BREVES NOTAS SOBRE LA RESPONSABILIDAD POSTCONTRACTUAL EN

CHILE, PARTICULARMENTE EN MATERIA DE CONSUMO.

BRIEF NOTES ON POST CONTRACTUAL LIABILITY IN CHILE, ESPECIALLY

REGARDING CONSUMER'S LAW.

JAVIERA FARAS SOTO 1

RESUMEN: El artculo analiza el tema de la responsabilidad postcontractual como parte

del proceso que significa un contrato y cmo ella ha sido comprendida por la doctrina y
la jurisprudencia con sus notas esenciales (buena fe objetiva) y divergencias. En materia
de consumo, se hace referencia a un reciente fallo de nuestros Tribunales que aplica la
nocin de responsabilidad postcontractual en planes de compensaciones a los
consumidores.

Palabras clave: Responsabilidad post-contractual, culpa post contrahendum, buena fe

objetiva, derecho del consumo.

ABSTRACT: The article analyzes the issue of post-contractual liability as part of the
process that involves and how this notion has been studied by the doctrine and
jurisprudence with its essential notes (objective good faith) and divergences. Attended the
special applicability of this notion on consumer's law, we refer to a recent judgement of
our courts that applies the notion of post-contractual liability in compensation plans for
consumers.

Key words: Post-contractual liability, culpa post contrahendum, objective good faith,
consumer's law.

I. Introduccin:

Una nocin asentada en el trfico jurdico es que un contrato no se agota en el

cumplimiento de sus obligaciones esenciales 2. El vnculo jurdico generado entre los
contratantes conlleva obligaciones antes, durante y despus del perfeccionamiento
contractual, pudiendo sostenerse que entre las partes existe un iter contractual cuya
extensin viene determinada por el tipo de contrato que se trate.

1
Abogado. Licenciada en Derecho y Bachiller en Ciencias Sociales y Humanidades, Pontificia Universidad
Catlica de Chile. Alumna regular del Programa de Doctorado en Derecho, Pontificia Universidad Catlica
de Chile. Becaria CONICYT para estudios de postgrado en Chile CONICYT-PCHA/Doctorado
Nacional/2014-21140540. Direccin Postal: Alameda 340, Santiago, Chile. Direccin electrnica:
jcfarias@uc.cl
2
Esenciales en el sentido comprendido por el artculo 1.444 del Cdigo Civil (CC): Se distinguen en cada
contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son
de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro
contrato diferente (...).

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 Este iter contractual ha sido diseccionado por la doctrina y la jurisprudencia
mediante la sistematizacin de derechos y obligaciones precontractuales 3, contractuales y
recientemente por los denominados postcontractuales 4, los cuales se relacionan con la
nocin de culpa post pactum finitum (culpa post contractual) o culpa post contrahendum
desarrollada primeramente en la jurisprudencia alemana y luego encontrando sustento
codificado en la seccin 280 (1) del BGB 5.

Siguiendo la doctrina clsica del contrato, estas obligaciones no esenciales o

secundarias 6 han sido enmarcadas dentro del contexto de la responsabilidad
extracontractual con todas las consecuencias que ello acarrea 7. No obstante ello, una vez
superada dicha visin esta responsabilidad fue incluyndose progresivamente al interior
de la responsabilidad contractual bajo la idea de la buena fe objetiva que debe regir la
accin de los contratantes durante el iter contractual.

Las obligaciones que originan esta especie de responsabilidad, en principio, han

sido innominadas o determinadas casusticamente. Sin embargo, las exigencias de la
modernidad han llevado a que en determinadas reas, como el Derecho del Consumo,
esta responsabilidad surja a raz de obligaciones que, no obstante estar ubicadas
temporalmente posterior al contrato se encuentran legalmente tipificadas y, con ello,
reforzadas.

A propsito de esta responsabilidad por los deberes secundarios y/o posteriores a

un contrato, estimamos necesario analizar: a) las generalidades sobre la responsabilidad
postcontractual, si es contractual o extracontractual y sus consecuencias; b) los alcances y
aplicabilidad de la responsabilidad postcontractual a nivel de derecho nacional y,
concretamente c) la responsabilidad postcontractual en el mbito de consumo con ocasin
de la sentencia dictada por la Corte de Apelaciones de Santiago en el marco del proceso
del denominado "caso Farmacias" por colusin de precios, prcticas anticompetitivas y
daos a los consumidores.

I. Generalidades sobre la responsabilidad postcontractual:

Entendiendo el contrato como un iter o proceso, es necesario establecer aquellos

momentos que comprende y los hitos que marcan el paso de un estadio al otro. As, la
responsabilidad precontractual surge en las tratativas preliminares (o incluso antes), la

3
BARRIENTOS (2008).
4
TRIGO y MESA (2004) p. 890.
5
Brgerliches Gesetzbuch (BGB) 280 Schadensersatz wegen Pflichtverletzung: (1) Verletzt der
Schuldner eine Pflicht aus dem Schuldverhltnis, so kann der Glubiger Ersatz des hierdurch entstehenden
Schadens verlangen. Dies gilt nicht, wenn der Schuldner die Pflichtverletzung nicht zu vertreten hat. -
Cdigo Civil Alemn: Seccin 280: Daos por incumplimiento: (1) Si el deudor incumple un deber
proveniente del contrato, el acreedor puede demandar indemnizaciones por el dao ocasionado. Esto no se
aplica si el obligado no es responsable por el incumplimiento.
6
Llamadas tambin deberes laterales del contrato.
7
Por ejemplo, en materia de culpa como se anotar infra.

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contractual surge una vez perfeccionado el contrato y hasta su cumplimiento ntegro,
perfecto y oportuno 8.

La responsabilidad postcontractual surgira, entonces, entre los ex-contratantes al

vulnerar ciertas obligaciones o deferencias entre s una vez satisfechas las obligaciones
principales del contrato. Es acaso una responsabilidad independiente de la contractual?
Qu la hace surgir? Y, principalmente por y para qu perviven determinadas
obligaciones a un contrato ya cumplido?

Una primera respuesta a estas interrogantes es sostener, como la doctrina clsica,

que todas aquellos actos u omisiones posteriores al perfeccionamiento del contrato que no
inciden directamente en su cumplimiento y que afectan a los excontratantes son fuente de
responsabilidad extracontractual 9. As, habindose cumplido el contrato, ningn
problema de responsabilidad podra suscitarse entre los excontratantes con ocasin del
mismo. Desde el da en que desaparece el contrato cesa de producir efectos; no tiene
fuerza bastante despus de su desaparicin para cambiar la naturaleza de la
responsabilidad 10.

Para el entendimiento contractual clsico, todas aquellas obligaciones surgidas

con posterioridad al perfeccionamiento del contrato podran dar lugar a pretensiones
independientes del contrato que las causaba, que se tena por indefectiblemente sellado al
consumarse sus obligaciones y derechos sustanciales. Todo aquello que excediera la
realidad esttica de dicho constructo daba forma a otros institutos jurdicos
independientes del contrato ya cumplido o consumado y nacidas al derecho una vez
fenecido el contrato, por ejemplo, el caso de la accin por vicios redhibitorios.

Una segunda respuesta es lo sostenido por la jurisprudencia y doctrina alemanas

de principios de siglo XX, reflejada en la reforma al Cdigo Civil Alemn del ao 2002,
para el cual estas acciones u omisiones generadoras de responsabilidad, como se ver,
eran parte de la naturaleza del contrato, pero se activaban o surgan a la vida jurdica una
vez satisfecha la obligacin principal que encerraba ste.

De esta forma lo previ la jurisprudencia alemana al resolver el 26 de septiembre

de 1925 el Tribunal del Imperio (Reichsgericht) que una vez consumada una cesin de
crditos el cedente contina obligado a no obstaculizar la actividad del cesionario
respecto del crdito cedido 11. En sentencia del 3 de febrero de 1926 el Tribunal

8
Art. 1.556 del CC que, a propsito de la indemnizacin de perjuicios da los caracteres que debe revestir el
cumplimiento del contrato.
9
MAZEAUD (1929) p. 571.
10
MAZEAUD (1929) p. 572. Esta misma postura es la sostenida por el autor para la responsabilidad
precontractual, en oposicin a la "ficcin de von Ihering" en la materia. As: Los problemas de
responsabilidad que pueden nacer aun con ocasin del contrato futuro o pasado, son problemas de
responsabilidad delictual. Cabe sealar que hay autores (ERP (2004) p. 364) que sostienen que la
responsabilidad postcontractual es espejo de la precontractual (entre otros motivos, por su desarrollo
paralelo en la doctrina germana), por lo que las crticas y alabanzas son comunes para ambas en
determinados aspectos. Por ejemplo, su fundamentacin en la buena fe objetiva.
11
RGZ 111 (1926) pp. 298-305. Citado en CORDEIRO (1991) p. 148.

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nuevamente alent esta doctrina al prever que, expirado un contrato de edicin, el titular
del derecho de publicacin segua obligado a no hacer nuevas ediciones sino una vez
agotadas las anteriores 12.

Ante estos fallos, la doctrina alemana fundament este fenmeno de las

obligaciones post-contractuales en la naturaleza intrnseca de ciertas relaciones jurdicas
que las llevaran a producir efectos despus del cumplimiento o extincin del contrato 13 y
que surgiran a la vida jurdica a propsito de la finalizacin del mismo.

Esta ultractividad de los efectos contractuales fue sistematizada por la doctrina

alemana 14 y conceptualizada como aquellas consecuencias de relevancia jurdica cuya
fuente es el contrato pero que se despliegan con posterioridad a la consumacin de las
prestaciones principales, entendindose integradas en los efectos contractuales en virtud
del principio de la buena fe 15 que impone deberes especficos una vez terminado el
contrato, variables segn el caso 16.

Si son efectos contractuales ultraactivos cul es el fundamento, entonces, de la

distincin entre la responsabilidad contractual y post-contractual respecto de dichas
obligaciones? Adems de la distincin temporal respecto a la poca en que esas
obligaciones producen efectos, el fundamento puede residir en que mediante esta
responsabilidad se busca impedir actos u omisiones travs de las cuales a) una parte
pudiera privar a otra de una ventaja legtimamente adquirida a travs del contrato 17 o b)

12
RGZ 113 (1926) pp. 70-78. Citado en CORDEIRO (1991) p. 148. En este ltimo fallo se hace referencia a
la fuente de dicha obligacin postcontractual al indicar: el deber de lealtad derivado de los usos del
comercio dominado por la buena fe es de la propia esencia del contrato de prestacin de servicios, en
virtud del cual las partes siguen vinculadas. A esta clase de deberes pertenece (...) el contrato de
publicacin que vincula al titular a no competir con el editor.
13
HEIL (1937), con ocasin de las relaciones laborales.
14
LARENZ (1958) p. 18. ESSER y SCHMIDT (1984) p. 41. Las denominan deberes de lealtad de efecto
ulterior entre los excontratantes.
15
La buena fe en su fase objetiva. Si bien excede las lneas de este trabajo hacerse cargo del concepto de
buena fe objetiva, los autores (MARTINS COSTA (2004) p. 113, JORDANO FRAGA (1987) p. 140) han
sealado que ella corresponde a la buena fe en la ejecucin del contrato, sea amplindolo (funcin
integradora) o restringindolo en vistas de la funcionalidad de la prestacin. Ella limita el poder de exigir
que tiene el acreedor sobre el deudor en todos los casos en que la pretensin del primero sera desleal o
incorrecta, en esa misma medida se limita el mbito de lo debido por el deudor, y por consiguiente se
aumentan las posibilidades de liberacin de ste. Del mismo modo, LPEZ SANTA-MARA (2001) p. 406
seala que este principio morigerador de la autonoma de la voluntad en materia contractual permite
equilibrar el respeto debido a la palabra empeada (la fuerza obligatoria del contrato) con los
requerimientos de la justicia, mximo desidertum del Derecho.
16
FACCO (2009) p. 19.
17
FACCO (2009) p. 17. En esta lnea, es interesante mencionar que el artculo 241 (2) del BGB expone:
Das Schuldverhltnis kann nach seinem Inhalt jeden Teil zur Rcksicht auf die Rechte, Rechtsgter und
Interessen des anderen Teils verpflichten.- Una obligacin, dependiendo de su contenido, obliga a cada
parte a tomar en consideracin los derechos, intereses y expectativas de la otra parte. Si el contenido de la
obligacin incluye la buena fe en su faz objetiva ello obliga a los contratantes a tener presente en todo
momento los derechos, intereses y prerrogativas de cada uno, por lo que el privar de una ventaja
legtimamente adquirida mediante accin u omisin generar responsabilidad.

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peligrara o frustrara la finalidad del mismo 18. Esta idea es la que constituye el sustrato
dogmtico de la denominada culpa post pactum finitum o culpa post contrahendum.

Estos efectos estn ntimamente vinculados con los denominados deberes

secundarios de conducta 19 u obligaciones complementarias 20 cuyo cumplimiento en la
etapa postcontractual, permiten producir una ordenada y completa liquidacin de los
efectos que la relacin contractual haya producido, incluso despus de su
consumacin" 21 y, del mismo modo, su incumplimiento generar responsabilidad por los
daos ocasionados.

As, en la responsabilidad postcontractual se engarzan tres elementos en un

crculo virtuoso: obligaciones que provienen de la naturaleza misma del contrato,
llamadas a producir efectos una vez ejecutado ste y cuyo fundamento ltimo es la buena
fe entre los contratantes. A la inversa, la buena fe de los contratantes obliga no slo a las
prestaciones contractuales sino a todas aquellas que vienen de la naturaleza de la
obligacin y que pueden producir efectos posteriormente 22.

Hay una tercera y mixta respuesta sobre esta clase de responsabilidad. Un autor
considera que la responsabilidad postcontractual ser contractual si encuentra su causa en
la violacin de un deber legal o en las previsiones tcitas del contracto cuya violacin
lleven a frustrar la ventaja obtenida al celebrarlo y extracontractual en los dems casos 23.
En pos de esta idea, hay quienes sostienen que esta responsabilidad ser contractual
cuando el deber secundario de conducta vulnerado tiene vinculacin directa con la
ejecucin de la obligacin principal; si la vinculacin es indirecta u ocasional, ser
extracontractual 24.

Frente a las respuestas desarrolladas, nos inclinamos por sostener que esta
responsabilidad es en todas las hiptesis una subespecie de responsabilidad contractual,
por cuanto la causa eficiente de ella es la existencia (pasada) de un contrato, no pudiendo
ser considerados extraos a l los deberes secundarios o accesorios que propendan a
preservar las ventajas adquiridas o evitar frustrarlo.

As, tal como sostiene LARENZ, estos deberes secundarios u obligaciones post-
contractuales tienen su fundamento en el contrato y son actualizadas con posterioridad a
l (cuando ha sido consumado). De ese modo, como ejemplifica, en un contrato de

18
Sentencia del Tribunal Supremo Alemn (BGH) del 24 de octubre de 1989. Citado en DONNINI (2004) p.
241. Ejemplo de ello son aquellas obligaciones de no hacer que en caso de ser violadas obstan a que el
contrato celebrado y extinguido produzca sus efectos propios.
19
SOLARTE (2004) pp. 305-309. A modo ejemplar, ellos seran de proteccin, informacin, consejo,
fidelidad, reserva o secreto. Su aplicabilidad en materia de consumo es evidente.
20
BETTI (1969) p. 104.
21
MORELLO (1974) p. 76.
22
Es la misma lectura del artculo 1546 del CC. A nivel comparado, este principio tambin se encuentra
consagrado en los artculos 242 del BGB, 1134 del Cdigo Civil francs, 1258 del Cdigo Civil espaol,
239 del Cdigo Civil portugus, 1198 del Cdigo Civil argentino, 1175 del Cdigo Civil italiano y 422 del
Cdigo Civil brasilero.
23
LEIVA (2002) p. 1337.
24
JORDANO (1987) p. 140. SANTOS BALLESTEROS (2004) p. 236

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arrendamiento ya terminado subsisten determinados deberes de consideracin o lealtad,
como el caso del locatario que concluye de arrendar un lugar para un consultorio que
tiene derecho a que se le permita, por un tiempo razonable, dejar un cartel para indicar su
nueva direccin 25.

Del mismo modo, reputada doctrina sostiene que al convertirse la buena fe en

fuente de de obligaciones accesorias de la prestacin principal y producirse una integracin de la
regulacin contractual u obligacional, se produce una ampliacin del mbito de la responsabilidad
contractual propiamente tal pues, en efecto, la virtualidad de estas obligaciones accesorias
consiste en que la violacin de las mismas da lugar a la responsabilidad contractual 26.

Al concluir que estamos frente a una especie de responsabilidad de naturaleza

contractual, las aplicaciones prcticas no son balad. En efecto, pinsese en el rol que
juega la culpa como factor de atribucin de responsabilidad y el rgimen de culpa
presunta que ampara al acreedor respecto del deudor 27. Si la responsabilidad post-
contractual fuera del orden extracontractual, la culpa del deudor no podra presumirse y
debera ser acreditada en juicio al igual que todos los requisitos para esta clase de
responsabilidad. Sin embargo, bajo el rgimen contractual, la culpa del deudor puede
presumirse 28, simplificando el procedimiento al acreedor afectado con ese
incumplimiento.

Del mismo modo, en materia de prescripcin para demandar los perjuicios

originados de la vulneracin de obligaciones post-contractuales. En la hiptesis de su
naturaleza contractual, el plazo prescriptivo sera de 5 aos contados desde el
perfeccionamiento del contrato que dio origen a dicha obligacin 29, pero si el dao es
ocasionado pasado dicho perodo? 30 Puede bien recurrirse a las reglas de responsabilidad
extracontractual y, en dicho evento, usar el plazo de prescripcin de 4 aos desde la
ocurrencia del hecho u omisin ilcitos 31, perdiendo as la vinculacin contractual de
dicha vulneracin y considerndola como una infraccin autnoma a un deber general de
no daar a terceros 32.

25
LARENZ (1958) p. 117. Otro ejemplo dado por el autor es de aqul del vendedor de un inmueble que es
dueo de la propiedad contigua y se abstiene de edificar con el objeto de no desmerecer el valor de la
propiedad objeto de la venta.
26
JORDANO (1987) pp.- 137-141. En igual sentido YZQUIERDO TOLSADA (2001) pp. 96-97, TRIGO y MESA
(2004) p. 890.
27
En Chile, dicho rgimen es resultado de la conjugacin de los artculos 47, 1671 y 1547 del CC.
28
Habindose acreditado los antecedentes que permitan deducir que existi culpa, es decir, el
incumplimiento.
29
Art. 2515 CC.
30
Como ocurre generalmente con las obligaciones relacionadas a la construccin, respecto de las cuales el
legislador ha reglado plazos especficos de prescripcin (CC, Ley General de Urbanismo y Construcciones,
entre otros).
31
Art. 2332 CC.
32
En Chile, la responsabilidad extracontractual no es tpica, por lo que es posible que as como supuestos
de responsabilidad precontractual son considerados como responsabilidad extracontractual, del mismo
modo puede ocurrir con la post-contractual. SAN MARTIN (2013) p. 320.

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 En general, la jurisprudencia nacional se ha inclinado por la primera opcin al
estimar de fuente contractual estas obligaciones 33 as como el asumir su plazo
prescriptivo 34 con el objeto de no preservar una incertidumbre indefinida. Mientras que la
jurisprudencia internacional, por su parte, se remite a considerar estas obligaciones con
un carcter extracontractual por sostener que no se sitan en la rbita estricta de lo
pactado 35.

Habiendo asumido la posicin contractual sobre la responsabilidad post-

contractual frente a la panormica descrita, es necesario aterrizarla en nuestro pas.

II. La responsabilidad postcontractual en Chile, alcances doctrinarios y

jurisprudenciales.

Respecto de esta responsabilidad, en general la doctrina nacional la ha vinculado

con el principio de buena fe en su faz objetiva sealando que incluso despus de
terminada la relacin contractual (en la liquidacin del contrato) la regla de la buena fe
objetiva sobrevive imponiendo deberes especficos que dependen de las circunstancias;
siendo la idea general el impedir conductas mediante las cuales una parte pudiere
disminuir las ventajas patrimoniales legtimas de otra 36.

33
En efecto, la Excelentsima Corte Suprema con fecha 14 de octubre del 2008 fall que: "La
responsabilidad postcontractual se rige, por las normas de la responsabilidad contractual, por ser sta la
norma general en materia de responsabilidad. Adems, la responsabilidad postcontractual deriva del
incumplimiento del deber accesorio de lealtad, probidad y buena fe, tutelado por el artculo 1546 del
Cdigo Civil, dichas obligaciones accesorias no pueden considerarse ajenas al contrato" (Considerando
14). En el mismo sentido, Corte de Apelaciones de Concepcin con fecha 08 de julio del 2006
(Considerando 14). No obstante ello, realiza una curiosa aplicacin de la teora de la causalidad (propia de
la responsabilidad extracontractual) respecto de esta especie de responsabilidad: "(...) En la especie, si
suprimimos mentalmente el contrato de compraventa, mutuo, hipoteca y alzamientos, de fecha 28 de
noviembre del ao 1997, desaparece la infraccin cometida por el banco demandado, quien se ampara en
dicho texto contractual (para enviar a un deudor moroso a DICOM cuando ste ya haba pagado la deuda
hipotecaria en su integridad) (...)". En la responsabilidad contractual no es necesario recurrir a este tpico
para justificar el vnculo causal entre el incumplimiento de una obligacin contractual y el dao.
34
En ese sentido LEIVA (2002) p. 1337 seala: El perodo postcontractual se extiende en el tiempo hasta un
plazo indeterminado que a mi entender debe coincidir con el de la prescripcin liberatoria. En nuestro
pas, la sentencia rol C-2237-2012 del 3 Juzgado de Letras de Calama de fecha 07 de mayo del 2014 sobre
indemnizacin de perjuicios seala en su considerando 30: (...) Sobre este punto, el tribunal estima que, si
bien es un hecho cierto que los contratos terminaron en el mes de julio de 2007, debe desestimarse esta
alegacin toda vez que nuestra doctrina ha distinguido el periodo postcontratual, como aquel que se inicia
al satisfacer las obligaciones principales del contrato, por lo que si las obligaciones principales del
contrato no se cumplen la responsabilidad ser contractual. En autos las alegaciones que hace la actora
miran al cumplimiento de las obligaciones contractuales incumplidas, toda vez que reclama, entre otras,
prestaciones que se derivan del cumplimiento del contrato, como lucro cesante, obligaciones que son
principales. Con todo, el perodo postcontractual se extiende en el tiempo hasta un periodo indeterminado,
que coincide con la prescripcin liberatoria.
35
Es el caso del Tribunal Supremo Espaol segn lo expuesto por YZQUIERDO TOLSADA (2001) p. 96.
36
LPEZ SANTA-MARA (2001) pp. 405-406. Dentro de estos deberes especficos se encontraran, para la
doctrina nacional, el del secreto profesional, el de reserva de secretos industriales. La validez general de
este principio respecto de las relaciones poscontractuales entre las partes se ha reconocido en materia
laboral (IRURETA (2011)) y comercial (UGARTE (2012)).

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 As, la trascendencia que cobra la buena fe objetiva alcanza hasta momentos
incluso ulteriores a la terminacin del contrato imponiendo estos deberes especficos que
comparten un factor comn: el de los contratantes 37 de comportarse correcta y lealmente
en sus relaciones mutuas, todo ello analizado desde una perspectiva abstracta en base a la
equidad, a los usos y, en general, al modelo del hombre razonable 38.

Tambin se ha sealado que el iter contractual exige que las partes mantengan
atencin a la confianza depositada entre ellas y a las legtimas expectativas creadas. Por
ello, la grave desaprensin de los intereses del otro contratante, tanto en su fase
precontractual como postcontractual, es fuente de responsabilidad respectiva 39.

Nuestra jurisprudencia nacional al pronunciarse sobre esta clase de

responsabilidad siempre lo hace aparejada al concepto de buena fe, por cuanto dicha
nocin lleva a trascender la literalidad del contrato y, por consiguiente, ampla la
responsabilidad contractual llegando al surgimiento de la responsabilidad en estudio
como su especie. Al efecto, se ha fallado que:
a) La aplicabilidad de la buena fe trasciende todo el iter contractual: La buena fe, al
ser un principio general del derecho y en especial de la contratacin civil, se
debe considerar su aplicacin en todo el iter contractual, desde la etapa de
tratativas preliminares, la celebracin del contrato, ejecucin del mismo,
interpretacin contractual e inclusive el perodo postcontractual 40 41-42
b) La equidad de las reglas aplicables a los contratantes lo debe ser incluso al
finalizar el contrato. As, no es equitativo que un contratante pretenda que, en las
liquidaciones monetarias que emanan de un mismo contrato, se aplique un
rgimen de clculo en cuanto ello le favorece y a la vez rechace que esa misma
frmula se aplique en beneficio de su contraparte, puesto que de ser as se
contravendra la doctrina de los actos propios. Llevada al campo contractual esta
doctrina es la que ms se aviene con la justicia y equidad y con la buena fe
contractual que exige de todas las partes el artculo 1546 del Cdigo Civil. 43
c) La buena fe objetiva es el aliciente a la colaboracin mutua entre las partes, por
cuanto ella extiende el deber literal de la prestacin hasta llegar a ms all de su
solo cumplimiento: Se trata, entonces, de una extensin del deber de prestacin,
conforme a los dictados de la buena fe contractual, conjugando a los contratantes
en una conducta de colaboracin mutua en el cumplimiento de sus obligaciones,
orientados a todo aquello que deriva de la naturaleza de la obligacin que cada
quien debe acatar (...) el principio de la buena fe impone a las partes de un
contrato el deber de lealtad y correccin frente a la otra durante todo el iter
contractual. O sea, desde las conversaciones preliminares o fase precontractual,

37
Tambin aplicable a futuros o excontratantes en su caso.
38
LPEZ SANTA-MARA (2001) p. 344
39
SAN MARTN (2013) p. 318 y p.322.
40
Rol 1872-2010 (2011): Corte Suprema, 18 de agosto del 2011 (indemnizacin de perjuicios).
41
Rol 2594-2007 (2008): Corte Suprema, 21 de julio de 2008 (indemnizacin de perjuicios).
42
Rol 785-2008 (2009): Corte Suprema, 13 de agosto de 2009 (accin de nulidad relativa).
43
Rol 5462-1997 (1998): Corte Suprema, 27 de julio de 1998 (indemnizacin de perjuicios).

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 pasando por la celebracin, hasta la ejecucin del contrato y las relaciones
postcontractuales. 44- 45- 46

Del mismo modo, como se seal supra, la jurisprudencia nacional entiende que
esta responsabilidad estara enmarcada en el contexto de la responsabilidad contractual.

Esta panormica expuesta en materia de contratacin civil no es de aplicacin

general. Hay reas, como por ejemplo el Derecho de Consumo, donde las obligaciones
posteriores al perfeccionamiento del contrato de consumo han sido tipificadas: la buena
fe objetiva ha sido concretizada en normas legales y su vulneracin acarrea tantas o
mayores consecuencias a los proveedores que no han tenido en consideracin los
intereses de los consumidores. Es el tpico que veremos a continuacin.

III. Su aplicacin en materia de consumo, a propsito de la sentencia rol 109-

2014 de la Corte de Apelaciones de Santiago.

La responsabilidad post-contractual viene dada por la observancia de

determinados deberes que, originados en el contrato, se activan o actualizan una vez
cumplida la prestacin o satisfecho la acreencia. Estos deberes son en su mayora
innominados y de origen jurisprudencial, no obstante los esfuerzos doctrinarios en pos de
su clasificacin 47.

Sin embargo, hay un rea del Derecho donde estos deberes han sido tipificados: el
Derecho del Consumo 48. As, en Chile y en Brasil, con su respectiva legislacin de
proteccin del consumidor 49 se han tipificado determinadas obligaciones cuyo
fundamento axiolgico es la buena fe objetiva, a tal punto que ella es considerada como
una norma de orden pblico econmico 50.

44
Rol 2073-2013 (2014): Corte Suprema, 29 de mayo de 2014 (cumplimiento forzado de contrato e
indemnizacin), considerandos 11 y 12.
45
Rol 430-2010 (2011): Corte Suprema, 07 de junio de 2011 (cumplimiento forzado de contrato e
indemnizacin), considerandos 3 y 4 de sentencia de reemplazo.
46
Rol 137-2010 (2011): Corte Suprema, 04 de julio de 2011 (indemnizacin de perjuicios), considerandos
7 y 8.
47
SOLARTE (2004).
48
Precursor en la materia ha sido el derecho europeo el cual, mediante diferentes proyectos de unificacin y
armonizacin del derecho privado, ha tipificado determinados deberes secundarios; como el deber de
proporcionar informacin postcontractual en materia de contratacin electrnica de consumo mediante la
Directiva 2011/83/UE.
49
Ley 19.496 (D.O. 07.03.1997) y Cdigo da Defensa do Consumidor (Lei n 8078/90).
50
De acuerdo a AGUIAR (1995) pp. 24-25, el artculo 4 pargrafo del Cdigo de Defensa do Consumidor
reviste ese carcter. La norma indica: Art. 4 A Poltica Nacional das Relaes de Consumo tem por
objetivo o atendimento das necessidades dos consumidores, o respeito sua dignidade, sade e segurana,
a proteo de seus interesses econmicos, a melhoria da sua qualidade de vida, bem como a transparncia
e harmonia das relaes de consumo, atendidos os seguintes princpios: III - harmonizao dos interesses
dos participantes das relaes de consumo e compatibilizao da proteo do consumidor com a
necessidade de desenvolvimento econmico e tecnolgico, de modo a viabilizar os princpios nos quais se
funda a ordem econmica, sempre com base na boa-f e equilbrio nas relaes entre consumidores e
fornecedores;

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 En Chile, desde la nulidad de las clusulas contractuales contrarias a la buena fe51
(artculo 16 letra g) Ley 19.496) hasta la tipificacin de derechos del consumidor/deberes
del proveedor (artculos 3 y ss. -derechos irrenunciables-; 12 y ss.- obligaciones
especficas de los proveedores-; 18 y ss. -responsabilidad por incumplimiento-, 37 y ss. -
responsabilidad por productos de crdito financiero- ; 40 y ss. -prestaciones de servicios-,
44 y ss.-seguridad en el consumo-), es una de las reas donde mayores obligaciones post-
contractuales encontramos.

La tipificacin de estos deberes en los cuerpos legales cumple dos finalidades: a)

reforzar su aplicabilidad y extender su conocimiento a los potenciales contratantes y b)
permitir al operador jurdico realizar interpretaciones anlogas en razn de esta
positivizacin de deberes de buena fe.

Esta tipificacin de deberes secundarios de conducta es la reaccin natural del

derecho al verse enfrentado a la realidad social que bulle en una economizada maraa de
mercado y consumo, con el objeto de facilitar las relaciones econmicas entre las
personas y, con ellas, la circulacin de la riqueza, el intercambio de bienes y de los
servicios.

El reconocimiento del carcter post-contractual de estas obligaciones es lo que

motiva el comentar la sentencia rol 109-2014 de la Corte de Apelaciones de Santiago de
fecha 17 de noviembre del 2014. El Servicio Nacional de Consumidor (SERNAC) dedujo
demanda en defensa del inters colectivo de los consumidores para que se declarara la
responsabilidad infraccional de Farmacias Ahumada S.A.(FASA) en razn de haber
implementado de un Plan de Compensacin econmica y directa a los consumidores que
hubieren adquirido cualquiera de los medicamentos involucrados en el fraude de colusin
de precios que involucr a dicha empresa, plan que contravena las disposiciones de la
Ley 19.496. En su defensa, FASA seal que dicho Plan de Compensacin estaba ajeno a
las normas sobre proteccin del consumidor, por cuanto era un acto totalmente
independiente de la venta fraudulenta de medicamentos.

La demanda del SERNAC es rechazada en primera instancia, siendo conocida por

la Corte de Apelaciones mediante recurso de casacin en la forma (que es rechazado) y
apelacin (que es acogido). En sus considerandos esta sentencia establece las bases de la
responsabilidad que afecta a los proveedores posterior al contrato de consumo (venta de
medicamentos) y cmo la concepcin unitaria de acto de consumo permite desprender
que entre el proveedor y el consumidor existe un proceso dinmico de contratacin que,
desde el inicio hasta el fin y ms all, obliga a todas las cosas que emanan de la
naturaleza de dicho acto.

51
Concepto de buena fe pro consumitore. Al efecto la norma dispone: Artculo 16.- No producirn efecto
alguno en los contratos de adhesin las clusulas o estipulaciones que g) En contra de las exigencias de la
buena fe, atendiendo para estos efectos a parmetros objetivos, causen en perjuicio del consumidor, un
desequilibrio importante en los derechos y obligaciones que para las partes se deriven del contrato. Para
ello se atender a la finalidad del contrato y a las disposiciones especiales o generales que lo rigen. Se
presumir que dichas clusulas se encuentran ajustadas a exigencias de la buena fe, si los contratos a que
pertenecen han sido revisados y autorizados por un rgano administrativo en ejecucin de sus facultades
legales.

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 En efecto, independiente de la distancia temporal entre el Plan de Compensacin
(2009) y la venta fraudulenta de medicamentos (2007-2008), la Corte expone 52 que: (...)
el plan constituye en s un acto jurdico entre el proveedor abusivo y el consumidor
abusado, que cae de lleno en el mbito de aplicacin de esa ley, cuyo artculo 2 a),
todava, prescribe que "Quedan sujetos a las disposiciones de esta ley: a) Los actos
jurdicos que, de conformidad a lo preceptuado en el Cdigo de Comercio u otras
disposiciones legales, tengan el carcter de mercantiles para el proveedor y civiles para
el consumidor." No puede ponerse razonablemente en duda que es sa justamente la
situacin. El plan es un consecuente inmediato y directo de las provisiones irregulares,
que justamente por mantenerse an vigentes, dan pbulo a la culposa a comprometerse
en el intento de regularizacin. Fasa procede en se como proveedora ilcitamente
enriquecida; sus destinatarios, como consumidores a reparar, restituyndoles el
sobreprecio que les cobr.

Del mismo modo, el considerando 25 seala: La compraventa de remedios que

se halla en la gnesis del tema sub ius, no se agot jurdicamente con la entrega de la
cosa vendida y el pago del precio. El proveedor continu ligado a los consumidores al
menos en las dos aristas que aqu resultan destacables. Primero, el aseguramiento que el
producto enajenado sirviese al estricto y muy riguroso propsito de salubridad que
constituye su razn de ser, de modo que la venta mantiene atado al expendedor por
mientras lata semejante contingencia. Segundo, la recomposicin de cualquier defecto,
error o vicio, cuanto ms si consciente, que desiguale o desequilibre la razonable
equiparidad o proporcionalidad de los intereses de los concernidos, cuando generadores
de consecuencias perniciosas. En el derecho del consumidor ambos aspectos asumen el
carcter de deberes laterales, que alguna doctrina tambin llama secundarios. (...) La
postcontractualidad de la ms actual doctrina no concibe los deberes laterales como
autnomos del contrato, sino como elementos del mismo, del que forman parte y, por
consiguiente, su inclusividad comprende todo lo relativo a su entera satisfaccin,
principalmente en los dos tpicos destacados. Es la permanencia del vnculo entre los
contratantes lo que origina la responsabilidad contractual y post-contractual, permanencia
que responde a la buena fe objetiva como fundamento ltimo.

Como corolario de esto y en lo aplicable al caso, el considerando 29 expone que:

La obligacin lateral de devolver lo ilegtimamente percibido, que en esta clase de
operaciones forma parte de la responsabilidad postcontractual de la empresa,
lgicamente ha subsistido hasta que las condiciones de los expendios se regularicen, con
el correspondiente reembolso o compensacin. En este sentido, la oferta que contiene el
Plan es una prolongacin de las ventas ilcitas, destinada a enderezarlas, a sanearlas, y
es por ello que a la impugnada la vincula el artculo 12 de la Ley 19.496 53, que abraza o
atenaza esa restitucin.

52
Rol 109-2014 (2014): Corte de Apelaciones de Santiago, 17 de noviembre de 2014 (accin infraccional
por inters difuso o colectivo), considerando 24.
53
Ley 19.496: Artculo 12.- Todo proveedor de bienes o servicios estar obligado a respetar los trminos,
condiciones y modalidades conforme a las cuales se hubiere ofrecido o convenido con el consumidor la
entrega del bien o la prestacin del servicio.

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 La responsabilidad post-contractual del proveedor es propia e intransferible,
mxime en su caso por cuanto, al ser la parte ms fuerte del contrato de consumo, debe
actuar con mayor diligencia y lealtad respecto a su contraparte. Por ello resulta
insostenible para la Corte la alegacin de FASA en orden a decidir compensar
econmicamente y en forma directa, sin necesidad de juicio, trmite o resolucin alguna
y que dicha compensacin no pudo realizarse "porque los consumidores no efectuaron el
trmite para recuperar lo suyo" 54.

Esta sentencia clarifica sobre la obligacin que pesa en los proveedores en torno
al acto de consumo en el cual, en el caso concreto, no se agot slo con la venta del
medicamento sino que prosigui hasta el entero reembolso del dinero mal habido con su
venta.

Una vez cumplida la obligacin de proveer el medicamento y recibir el precio, el

proveedor continu ligado al consumidor tanto en el aspecto de seguridad del producto
como en el evento (que aqu ocurri) de haberse realizado un pago indebido del mismo.

Estas obligaciones que pueden ser entendidas como deberes secundarios de

conducta o efectos ultraactivos del contrato de consumo aqu forman parte de l, en un
continuum indisoluble y cuya consecuencia manifiesta es el facilitar al contratante
afectado (generalmente, el ms dbil) la provisin de mecanismos aptos para exigir lo
que le es debido contractualmente segn el comportamiento leal y diligente de los
hombres.

IV. Conclusiones:
En estas breves notas sobre la responsabilidad post-contractual podemos sealar:
1. En el contrato, como proceso dinmico que se desarrolla en el tiempo, podemos
identificar un iter y diversas etapas en l, siendo la ms reciente en estudio y
aparicin la de la responsabilidad post-contractual.
2. Su conceptualizacin es obra principalmente germnica. Bebiendo de su smil en
las antpodas (responsabilidad pre-contractual) ella pas de ser una
responsabilidad extracontractual a volverse cada vez ms parte del contrato, esto
por los alcances de la buena fe en su faz objetiva.
3. Esta responsabilidad es as conceptualizada como aquella proveniente de los
deberes especficos o secundarios de lealtad a la palabra empeada con el
propsito de impedir conductas que disminuyan las ventajas legtimamente
adquiridas o que frustren el objetivo del contrato, sea prximo o mediato.
4. En nuestro pas la responsabilidad post-contractual es subsumida dentro de la
responsabilidad contractual, por cuanto se entienden como parte del contrato todas
estas obligaciones anexas destinadas a preservar los derechos adquiridos y a que
el contrato surta efectos en la vida jurdica, estimando que en materia de
prescripcin y de culpabilidad se aplican sus mismas reglas.

54
Rol 109-2014 (2014): Corte de Apelaciones de Santiago, 17 de noviembre de 2014 (accin infraccional
por inters difuso o colectivo), considerando 35.

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 5. Los deberes de los cuales surge esta especialsima responsabilidad en
determinadas reas se encuentran tipificados, particularmente en materia de
derecho del Consumidor. Esta tipificacin es siempre a modo ejemplar, pues por
su intermedio no se pueden restringir los alcances de la buena fe objetiva que
trasciende todo el iter contractual y que origina esta clase de responsabilidad.
6. En materia de consumo, as como en otras materias en las que exista una clara
asimetra contractual, estimamos que los deberes secundarios de conducta
debieren sistematizarse en cuerpos de conocimiento general ms que entregados a
la casustica jurisprudencial; por cuanto ello constituira un refuerzo eficaz para
proteger al contratante ms dbil y dar certeza jurdica al contratante ms fuerte.
7. La idea final es que la responsabilidad post-contractual aqu analizada es hija de la
buena fe objetiva, la cual da el giro copernicano respecto de estas particulares
obligaciones que entran en escena una vez cumplido el contrato. Ella conlleva a la
superacin del clsico y liberal antagonismo de los contratantes 55 a una relacin
de cooperacin y solidaridad entre ellos, lo que contribuye a dibujar la relacin
contractual no de forma esttica sino dinmica y viva, necesaria de preservar en el
tiempo segn los intereses de las partes.

55
Reflejado en la frmula neminem laedere y de que beba Mazeaud al realizar su crtica frente a esta
responsabilidad.

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 BIBLIOGRAFA CITADA

AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado de (1995): "A Boa-f na relao de consumo". Revista de
Direito do Consumidor, n. 14: pp. 20-27.

BARRIENTOS ZAMORANO, MARCELO (2008): Daos y deberes en las tratativas

preliminares de un contrato. (Santiago, Legal Publishing).

BETTI, Emilio (1969): Teora general de las obligaciones - Traduccin de la edicin

italiana por Jos Luis de los Mozos. (Madrid, Editorial Revista de Derecho Privado).

CORDEIRO, Antonio Menezes (1991): Da ps-eficcia das obrigaes. Estudos de direito

civil (Coimbra, Almedina).

DONNINI, Rogrio Ferraz (2004): Responsabilidade ps-contratual no novo cdigo civil e

no cdigo de defesa do consumidor (So Paulo, Saraiva).

ERP, Sjef van (2004): The Pre-Contractual Stage, en S.A. Hartkamp et al. (eds.),
Towards a European Civil Code (Netherlands, Kluwer Law International).

ESSER, Josef y SCHMIDT, Eike (1984): Schuldrecht Allgemeiner Teil (Heidelberg, UTB
fr Wissenschaft).

FACCO, Javier Humberto (2009): "Ultraactividad de ciertos efectos contractuales",

Revista de responsabilidad civil y seguros: publicacin mensual de doctrina,
jurisprudencia y legislacin, ao 11, N 7: pp. 16-27.

HEIL, Willi (1937): Die Nachwirkungen der Treupficht des Arbeitsverhltnisses

(Heidelberg, UTB fr Wissenschaft).

IRURETA URIARTE, Pedro (2011): "Vigencia Del Principio De La Buena Fe En El

Derecho Del Trabajo Chileno", Revista Ius et Praxis, ao 17, N 2: pp. 133 - 188.

JORDANO FRAGA, Francisco (1987): La responsabilidad contractual (Madrid, Editorial

Civitas S.A.).

LARENZ, Karl (1958): Derecho de las obligaciones - Traduccin de Jaime Santos Briz
(Madrid, Editorial Revista de Derecho Privado).

LEIVA FERNNDEZ, Luis (2002): "La responsabilidad postcontractual". La Ley 2002-D:

pp. 1336-1342 (Buenos Aires, Thomson Reuters).

LPEZ SANTA MARA, Jorge (2001): Los Contratos Parte General - Tomo II (Santiago,
Editorial Jurdica de Chile).

Pgina 14 de 17
MARTINS COSTA, Judith (2004): "La buena fe objetiva y el cumplimiento de las
obligaciones" en Crdoba, Marcos (director), Tratado de la Buena Fe en el Derecho
(Buenos Aires, La Ley) pp. 85-122.

MAZEAUD, Henri (1929): "Responsabilidad delictual y responsabilidad contractual",

Reveu trimesirielle de Droit Civil: pp. 551-578. (traduccin de Gonzalo Barriga
Errzuriz).

MORELLO, Augusto (1979): Indemnizacin del dao contractual (La Plata, Librera
Editora Platense).

SAN MARTIN NEIRA, Lilian (2013): "Responsabilidad precontractual por ruptura

injustificada de negociaciones". Revista Chilena de Derecho, vol. 40 N 1: pp. 315 - 322.
SANTOS BALLESTEROS, Jorge (2004): Instituciones de responsabilidad civil Tomo II
(Bogot, Javegraf).

SOLARTE RODRGUEZ, Arturo (2004): "La buena fe contractual y los deberes secundarios
de conducta", Vniversitas, N 108: pp. 282-315.

TRIGO REPRESAS, Flix y LPEZ MESA, Marcelo (2004): Tratado de la Responsabilidad

Civil (Buenos Aires, Editorial La ley).

UGARTE VIAL, Jorge (2012): "Fundamentos y acciones para la aplicacin del

levantamiento del velo en Chile", Revista Chilena de Derecho, vol. 39 N 3: pp. 699 -
723.

YZQUIERDO TOLSADA, Mariano (2001): Sistema de Responsabilidad Civil Contractual y

Extracontractual (Madrid, Ed. Dykinson).

NORMAS CITADAS

Alemania. Cdigo Civil Alemn (Brgerliches Gesetzbuch). Publicado el 29 de agosto de

1896.

Argentina. Cdigo Civil de la Repblica Argentina. Ley N340. Publicado el 01 de enero

de 1871.

Brasil. Cdigo Civil de Brasil. Ley N 10.406. Publicado el 10 de enero del 2002.

Brasil. Ley N 8.078. Publicada el 11 de septiembre de 1990. Cdigo da Defensa do

Consumidor.

Chile. Cdigo Civil. DFL 1/2000. Publicado el 30 de mayo del 2000.

Pgina 15 de 17
Chile. Ley 19.496. Publicada el 07 de marzo de 1997. Establece normas sobre proteccin
de los derechos de los consumidores.

Espaa. Cdigo Civil. Publicado el 24 de julio de 1889.

Francia. Cdigo Civil. Ley del 21 de marzo de 1804.

Italia. Cdigo Civil. Publicado el 16 de marzo de 1942.

Portugal. Cdigo Civil. Publicado el 25 de noviembre de 1966.

JURISPRUDENCIA CITADA

Excelentsima Corte Suprema de Justicia. Causa rol 137-2010. 04 de julio de 2011.

Excelentsima Corte Suprema de Justicia. Causa rol 1872-2010. 18 de agosto del 2011.

Excelentsima Corte Suprema de Justicia. Causa rol 2073-2013. 29 de mayo de 2014.

Excelentsima Corte Suprema de Justicia. Causa rol 2594-2007. 21 de julio de 2008.

Excelentsima Corte Suprema de Justicia. Causa rol 3284-2000. 31 de octubre de 2010.

Excelentsima Corte Suprema de Justicia. Causa rol 430-2010. 07 de junio de 2011.

Excelentsima Corte Suprema de Justicia. Causa rol 4558-2011. 06 de agosto de 2012.

Excelentsima Corte Suprema de Justicia. Causa rol 5462-1997. 27 de julio de 1998.

Excelentsima Corte Suprema de Justicia. Causa rol 5863-2007. 14 de octubre del 2008

Excelentsima Corte Suprema de Justicia. Causa rol 785-2008. 13 de agosto de 2009.

Ilustrsima Corte de Apelaciones de Concepcin. Causa rol 1495-2010. 15 de abril del

2011.

Ilustrsima Corte de Apelaciones de Concepcin. Causa rol 6875-2005. 08 de julio del

2006

Ilustrsima Corte de Apelaciones de Concepcin. Causa rol 8359-2003. 02 de marzo del

2006.

Ilustrsima Corte de Apelaciones de Santiago. Causa rol 109-2014. 17 de noviembre de

2014.

Pgina 16 de 17
Ilustrsima Corte de Apelaciones de Santiago. Causa rol 5586-2000. 07 de agosto del
2002.

Tercer Juzgado de Letras de Calama. Causa rol C-2237-2012. 07 de mayo de 2014.

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