin fue la de preservar la identidad
histrico - cultural de la Patria, a travs de estos elementos que son
smbolos de la unidad nacional.
Por su parte, el profesor Jos Luis Cea escribi en su momento, que el ideal
sera que, a futuro, la propia Constitucin Poltica llegara a constituirse
tambin en un verdadero Emblema Patrio, tan querido y respetado como la
Bandera o el Himno Nacional, a propsito de la bsqueda de lo que l llama
el sentimiento constitucional.
La norma del art. 2 de la Constitucin debe complementarse a su vez con
la del art. 22 que dispone que todo habitante de la Repblica debe respeto
a Chile y a sus emblemas nacionales.
Tambin se vincula con el art. 63 N6, que establece que las formas y
caractersticas de los emblemas nacionales, son materias de ley.

VI. Forma del Estado


( Texto CPR - Chile como Estado Unitario -
Descentralizacin y Desconcentracin - Regionalizacin)

Texto Constitucional

Artculo 3 CPR:
El Estado de Chile es unitario.
La administracin del Estado ser funcional y territorialmente
descentralizada, o desconcentrada en su caso, de conformidad a la ley.
Los rganos del Estado promovern el fortalecimiento de la regionalizacin
del pas y el desarrollo equitativo y solidario entre las regiones, provincias y
comunas del territorio nacional.

El Estado de Chile es Unitario

Segn su forma, los Estados pueden ser Unitarios o bien, Compuestos,


dentro de los cuales, por cierto que destacan los Estados Federales.
El Estado es unitario cuando el poder conserva una unidad en cuanto a su
estructura, no poseyendo ms que un solo centro de impulsin poltica
fundamental (Cumplido - Nogueira). Se trata de un Estado simple, ya que
no se divide en zonas o sectores que cuenten con poderes polticos
independientes y que tambin merezcan el nombre de Estados (Hariou). Por
lo mismo, el centro de decisin poltica es uno solo, sin existir diferentes
niveles diferentes de accin poltica estatal.
En tanto, el Estado Compuesto o Federal se caracteriza por contar con un
poder central y una Constitucin Poltica nica, pero que reconoce mbitos
intensos de autonoma en beneficio de los diferentes Estados miembros que
la conforman. Decimos que es Compuesto por cuanto coexisten dos
niveles estatales: el nivel del Estado Federal que se conforma por la unin
de voluntades de sus miembros, y el nivel Estadual que corresponde a las
clulas administrativas y polticas que lo conforman y que cuentan con sus
propios rganos ejecutivos, legislativos y judiciales.
En el caso chileno, nuestra Constitucin opt por el sistema unitario, lo que
significa que contamos con un centro poltico nico, expresado por la
existencia de una nica autoridad ejecutiva, legislativa y judicial. Adems,
en el Estado chileno existe un solo ordenamiento jurdico positivo,
obligatorio para todos sus habitantes, y creado por los organismos centrales
competentes.
El ejercicio del poder en un Estado Unitario, sin embargo, deber
organizarse de manera tal que su accin sea efectiva y eficaz, por lo que se
hace necesario que su Administracin se organice de una manera apta. De
all nacen los criterios de descentralizacin y desconcentracin.

Descentralizacin y desconcentracin

Una vez consagrado el carcter unitario del Estado de Chile, el inciso 2 del
art. 3 establece la descentralizacin y desconcentracin de la
administracin.

Al respecto debemos sealar que:

(a) Lo que esta disposicin ordena descentralizar y desconcentrar es la


Administracin Pblica, o sea, aquella que depende directa o indirectamente
del Poder Central (el Presidente de la Repblica), y que se encarga de
satisfacer las necesidades pblicas permanentes de la sociedad. No se
refiere, entonces, a las dems funciones estatales, como la legislativa o la
contralora. Por su parte, la judicial, se organizar de acuerdo a lo que
establezca la ley orgnica constitucional respectiva, de conformidad a lo
dispuesto en el art. 77 de la Carta Fundamental.

(b) Tanto descentralizacin como desconcentracin significan, finalmente,


reconocer en rganos estatales, diferentes de los rganos centrales,
determinadas competencias que les son propias. La descentralizacin
comprende conferir directamente facultades determinadas en rganos que
gozarn de personalidad jurdica y patrimonio propios. La desconcentracin,
en cambio, implica ms bien una radicacin de facultades en rganos,
quienes carecern de personalidad jurdica y patrimonio propios. Por su
parte, los rganos descentralizados se vincularn con el rgano Central a
travs de un vnculo de mera supervigilancia; mientras que los
desconcentrados lo harn a travs de un vnculo de jerarqua o
dependencia, reconociendo en el rgano central, un superior jerrquico.

(c) La opcin entre si un rgano ser descentralizado o desconcentrado


deber ser adoptada por ley.

(d) Por ltimo, la descentralizacin o desconcentracin podr ser, a su vez,


funcional o territorial. Es funcional cuando la atribucin o delegacin de
facultades, se realiza en razn de las materias. Es territorial cuando se
realiza en funcin de la zona geogrfica. De esta manera, nacern cuatro
opciones de rganos, a saber: rganos funcionalmente y territorialmente
descentralizados, y rganos funcionalmente y territorialmente
desconcentrados.

Regionalizacin

La ley de Reforma Constitucional 20.050 de 2005 modifica en dos sentidos


el art. 4 de la Constitucin Poltica.
En primer lugar, divide el antiguo inciso nico que lo compona en dos. Pero
adems, agreg un tercer inciso que alude al fortalecimiento de la
regionalizacin y del desarrollo equitativo y solidario entre las regiones,
provincias y comunas del territorio nacional.
Durante la discusin de la Reforma Constitucional sealada, se trat el
problema de si la Regionalizacin era un tema que deba ser normado en las
Bases de la institucionalidad, o simplemente, era un sistema de divisin
territorial que slo deba ser regulado en el Captulo sobre Gobierno y
Administracin del Estado (antiguo Captulo XIII, y actual Captulo XIV)
El optar por una alternativa u otra era, a su vez, consecuencia de lo que
queramos entender por regiones y regionalizacin.
Si entendemos que la Regionalizacin es un concepto que posee una carga
poltica trascendente, y que implica reconocer el derecho de las Regiones a
tomar sus propias decisiones y a autogenerar sus autoridades -sin que Chile
deje de ser un estado Unitario-, entonces se trataba de una cuestin que
deba ser regulada en el Captulo I sobre Bases de la institucionalidad.
Por su parte, si entendemos que la Regionalizacin es un mero sistema de
divisin territorial y de desconcentracin administrativa, entonces, se
trataba de una cuestin que deba ser regulada en el antiguo Captulo XIII,
hoy XIV, sobre Gobierno y Administracin Interior.
Finalmente, en especial, como resultado de la discusin vivida al interior de
la Comisin Mixta -ltima etapa parlamentaria anterior a la aprobacin de
esta Reforma-, se concluy la necesidad de incluir la necesidad del
fortalecimiento de la regionalizacin en el art. 3 de la CPR, lo que signific
tomar una opcin decidida en beneficio de un proceso de descentralizacin
en beneficio de las distintas zonas del pas.
Esto se expresa por la obligacin de los rganos del Estado en orden a tener
que fortalecer esta regionalizacin, promoviendo adems, el desarrollo de
las regiones, provincias y comunas del territorio nacional.
A su vez, debemos enfatizar que el desarrollo que se busque entre estas
diferentes unidades territoriales, deber ser equitativo y solidario entre
ellas, de manera de extender los beneficios del sistema poltico, econmico
y social a todos los sectores del pas.
Por ltimo, ser interesante reconocer que, no obstante lo expuesto
anteriormente, existen voces disidentes y crticas, como la del profesor
Jorge Tapia Valds quien seala que esta reforma es meramente nominal,
pero sin sustento prctico importante, toda vez que en realidad, las
decisiones seguirn siendo tomadas en los centros polticos y no en las
regiones, las cuales seguirn careciendo de facultades suficientes para
autogenerar autoridades, manejar presupuestos propios y tomar decisiones
libremente.
VII. Forma de Gobierno
( Texto CPR - Chile es una Repblica -
Chile es una Repblica Democrtica)

Texto Constitucional
Artculo 4 CPR:

Chile es una repblica democrtica.

Chile es una Repblica

La idea que Chile es polticamente una Repblica arranca indirectamente


desde la Constitucin de 1833 (la Repblica de Chile es una e indivisible,
art. 3), pero que se establece en forma explcita en las Cartas de 1925 (El
Estado de Chile es unitario. Su Gobierno es republicano y democrtico
representativo, art. 1) y 1980.
Que, en Chile, el sistema de Gobierno sea una Repblica, quiere decir, en
primer trmino, por contradiccin, que no es una Monarqua, entendida sta
como un sistema poltico donde existe un Jefe de Estado, sin responsabilidad
poltica, vitalicio y hereditario.
Pero adems, en forma positiva, la Repblica significa:
- que existe una autoridad que es Jefe de Gobierno y Jefe de Estado a la vez
(con la nica excepcin de las repblicas parlamentarias, como Italia, donde
a pesar de tratarse de modelos republicanos, existe igualmente tal dualidad
de funciones en el rgano ejecutivo),
- que esta autoridad es responsable, razn por la cual en caso de infraccin
a la Constitucin o a las leyes, puede ser sancionado e incluso perder su
cargo;
- temporal, ya que su cargo tiene una duracin determinada, y
- elegido, mediante votaciones populares.
Debemos sealar que la redaccin del artculo 4 no es feliz, toda vez que
no es Chile, o sea el Estado de Chile el Republicano, sino que lo es el
Gobierno de Chile. Tal como vimos en su oportunidad, el Estado puede ser
Unitario o Compuesto, mientras que el Gobierno es quien podr ser
Republicano o Monrquico. En este mismo sentido, la fraseologa utilizada
en la Constitucin de 1925 es ms acertada cuando seala que su gobierno
es republicano, aludiendo a que la Repblica es, en verdad, una forma de
Gobierno y no una forma de Estado.

Chile es una Repblica Democrtica

De acuerdo al artculo 4 de la CPR, Chile opta por un rgimen democrtico


de gobierno.
Esta norma debe ser entendida en primer trmino en el entendido que el
Poder Poltico recae en el Pueblo o Nacin (tal como lo expresa el artculo 5
inciso 1 de la CPR), quien lo ejerce directamente o a travs de sus
representantes.
Por su parte, la concepcin de rgimen democrtico supone tres
caractersticas bsicas:
a) Respeto por las reglas de la Mayora. En una democracia, las decisiones
que se adopten en el seno de una comunidad, se tomarn siguiendo las
reglas de las mayoras, las cuales podrn ser simples o calificadas. Son
simples cuando la decisin que se escoge, corresponde a la opcin por la
que han votado la mayor cantidad de personas. Son calificadas cuando
quedan supeditadas a la necesidad de cumplir fracciones superiores, tales
como cuando se exige por ejemplo qura de tres quintos o de dos tercios de
los votantes. Esta ltima posibilidad slo es aceptada para decisiones
adoptadas por rganos colegiados, pero jams es validada para decisiones
que tome la ciudadana a travs de elecciones populares o plebiscitos.
b) Divisin de las Funciones Estatales. La democracia exige adems, que el
poder pblico se encuentre repartido orgnicamente en diferentes
instituciones. Adems, esta separacin de funciones debe ser real,
respetando las diferentes competencias y responsabilidades. Sin embargo,
una democracia supone sin perjuicio de lo anterior, que exista entre los
diferentes titulares de los poderes, los debidos controles que permita revisar
que efectivamente cada uno de los rganos acte dentro de la esfera de sus
competencias y dentro del marco constitucional y legal que corresponde
(mecanismos de accin recproca)
c) Respeto por los derechos fundamentales de las personas.
Indudablemente, no basta que en un pas las decisiones se tomen segn lo
que decidan las mayoras, sino que adems, deber existir la debida
proteccin por las personas, lo que implica el respeto irrestricto a los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana.

VIII. La Soberana y sus Lmites


(Texto CPR Titularidad y ejercicio de la soberana Los lmites en el
ejercicio)

Texto Constitucional

Art. 5 CPR:
La soberana reside esencialmente en la Nacin. Su ejercicio se realiza por
el pueblo a travs del plebiscito y de elecciones peridicas y, tambin, por
las autoridades que esta Constitucin establece. Ningn sector del pueblo ni
individuo alguno puede atribuirse su ejercicio.
El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los
rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por
esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por
Chile y que se encuentres vigentes.

Titularidad y ejercicio de la Soberana (art. 5 inc. 1 CPR)

Por soberana debemos entender el Poder Poltico mximo o supremo en un


determinado Estado. La Soberana implica el poder mximo de mando al
interior de un Estado, pero a su vez la absoluta prescindencia de otro Estado
soberano.
Vale decir, la Soberana debe ser entendida en dos dimensiones: la
soberana - autonoma que corresponde al poder que se ejerce en un
Estado determinado, y la soberana independencia que alude a una
posicin de igualdad frente a otros Estados tambin soberanos.
El artculo 5 inciso 1 de la Constitucin Poltica no define soberana, sino
que indica quin es el titular de ella y quin la puede ejercer (y de qu
modo).
Respecto de su titularidad, la Constitucin dispone que la soberana reside
esencialmente en la Nacin, y que su ejercicio corresponde al Pueblo.
Por qu esta diferenciacin?
A partir de los autores contractualistas, especialmente en Rousseau El
contrato social-, se comienza a sostener que el Rey deja de ser el
soberano (como sostenan los autores de la Era Moderna, como Bodin -Los
seis libros de la Repblica -), sino que el poder se divide entre cada uno de
los individuos que forman el Estado de modo tal que la voluntad general se
forma por la unin o adicin de las diferentes voluntades. De esta forma, el
Poder Poltico o Soberana resida, segn estos autores, en el Pueblo
entendido ste como el conjunto de ciudadanos.
Ms adelante, el Abate Sieys El Tercer Estado- advierte que al ser el
concepto de pueblo un concepto compuesto y dinmico, ya que depende
de la suma de individuos o ciudadanos, no era adecuado entregarle a l la
Soberana, la que deba tener rasgos de unidad y permanencia. Por lo que el
autor expresa la necesidad de radicar la Soberana en una entidad diferente,
independiente de los individuos que ocasionalmente la formen, y que posea
las caractersticas de unidad y permanencia antes sealadas. Por ello, l
termina por sealar que el verdadero titular de la Soberana ha de ser la
Nacin, entendida sta como una unin de carcter abstracto y
permanente de todos los miembros de una sociedad poltica, es decir, tanto
las generaciones pasadas como las presentes y futuras. Segn el profesor
Jos Luis Cea, la intencin de Says fue quitarle el Poder a los ciudadanos y
depositarlo en la Nacin, con caractersticas de Poder absoluto,
imprescriptible e ilimitado.
Ahora bien, esclarecido el fundamento de por qu el Poder o Soberana
reside en la Nacin, entendida sta como el ente abstracto antes descrito,
es imposible asumir que dicho ente abstracto, carente de voluntad y
dinamismo, pueda efectivamente ejercerla, y por ese motivo, apareci
adecuado en las discusiones de la Comisin de Estudios de la Nueva
Constitucin, establecer que el ejercicio de la soberana le corresponde al
Pueblo.
El Pueblo, en este sentido, debe ser entendido como el conjunto de
ciudadanos, o sujetos que poseen facultades electorales, quienes logran
unir sus voluntades a travs de los mecanismos constitucionales para
adoptar las decisiones que exige el ejercicio del Poder.
Ningn sector del pueblo ni individuo puede atribuirse el ejercicio de la
soberana.
El pueblo, a su vez, ejercer este poder de las siguientes formas:

a) Ejercicio directo de la Soberana. Ello ocurre en dos situaciones:


- Por Plebiscitos. Consisten en consultas pblicas realizadas a los ciudadanos
sobre asuntos especficos. Nuestra Constitucin contempla slo en dos
casos la posibilidad de llamar a Plebiscitos:
o Durante la tramitacin de las Reformas Constitucionales, en casos de
discrepancias entre las Cmaras del Congreso Nacional y el Presidente de la
Repblica (art. 128 y 129 de la CPR), o
o En el casos de plebiscitos comunales, regulados por el art. 118 CPR.
- Por elecciones peridicas. Por su parte, nuestra Carta Fundamental
contempla cinco tipos de cargos que son de eleccin popular, a saber: el
Presidente de la Repblica (art. 26 CPR), los Diputados (art. 48 CPR), los
Senadores (art. 49 CPR), los Alcaldes (art. 57 de la Ley Orgnica
Constitucional de Municipalidades, N 18.695 por aplicacin del art. 119
CPR) y los Concejales (art. 119 CPR)

b) Ejercicio indirecto de la Soberana. Opera mediante la actuacin de los


rganos del Estado, algunos de ellos compuestos por funcionarios elegidos
directamente por la ciudadana (como los sealados anteriormente), o bien
designados por funcionarios previamente elegidos por la ciudadana (como
las autoridades del Poder Judicial, del Tribunal Constitucional o del Ministerio
Pblico).

Lmites de la Soberana (art. 5 inc. 2 CPR)

El inciso segundo del artculo 5 de la CPR, se encuentra compuesto, a su


vez, por dos oraciones, gramaticalmente separadas por un punto seguido:

1.- El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los


derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana.

La primera oracin de dicha norma forma parte del texto original de nuestra
Constitucin de 1980, y segn la Comisin de Estudios de la Nueva
Constitucin (CENC) tiene por objeto establecer que los derechos esenciales
tienen como fundamento los atributos de la persona humana y no nacen
del reconocimiento que les brinde determinado Estado, siendo, por tanto,
anteriores y superiores a todo ordenamiento jurdico. De esta norma
derivan las siguientes consecuencias:

a) Se establece el principio que el ejercicio de la soberana se encuentra


limitada por el respeto a los derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana.

b) Ello significa en primer trmino, reconocer que la soberana popular no es


total, absoluta o ilimitada, sino que reconoce en s misma, una frontera
trascendental, como es el respeto por los derechos fundamentales. De esta
forma, ni el Pueblo ni los rganos pblicos se encuentran habilitados para
tomar decisiones que impliquen vulneracin a esta clase de derechos. Esta
norma es, pues fundamental para nuestra Democracia, la que slo se
justifica por el respeto a las personas y sus derechos ms esenciales.
c) La existencia de este lmite se manifiesta en diferentes reas:

En lo relativo a la interpretacin de las normas. En virtud de esta norma,


nace un criterio bsico de interpretacin constitucional, y que consiste que
ninguna norma de la Carta Fundamental podr ser interpretada en contra de
los derechos fundamentales, lo que en sentido positivo puede entenderse
como el principio pro-homine o favor libertatis, que estudiamos en el
Captulo I de este curso.
En lo relativo a la aplicacin de las normas: Si existen dos normas que son
contradictorias, necesariamente deber aplicarse aquella que proteja a las
personas, por sobre aquella que no las proteja, independientemente de cul
sea la jerarqua o rango de las diferentes normas en aparente pugna. Por su
parte, si ambas normas son protectoras de los derechos, en tal caso, deber
ser aplicada aquella norma que mejor proteja a las personas, nuevamente
sin importar la jerarqua de las normas, incluso prefiriendo las normas
internacionales por sobre las internas.
En lo relativo a la accin de los rganos estatales. Los rganos
representativos de los diferentes poderes o funciones del Estado debern
someter su accin a los deberes de proteccin de los derechos
fundamentales. As por ejemplo:
- Los rganos ejecutivos. En el ejercicio de la subfuncin de gobierno, el
mando deber ejercerse con pleno respeto por los derechos fundamentales
de las personas. A su vez, en la subfuncin administrativa, los servicios
pblicos debern encontrarse al servicio de las personas, debiendo
privilegiar siempre el respeto por sus derechos esenciales, por sobre otro
tipo de consideraciones.
- Los rganos legislativos. Se encuentran impedidos de dictar leyes que
sean contrarias o atentatorias de los derechos fundamentales. Si bien
pueden regular el ejericio de estos derechos, e incluso limitarlos, en ningn
caso podrn eliminarlos o restringirlos a tal punto que dejen de ser
reconocibles como tal.
- Los rganos judiciales. Debern aplicar siempre las normas de un justo y
debido proceso. Adems, debern aplicar e interpretar las normas de
acuerdo a criterios pro-homine o favor libertatis.
- El poder constituyente. Incluso en la generacin y modificacin de la
Constitucin Poltica, no podrn afectarse estos derechos. En caso contrario,
la norma constitucional afectar principios o valores superiores sobre los
cuales se asientan todo el ordenamiento jurdico y social de un pas, pero
por sobre todo, se afectarn las normas contenidas en el derecho
internacional de los derechos humanos, adquieriendo en tal caso,
responsabilidad internacional.
d) Se establece un catlogo abierto de derechos fundamentales, puesto
que lo que constituye un lmite al ejercicio de la soberana son todos los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, y no slo
aquellos que seala la Constitucin.

e) Como consecuencia de lo anterior, y de la lectura de la norma en


cuestin, se concluye que los Derechos Humanos no nacen ni son creados
por la Carta Fundamental, sino que sta slo los garantiza o protege. En
rigor, estos derechos brotan directamente de la propia naturaleza humana,
la que se caracteriza principalmente por su dignidad, origen ltimo de los
Derechos Fundamentales.

f) Por lo mismo, son lmite de la soberana todos los derechos esenciales que
emanen de la naturaleza humana, y dentro de ellos:
los que seale la propia Constitucin Poltica en su art. 19, y en los dems
preceptos constitucionales,
los que se indique el derecho internacional convencional a travs de los
Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos (hay autores como
Humberto Nogueira que incluyen tambin aquellos que reconoce el derecho
internacional por otras vas, como los principios de ius cogens o por va
consuetudinaria),
todos los dems derechos que emanen de la naturaleza humana, aun
cuando no se encuentren incluidos en los sistemas normativos sealados
anteriormente. Estos derechos se conocen como derechos implcitos, y
que adems de lo establecido en el art. 5 inciso 2 de la CPR, tienen una
suerte de reconocimiento en lo dispuesto por el art. 29 letra c) de la
Convencin Americana de Derechos Humanos (Art. 29: Ninguna disposicin
de la presente convencin puede ser interpretada en el sentido de: c)
excluir otros derechos y garantas que son inherentes al ser humano o que
se derivan de la forma democrtica de gobierno)

g) Todos aquellos derechos mencionados en la letra anterior, conforman lo


que se denomina El Bloque Constitucional de Derechos, bloque que forma
parte de la Constitucin Material.

h) Tambin es consecuencia de esta disposicin, un criterio bsico de


interpretacin constitucional, y que consiste que ninguna norma de la Carta
Fundamental podr ser interpretada en contra de los derechos
fundamentales, lo que en sentido positivo puede entenderse como el
principio pro-homine o favor libertatis, que estudiamos en el Captulo I
de este curso.
i) Como corolario final, y en atencin a lo sealado, los derechos esenciales
que emanan de la naturaleza humana se encuentran en una posicin
jerrquica an ms alta que la propia Constitucin Poltica (entendida sta
en su sentido formal) ya que sta tambin es una expresin de la soberana
popular y, por lo tanto, en el evento que la Carta Fundamental estableciera
normas contrarias a esta clase de derechos, nos encontraramos frente a
una norma que aun teniendo rango constitucional, debe ser reformada con
el objeto de ajustarla a los parmetros antes sealados.

2.- Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos,
garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentres vigentes.

La segunda oracin del inciso segundo del artculo 5 de la Constitucin


Poltica fue incorporada por la Ley de Reforma Constitucional N 18.825 del
ao 1989, y establece algunos deberes de los rganos del Estado,
relacionados con el respeto y promocin de los derechos fundamentales de
las personas. Al respecto, debemos indicar lo siguiente:

a) El primer deber del Estado consiste en respetar tales derechos


(debemos entender los derechos esenciales que emanan de la naturaleza
humana). El deber de respeto debe ser entendido como un deber de
carcter negativo, vale decir como una prohibicin. O sea, los rganos del
Estado tienen prohibido violar, atentar o amenazar estos derechos.

b) El segundo deber consiste en promover los derechos fundamentales, lo


que constituye un deber de carcter positivo. Ya no se trata solamente de
un no atentar o de un no amenazar estas prerrogativas, sino que se
impone la obligacin de tomar una actitud activa destinada al verdadero
imperio de estos derechos. El Estado, por lo tanto, se obliga a hacerlos
efectivos en la prctica, lo que significa en primer trmino utilizar criterios
de interpretacin que los favorezcan y nunca que los disminuyan en cuanto
a su poder normativo. Implica, adems, adoptar acciones concretas de
proteccin de derechos, vinculados por ejemplo, con la generacin de
condiciones de vida favorables para los ciudadanos, as como una correcta
educacin en lo que a Derechos Humanos se refiere.

c) No slo los derechos consagrados en la Constitucin deben ser


respetados y promovidos, sino que adems aquellos que garanticen los
tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.
Y si bien no lo dice expresamente, entendemos que todos los dems
derechos esenciales tambin deben ser respetados y promovidos, por
aplicacin de la primera parte del art. 5 inciso 2 de la CPR, el que alude
simplemente a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza
humana sin distincin alguna.
IX. El Estado de Derecho
(Texto CPR El Estado de Derecho- Supremaca Constitucional y Fuerza
Normativa de la Constitucin Principio de Legalidad o Juridicidad Principio
de Responsabilidad Orden Institucional de la Repblica)

Texto Constitucional

Art. 6 CPR:
Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las
normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la
Repblica.
Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes
de dichos rganos como a toda persona, institucin o grupo.
La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que
determine la ley.

Art. 7 CPR:
Los rganos del Estado actan vlidamente, previa investidura regular de
sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la
ley.
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden
atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra
autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en
virtud de la Constitucin o las leyes.
Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las
responsabilidades y sanciones que la ley seale.

Concepto de Estado de Derecho

Entendemos por Estado de Derecho, aqul donde existe un ordenamiento


jurdico vinculante, obligatorio para gobernantes y gobernados, de manera
tal que cualquier conducta, de aqullos o de stos, originar las
responsabilidades y sanciones que el mismo ordenamiento establezca.
El Estado de Derecho, en consecuencia, se caracteriza por su objetividad,
puesto que constituye un rgimen que impera tanto para quienes detentan
el poder, como para los administrados.
Tambin se caracteriza por la ausencia de arbitrariedad ya que se entiende
la existencia de un ordenamiento comn, conocidos por todos, y que no
hace exclusiones ni discriminaciones antojadizas.
Por este motivo, la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin, CENC,
estableci en sus actas que el concepto de Estado de Derecho se
caracteriza por ser un ordenamiento jurdico objetivo e impersonal que
obliga por igual a gobernantes y gobernados, traduciendo as el concepto
chileno de la juridicidad, de clara estirpe portaliana
Por su parte, tres son los principios ms importantes sobre los cuales se
sustenta la idea de un Estado de Derecho:

1. El principio de la Supremaca Constitucional y la Fuerza Normativa de la


Constitucin
2. El principio de Legalidad o Juridicidad
3. El principio de Responsabilidad

El principio de la Supremaca Constitucional y la Fuerza Normativa de la


Constitucin

Constituye el primer principio fundante de la concepcin de Estado de


Derecho, y est expresado especialmente en el artculo sexto antes
trascrito.
En qu consiste este principio?
(a) El principio de Supremaca Constitucional implica que la Constitucin
Poltica es la Norma Fundamental del Estado. De aquello deriva la regla que
ninguna otra norma jurdica que se dicte al interior del territorio podr ser
contraria a la Constitucin.
(b) Por lo anterior, las normas debern cumplir con una doble condicin:
- Constitucionalidad de Fondo: Opera cuando la norma se ajusta, en cuanto
a su contenido a los contenidos contemplados tambin en la Carta
Fundamental. En caso contrario, se dir que esa norma es inconstitucional
de fondo.
- Constitucionalidad de Forma: Opera tanto por cuanto la norma es dictada
por el rgano competente, como porque se ajusta a los procedimientos que
la Constitucin establece para la formacin de la misma.
(c) Pero adems la Carta Fundamental es, en s misma, una norma que,
como tal, es de carcter imperativo, y que, por lo tanto obliga a todos, tanto
a los rganos del Estado y a sus titulares, como a toda otra persona,
institucin o grupo. La Constitucin tiene, por lo tanto, fuerza normativa
directa, lo que la convierte adems en un precepto que perfectamente
puede fundamentar las actuaciones de los rganos del Estado, y sustentar
los derechos y deberes de las personas.
(d) A su vez, la supremaca tambin se manifiesta porque slo a las normas
dictadas conforme a la Constitucin, los rganos deben someter su accin.
Por lo mismo, lo que legitima y otorga valor a las dems normas del
ordenamiento jurdico es el respeto que ellas observen del marco
constitucional.
(e) Por ltimo, la Fuerza Normativa de la Constitucin se demuestra porque
toda infraccin a la Constitucin, generar las responsabilidades y
sanciones que determine la ley.
(f) Todas estas consideraciones provoca que la Constitucin Poltica,
materialmente se constituya en la Ley Fundamental, en la norma mxima
dentro de un Estado, obligatoria para todo sujeto y adems, reguladora de
todas las dems normas que, vlidamente, puedan dictarse en un Estado.

El principio de Legalidad o Juridicidad

La legalidad representa el segundo principio formador del concepto de


Estado de Derecho, se encuentra consagrado explcitamente en el artculo
7 del Cdigo Poltico. Al respecto, debemos indicar lo siguiente:

(a) El principio de Legalidad encierra como idea central que toda persona u
rgano debe actuar conforme a la ley. Tambin se habla, con bastante ms
propiedad, del principio de juridicidad, ya que en verdad los rganos del
Estado y, en general, toda persona debe ajustarse no solo a la ley, sino que
ms bien a toda norma integrante del ordenamiento jurdico (vale decir, no
solo a la ley, sino que tambin a la Constitucin, a los Tratados
Internacionales, a los reglamentos, las sentencias, etc.)

(b) La norma en anlisis, establece que los actos de los rganos del Estado
son vlidos slo si cumplen copulativamente, tres requisitos (condiciones
de validez):
- Investidura previa y regular de sus titulares. Vale decir, es necesario que
quien detenta el cargo, haya asumido el mismo, dando cumplimiento a los
requisitos y formalidades que el ordenamiento exige para ello.
- Actuacin dentro de la competencia. Esto se relaciona con que cada
rgano deber actuar en el marco de las atribuciones que fije al efecto, la
Constitucin y las leyes.
- Respeto de las formas establecidas en la ley. Se vincula con los requisitos
externos, o solemnidades que deben revestir los actos estatales, de modo
tal que su no cumplimiento origina la nulidad de dicha actuacin.
(c) Por ltimo, el inciso segundo del mismo artculo sptimo ratifica la idea
de la actuacin dentro de la competencia de cada rgano, pero por sobre
todo, es la consagracin constitucional del principio que consagrara
Montesquieu, conocido como el de la separacin de poderes, por el slo
hecho de indicar que ninguna magistratura (entendido el trmino en un
sentido amplio, no slo referida a magistrados) puede atribuirse, ni aun a
pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que
los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o
las leyes.

El principio de Responsabilidad

Constituye el tercer y ltimo principio fundamental de todo Estado de


Derecho.
La Responsabilidad est consagrada en los incisos finales de los artculos 6 y
7 de la Constitucin. Respecto de este principio, sealaremos lo siguiente:

(a) El trmino responsabilidad debe entenderse como asumir las


consecuencias jurdicas de un acto, las disposiciones constitucionales
citadas hacen referencia a todo tipo de responsabilidad. En otras palabras,
la infraccin a la Constitucin o a las leyes podr dar lugar a
responsabilidades civiles, penales, administrativas o polticas, segn lo que
establezca el propio ordenamiento jurdico.
(b) El inciso final del artculo 7, desde ya, consagra una de las
consecuencias jurdicas ms importantes que se generan a partir de una
actuacin contraria a las condiciones de validez sealadas anteriormente,
como es la nulidad de derecho pblico. Vale decir, un acto que ha
emanado de quien no ha sido investido regularmente, o de quien ha
actuado fuera de su competencia o sin dar cumplimiento a las formalidades
legales, es nulo.
(c) Esta clase de nulidad, por otra parte, presentara ciertas caractersticas
propias que la diferenciara de la nulidad establecida en el campo del
derecho privado. As, la Nulidad de Derecho Pblico, es nica, ya que no
distingue como en el derecho civil entre nulidades absolutas y relativas.
Tambin, es insubsanable e imprescriptible, toda vez que ni otro acto ni el
transcurso del tiempo puede otorgarle validez. Por ltimo, para algunos
autores, se tratara de una nulidad que operara de pleno de derecho (por lo
tanto, no requerira de declaracin formal de nulidad) y con efectos
retroactivos (ex - tunc); sin embargo, estas dos ltimas caractersticas no
son totalmente acogidas por la doctrina constitucional chilena.

El Orden Institucional
El inciso primero del artculo sexto, en su parte final, establece que [l]os
rganos del Estado deben () garantizar el orden institucional de la
Repblica.
Esta norma fue introducida por la Reforma Constitucional del ao 2005 (ley
20.050 del 26 de agosto de dicho ao), y es un verdadero injerto que se
inserta dentro de una norma que, como se vio, trata otro tema, como es el
de la Supremaca Constitucional.
Por ese motivo, para algunos autores (como Eduardo Aldunate Lizana) fue
un error del constituyente derivado haber modificado esta norma, puesto
que la debilita, desnaturalizando este precepto que consagra, ni ms ni
menos que la fuerza normativa de la Constitucin. Adems, para estos
profesores, esta nueva frase carece de sentido normativo.
El objeto de la reforma, en este punto, fue eliminar el rol de garantes de la
institucionalidad que posean en la Constitucin original, las Fuerzas
Armadas al tenor del antiguo artculo 90 de la Carta del 80: Las Fuerzas
Armadas estn integradas slo por el Ejrcito, la Armada y la Fuerza Area,
y existen para la defensa de la patria, son esenciales para la seguridad
nacional y garantizar el orden interior de la Repblica.
Se tiende a privar al funcionario militar de su rol de guardin de la
institucionalidad republicana, que alteraba el ideal democrtico que
gobierna el contenido de nuestra Constitucin, y favoreciendo las
intervenciones militares a pretexto de quebrantamiento del orden
constitucional.
Ahora bien, en cuanto al verdadero sentido que debe drsele a esta norma,
corresponde sealar que la frase introducida debe entenderse dentro del
contexto de los principios que involucra todo Estado de Derecho, vale decir,
debe respetarse la Supremaca Constitucional y los principios de Legalidad y
Responsabilidad.
Por lo mismo, si bien todo rgano debe entenderse hoy como garante de la
institucionalidad republicana, ello no lo habilita para decidir por s mismo si
es preciso o no salirse de sus propias facultades en aras del respeto por el
orden constitucional.
Por el contrario, no habr mejor garanta para este orden que el correcto
actuar de cada Institucin, respetando sus propias atribuciones y
competencias y tratando de dar cumplimiento a sus fines propios y a los del
Estado en general, como es el de estar al servicio de la persona humana.

X. Principios de Publicidad y Probidad de los actos estatales


(Texto CPR Principio de Probidad de los actos estatales
Principio de Publicidad de los actos estatales Antiguo artculo Octavo)

Texto Constitucional
Art. 8 CPR:
El ejercicio de las funciones pblicas obliga a sus titulares a dar estricto
cumplimiento al principio de probidad en todas sus actuaciones.
Son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del Estado, as como
sus fundamentos y los procedimientos que utilicen. Sin embargo, slo una
ley de qurum calificado podr establecer la reserva o secreto de aqullos o
de stos, cuando la publicidad afectare el debido cumplimiento de las
funciones de dichos rganos, los derechos de las personas, la seguridad de
la Nacin o el inters nacional.

El Principio de Probidad

La actual redaccin del artculo 8 de la Constitucin, es producto de la


Reforma Constitucional que en el ao 2005 introdujo la Ley N 20.050, la
que vino a llenar el espacio vaco dejado por la derogacin en 1989 de este
mismo artculo y cuyo texto analizaremos ms adelante.
El principio de probidad obliga a todos los titulares de funciones pblicas a
actuar honesta y lealmente.
La probidad implica, por lo tanto, un estndar de exigencia aun mayor que
el de la simple legalidad, puesto que mientras esta ltima slo significa el
apego a las leyes, la probidad exige adems que el comportamiento del
sujeto sea fiel, con compromiso efectivo por el bien pblico y, por lo tanto,
anteponiendo siempre el inters general por sobre el propio.
La probidad ya haba sido recogida por nuestra legislacin positiva en 1999,
por la Ley N 19.653 (Ley de Probidad Administrativa) la que introdujo
principalmente la declaracin de patrimonio, reformndose la Ley Orgnica
Constitucional sobre Bases Generales de la Administracin del Estado, el
Estatuto Administrativo, la Ley Orgnica del Congreso Nacional y el Cdigo
Orgnico de Tribunales, entre otras leyes, e incorporando esta exigencia a
las conductas de la gran parte de los rganos pblicos. A su vez, el mismo
ao, la ley N 19.645 modifica el Cdigo Penal y tipifica diversos delitos de
corrupcin.
Sin embargo, el constituyente derivado consider oportuno en el ao 2005,
darle a este principio un status constitucional.
Es relevante indicar que la probidad es predicable a todo titular de alguna
funcin pblica y, por lo mismo, no slo es exigencia para quienes formen la
Administracin Pblica, sino que tambin a quienes participen en los dems
Poderes del Estado, as como tambin, respecto de los miembros o titulares
de los organismos autnomos como el Banco Central, el Tribunal
Constitucional o las Fuerzas Armadas.

El Principio de Publicidad y Transparencia


Adems, el nuevo artculo segundo del artculo 8 establece con rango
constitucional, ambos principios, respecto de actos, resoluciones y
procedimientos estatales.
En estricto rigor, esta norma consagra dos principios diferentes, pero a las
que da un mismo tratamiento: el de la publicidad y el de la transparencia.
Ambas figuras muchas veces son confundidas, sin embargo, aluden a
conceptos distintos.
La publicidad consiste en la obligacin de los rganos del Estado de dar a
conocer sus actos decisorios; mientras que la transparencia alude a la
informacin que deben dar esos mismos rganos respecto de los
procedimientos, contenidos y fundamentos de dichos actos.
En estos mismos trminos, se pronuncia adems, el artculo 13 de la Ley de
Bases Generales de la Administracin del Estado N 18.575.
Sin embargo, como ya se indic, la Constitucin trata conjuntamente ambos
principios, el de la publicidad y el de la transparencia, a travs del art. 8
inciso segundo, el que bsicamente entrega tres reglas bsicas, a saber:
a) Son pblicos:
- los actos y resoluciones de los rganos del Estado (principio de publicidad),
y
- los fundamentos y procedimientos que se vinculen a dichos actos
(principio de transparencia).
b) Slo una ley de qurum calificado podr establecer la reserva o secreto
de los actos pblicos, de sus fundamentos y procedimientos.
c) A su vez, esta reserva o secreto slo podr ser establecida por esta clase
de leyes, cuando la publicidad afectare:
- el debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos,
- los derechos de las personas,
- la seguridad de la Nacin, o
- el inters nacional.

En la actualidad, el principio de Publicidad y Transparencia es especialmente


resguardada por la Ley 20.285 que resguarda el Acceso a la Informacin
Pblica y regula el deber de Transparencia de los rganos del Estado. De
esta norma, debemos destacar tres cuestiones bsicas: (a) Consagra la
Transparencia Activa, que consiste en el deber de los rganos de entregar
una serie de informacin a travs de sus pginas web; (b) Regula la
Transparencia Pasiva, que consiste en el deber de los rganos del Estado
de entregar salvo las excepciones fijadas en la propia Constitucin- la
informacin que soliciten los particulares; y (c) Crea un rgano autnomo,
encargado de velar por el cumplimiento de estos deberes, como es el
Consejo para la Transparencia, cuyas resoluciones pueden, por regla
general, ser reclamadas ante la Corte de Apelaciones respectiva.

El antiguo artculo 8 de la Constitucin Poltica

En su texto original, el artculo 8 de la Constitucin rezaba de la siguiente


forma:
Todo acto de persona o grupo destinado a propagar doctrinas que atenten
contra la familia, propugnen la violencia o una concepcin de la sociedad,
del Estado o del orden jurdico, de carcter totalitario o fundada en la lucha
de clases, es ilcito y contrario al ordenamiento institucional de la Repblica.
Las organizaciones y los movimientos o partidos polticos que por sus fines o
por la actividad de sus adherentes tiendan a esos objetivos, son
inconstitucionales.
Corresponder al Tribunal Constitucional conocer de las infracciones a lo
dispuesto en los incisos anteriores.
Sin perjuicio de las dems sanciones establecidas en la Constitucin o en la
ley, las personas que incurran o hayan incurrido en las contravenciones
sealadas precedentemente no podrn optar a funciones o cargos pblicos,
sean o no de eleccin popular, por el trmino de diez aos contados desde
la fecha de la resolucin del Tribunal. Tampoco podrn ser rectores o
directores de establecimientos de educacin ni ejercer en ellos funciones de
enseanza, ni explotar un medio de comunicacin social o ser directores o
administradores del mismo, ni desempear en l funciones relacionadas con
la emisin o difusin de opiniones e informaciones, ni podrn ser dirigentes
de organizaciones polticas o relacionadas con la educacin o de carcter
vecinal, profesional, empresarial, sindical, estudiantil o gremial en general,
durante dicho plazo.
Si las personas referidas anteriormente estuvieren a la fecha de la
declaracin del Tribunal, en posesin de un empleo o cargo pblico, sea o no
de eleccin popular, lo perdern, adems, de pleno derecho.
Las personas sancionadas en virtud de este precepto, no podrn ser objeto
de rehabilitacin durante el plazo sealado en el inciso cuarto.
La duracin de las inhabilidades contempladas en este artculo se elevar al
doble en caso de reincidencia.
Esta norma consagraba lo que en parte de la doctrina se conoce como
pluralismo limitado, el que provena como antecedente previo, de la Ley
de Defensa Permanente de la Democracia de 1948, que proscribi al Partido
Comunista.
La idea del pluralismo limitado significa la tolerancia a todo tipo de
doctrinas y expresiones polticas, pero con ciertas salvedades, que en ese
caso prohiba los actos que propagaran doctrinas que atenten contra la
familia, propugnen la violencia o una concepcin de la sociedad, del Estado
o del orden jurdico, de carcter totalitario o fundada en la lucha de clases,
es ilcito y contrario al ordenamiento institucional de la Repblica.
Con posterioridad, y dentro de las negociaciones propias a la poca de
transicin a la democracia que dieron origen al cuerpo de reformas
constitucionales aprobadas en plebiscito en 1989 (Ley de Reforma
Constitucional N18.825), se derog dicha disposicin, permaneciendo
vaca hasta el ao 2005, ao en que la Ley N 20.050 incorpora los
principios de probidad y publicidad a la referida disposicin.

XI. El Terrorismo
(Texto CPR Concepto de Terrorismo Conductas Terroristas)

Texto Constitucional

Art. 9 CPR:

El terrorismo, en cualquiera de sus formas, es por esencia contrario a los


derechos humanos.
Una ley de qurum calificado determinar las conductas terroristas y su
penalidad. Los responsables de estos delitos quedarn inhabilitados por el
plazo de quince aos para ejercer funciones o cargos pblicos, sean o no de
eleccin popular, o de rector o director de establecimiento de educacin, o
para ejercer en ellos funciones de enseanza; para explotar un medio de
comunicacin social o ser director o administrador del mismo, o para
desempear en l funciones relacionadas con la emisin o difusin de
opiniones o informaciones; ni podrn ser dirigentes de organizaciones
polticas o relacionadas con la educacin o de carcter vecinal, profesional,
empresarial, sindical, estudiantil o gremial en general, durante dicho plazo.
Lo anterior se entiende sin perjuicio de otras inhabilidades o de las que por
mayor tiempo establezca la ley.
Los delitos a que se refiere el inciso anterior sern considerados siempre
comunes y no polticos para todos los efectos legales y no proceder
respecto de ellos el indulto particular, salvo para conmutar la pena de
muerte por la de presidio perpetuo.

Concepto de Terrorismo
La conceptualizacin del Terrorismo ha sido un tema bastante complejo para
el derecho, pudiendo encontrar diferentes vertientes.

a) Definiciones basadas en el elemento terror

Las definiciones clsicas de la doctrina se basan en la nocin de terror,


como elemento constitutivo fundamental de este fenmeno, hablndose
frecuentemente del terrorismo en cuanto acto que produce terror o se
propone causarlo.
En esta senda, el Diccionario de la Real Academia Espaola lo define como
la dominacin por el terror y tambin como la sucesin de actos de
violencia ejecutados para infundir terror. Estas concepciones, as como
otras que es posible encontrar, si bien respetan el uso que se le da al
fenmeno en el lenguaje ordinario, no aportan mucho desde el punto de
vista de nuestra Investigacin, pues incurren en redundancias y
pleonasmos, amn de otorgarle un carcter extraordinariamente amplio.
En el campo ya ms doctrinario, tambin algunos autores han cometido
estos errores, al intentar definir el terrorismo basndose en la nocin de
terror, aunque muchas veces sustituyendo sta por otros trminos afines.
As por ejemplo, se ha sealado que el terrorismo es un mtodo criminal,
caracterizado por el terror y la violencia, a fin de conseguir un objetivo
determinado, y sobre la base de tales elementos el acto terrorista sera
entonces aquel acto que es perpetrado mediante el terror, la violencia o
una gran intimidacin con vistas a la consecucin de un fin determinado.
En este mismo sentido, la Corte de Apelaciones de Santiago, en fallo de 13
de mayo de 1988 que se pronuncia sobre el ahora derogado delito de
apologa o propaganda del terrorismo imputado a don Clodomiro Almeyda
Medina seal: Que el legislador no ha definido expresamente para estas
materias el significado de las predichas voces (terrorista y apologa). Deben,
por tanto, entenderse como manda el artculo 20 del Cdigo Civil, en su
sentido natural y obvio, segn el uso general de las mismas palabras... Que
terrorismo, segn su sentido natural y obvio dado en el Diccionario de la
Real academia Espaola- es el conjunto de actos de violencia esta fuerza
que se emplea contra el derecho o la ley- cometidos para infundir terror.

b) Definiciones que agregan las consecuencias del actuar terrorista

En otra mirada, se ha definido al terrorismo como el acto de violencia que


engendra terror o intimidacin en la poblacin de un Estado, que amenaza
la vida, la integridad corporal, la salud fsica o moral o la libertad de
vctimas eventuales consideradas colectivamente, subrayndose los daos
fsicos que se busca ocasionar en los afectados.
Otros autores destacan el hecho que la utilizacin del terrorismo sera para
fines polticos, estimando que el acto terrorista corresponde a un acto
cometido como parte de un mtodo de lucha poltica que comporta el uso
de la violencia extrema contra personas inocentes. Por otra parte, tambin
hay concepciones donde se realta la violencia sistemtica, y no aislada,
asumiendo que es el uso sistemtico del asesinato, el dao y la
destruccin, o la amenaza de ellos, para crear un clima de terror, a fin de
dar publicidad a una causa, y de intimidar a un sector ms amplio para que
satisfaga los objetivos de los terroristas.
Finalmente, podemos mencionar la definicin que nos proporciona el
profesor espaol Joaqun Ebile quien resume todas las ideas sealadas
anteriormente, indicando que terrorismo son todos aquellos actos contra la
vida, integridad corporal, salud o libertad de las personas, de destruccin o
interrupcin de los servicios pblicos, o de destruccin o apropiacin del
patrimonio que verificados sistemticamente, tiendan a provocar una
situacin de terror que altere la seguridad o el orden pblico, con fines
polticos.

Conductas terroristas

Tal como vimos, el terrorismo es un trmino de compleja conceptualizacin,


y que tampoco ha sido definido ni por la Constitucin ni por la ley.
Sin embargo, debe indicarse que la Ley 18.314 sobre Conductas
Terroristas - ley de qurum calificado dictada en cumplimiento al art. 9 de
la CPR- que tampoco define terrorismo, establece ocho delitos comunes que
deben entenderse como terroristas, de concurrir alguna de las
circunstancias que la misma norma seala.
As, se dispone que los delitos de homicidio; lesiones gravsimas; secuestro;
sustraccin de menores; envo de bombas o efectos explosivos; incendios y
otros estragos; algunas infracciones contra la salud pblica y el
descarrilamiento, constituyen conductas terroristas si el delito es cometido:
a) con la finalidad de producir en la poblacin, o en una parte de ella, el
temor justificado de ser vctima de un delito de la misma especie, sea por la
naturaleza y efectos de los medios empleados, sea por la evidencia de que
obedece a un plan predeterminado de atentar contra una categora o grupo
determinado de personas; o bien,
b) para arrancar resoluciones de la autoridad o imponerle exigencias.

Terrorismo y Derechos Humanos

Nuestra Constitucin entiende que el terrorismo, en cualquiera de sus


formas, es por esencia contrario a los derechos humanos.
El terrorismo atenta contra la dignidad y la libertad del Ser Humano, genera
miedo y lo denigra.
Por este motivo, tambin, es injustificable desde todo punto de vista y as lo
entiende nuestra Carta Fundamental, siendo acorde a su vez, con la
importancia que el inciso segundo del artculo 5 le da a los derechos
fundamentales de la persona humana.
A su vez, en este mismo sentido, no slo el terrorismo insurgente es
incompatible con los derechos esenciales, sino que tambin lo es el
Terrorismo de Estado, puesto que es ilegtimo en todas sus formas.

Consecuencias de las conductas terroristas

La Carta Fundamental contempla desde ya, diferentes consecuencias de la


actuacin terroristas, a saber:
a) Es conducta constitutiva de delito y, por lo mismo, debe asignarse una
penalidad.
b) Genera ciertas inhabilidades para quien tenga estas conductas, las cuales
se extienden por el plazo de quince aos; dejando a salvo la posibilidad que
la ley establezca otras inhabilidades o por un mayor plazo.
c) Estos delitos sern siempre comunes y no polticos para todos los efectos
legales.
d) No proceder el indulto particular, salvo para conmutar la pena de
muerte por la de presidio perpetuo. Recordemos que el indulto particular es
un beneficio que otorga el Presidente de la Repblica, para que una persona
no cumpla o le sea conmutada su pena, sin perder su calidad de condenado
para los dems efectos legales. Esto, sin embargo, no impide
(especialmente a partir de la reforma constitucional del ao 1991) que se
decrete, por ley, una amnista la que, a diferencia del caso anterior, no slo
borra o conmuta la pena, sino que adems hace desaparecer el delito
mismo, perdiendo los beneficiados su calidad de condenados. Por ltimo, y
dentro de esta misma lnea, no debe olvidarse la polmica norma contenida
en la sptima disposicin transitoria de la Constitucin, la que establece que
el indulto particular ser siempre procedente respecto de los delitos a que
se refiere el artculo 9 cometidos antes del 11 de marzo de 1990. Una copia
del decreto respectivo, se remitir, en carcter reservado, al Senado, por la
cual el Presidente de la Repblica podr otorgar este beneficio a quienes
fueron condenados por conductas terroristas cometidas durante el gobierno
militar.