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INTRODUCCIN:
Vctor Beker, autor de importantes libros de economa, sostiene que la indexacin es
un mecanismo de defensa, que aparece en forma espontnea cuando la inflacin
empieza a estar por encima del 20% anual, y que es visto por la gente como la nica
forma de preservar los contratos. Es de comn conocimiento las constantes crisis
econmicas que ha sufrido a Argentina, caracterizadas principalmente por una alta
inflacin. Por esta razn en 1991 al dictarse la Ley de Convertibilidad, se establece la
prohibicin de indexar, la cual buscaba estabilizar la economa y evitar la inflacin. En
estos das volvemos a encontrarnos con un aumento constante y sostenido en el nivel
general de precios, situacin que afecta especialmente a los contratos de larga duracin,
como es el caso de las locaciones de inmuebles. Por su gran importancia prctica, me
propongo analizar los ltimos fallos sobre la materia, comenzando por el ms
controvertido. Adems, consecuencia de la entrada en vigencia del nuevo Cdigo Civil
y Comercial el 01 de Agosto de 2015, har una comparacin entre ambos cdigos
respecto al tema que me compete.
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Artculo 165 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin.
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Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
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Resolucin 144/93 del Ministerio de Economa y Obras y Servicios Pblicos.
que establezcan o autoricen la indexacin por precios, actualizacin monetaria,
variacin de costos o cualquier otra forma de reclculo de deudas. En el caso Massolo,
Alberto Jos c/ Transporte del Tejar S.A. de fecha veinte de abril del ao 2010, la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin ratific la constitucionalidad de las normas en
vigencia que prohben las clusulas indexatorias o de estabilizacin monetaria. Al
analizar la constitucionalidad de la prohibicin de las clusulas indexatorias, la Corte
sostuvo que la ventaja, acierto o desacierto de la prohibicin de toda clase de
actualizacin monetaria escapa al control de constitucionalidad ya que la conveniencia
del criterio elegido por el legislador no est sujeta a revisin judicial y los artculos 7 y
10 de la Ley N 23.928 constituyen una decisin del Congreso Nacional de ejercer las
funciones que le encomienda el artculo 67, inc. 10 (hoy artculo 75, inc. 11), de la
Constitucin Nacional de Hacer sellar la moneda, fijar su valor y el de las
extranjeras. Agrega la Corte que el valor de la moneda circulante con fuerza legal
en todo el territorio de la Nacin -que cumple la funcin de un bien econmico
insusceptible de ser regulado directa o indirectamente por la ley de la oferta y la
demanda- se funda en la autoridad del Estado que es su creador y, que por consiguiente,
la perdurabilidad de ese valor como signo monetario de fuerza legal, en tanto no fuere
alterado por el propio Estado de quien dimana, no puede estar a merced de las
convenciones concertadas por los particulares entre s.
La CSJN sostuvo que permitir la vigencia y aplicacin de una clusula de estabilizacin
como la acordada por las partes, significara desconocer el objetivo antiinflacionario que
se proponen alcanzar las leyes federales mencionadas mediante la prohibicin genrica
de la indexacin, que procura evitar que el alza de los precios relativos
correspondientes a cada uno de los sectores de la economa, al reflejarse de manera
inmediata en el ndice general utilizado al mismo tiempo como referencia para reajustar
los precios y salarios de cada uno de los dems sectores, que contribuye de manera
inercial a acelerar las alzas generalizadas de precios y a crear desconfianza en la
moneda nacional. Adems, la ley 23.928 en su art. 11 modificaba los arts. 617 y 619 del
CC4, posibilitando la concertacin de obligaciones en moneda extranjera, pues el art.
617 en su texto anterior, estableca que seran tomadas como de dar cantidades de cosas
y la prohibicin legal de pactar alquileres en moneda que no sea de curso legal impuesta
por el art. 1 de la ley 23.091, fue derogada por el art. 13 de la ley 23.928, porque esta
disposicin tambin de orden pblico como la ley de Locaciones Urbanas, fue posterior,
por ende modificatoria de sta. Con la sancin del nuevo C.C. y C. encontramos dos
artculos sobre la cancelacin de deudas en moneda extranjera: el art. 765 que concede
al deudor la posibilidad de pagar en pesos la deuda que contrada en moneda extranjera.
Pero, su vez se contradice con el art. 766, que seala que el deudor est obligado a
pagar "la cantidad correspondiente de la especie designada", el mismo criterio que est
previsto en el artculo 619 del Cdigo Civil. Al respecto en los autos Fau, Marta Renee
C/Abecian, Carlos Alberto Y Otros S/ Consignacin y Libson, Teodoro y Otros c/
Fau, Marta Renee s/ Ejecucin Hipotecaria de fecha 25/08/2015, la Cmara Nacional
de Apelaciones en lo Civil resolvi: rechazar la demanda por consignacin interpuesta
por la deudora con el objeto de saldar un mutuo hipotecario pactado en dlares,
celebrado en 2012 y determin que conforme lo establecido en el art. 962 del Cdigo
Civil y Comercial, las normas legales relativas a los contratos son supletorias de la
voluntad de las partes a menos que de su modo de expresin, de su contenido o su
contexto resulte de carcter indisponible. Asimismo, seala que el art. 765 del
mencionado cuerpo normativo no resulta ser de orden pblico, y por no resultar una
norma imperativa no habra inconvenientes en que las partes en uso de la autonoma de
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Cdigo Civil
la voluntad (arts. 958 y 962 del Cdigo citado) pacten que el deudor debe entregar la
cantidad correspondiente en la especie designada. Considera que la imposibilidad
alegada por la deudora de obtener moneda extranjera en virtud de las disposiciones
dictadas por el poder pblico no resulta suficiente para acreditar los presupuestos que
tornen procedente la consignacin pretendida, dado que existen otras operaciones de
tipo cambiarias y burstiles que habilitan a los particulares, a travs de la adquisicin de
determinados bonos, la obtencin de los dlares estadounidenses necesarios para
cancelar la obligacin asumida De esta forma, no habra inconvenientes en que las
partes pacten que el deudor debe entregar la cantidad correspondiente en la especie
designada, como establece el artculo 766. Igualmente se espera una postura de fondo de
la CSJN5 sobre este tema. Por ahora, de acuerdo a lo establecido por los tribunales
inferiores, quien acord un compromiso de cancelacin en dlares deber cumplir en
dichos trminos.
Tambin el precio de la locacin puede estar integrado, de as convenirse en el contrato,
por las expensas del PH, tasas e impuestos que pesen sobre el inmueble; la falta de pago
de ellos tendr las mismas consecuencias que el impago del alquiler, desalojo y cobro,
y el slo pago de los arrendamientos, excluidos los otros rubros, no cancela la
obligacin, pues sera parcial.
Nos encontramos entonces, frente a un contrato que crea vnculos entre las partes
destinados a perdurar en el tiempo, situacin que implica un lapso extenso, para un pas
como el nuestro que se caracteriza por vaivenes econmicos, donde hay una constante
prdida del valor adquisitivo de la moneda, por lo que determinar un precio de alquiler
puede resultar una tarea difcil. "Cambian las condiciones econmicas, cambia el
escenario del pas, cambian los valores de mercado, pero no es posible cambiar el
contrato dicen los camaristas en los autos Giordano, Evaristo Angel y otros c/ Da
Argentina S.A. - Abreviado - Accin Declarativa de Certeza de da ocho de mayo de
dos mil trece en la ciudad de San Francisco. Lo que se debe hacer es, buscar
mecanismos que permitan mantener estabilizados los alquileres, a los efectos de
preservar la equidad de las prestaciones. Sostiene el mismo fallo Es posible establecer
dentro de los trminos del art. 1137 del Cdigo Civil (hoy art. 957 del C.C.y C.), y
concordantes, la libertad de fijar las condiciones en las clusulas relativas al precio,
instrumentando las variantes que las partes crean convenientes. Pero ello es, sin dejar
de lado las normas de orden pblico, que regulan este contrato, entre ellas el beneficio
del plazo mnimo para el locatario, y la prohibicin de indexar que prev la ley de
convertibilidad.
Debe advertirse, que no es recomendable insertar clusulas que dejen indeterminado el
alquiler durante el plazo mnimo locativo, tales como: las partes cada seis meses
conversarn sobre el alquiler a aplicarse o el alquiler ser fijado por dos o tres
inmobiliarias de acuerdo al precio vigente de plaza, etc.; ya que con esto lo nico que
se logra es poner al locador en una situacin de riesgo y terminar en un juicio
promovido por el locatario, por fijacin de monto del alquiler o por nulidad de la
clusula. En relacin a este tipo de clusulas, debemos tener presente: el fallo de la
Cmara Nacional Civil del da tres de diciembre de 2013 "Kuschniroff, Vctor Hernn
c/Mandelbaum, Slama Wajnztok, s/Consignacin trata de un contrato locativo de local
comercial celebrado en diciembre de 2003, por un plazo de treinta y seis meses de
vigencia a partir del 1 de enero de 2004, en cuya clusula tercera fij en $680 el precio
mensual del arrendamiento y aadi: "Las partes acuerdan, asimismo, que luego de
transcurridos los primeros seis meses de vigencia del presente, cualquiera de ellas podr
proponer un nuevo precio de alquiler, segn las condiciones de plaza de ese momento,
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Corte Suprema de Justicia de la Nacin
hoy imposibles de prever; si no hubiera acuerdo, este contrato ser rescindible, dentro
de los treinta das siguientes al inicio de la negociacin, por voluntad de cualquiera de
las partes, sin lugar a multas o indemnizaciones". En el mes de septiembre de 2004,
cuando el locatario, ofreci el pago del alquiler de ese mes, el locador, adujo cambios
econmicos que provocaron un total desacomodamiento con relacin a los precios
locativos fijados en plaza", e hizo saber a aqul que propona aumentar el canon
locativo a $1.200 mensuales. A su vez le intim por carta documento a pagar los $680
pactados, que seran imputados a cuenta del monto que en definitiva se acordase; el
locatario se neg a realizar pagos a cuenta pues pretenda cancelar su obligacin
abonando el canon convenido en el contrato. La Cmara resolvi en este caso la nulidad
de la clusula tercera del contrato de locacin por violar la disposicin imperativa del
art. 1507 del CC en relacin a la invariabilidad del alquiler durante el plazo mnimo
legal. El Dr. Eduardo Zannoni, en los fundamentos de su voto considera que las
normas de orden pblico que regulan el contrato de locacin y analiza lo relativo a las
eventuales variaciones del precio de la locacin durante los plazos legales mnimos,
establecidos en beneficio del locatario; sostiene que la ley 23.091 impone plazos
mnimos para las locaciones con destino a vivienda y para otros destinos -dos y tres
aos, respectivamente (art. 2)- y el art. 8 prev, slo en favor del locatario en las
locaciones destinadas a vivienda, la facultad de rescindir de modo unilateral y
anticipadamente el contrato una vez transcurridos los seis primeros meses de su
vigencia. Debemos aclarar que hoy el plazo mnimo es de dos aos ya sea destino
vivienda o comercial y se mantiene la facultad de rescisin unilateral a favor del
locatario en los arts. 1198 y 1221. A su vez, la ley 24.808 extendi esta facultad en
favor de los locatarios en los contratos de locacin de comercio, de profesionales o de
industria, considerando sin embargo, que en cualquier caso rige el primer prrafo del
art. 1507 del Cd. Civil, postura que an hoy con la sancin del nuevo Cdigo Civil y
Comercial se mantendra.
Lo que s es recomendable, es establecer alquileres escalonados, ya que esta prctica no
atenta contra ninguna norma imperativa. As lo establecen los jueces en la causa
Michref Julio c/ Pedreira Lidia Leonor s/ ordinarios otros recurso de apelacin,
dictada por la sala cuarta de la Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de
Crdoba el da cuatro de junio de dos mil trece. El Dr. Ral E. Fernndez sostiene En
fallos jurisprudenciales emanados de diversas salas de la Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Civil se ha aludido a la cuestin que nos ocupa, declarando
verbigracia la sala D que no existe bice legal para que las partes establezcan alquileres
escalonados, en la medida que tal proceder no oculte frmulas indexatorias (sentencia
indita del 29/11/93 in re Barberan c. Primiani s/ ejecucin de alquileres.), pues en
tal caso se alzara la valla de la prohibicin contenida en la ley 23.928. Dijo tambin,
que cabe acotar que el rgimen legal en materia locativa para inmuebles destinados a
vivienda o uso comercial est comprendido en el concepto de orden pblico; esto es,
en el conjunto de principios de jerarqua superior a los que la sociedad considera
estrechamente vinculada la existencia y conservacin de la organizacin social
establecida. Sobre tales conceptos trabajaremos seguidamente, pero adelanto que
compartimos el criterio seguido por la ex Cmara Nacional de Paz en pleno
(01/06/1971, in re Revello, Pacfico c. Fernndez, Lorenzo y otro , publicado en ED,
37-473 y en LA LEY, 143-299) en el sentido que si se han previsto variaciones en el
arriendo que han de operarse durante el plazo asegurado, el orden pblico del
dispositivo legal no las impide, pues ste est dirigido a resguardar el plazo y no el
precio. Por otro lado, las fluctuaciones econmicas a las que nos tiene acostumbrados
nuestro pas, obligan -a nuestro modo de ver- a admitir la validez de estos pactos para
tornar actual el precio del contrato; consideramos que tan importante es asegurar la
permanencia del locador en un inmueble durante un plazo determinado, como mantener
la vigencia del precio acordado a valor del mercado. Creemos que ambos factores son
igualmente importantes para la sociedad, pues si la rueda econmica no se mueve, el
circuito financiero tambin se paraliza y con ello se colabora tambin a que el pas entre
en recesin. (Knavs, Vernica -Dongo, Juan Ignacio, Interpretacin de las leyes por su
fin: la solucin justa del caso L.L. 2009-B, 138 y sgts 6). En suma, cabe repetir que
Los alquileres escalonados no son clusulas de ajuste, sino precios diferentes por
distintos tiempos de locacin y, por lo tanto, no se encuentran comprendidas en dicha
prohibicin.- Con los alquileres escalonados o progresivos, autorizados por nuestra
legislacin ya que tanto locador y locatario saben desde el mismo momento de la firma
del contrato cul ha de ser el alquiler en cada perodo, tenemos a mano una herramienta
simple y objetiva para resolver el problema de la prohibicin legal de reajustar, en
forma pacfica y directa.
Otra prctica extendida tendiente a evitar que el valor de un alquiler quede
desactualizado, es con el precio a fijar como obligacin alternativa y a eleccin del
locatario, a regir durante el plazo mnimo legal: Este alquiler escalonado puede ser
pactado en pesos o dlares, con opcin para el locatario de fijar el precio por tercero
(inmobiliarias) en la prctica opera as: se pacta una clusula que imponga un alquiler
global dividido en cuotas escalonadas de X pesos o dlares para el primer semestre o
ao, de X pesos o dlares para el segundo semestre o ao, y as sucesivamente, hasta la
finalizacin del plazo contractual y se le otorga al locatario la opcin alternativa de
requerir a un tercero (una inmobiliaria designada por l y otra por el locador y una
tercera en conjunto), que justiprecie la locacin. O sea, si el inquilino no elige la
obligacin alternativa de fijacin por las inmobiliarias del alquiler vigente en la plaza en
cada semestre o ao, deber forzosamente pagar el alquiler en pesos o dlares que
corresponda a cada perodo o correr el riesgo de caer en mora y ser desalojado por la
causal de falta de pago de los alquileres. Lo importante de este mtodo es su eficacia
durante el plazo mnimo legal locativo, porque es el locatario quien elige la obligacin
alternativa. Para el caso de fijarlo en relacin al dlar, no corresponde obviamente
hacerlo en relacin al blue o marginal, ya que el mismo es ilegal y no existe en
consecuencia una cotizacin oficial; con lo cual solamente podra hacerse en base al
valor oficial, o se podra pactar expresamente al valor del contado con liquidacin que
es un tipo de cambio que surge de la compraventa de acciones o ttulos de deuda, cuya
legalidad fue ratificada por la Corte Suprema y por consiguiente tiene un valor oficial.
Sino, tambin se puede aplicar un precio alto y sobre este, ir aplicando bonificaciones,
as por ejemplo se podra poner que el alquiler es de $2.000 y que para los primeros
doce meses de la relacin locativa se har una bonificacin de $350. O directamente
establecer un determinado valor del alquiler y que este cada seis meses tendr un
aumento de por ejemplo 12, 5% (este ltimo el ms utilizado).
El art.1187 del nuevo cdigo remite supletoriamente a lo regulado para la compraventa,
con lo cual el precio puede ser determinado en una suma fija, puede dejarse su fijacin
al arbitrio de un tercero designado de comn acuerdo, o puede ser fijado con referencia
a otra cosa cierta. Se entiende que hay precio vlido si las partes previeron el
procedimiento para determinarlo (art.1133) y para ello se podr recurrir a los modos
anteriormente detallados o una opcin que da la ley menos usual es la de designar de
comn acuerdo, antes o despus del contrato, a un tercero que sea quien fije el valor del
alquiler (por ejemplo la tasacin de dos o tres inmobiliarias), y se lo utiliza
normalmente para las prrrogas contractuales; si no se ponen de acuerdo ser el juez
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Siguientes.
quien fijar el valor del mismo. Y una ltima opcin es fijar el precio del alquiler en
base al valor de otra cosa cierta, por ejemplo el valor del dlar u otra moneda extranjera,
o al precio de la nafta, del ladrillo, del cemento, etc.
CONCLUSIN:
En conclusin, es indudable que el contrato de locacin tiene fines econmicos, el
locador espera obtener de l una renta, un ingreso que lo ayude a solventar sus gastos;
por lo cual, teniendo en cuenta la situacin econmica del pas (ms ahora que
entramos default) en donde la inflacin parece no tener techo, sera utpico pretender
que los alquileres no se fijen haciendo una estimacin de cunto va a ser la prdida del
valor adquisitivo de la moneda, dentro del plazo de la relacin locativa. La misma Corte
Suprema, en el caso Badaro, Adolfo Valentn del 26 de noviembre de 2007, con
fundamento en el Art. 14 bis de la Constitucin, que establece la movilidad de las
jubilaciones, orden indexar el haber de este ciudadano con el ndice variacin salarial.
La sentencia tiene gran importancia porque la Corte, indudablemente, dej de lado al
Art. 7 de ley de Convertibilidad, que es de orden pblico. Si bien en rigor, no modific
el haber jubilatorio, lo que hizo fue mantener constante su poder adquisitivo
actualizando su quantum. Sin embargo, tampoco se puede dejar de considerar que por
un lado se prohbe indexar porque es un factor que contribuye a la inflacin y por el
otro, el locatario quien es la parte dbil de la relacin, requiere de proteccin, y que por
una cuestin de seguridad jurdica deben estar determinadas las condiciones del
contrato, especialmente el precio del alquiler que constituye su principal obligacin. Es
por eso que considero como mejor opcin para ambas partes, el establecer un alquiler
escalonado, ya que as se satisfacen los intereses del locador que puede mantener
constante su poder adquisitivo y el locatario, que tiene conocimiento cierto de cuanto
necesitar para hacerle frente a sus obligaciones.
BIBLIOGRAFA:
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Sebastin Albornos, Llega el nuevo Cdigo Civil y Comercial: qu validez tendrn los contratos que se
pacten en dlares, 14/04/2015, consulta: 19/10/2015, disponible en : http://www.iprofesional.com/notas/209791-
Llega-el-nuevo-Cdigo-Civil-y-Comercial-qu-validez-tendrn-los-contratos-que-se-pacten-en-dlares
* Sofa Ins Farieri: Estudiante de la carrera de Derecho y CS. Sociales. Matrcula:
2005154910. Participacin en calidad de Asistente:
6 CONGRESO NACIONAL DE DERECHO, en septiembre de 2009,
organizado por la Universidad Nacional de Tucumn.
JORNADA NACIONAL DE DERECHO DEL CONSUMIDOR Mayo de
2013, organizado por la UNC.
CONGRESO NACIONAL DE REFORMAS JURDICAS Y PRCTICA
PROFESIONAL, en Mayo de 2014, organizado por la UNC.
EL CONTRATO DE LOCACIN: TEORA Y PRCTICA FORENSE, en
Mayo de 2014, Organizado por la UNC. Seminario Aprobado.
Email: sofifarieri@hotmail.com