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El Aleph de la Corte

En ese instante gigantesco, he visto millones de actos....ninguno me asombro


como el hecho de que todos ocuparan el mismo punto, sin superposicin, sin
trasparencias. Lo que vieron mis ojos fue simultneo: lo que transcribir, sucesivo,
porque el lenguaje lo es.
(Jorge Luis Borges, El Aleph)

El fallo ATE c/ Ministerio de Trabajo de la Nacin mediante el cual la el Alto


Tribunal de la Nacin declar la inconstitucionalidad del artculo 41 inciso a) de la
ley 23.551 pone en cuestin el andamiaje infraconstitucional sobre el que se
sostiene el denominado modelo sindical argentino.
Resulta inevitable al leer el fallo, estar al mismo tiempo viendo las
respuestas constitucionales a tantas otras cuestiones relativas al modelo sindical
durante tanto tiempo profundamente debatidas. La Corte nos situ en ese lugar
donde todos los puntos ocupan el mismo punto. Lo que vieron mis ojos al leerlo
fue simultneo; en las siguientes lneas intentar sistematizarlo.

La Constitucin Nacional. El punto que ocupan todos los puntos

Seala la Corte en el considerando 7 del fallo ATE c/ Ministerio de Trabajo


s/ Ley Asociaciones Sindicales que el artculo 14 bis result no slo un temprano
continuador de los documentos internacionales que lo precedieron, al dar cabida a
los impulsos del constitucionalismo social desplegados, a escala universal, en la
primera mitad de siglo sino que tambin se erigi, no con menor significacin,
como norma anticipatoria de los que le seguirn, poniendo una precisa y definitoria
impronta: organizacin sindical libre y democrtica.
La libertad en el plano individual implica - segn el Alto Tribunal - que el
trabajador sin ataduras disponga afiliarse en la organizacin que escoja,
desafiliarse o no afiliarse; afiliacin libre y consciente que no pude verse herida
con supuestas razones de inters sindical y bien comn 1. La libertad en el plano
colectivo implica que los sindicatos puedan ser fundados y realizar sus actividades
sin obstculos o limitaciones del Estado, que reduzcan injustificadamente las
funciones que le son propias: la promocin, ejercicio, defensa, fomento y
proteccin de los intereses legtimos de orden sindical.
Pero ms an y por si quedaban dudas respecto de la ratio del artculo 14
bis la Corte citando al constituyente Becerra pone en claro que no contiene la Ley
Suprema directiva o calificacin alguna respecto a la forma de sindicalismo pues
de lo que se trata es de garantizar que sean los obreros agremiados libremente los
que debern darse la forma sindical que mejor crean que atienden a sus propios
intereses.
En lo relativo a la democracia, seala el Alto Tribunal que la misma fue
reconocida como prenda de convivencia, de apertura franca y amplia hacia el
pluralismo y la participacin, tanto para la persona que libremente se incorpora a
una organizacin, cuanto para las relaciones entre todas y cada una de stas en el
concierto de los sindicatos que, no menos libremente, los trabajadores deseen
formar.
Concluye la Suprema Corte la referencia al artculo 14 bis de la Constitucin
Nacional sealando que dicho precepto manda que el rgimen jurdico que se
establezca en la materia, antes que impedir o entorpecer, debe dejar en libertad la
mentadas actividades y fuerzas asociativas, en aras de que puedan desarrollarse
en plenitud, vale decir, sin mengua de la participacin, y del eventual pluralismo de
sindicatos que el propio universo laboral quiera darse.
Claro y contundente. Con el artculo 14 bis alcanza y sobra para explicar la
luz con que el concepto de organizacin sindical libre y democrtica alumbra la
legislacin infraconstitucional2.

1
Cfr. Outon, Carlos Jos y otros, Corte Suprema de Justicia de la Nacin, 23/ 03/1967, LL, 126-
292; Cfr. LITTERIO, Liliana Consideraciones acerca de la libertad sindical, Coleccin de Anlisis
Jurisprudencial Derecho del Trabajo y la Seguridad Social (Director Mario Ackerman), La Ley, 2002,
p.217.
2
Vid. BIDART CAMPOS, Germn, Tratado Elemental de Derecho Constitucional Argentino, Nueva
edicin ampliada y actualizada 1999- 2001, Ediar, Buenos Aires 2001, pp. 515 y ss.
Pero no obstante la manda constitucional contenida en el artculo 14 bis, la
Corte Suprema tambin trae a referencia el Convenio 87 de la OIT sobre la
libertad sindical y el derecho de sindicacin al que le reconoce jerarqua
constitucional reforzando as el principio de libertad sindical previsto
constitucionalmente pero al mismo tiempo cerrando la discusin sobre el rango
que adquiere dicha norma internacional en el orden jurdico interno luego de la
incorporacin de los dos Pactos Internacionales de 1966 (el relativo a Derechos
Civiles y Polticos y el concerniente a Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales) a travs del artculo 75 inciso 22 de la Constitucin Nacional reformada
en 19943.
Puntualmente, sobre el Convenio 87 de la OIT la Corte Suprema destaca
que los trabajadores sin ninguna distincin y sin autorizacin previa, tienen el
derecho de constituir las organizaciones que estimen convenientes, as como el de
afiliarse a estas organizaciones, con la sola condicin de observar los estatutos de
las mismas. Tambin, que las organizaciones de trabajadores tienen el derecho de
redactar sus estatutos y reglamentos administrativos, el de elegir libremente sus
representantes, el de organizar su administracin y sus actividades. Finalmente y
poniendo lmites a la accin estatal seala citando textualmente al Convenio 87
que las autoridades pblicas debern abstenerse de toda intervencin que tienda
a limitar este derecho o entorpecer su ejercicio legal y que la legislacin nacional
no menoscabar ni ser aplicada de suerte que menoscabe las garantas
previstas por el presente convenio.
Claro y contundente. Con el artculo 14 bis y el Convenio 87 alcanza y
sobra para explicar la luz con que el concepto de organizacin sindical libre y
democrtica alumbra la legislacin infraconstitucional.
Pero adems de ello, la Corte tambin trae para su anlisis aquellos
instrumentos internacionales que tambin desde la reforma de 1994 tienen
jerarqua constitucional y que contemplan el derecho de libre agremiacin. As
referencia la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, la

3
Sobredicha la jerrquica constitucional del Convenio 87 me he manifestado en El Convenio 87 en
el sistema de fuentes del Derecho del Trabajo, Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social,
LexisNexis, noviembre de 2004, N 22, pp. 1659 y ss.
Declaracin Universal de Derechos Humanos, la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos y los Pactos de New York relativos a Derechos Civiles y
Polticos y a Derechos Econmicos, Sociales y Culturales del ao 1966. Tambin
caber hacer referencia al Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre
derechos Humanos en Materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
(Protocolo de San Salvador) de jerarqua supralegal al que la Corte tambin
referencia en el fallo.
Claro y contundente. Con el artculo 14 bis, el Convenio 87 y los Tratados
Internacionales sobre Derechos Humanos alcanza y sobra para explicar la luz con
que el concepto de organizacin sindical libre y democrtica alumbra la
legislacin infraconstitucional4.

Todos los puntos

La libertad para asociarse y la persecucin de ciertos fines


colectivos son indivisibles, de modo que la restriccin de las posibilidades
de asociarse representa directamente, y en la misma medida, un lmite al
derecho de la colectividad de alcanzar los fines que se proponga.
(CSJN ATE c/ Ministerio de Trabajo de la Nacin).

La representacin en la empresa

4
No obstante la trascendencia del contenido del bloque constitucional en lo relativo a la libertad
sindical, en el fallo bajo anlisis la Corte no olvida hacer mencin al Tratado de Versalles (Seccin I
de la parte XIII) como acto mediante el cual se crea la OIT y al Prembulo de su Constitucin, sin
dejar de sealar que la Argentina es miembro de dicha organizacin desde los orgenes de esta en
1919. Asimismo, destaca la trascendencia de la Declaracin de la OIT relativa a los Principios y
Derechos Fundamentales del Trabajo adoptada en 1998 en cuanto a sus contenidos y al
compromiso que implica para todos los estados miembros el cumplimiento de los convenios
fundamentales (entre los que se encuentra el Convenio 87 y 98).
Sobre el punto en particular que llev a analizar la legislacin
infraconstitucional del principio de libertad sindical contenido en la Carta Magna -
especficamente la ley 23.551 artculo 41 inciso a) la Corte Suprema seala que
la exigencia de que los delegados del personal y los integrantes de las comisiones
internas y organismos similares deban estar afiliados a la respectiva asociacin
sindical con personera gremial y ser elegidos en comicios convocados por sta
mortifica la libertad (sindical) de manera tan patente como injustificada. De un
lado, la libertad individual de los trabajadores individualmente considerados en
tanto los constrie a adherirse a la asociacin sindical con personera gremial no
obstante la existencia, en el mbito, de otra simplemente inscripta. De otro, la
libertad de las organizaciones simplemente inscriptas al impedirles el despliegue
de su actividad en uno de los aspectos y finalidades ms elementales para el que
fueron creada.
La restriccin impuesta contina la Suprema Corte excede, y con
holgura, el acotado marco que podra justificar la dispensa de una facultad
exclusiva a los gremios ms representativos, mxime cuando no se ha invocado
(ni tampoco el Alto tribunal lo advierte) la existencia de razn alguna que haga que
la limitacin impugnada resulte necesaria en una sociedad democrtica en inters
de la seguridad nacional o del orden pblico, o para la proteccin de los derechos
y libertades ajenos.
El marco general que impone el fallo ante el cual las exigencias
establecidas en el artculo 41 inciso a) de la ley 23.551 respecto a los delegados
de personal deber ser atendido por una norma que contemple una lgica
compatible con el principio de libertad sindical. No ser esta la oportunidad de
acercar propuestas o anlisis a futuro pero no pueden dejar de sealarse los
desafos que vienen, entre otros, la convocatoria a elecciones de delegados
(efectuada por el sindicato con personera y/o el sindicato sin personera) 5, la
conformacin de las unidades de representacin en la negociacin de empresa
con los delegados electos no pertenecientes al sindicato con personera 6, cuantos
5
Cfr. RODRGUEZ MANCINI, Jorge, El impacto del fallo ATE, LL 13/11/08.
6
Cfr. Artculo 17 de la ley 14.250.
delegados de personal podr haber en la empresa 7, la tipificacin de la
representacin que la actual ley asigna a los delegados del personal 8. Esas
cuestiones y otras que indudablemente generarn una reactivacin de las
representaciones directas en las empresas - que segn se sabe es bastante
apocada9 - abren un campo de anlisis ineludible 10.

Los criterios elaborados por los rganos de Control de la OIT

Los argumentos que la Corte recoge de los criterios elaborados por los
rganos de control de la OIT en particular los concernientes a los llamados por
stos sindicatos ms representativos - tras los cuales concluye que la distincin
entre las organizaciones sindicales ms representativas no debera privar a
aquellas que no hayan obtenido dicho reconocimiento de los medios esenciales
para defender los intereses profesionales de su miembros significan una seal
terminante respecto a la cuestin relativa a los criterios de dichos rganos de la
OIT, especficamente del Comit de Libertad Sindical y de la Comisin de Expertos
en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones y su ingreso en el orden jurdico
interno11.

7
El artculo 45 de la ley 23.551 pareciera poderse interpretar en el sentido que habr tantos
delegados en el nmero que establece la ley como asociacin sindical respectiva en cada
establecimiento haya.
8
Cfr. Artculo 40 de la ley 23.551.
9
Tan solo el 12,4 de las empresas cuentan con delegados de personal y el 38% de trabajadores
estn contenidos en las representaciones directas en las empresas (Modulo de Relaciones
Laborales de la Encuesta de Indicadores Laborarles MTEySS prxima publicacin en la serie
Trabajo, Ocupacin y Empleo 2008).
10
No quiero dejar de destacar el carcter precursor de la Resolucin del Ministerio de Trabajo N
255 de fecha 22 de octubre de 2003 mediante la cual se avizor la problemtica de las
representaciones directas en el rgimen sindical lo cual, y no obstante su instrumentacin jurdica,
habla de un reconocimiento de la realidad (y conocimiento) de las relaciones laborales digno de
ser sealado.
11
Vid. VON POTOBSKY, Geraldo, La jurisprudencia de los rganos de control de los instrumentos
internacionales el caso del Convenio n 87 de la OIT sobre la libertad sindical, DT, 2006 B, pp.
1087 1094; vid. GARCIA, Hctor, La personera gremial de la CTA, DT, Sup. CCT 2008 (junio).
El monopolio sindical.

Sobre la exclusiva representacin en la empresa otorgada al sindicato con


personera gremial la Corte fue contundente, pero los argumentos sostenidos
inevitablemente involucran otras cuestiones del rgimen sindical 12.
Seala el Alto tribunal en el fallo ATE que cuando el legislador confiere a los
sindicatos reconocidos, que de hecho son los ms representativos, ciertos
privilegios relativos a la defensa de los intereses profesionales la concesin de
tales privilegios no debe estar subordinada a condiciones de tal naturaleza que
influyese indebidamente en la eleccin por los trabajadores a la organizacin a la
que deben afiliarse. La posibilidad para un gobierno de conceder una ventaja a
una organizacin determinada, o de retirrsela para beneficiar a otra, entraa el
riesgo, aunque no sea su intencin, de acabar por favorecer o desfavorecer a un
sindicato frente a otros, cometiendo un acto de discriminacin. Es ms,
favoreciendo o desfavoreciendo a determinada organizacin frente a otras, los
gobiernos pueden influir en la decisin de los trabajadores cuando elijan una
organizacin para afiliarse, ya que es indudable que estos ltimos se sentirn
inclinados por afiliarse al sindicato ms apto para servirlos, mientras que por
motivos de orden profesional, confesional, poltico u otro, sus preferencias los
hubieran llevado a afiliarse a otra organizacin. Ahora bien, la libertad de los
interesados en la materia constituye un derecho expresamente consagrado por el
Convenio nm. 87.
Ante semejante afirmacin del Alto Tribunal me resulta de gran dificultad
debo reconocerlo argumentar a favor de la constitucionalidad de los artculos 28,
29, 30, 31, 38, 39, 48 y 5213. Otro tanto ocurre respecto a dems cuestiones que
12
Cfr. MEGUIRA, Horacio David, El impacto del fallo ATE, LL 14/11/2008.
13
Seala Ramrez que el fallo de la Corte impacta no solo en la cuestin de la representacin
sindical en los lugares de trabajo...sino en las bases del llamado modelo sindical argentino pues si
bien la sentencia declara la inconstitucionalidad del artculo 41 inc. a) la doctrina del fallo alcanza
los arts. 29,30,32,38,39, 48 y 52 cualquiera de los que bastara colocar en la sentencia donde se
menciona el 41 inc. a) y nada cambiara. Cfr. RAMREZ, Luis. E. El impacto del fallo ATE LL
14/11/2008.
hacen al modelo sindical no contempladas en la ley 23.551 pero que a la luz de la
doctrina de la Corte tambin deberan ser analizadas 14.
Respecto a la unicidad sindical, la cuestin trada por la Corte es anterior a
la discusin de la concentracin como principio 15; de lo que se trata es de
establecer un marco plural donde sean los trabajadores los que elijan concentrar
sus fuerzas (como y cuando les parezca) y no que sea una imposicin estatal
ineludible. En palabras de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ... una
diferencia fundamental entre el monopolio sindical instituido o mantenido por la
ley directa o indirectamente, y el que voluntaria y libremente quieran establecer
los trabajadores16. El primero, cuando trasciende los lmites...est en
contradiccin con las normas del Convenio N 87, el cual, aun cuando
manifiestamente no apunta a imponer el pluralismo sindical, si exige que ste
sea posible en todos los casos17.

14
Seala GOLDIN, Adrin, en El sindicato nico en la Argentina: un modelo agotado, DT, 1992-A,
395, la exclusividad del sindicato con personera de administrar las obras sociales del sistema
institucionalizado basado en la incorporacin compulsiva de todos los trabajadores afiliados y no
afiliados y financiado con aportes obligatorios de stos y de sus empleadores (ley 23.660 y art.
31inc. f). Asimismo seala los beneficios especiales en funcin de la afiliacin al sindicato del que
se trata (art. 9 de la ley 14.250). Finalmente, seala Goldin el ejercicio del derecho de huelga y la
participacin de los procedimientos de composicin de conflictos (sobre esto ltimo he hecho
algunas observaciones en La Titularidad del Derecho de Huelga, Revista de Derecho Laboral y
Seguridad Social, LexisNexi, N 7, abril de 2008, pp.578 y ss.).
15
Desde mi punto de vista la concentracin no constituye un principio con la jerarqua que ostenta
s el principio de libertad sindical; es ms, me atrevo a decir que la concentracin es una opcin de
poltica sindical que slo puede ejercerse en un marco de plena libertad sindical. Entre aquellos
autores que emiten una valoracin distinta de la concentracin sindical ver, por todos,
VALDOVINOS, Oscar La libertad sindical, la negociacin colectiva y los derechos fundamentales
de la persona del trabajador, DT, 2004, 1595.
16
Entiende Recalde Mariano que el fallo merece severas crticas por cuanto contiene una definicin
liberal de la libertad sindical que puede traer graves perjuicios a los trabajadores en tanto
promueve la divisin de aquellos que slo encuentran su fuerza en la unidad. (Cfr. RECALDE,
Mariano, El impacto del fallo ATE, LL 14/11/2008.
17
Cabe aqu recordar la referencia de la Corte en su considerando 7 al constituyente Becerra
quien seala: Nosotros no hemos calificado forma de sindicalismo, y no lo podemos calificar
porque somos respetuosos del derecho de asociacin y del derecho de los obreros. Deseamos
que los obreros agremiados libremente se den la forma sindical que mejor crean que atienden a
sus propios intereses (Diario de Sesiones de la Convencin Nacional Constituyente Ao 1957,
Congreso de la Nacin, Buenos Aires, 1958, t. II, p. 1356)
Los empresarios

Injustamente, la crtica al modelo sindical argentino por momentos parece


centrarse exclusivamente en las posiciones o acciones defensivas de los
sindicatos ortodoxos. Sin embargo, no debe obviarse la consideracin de las
posiciones del empresariado nacional respecto del sistema de relaciones laborales
y en particular sobre del modelo sindical.
Bien es cierto que las primeras objeciones planteadas en ante la OIT sobre
el rgimen sindical configurado con la sancin de la ley 23.551 fue del sector
empresario (la primer y nica). Poco despus de la sancin de dicha norma, se
presentaron ante el Comit de Libertad Sindical sendos reclamos formulados por
organizaciones empresarios (Unin Industrial Argentina y Cmara Argentina de la
Construccin) y tambin por la Coordinadora de Entidades Gremiales Jerrquicas
de la Repblica Argentina (casos 1455 y 1456) manifestando objeciones a algunas
disposiciones de la ley de Asociaciones Sindicales (arts. 28, 29, 30 y artculos que
otorgan derechos exclusivos a las organizaciones con personera gremial) 18.
Recuerda Goldin que producto de los mencionados reclamos iniciados por
el sector empresario, en noviembre de 1989 el Gobierno solicit a la OIT una
misin de contactos directos a fin de considerar en profundidad los temas
planteados por las organizaciones querellantes en los casos mencionados pero
sin embargo, cuando esa misin se constituy en el pas 19 al 23 de marzo de
1990 tom conocimiento que con fecha 16 de marzo se haba firmado un acta en
cuyos trminos la Unin Industrial Argentina requera al Comit de Libertad
Sindical la suspensin de los trminos y procedimientos en curso de las quejas
que haba presentado y el Ministerio de Trabajo se comprometa a dar apoyo a
esa solicitud para solucionar directamente entre las partes la cuestin
oportunamente planteada. A partir de ese momento no se registran otros
cuestionamientos empresarios a la ley sindical. Bien por el contrario, en comisin
tripartita convocada por decreto 1096/2000 a fin de analizar las observaciones
realizadas por la Comisin de Expertos respecto del rgimen legal argentino, la
18
Vid. RECALDE, Mariano, El sistema sindical argentino y la libertad sindical, DT 2004, pp. 1030
y ss.
actitud empresaria apunt ms bien a preservar el modelo sindical en su
conformacin histrica y en consecuencia acordaron con el sector sindical (CTA en
disidencia) sustentar unas reformas que se ocuparon de unos pocos puntos lo que
hizo evidente que la idea que prevaleci fue la de ahorrarle al rgimen legal
sindical cambio sustantivo alguno19.
Respecto al tema puntual de la representacin empresaria, tras el fallo ha
habido manifestaciones en el sentido de resaltar los perjuicios que el criterio
adoptado por la Corte implicaran al empresariado 20; empresariado que tambin
deber adaptarse a una lgica sindical que, en principio en la empresa, ser
distinta a la existente hasta hoy21.

Corolario...

Tem que no quedara una sola cosa capaz de sorprenderme, tem que no me
abandonara jams la impresin de volver. Felizmente, al cabo de unas noches de
insomnio, me trabaj otra vez el olvido
(Jorge Luis Borges, El Aleph)

El fallo consumado. Los principios reafirmados. El debate que se abre luego


de la doctrina sentada por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin resulta,
cuanto menos, apasionante y cargado de gran responsabilidad para todos los
actores involucrados. Ya hay quienes desde el anlisis meramente jurdico

19
Cfr. GOLDIN, Adrin, Los convenios internacionales del trabajo; su impacto en la jurisprudencia
y legislacin Argentina, DT, 2005, pp. 1541 y ss.
20
Cfr. ETALA, Juan Jos, El impacto del fallo ATE, LL, 14/11/2008 quien plantea cuestiones que
indefectiblemente debern tenerse en cuenta en el corto plazo a fin de funcionalizar las relaciones
laborales en la empresa en un marco de plena libertad sindical.
21
Seala Goldin que respecto al desinters que existe en el marco del actual modelo respecto de
los mecanismos de participacin en las empresas El empresariado festeja ese desinters, que en
sus perimidos criterios de accin colectiva se transforma en rechazo militante; los mecanismos de
la participacin implican siempre alguna forma de recorte de los poderes de direccin al interior de
la empresa, El sindicato nico en la Argentina: un modelo agotado, op. cit. p.363.
sostienen la necesidad de una reforma legislativa 22; en cambio otros entiende que
los cambios no deberan operar sobre la ley sino en el control sobre las empresas
y por el necesario fortalecimiento de la democracia sindical al interior de los
sindicatos23.
Existe una oportunidad de rediscutir las tcnicas y componentes del sistema
de relaciones colectivas de trabajo de manera de funcionalizarlos al marco
signado por el programa constitucional. Ese deber ser el espacio comn
garantido fuera del cual la discusin no tendra sentido. Siendo ello as,
seguramente las posiciones ms conservadoras se entrecruzarn dialcticamente
con aquellas que promuevan un cambio, tcnicas tradicionales y otras ms
novedosas, pero todas al servicio de principios y valores que ya, despus del fallo
ATE, no admiten ser relativizados.

Juan Pablo Mugnolo

El Aleph de la Corte ABELEDO PERROT, Revista Laboral y Seguridad


Social, Diciembre de 2008 N 23, Buenos Aires.

22
Cfr. RODRGUEZ MANCINI, J., RAMREZ Luis, ETALA, Carlos, todos en El impacto del fallo
ATE, op. cit.
23
Cfr. RECALDE, Mariano, El impacto del fallo ATE, op. cit.