DIREITO EMPRESARIAL

DIA 18 DE MARO DE 2008

PROFESSOR MARCELO COMETTI

1 Direito societrio

1.1 Quadro geral de pessoas jurdicas

Em nosso ordenamento existem dois grandes ramos de pessoas jurdicas,

diferenciados pelo regime jurdico ao qual se submetem. Assim temos:

i) pessoas jurdicas de direito pblico

ii) pessoas jurdicas de direito privado

Obviamente sendo o empresrio uma pessoa jurdica ele se submeter s regras do

direito empresarial, vez ser este ramo do direito privado.

O Cdigo Civil, em seu art. 44 traz cinco espcies de pessoas jurdicas de direito
privado. A saber:

i) organizaes religiosas

ii) partidos polticos

iii) fundaes

Aqui no h uma reunio de pessoas. No existem associados. Temos um conjunto de

bens que transferido pelo instituidor da fundao para que esta possa atingir suas
finalidades sociais. Portanto, um conjunto de bens dotado a uma finalidade especfica.

iv) associaes

Para que seja possvel atingir a sua finalidade h uma reunio de pessoas que a
buscam por intermdio da pessoa jurdica criada.

v) sociedades

O empresrio necessariamente dever ser uma sociedade empresria, pois est a

nica espcie de pessoa jurdica de direito privado que exerce uma atividade com fins
lucrativos. Portanto, a sociedade a nica espcie que interessa ao direito empresarial.

Apesar de as outras espcies de pessoas jurdicas de direito privado no terem

finalidades lucrativas, isso no quer dizer que elas no possam obter lucros. O que importa
a persecuo do fim social que as caracteriza. Fica claro, assim, que o que diferencia as
sociedades das outras espcies a atividade voltada obteno do lucro.

Na nossa doutrina existem diversos critrios para a classificao das sociedades. Para
um concurso pblico esses critrios de classificao no tm muita relevncia.
Ordinariamente as principais questes limitam-se aos critrios enunciados pelo CC. ser
por esses critrios legais que comearemos o estudo.

1.1 Classificao das sociedades de acordo com o CC02

1.1.1 - Quanto espcie

i) sociedades personificadas

aquele que possui personalidade jurdica. A relevncia de possuir essa caracterstica

passar a gozar de titularidade obrigacional, ou seja, torna-se sujeito de direitos e
obrigaes.

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meio ou processo. Vedada a distribuio, ainda que gratuita. Infratores sujeitos s
penalidades legais.
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Na prtica a empresa pode comear a explorar o seu objeto atravs da celebrao de

contratos.

A personificao tambm atribui titularidade processual sociedade, isto , ela poder

demandar e ser demandada em juzo.

A terceira e ltima conseqncia a chamada titularidade patrimonial. Ela passa a ter

patrimnio prprio distinto daquele pertencente aos seus scios. Assim, os bens da
sociedade que garantiro os credores no se confundiro com os bens pessoais dos scios.

o registro dos atos constitutivos que atribui personalidade jurdica sociedade.

Entretanto, o rgo competente para o registro ir variar de acordo com a espcie societria.
Assim temos:

a) sociedade empresria

Explora a atividade na forma prpria de empresrio, ou seja, ela atuar com

profissionalismo e de modo organizado (organizao dos fatores de produo).

Nada mais representa do que empresrio como pessoa jurdica. Essa espcie se
submete ao regime jurdico do direito empresarial. Depende, para obteno da personalidade
jurdica, do registro na junta comercial.

b) sociedade simples

Nem todos que exeram uma atividade econmica sero necessariamente

empresrios. Para ser assim ser considerada, a sociedade alm do profissionalismo dever
ter fins lucrativos e modo organizado.

Assim, as sociedades que no possuam essas caractersticas no esto obrigadas ao

registro na junta comercial para a obteno da personalidade jurdica.

Nada custa lembrar que mesmo que estejam presentes o fim lucrativo, o modo
organizado e o profissionalismo, a sociedade pode no ser empresria, nos termos do art.
966, pargrafo nico, in verbis:

Art. 966 [...]

Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso
intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o
concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da
profisso constituir elemento de empresa.

As sociedades simples no se submetem ao regime do direito empresarial. Portanto,

como exemplo, ela no poder falir. Sua personalidade jurdica obtida com o registro em
cartrio.

ii) sociedades no personificadas

Existem apenas dois tipos de sociedades no personificadas. So elas:

a) sociedade em comum

a sociedade que no obteve personalidade jurdica, pois no efetuou o registro do

seu ato constitutivo no rgo competente (junta comercial ou cartrio).

No passada essas sociedades eram chamadas irregulares. Com o CC02 ela passou
expressamente a ser chamada de sociedade comum.

b) sociedade em conta de participao

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aquela sociedade em que objeto no exercido pela prpria sociedade. Isso ocorre
at pelo fato dela no possuir personalidade jurdica.

Quem ir exercer o objeto em nome prprio e por sua conta e risco o scio
ostensivo. De outro lado temos o scio participante, antigamente chamado de oculto, que
somente participa dos resultados sociais.

1.1.2 Quanto ao tipo ou forma societria

Leva em considerao o grau de responsabilidade do scio no que concerne s

obrigaes sociais. Assim:

i) nome coletivo

Muito rara. Atribui responsabilidade ilimitada aos scios.

ii) comandita simples

Muito rara. Atribui responsabilidade ilimitada a alguns scios.

iii) comandita por aes

Muito rara. Atribui responsabilidade ilimitada a alguns scios.

iv) Limitada

Todos os scios respondem de forma limitada pelas obrigaes sociais.

v) Sociedade Annima

Todos os scios respondem de forma limitada pelas obrigaes sociais.

vi) Cooperativa

A responsabilidade ser limitada ou ilimitada, de acordo com o ato constitutivo.

Ordinariamente adota-se como tipo societrio uma espcie que atribua

responsabilidade limitada aos scios.

Para que a sociedade empresria se constitua, a adoo de um desses tipos

societrios obrigatria.

Contudo, existe um tipo societrio que s poder ser adotada pela sociedade simples,
qual seja, a cooperativa. Esta jamais ser sociedade empresria.

Por outro lado, as sociedades simples tero a faculdade, ou seja, podero adotar um
desses tipos societrios para a sua constituio. Caso no adotem tipo societrio algum a
chamada sociedade simples pura - sua responsabilidade ser regida pelas regras do CC, e
esse diploma dispe que a responsabilidade dos scios dessa espcie de sociedade ser
ilimitada.

Do mesmo modo que a cooperativa jamais poder ser da espcie empresria, existe
um tipo que jamais se submeter ao regime jurdico das sociedades simples. So as S.A e a
sociedade em comandita por aes.

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1.2 Estudo das sociedades

1.2.1 Sociedades personificadas

Sociedades personificadas so aquelas que possuem personalidade

jurdica.

Por possurem personalidade jurdica gozam de titularidade obrigacional ( sujeito de

direitos e obrigaes, ou seja, pode contratar), titularidade processual (pode demandar ou
ser demandada em juzo) e titularidade patrimonial (possui patrimnio prprio e distinto dos
bens pessoais que integram o patrimnio de seus scios).

Uma vez exaurido o patrimnio da empresa os credores podem cobrar

subsidiariamente os valores devidos dos scios. Contudo, a responsabilidade destes
depender do tipo societrio adotado.

Assim, na sociedade limitada os scios respondem por eventual valor no

integralizado do capital social. J na sociedade em nome coletivo os scios respondem
integralmente pelos dbitos da sociedade.

Conclui-se que, em regra, sendo a sociedade personificada, a responsabilidade de

seus scios pelas obrigaes sociais ser sempre subsidiria. Isso por que, gozando a
sociedade de titularidade obrigacional e patrimonial, os credores da pessoa jurdica tero em
seu patrimnio a principal garantia do cumprimento das obrigaes assumidas pela
sociedade devedora. Logo, estando inadimplente a sociedade, os seus credores devero
buscar a satisfao de seus crditos nos bens que integram o patrimnio da pessoa jurdica,
bens estes que no se confundem com os bens pessoais de seus scios.

Assim, ordinariamente, os scios de uma sociedade personificada somente podero

ser cobrados pelas dvidas sociais depois de exaurido todo o patrimnio da pessoa jurdica.
Essa regra consubstancia o princpio da autonomia patrimonial. Entretanto, essa regra vem
sendo relativizada.

1.2.1.1 Princpio da autonomia patrimonial

Trata-se de uma decorrncia da titularidade patrimonial das sociedades

personificadas, uma vez que segundo este princpio a sociedade possui
bens prprios que no se confundem com os bens pessoais de seus
scios, razo pela qual os credores de uma sociedade personificada no
podero buscar a satisfao de seus crditos nos bens pessoais dos
scios da pessoa jurdica, enquanto no exaurido o seu patrimnio.

De acordo com o prof. Fbio Ulha, esse princpio vem sendo relativizado nas
seguintes situaes:

i) crditos que no decorram de obrigaes negociais

Essas obrigaes no negociais so aquelas nas quais uma das partes no pode exigir
da outra garantias complementares frente a obrigao por ela assumida. Por exemplo, o
caso do empregado contratado.

Nesses casos o juiz autoriza que o empregado busque a satisfao dos seus crditos
diretamente no patrimnio dos scios, sem antes ter que exaurir o patrimnio da pessoa
jurdica.

Outras exemplos so os crditos trabalhistas, crditos tributrios, crditos decorrentes

das relaes de consumo.

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Aqui no h aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, pois

no necessria a prova do mau uso ou do uso abusivo da personalidade jurdica. Portanto,
um caminho mais fcil, dependendo somente da autorizao do juiz.

ii) crditos no-negociais

Esses credores podem se valer do patrimnio dos scios desde que seja aplicada a
teoria da desconsiderao da personalidade jurdica. A aplicao dessa teoria exige a prova
da fraude, do mau uso ou do uso abusivo do instituto da personalidade jurdica como
instrumento para prejudicar interesses legtimos dos credores da sociedade.

Nesses casos o juiz pode suspender a personalidade jurdica, permitindo que os

credores busquem diretamente no patrimnio pessoal dos scios a sua satisfao.

A desconsiderao da personalidade jurdica deve ser feita em ao em separado. A

sua prova extremamente complexa. Por isso, o art. 50 traz elementos que facilitam a
identificao do uso abusivo da personalidade jurdica. Assim:

Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo

desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a
requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber
intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de
obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores
ou scios da pessoa jurdica.

O dispositivo positiva duas hipteses (caracterizado pelo desvio de finalidade ou pela

confuso patrimonial a sociedade se utiliza de bens dos scios) permissivas da
desconsiderao da personalidade jurdica; so critrios objetivos.

1.2.1.2 Personificao das sociedades

As sociedades adquiriro personalidade jurdica com o registro de seus

atos constitutivos (contrato social ou estatuto) no rgo competente.

Os rgos competentes podem ser:

i) junta comercial da respectiva sede da sociedade

Registra o ato constitutivo apenas para a sociedade empresria. A junta comercial

tambm pode ser chamada de registro pblico de empresas mercantis.

ii) cartrio de registro civil de pessoas jurdicas

Sendo a sociedade da espcie simples o rgo competente ser o cartrio de registro

civil de pessoas jurdicas.

1.2.1.3 Espcies de sociedades personificadas

As sociedades personificadas podero ser classificadas quanto sua espcie tendo por
principal critrio a forma pela qual exercero a sua atividade. Como visto duas so as
espcies de sociedades personificadas. Relembrando:

i) sociedade empresria

Sociedade empresria a espcie de sociedade personificada que ir

explorar a sua atividade na forma prpria de empresrio, ou seja, com
profissionalismo e organizando os fatores de produo.

Algumas observaes importantes so:

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a) a sociedade empresria, para ser constituda, dever obrigatoriamente adotar um dos

tipos societrios regulados pelo CC art. 983, 1 parte -, com exceo da cooperativa;

b) a sociedade no ser da espcie empresria, ainda que atue com profissionalismo e de

modo organizado, se:

b1) exercer profisso intelectual de natureza cientfica, literria ou artstica, salvo se no

exerccio desta profisso for constitudo elemento de empresa art. 966, pargrafo nico;

b2) exercer uma atividade rural e no optar pela inscrio de seus atos constitutivos no
registro pblico de empresas mercantis art. 984 do CC;

b3) adotar como tipo societrio a cooperativa art. 982, pargrafo nico, do CC.

ii) sociedade simples

a espcie de sociedade personificada que ir explorar a sua atividade

de forma no empresarial, ou seja, sem profissionalismo ou sem
organizar os fatores de produo.

A sociedade simples, para ser constituda, poder, ou seja, lhe facultado, adotar um
dos tipos societrios regulados pelo CC, com exceo das sociedades por aes (comandita
por aes e sociedades annimas).

Caso a sociedade simples opte por no adotar nenhum tipo societrio especfico
(sociedade simples pura) ela ser regida pelas regras que lhe so prprias e que atribuem
responsabilidade ilimitada aos seus scios art. 983, 2 parte, do CC.

1.3 Estudo dos tipos ou formas societrias

Quando se classifica uma sociedade quanto ao tipo leva-se em considerao o grau de

responsabilidade dos scios pelas obrigaes sociais.

Logo, as sociedades personificadas podero ser classificadas quanto ao seu tipo ou

forma societria, tendo por principal critrio o grau de responsabilidade de seus scios pelas
obrigaes sociais.

Os trs primeiros tipos societrios so muito raros na prtica.

1.3.1 - sociedade em nome coletivo arts. 1.039 a 1.044

i) caractersticas dos scios

Somente pessoas fsicas podem fazer parte de uma pessoa em nome coletivo.

a) responsabilidade

a1) dos scios quanto ao momento

A responsabilidade ou direta ou subsidiria. Tendo a sociedade personalidade

jurdica ela goza de titularidade patrimonial. Assim, pouco importando o tipo societrio
adotado, em regra, a responsabilidade ser subsidiria, ou seja, os credores s podero
cobrar dos scios uma vez exauridos os bens da empresa.

a2) dos scios quanto ao grau

De acordo com esse critrio ela poder ser limitada ou ilimitada. Na sociedade em
estudo a responsabilidade ilimitada, ou seja, os scios respondem por todas as obrigaes
sociais.

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O art. 1.039, pargrafo nico, estabelece que sem prejuzo da responsabilidade

perante terceiros, podem os scios, no ato constitutivo, ou por unnime conveno posterior,
limitar entre si a responsabilidade de cada um.

Portanto, entre os scios pode haver limitaes de responsabilidade. Contudo, perante

terceiros todos os scios so solidria e ilimitadamente responsveis pelas obrigaes
sociais.

a3) dos scios quanto solidariedade

A regra que nas sociedades sempre haja solidariedade entre os scios. Nas
sociedades contratuais presume-se que um scio sempre conhece o outro, devendo, por
isso, um responder pelo outro.

J nas sociedades institucionais, por exemplo, sociedades annimas, a regra que a

responsabilidade no ser solidria.

Por conseguinte, h solidariedade na sociedade em nome coletivo.

ii) quem poder ser administrador

O administrador aquele que tem poderes para representar a sociedade perante

terceiros.

Na sociedade em nome coletivo a administrao ser exercida exclusivamente por

quem for scio da sociedade art. 1.042 do CC, in verbis:

Art. 1.042. A administrao da sociedade compete exclusivamente a

scios, sendo o uso da firma, nos limites do contrato, privativo dos que
tenham os necessrios poderes.

iii) nome empresarial 1

O nome empresarial nada mais do que o nome que os scios escolhem para a
sociedade.

O nosso ordenamento aceita duas espcies de nome empresarial, a saber:

a) razo social sinnimo de firma;

Razo social a espcie de nome empresarial formada exclusivamente

pelo nome civil de um ou mais scios que participem da sociedade
acrescido do tipo societrio por ela adotado.

Por exemplo, Almeida e Silva sociedade em nome coletivo. No caso da opo ser
feita por apenas um dos nomes dos scios no nome constar: Almeida e Cia sociedade em
nome coletivo.

b) denominao

1
A marca no se confunde com o nome empresarial. Aquela nada mais do que um signo distintivo,
visualmente perceptvel, com a finalidade de diferenciar empresrios que atuem no mesmo ramo de
atividade. A marca protegida pelo INPI e recebe proteo em mbito federal. O nome empresarial
protegido pela Junta Comercial e recebe proteo no mbito estadual, podendo ser estendida a outros
Estados. J o nome fantasia no recebe qualquer tutela do ordenamento. Ele no passa de uma marca
sem registro, portanto, no recebe proteo.

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a espcie de nome empresarial composta por qualquer expresso

lingstica acrescida da designao da atividade exercida pela sociedade
e do tipo societrio por ela adotado.

Por exemplo, Couro Bom indstria de sapatos Ltda.

A sociedade em nome coletivo s pode adotar como espcie de nome empresarial a

razo social.

1.3.2 - Comandita simples arts. 1.045 a 1.051

i) scios

Existem duas categorias de scios que sero ocupadas de acordo com o disposto no
contrato social. So elas:

a) scios comanditados

Deve obrigatoriamente ser uma pessoa fsica.

A responsabilidade dos scios comanditados subsidiria, ilimitada e h solidariedade

entre eles.

b) scios comanditrios

Pode ser tanto uma pessoa fsica quanto uma jurdica.

A responsabilidade do scio comanditrio subsidiria, limitada ao valor de suas

quotas e h solidariedade entre eles.

O contrato social o instrumento que indicar quais so os scios comanditados e

quais so os comanditrios. o que dispe o pargrafo nico do art. 1.045:

Art. 1.045. Na sociedade em comandita simples tomam parte scios de

duas categorias: os comanditados, pessoas fsicas, responsveis
solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais; e os comanditrios,
obrigados somente pelo valor de sua quota.
Pargrafo nico. O contrato deve discriminar os comanditados e os
comanditrios.

ii) administrao

Sempre que na sociedade houver scios que respondam de forma ilimitada, somente
scios podero ser eleitos administradores. Portanto, no caso em apreo somente scios que
respondem ilimitadamente podero ser eleitos administradores, ou seja, os scios
comanditados. o que dispe o art. 1.047:

Art. 1.047. Sem prejuzo da faculdade de participar das deliberaes da

sociedade e de lhe fiscalizar as operaes, no pode o comanditrio
praticar qualquer ato de gesto, nem ter o nome na firma social,
sob pena de ficar sujeito s responsabilidades de scio
comanditado.
Pargrafo nico. Pode o comanditrio ser constitudo procurador da
sociedade, para negcio determinado e com poderes especiais.

iii) nome empresarial

S pode ser adotada a espcie razo social, neste caso formada exclusivamente pelo
nome civil dos scios comanditados.

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Na hiptese do scio comanditrio vir a ter utilizado o seu nome civil na formao da
razo social ou vir a praticar atos de gesto pela sociedade, passar a responder
ilimitadamente pelas obrigaes sociais.

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