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Outre la saisine de la juridiction comptente, la mise en uvre de laction en

justice se manifeste par laccomplissement dactes de procdure.

SOUS-TITRE II : LACCOMPLISSEMENT DACTES DE PROCEDURE

Pour commencer, il convient de prciser la notion d acte de procdure . En effet,


cette notion revt deux sens, calqus sur les deux acceptions du mot acte en droit.
Dans une premire acception, lacte est une manifestation de volont destine
produire un effet de droit. Il sagit de l acte juridique , que lon appelle aussi le
negotium .
En ce sens, lacte de procdure -lacte juridique de procdure- est lopration
juridique qui manifeste la volont dagir en justice.
Ainsi, celui qui veut exercer en justice une action (cest--dire le demandeur) doit
accomplir un acte de procdure qui sappelle la demande en justice .
Mais par voie de consquence, la demande en justice fait natre au profit de
ladversaire de celui qui agit (cest--dire le dfendeur), le pouvoir de se dfendre devant le
juge, cest--dire daccomplir des actes de procdure quon appelle des moyens de
dfense .
Dans une seconde acception, le mot acte dsigne un support matriel. Cest l acte
crit , aussi qualifi d acte instrumentaire , ou encore d instrumentum .
En ce sens, lacte de procdure -lacte instrumentaire de procdure- est lacte crit
rdig par un auxiliaire de justice, pour le compte des parties dans le cadre dune instance
(on parle alors dacte judiciaire), ou mme en dehors dune instance (on parle dacte
extrajudiciaire).
Ainsi figurent parmi les actes de procdure, au sens dinstrumentum, divers crits tels
les assignations, conclusions, requtes, commandements, procs-verbaux, etc...
Quel rapport y a-t-il entre les deux sens de la notion dacte de procdure qui viennent
dtre prciss ?
Dune part, il est certain que les deux notions dacte de procdure ne concident pas
ncessairement. En effet, certains actes juridiques de procdure ne se traduisent pas par
des actes crits de procdure. Cest le cas des procdures orales devant les juridictions
dexception, o lon se contente parfois dune simple dclaration orale pour manifester sa
volont dagir.
Mais, dautre part, il est vrai aussi que, le plus souvent, en droit judiciaire priv, lacte
juridique de procdure (cest--dire lacte de volont dagir) est dpourvu de toute
efficacit juridique sil ne se manifeste pas par un acte crit de procdure.
Cest ce qui fait que la procdure civile carte le principe du consensualisme qunonce
le code civil en matire dactes juridiques, pour riger au contraire un principe de
formalisme, davantage protecteur des intrts des individus dans un procs.
En dfinitive, la mise en oeuvre de laction en justice se ralise par la conjonction de
deux actes juridiques de procdure qui sont la demande en justice, dune part, et les
moyens de dfense, dautre part. Lesquels actes juridiques se manifestent le plus souvent par
des actes crits de procdure. Cest ce que nous allons vrifier dans deux chapitres : lun
consacr la demande en justice (Chap. 1) et lautre aux moyens de dfense (Chap. 2).

CHAPITRE I
LA DEMANDE EN JUSTICE

Dune manire gnrale, on peut dfinir la demande en justice comme lacte de


procdure au moyen duquel une personne saisit un tribunal pour obtenir la sanction du
droit dont elle se prtend titulaire (Solus et Perrot).
Mais pour en avoir une ide plus prcise, il convient dtudier successivement lobjet
(section 1), les formes (section 2) et les effets (section 3) de la demande.

SECTION I - LOBJET DE LA DEMANDE

Ici, le mot objet doit tre entendu dans un double sens : dans un sens abstrait -celui
de but (1)-, et dans un sens concret -celui de contenu ( 2)-.

1- LE BUT DE LA DEMANDE
Le titre IV du livre Ier du code de procdure civile, intitul la demande en justice ,
contient deux chapitres : le premier consacr la demande initiale (A), le second aux
demandes incidentes (B). Ce qui laisse entendre que la demande en justice a deux buts.

A. - La demande initiale

Aux termes de larticle 53 CPC, la demande initiale est celle pour laquelle un plaideur
prend linitiative dun procs en soumettant au juge ses prtentions. Elle introduit
linstance .
La demande initiale marque le point de dpart du procs. Elle a pour but de crer le
lien juridique dinstance, linstance tant la priode de temps qui commence avec la
demande initiale (encore appele, pour cette raison, demande introductive dinstance) et qui
stend jusquau jugement (ou jusqu la survenance dun vnement y mettant fin avant le
jugement).
Pendant toute linstance, le demandeur et le dfendeur sont parties au lien juridique
dinstance , cest--dire quils sont destinataires de nouvelles rgles, relevant du droit
judiciaire priv, qui leur octroient des droits, mais leur imposent aussi des obligations.
Il convient dobserver que la demande initiale nest pas ncessairement unique. Il peut
arriver quun plaideur en forme plusieurs. Par exemple, la victime dun accident peut
demander au juge la rparation de son prjudice corporel, la rparation dun prjudice moral
ou encore dun prjudice matriel (ex. : perte de salaire), etc...
Toutes ces demandes doivent tre qualifies de demandes initiales, ds lors que, quel
que soit leur nombre, elles se trouvent runies dans le premier acte de procdure du
demandeur. Toutes ces demandes sont des demandes initiales juxtaposes.
Dans la pratique, la demande initiale est souvent qualifie de demande principale .
Or, pour tre prcis sur le plan terminologique, il faut observer que ce nest que si certaines
demandes initiales sont formules subsidiairement dautres demandes initiales que lon
peut alors parler de demandes principales par rapport aux demandes subsidiaires .
Par exemple, un plaideur va demander, titre principal, la dmolition de la partie dun
immeuble voisin qui empite sur son terrain et titre subsidiaire, dfaut de dmolition,
une indemnisation pour la partie du terrain empit.
Mais ces demandes initiales, mme subsidiaires, ne doivent pas tre confondues avec
les demandes incidentes.

B. - Les demandes incidentes

Les demandes incidentes sont les demandes formes alors que linstance a t
introduite par une demande initiale. Elles sajoutent la demande initiale, en venant comme
se greffer sur elle. Elles ont pour but de modifier le lien juridique dinstance cr par la
demande initiale.
Larticle 63 CPC prcise quil existe trois sortes de demandes incidentes : la demande
reconventionnelle, la demande additionnelle et lintervention.
On se contentera, pour linstant, de les dfinir.

1) La demande reconventionnelle
Elle est dfinie par larticle 64 CPC comme la demande par laquelle le dfendeur
originaire prtend obtenir un avantage autre que le simple rejet de la prtention de son
adversaire .
Cette dfinition fait ressortir loriginalit de la demande reconventionnelle : ce nest pas
une simple dfense, cest une contre-attaque.
Par exemple, lorsquun poux prsente une demande initiale en divorce pour faute
lencontre de son conjoint, ce dernier peut contre-attaquer en formant son tour une
demande reconventionnelle en divorce pour faute en invoquant les torts de lpoux
demandeur initial (art. 245, al. 2 C. civ.).
Bien que, selon la lettre mme de larticle 64, la demande reconventionnelle ne peut
tre forme que par le dfendeur originaire contre le demandeur initial, la Cour de cassation
(Civ.2, 10 janvier 2013) a admis quune demande reconventionnelle puisse tre forme par le
demandeur initial en dfense aux prtentions reconventionnelles du dfendeur originaire.

2) La demande additionnelle
Elle est, selon larticle 65 CPC, la demande par laquelle une partie modifie ses
prtentions antrieures .
Ainsi dfinie, la demande additionnelle se caractrise par deux traits :
- dune part, elle implique la modification dune prcdente demande. Cette
modification peut consister en la prsentation dune demande diffrente en plus de celle dj
forme (ex. : lpoux agissant en divorce pour faute peut ajouter cette premire demande
une demande additionnelle en dommages et intrts en rparation du prjudice rsultant du
divorce). Elle peut aussi consister en une augmentation de la demande dj prsente (ex. : la
victime dun accident augmente le montant de sa demande de dommages et intrts la
suite dune aggravation de son tat).
Si, comme on vient de lnoncer, la demande additionnelle tend, dans la plupart des
cas, augmenter la demande originaire. Elle peut aussi -ce qui est plus rare- la restreindre
(par exemple, rduction du montant de la demande rendant le juge comptent).
- dautre part, la demande additionnelle peut maner de nimporte quelle partie. Elle
modifie donc aussi bien une demande initiale manant du demandeur originaire, quune
demande reconventionnelle forme par le dfendeur originaire, mais aussi une demande en
intervention provenant dun tiers.

3) Lintervention
Aux termes de larticle 66 al. 1er CPC, constitue une intervention la demande qui a
pour but de rendre un tiers partie au procs engag entre les parties originaires .
Loriginalit de lintervention est donc daugmenter le nombre des parties au procs.
Elle permet ainsi de runir en un seul procs toutes les personnes intresses au litige ; ce qui
conduit gagner du temps, conomiser des frais, et viter dventuelles contrarits de
dcisions.
Lalina 2 de larticle 66 distingue deux sortes dintervention :
* lintervention volontaire : lorsque, de sa propre initiative, un tiers demande figurer
au procs. En dautres termes, la demande dintervention mane du tiers lui-mme.
Par exemple, si un commerant ne rgle pas les factures de ses fournisseurs, et si lun
deux agit en justice pour obtenir paiement, un autre crancier peut intervenir
volontairement pour demander aussi le rglement de ses factures.
* lintervention force : lorsque, contre son gr, un tiers est contraint de figurer au
procs. Ici, la demande dintervention mane de lune des parties originaires, ventuellement
sur linvitation du juge en matire contentieuse (art. 332 al. 1er CPC).
Lintervention force peut avoir deux buts :
- soit obtenir la condamnation du tiers (art. 331 al.1 CPC). Il sagit en particulier de
lappel en garantie. Par exemple, la personne qui a fait construire une maison agit en
rparation des dsordres contre lentrepreneur qui a ralis la construction, lequel appelle en
garantie le fabricant des matriaux qui ont servi la construction.
- soit rendre le jugement commun au tiers (art. 331 al. 2 CPC), afin que celui-ci ne
puisse pas le contester ultrieurement.
Nous reviendrons plus tard sur le rgime des diffrentes demandes incidentes, lors de
ltude des incidents de linstance.
2 - LE CONTENU DE LA DEMANDE
Le contenu de la demande, cest ce que lon appelle, en terme procdural, la
prtention .
Selon larticle 4 CPC, ce sont les prtentions respectives des parties qui dterminent
lobjet du litige : quil sagisse de la prtention du demandeur initial formule dans son acte
introductif dinstance, ou bien de celle contenue dans la demande reconventionnelle du
dfendeur, ou encore des prtentions mises en cours dinstance dans des demandes
additionnelles ou en intervention.
Si la prtention constitue llment de base de la matire litigieuse, elle est, elle-mme,
compose de deux lments fondamentaux : son objet et sa cause.
Cest pourquoi, on envisagera successivement lobjet (A), puis la cause (B) de la
prtention.

A. - Lobjet de la prtention

Comme le nom lindique, lobjet de la prtention est ce sur quoi porte la prtention du
demandeur. Ici, lobjet dsigne ce que le plaideur demande au juge de lui accorder. Cest,
selon la formule contenue dans larticle 1351 C. civ., la chose demande .
Mais il existe deux manires de concevoir la chose demande : une conception
matrielle et une conception juridique.
* Dans un sens matriel, lobjet de la prtention est un concept de pur fait. La
prtention consiste alors solliciter du juge loctroi dun rsultat social ou conomique
(H. Motulsky).
Par exemple, on sollicite du juge le paiement dune somme dargent, la remise ou
lutilisation dune chose, laccomplissement dune prestation, la fin dun contrat, etc...
*La conception juridique de lobjet de la prtention inclut, elle, une qualification
juridique.
Par exemple, la somme dargent est rclame titre de dommages et intrts ou de
remboursement dun prt ; la fin du contrat est demande sur le terrain de la nullit ou de la
rsolution.
Le choix entre lune ou lautre de ces conceptions nest pas sans consquence, comme
on le verra plus tard propos du pouvoir du juge. En effet, larticle 5 CPC dispose que le
juge doit se prononcer seulement sur ce qui est demand.
Par exemple, si lon adopte la conception juridique de lobjet de la prtention et que
lon demande au juge de se prononcer sur la nullit dun contrat alors que le contrat nest pas
nul, mais est en revanche susceptible dtre rsolu, il ne pourra pas prononcer cette
rsolution, car elle ne lui a pas t demande. Alors que si lon adopte une conception
matrielle de lobjet de la prtention, on retient seulement le fait que lon a sollicit du juge la
fin du contrat, peu importe que cela soit sur le terrain juridique de la nullit ou de la
rsolution, et le juge pourra statuer.

B. - La cause de la prtention

La cause, cest le fondement de la prtention. L aussi, comme pour lobjet, la cause


peut tre perue de deux faons diffrentes.
* Selon une premire conception, le fondement de la prtention est purement matriel.
Cette conception, dfendue par H. Motulsky, est consacre par larticle 6 CPC selon
lequel : A lappui de leurs prtentions, les parties ont la charge dallguer les faits propres
les fonder .
Par consquent, la cause est exclusive de toute rfrence une rgle de droit ou dune
quelconque qualification juridique. Par exemple, la cause de la prtention dun piton
victime dun accident de la circulation, cest le fait davoir t renvers par un vhicule.
* Selon une seconde conception, le fondement de la prtention est juridique.
Dailleurs, larticle 565 CPC se rfre expressment au fondement juridique des
prtentions (rappr. art. 12 CPC qui emploie aussi la formule fondement juridique ).
Dans ce cas, le fondement de la prtention est constitu par la rgle de droit invoque
au soutien de la prtention. Par exemple, la cause de la prtention de la victime dun accident
de la circulation est la loi du 5 juillet 1985 tendant lamlioration de la situation des
victimes daccidents de la circulation.
Laquelle de ces deux conceptions -matrielle ou juridique - de la cause de la prtention
faut-il retenir ?
A vrai dire, il faut les retenir toutes les deux, car elles se compltent.
En effet, en pratique, lorsquun plaideur prsente une prtention au juge, il va essayer
de le convaincre de lui accorder ce quil demande. Pour le convaincre, il va proposer au juge
un modle de raisonnement qui lui est favorable.
Ce raisonnement nest rien dautre quun syllogisme juridique (que lon peut aussi
appeler judiciaire puisque lon se trouve dans le cadre dun procs). Or, le syllogisme est
compos de trois lments : la majeure (qui comporte lnonc dune rgle de droit), la
mineure (qui comporte un nonc de faits que lon compare avec la rgle de droit) et la
conclusion (qui constate lapplication ou non de la rgle de droit aux faits exposs).
La prtention dune partie est donc fonde sur un raisonnement qui comporte la fois
des lments de droit et des lments de fait. Ce modle de raisonnement propos au juge
par le plaideur est ce quon appelle un moyen : il suggre ltablissement dune relation
entre deux lments (entre le fait et la rgle de droit).
Il nen reste pas moins que, dans un certain nombre de questions qui se posent en
procdure civile, laccent sera davantage mis sur lun ou lautre sens de la notion de cause de
la prtention. Ainsi, propos du pouvoir juridictionnel du juge, on recourt plutt la
conception matrielle de la cause, alors que lorsquil sagit de lautorit de chose juge, on
sattache plutt sa conception juridique.

SECTION II - LES FORMES DE LA DEMANDE

En prliminaire, il convient de distinguer la forme de la demande initiale (introductive


dinstance) et la forme des demandes incidentes.
Selon larticle 68 al. 1er CPC, les demandes incidentes sont formes... de la mme
manire que sont prsents les moyens de dfense .
Cest--dire que devant les juridictions o la procdure est orale, cest--dire devant les
juridictions dexception, une demande incidente peut tre forme par simple dclaration
verbale laudience.
En revanche, devant le tribunal de grande instance o la procdure est crite, la
demande incidente est prsente par voie de conclusions, les conclusions tant lacte de
procdure (au sens dinstrumentum) par lequel une partie fait connatre ses prtentions.
La rgle de principe, nonce dans le premier alina de larticle 68, est carte dans
deux cas prvus lalina 2 de larticle 68 : dune part, lorsque la demande incidente est
forme contre une partie dfaillante (cest--dire une partie qui ne comparat pas), dautre
part, lorsquelle est faite lencontre des tiers (cest--dire lorsquil sagit dune intervention
force). Dans ces deux hypothses, la demande incidente est faite dans les formes prvues
pour lintroduction de linstance (art. 68 al. 2). Ici, la demande incidente a donc la mme
forme que la demande introductive dinstance, cest--dire la demande initiale.
Cest pourquoi, ne seront voqus, dans les dveloppements qui vont suivre, que les
rgles de forme relatives la demande initiale, introductive dinstance.
Les formes de la demande initiale se caractrisent par leur diversit. En effet, selon
larticle 54 CPC, il existe cinq manires dintroduire linstance et donc de former une
demande initiale (lassignation, la requte unilatrale, la requte conjointe, la dclaration au
greffe, la prsentation volontaire des parties devant le juge).
Sur le plan terminologique, il convient de savoir que pour tenir compte de la diversit
des formes de la demande, le code de procdure civile utilise assez frquemment le mot
citation pour dsigner, dans un sens gnrique, tout acte introductif dinstance, quelle
quen soit la forme.
Parmi ces diffrentes formes, il convient daccorder une place privilgie
lassignation (1). Nous ferons des observations plus succinctes sur les autres formes de la
demande (2).

1 - LASSIGNATION
Aux termes de larticle 55 CPC, lassignation est lacte dhuissier de justice par lequel
le demandeur cite son adversaire comparatre devant le juge .
De cette dfinition ressortent deux traits caractristiques de lassignation. Dune part,
lassignation est un acte instrumentaire de procdure particulier dont il conviendra de
prciser le contenu (A). Dautre part, lassignation fait sommation une personne davoir
comparatre devant la justice ; il faut donc le lui faire savoir. Or, selon larticle 651 al. 1er
CPC, les actes sont ports la connaissance des intresss par la notification qui leur en
est faite. Cette notification de lassignation tant faite par acte dhuissier, on parle alors de
signification (art. 651 al.2) (B).

A. - Le contenu de lassignation

Le contenu de lassignation est command par une double ide : cest un acte
introductif dinstance (1), cest un acte dhuissier (2).
1) Un acte introductif dinstance
Parce quelle a pour but dintroduire une instance, lassignation doit contenir un
certain nombre de mentions que lon peut diviser en deux groupes : les unes sont communes
toutes les assignations, dautres sont particulires certaines assignations.

a. Les mentions communes toutes les assignations :


Ces mentions, au nombre de cinq, sont numres larticle 56 CPC.
(1) Article 56, 1 CPC : Lindication de la juridiction devant laquelle la demande est
porte , afin que le dfendeur sache exactement devant quelle juridiction il devra
comparatre.
La juridiction doit tre dsigne nommment aussi bien au regard des rgles de
comptence dattribution que territoriale (ex. : le tribunal de grande instance de Rouen ).
La seule mention devant le tribunal comptent , sans autre prcision, nest pas valable.
La sanction encourue est la nullit de lassignation. Toutefois, la sanction nest pas
encourue si lerreur qui sest glisse dans lindication du tribunal saisi peut tre aisment
rectifie par le dfendeur laide dautres nonciations de lacte, et ne lui a caus aucun grief.
(2) Article 56, 2 : Lobjet de la demande avec un expos des moyens en fait et en
droit , afin que le dfendeur sache ce qui lui est demand et pourquoi on le lui demande. Ce
qui lui permettra de prparer sa dfense.
Parce que le demandeur veut convaincre le juge dadopter sa position, il va lui
proposer un modle de jugement. Ainsi, lassignation est rdige comme un jugement.
Elle comporte, dabord, des motifs exposant les moyens (cest--dire les
raisonnements en fait et en droit) du demandeur. Ensuite, lobjet de la prtention prend
normalement place la fin de lassignation, dans son dispositif ( Par ces motifs, dire et
juger que... ), mais la jurisprudence se montre assez souple sur ce point puisquelle retient
lobjet dune demande formul dans les motifs sans tre repris dans le dispositif de
lassignation.
(3) Article 56, 3 : Lindication que, faute pour le dfendeur de comparatre, il
sexpose ce quun jugement soit rendu contre lui sur les seuls lments fournis pas son
adversaire .
En effet, comme le souligne le dernier alina de larticle 56, lassignation vaut
conclusions . Cela signifie que le dfendeur peut tre jug au vu des seules prtentions du
demandeur, cest--dire au vu dlments invitablement partisans. Cest pourquoi il est
prfrable quil prsente sa dfense dans ses propres conclusions. Et si le demandeur
souhaite y rpondre son tour, il le fera au moyen de conclusions qui complteront son
assignation.
(4) article 56, al. 6 : Lassignation comprend en outre lindication des pices sur
lesquelles la demande est fonde. Ces pices sont numres sur un bordereau qui lui est
annex .
Cette dernire obligation, la diffrence de celles tudies prcdemment, nest pas
sanctionne par la nullit de lacte. La raison en est que, ce stade de la procdure, il est
difficile de savoir quelles pices le demandeur devra produire au cours du procs. Cela
dpend de lvolution du litige.
Au demeurant, aux termes de larticle 56, le demandeur est tenu seulement dindiquer
ces pices et de les numrer sur un bordereau, et non de les joindre lassignation. Elles
seront communiques ultrieurement ladversaire, sil lexige.
(5) article 56, al. 7 : sauf justification dun motif lgitime tenant lurgence ou la
matire considre, en particulier lorsquelle intresse lordre public, lassignation prcise
galement les diligences entreprises en vue de parvenir une rsolution amiable du litige .
Sil nest pas justifi de ces diligences, le juge peut proposer aux parties une mesure de
conciliation ou de mdiation (art. 127 CPC).
A ces mentions communes toutes les assignations, peuvent sajouter des mentions
particulires certaines assignations.

b. Les mentions particulires certaines assignations


Il en existe deux catgories :
* Les unes sont fonction de lobjet du litige. Ainsi, si le litige porte sur un immeuble,
larticle 56, 4 CPC dispose que lassignation devra reproduire les mentions relatives la
dsignation des immeubles exiges pour la publication au fichier immobilier (en matire de
publicit foncire).
* Les autres sont fonction de la juridiction devant laquelle lassignation est faite.
Ainsi, selon larticle 56,3 CPC, lassignation contient lindication des modalits de
comparution devant la juridiction saisie du litige.
Par exemple, larticle 752 CPC prvoit que lassignation comparatre devant le
tribunal de grande instance doit contenir, peine de nullit, la constitution de lavocat du
demandeur et le dlai dans lequel le dfendeur est tenu de constituer avocat, car la
reprsentation par avocat est en principe obligatoire devant le tribunal de grande instance
(art. 751 al. 1er CPC).
De mme, lassignation devant le tribunal dinstance (art. 836 CPC) et lassignation
devant le tribunal de commerce (art. 855 CPC) comportent des mentions particulires. Cest
galement le cas pour un type particulier dassignation devant le tribunal de grande
instance : lassignation jour fixe (art. 789 CPC).
En plus de toutes ces mentions, larticle 56 al. 1er CPC prcise que lassignation doit
contenir les mentions prescrites pour les actes dhuissier de justice, car lassignation est un
acte dhuissier.

2) Un acte dhuissier
Lassignation est un acte qui mane dun huissier de justice, mais en pratique
lassignation est rdige par le reprsentant ad litem du demandeur, cest--dire son avocat,
qui la transmet ensuite lhuissier.
Comme tout acte public, lacte dhuissier doit tre rdig en franais, sans blancs, ni
ratures, ni surcharges, ni renvois, moins quils naient t approuvs.

En tant quacte dhuissier, lassignation doit contenir des mentions numres dans
larticle 648 CPC. Elles sont au nombre de quatre :
(1) Outre sa date (art. 648, 1), lacte comprend :
(2) lidentification complte du requrant (en loccurrence le demandeur) :
- sil sagit dune personne physique : ses nom, prnoms, profession, domicile,
nationalit, date et lieu de naissance (art. 648, 2. a).
- sil sagit dune personne morale : sa forme, sa dnomination, son sige social et
lorgane qui la reprsente lgalement (art. 648, 2 b). Sur ce dernier point, la jurisprudence se
montre assez souple puisquelle nexige pas le nom de la personne physique qui reprsente
la personne morale, mais se contente de formules du style : la socit anonyme x prise en la
personne de son prsident (ou encore plus simplement prise en la personne de son
reprsentant lgal , mais la solution est critique notamment pour les associations dont les
reprsentants ne sont pas dsigns par la loi).

(3) Larticle 648, 3 exige galement que soit identifi lhuissier de justice qui a dlivr
lacte : ses nom, prnom, demeure et signature.

(4) Enfin, si lacte doit tre signifi, le destinataire de lacte (cest--dire le dfendeur)
doit tre identifi (art. 648, 4). Mais lidentification du dfendeur est ncessairement plus
sommaire que celle du demandeur, car on ne peut pas exiger de ce dernier quil connaisse
avec prcision lidentit de son adversaire. Ainsi, si le dfendeur est une personne physique,
larticle 648, 4 exige seulement lindication de ses nom et domicile. Sil sagit dune personne
morale : sa dnomination et son sige social.
Ce formalisme qui marque la rdaction du contenu de lassignation se retrouve dans la
signification de lassignation.

B. - La signification de lassignation
A titre liminaire, il convient de prciser que, depuis un dcret du 15 mars 2012, la
signification peut tre faite sur support papier ou par voie lectronique (art. 653 CPC). La
signification par voie lectronique est soumise des rgles particulires (art. 748-1 748-7
CPC) lexclusion des rgles gnrales applicables la signification sur support papier (art.
662-1 CPC). Seules ces rgles gnrales feront lobjet des dveloppements qui suivent.
Puisque la fonction de la signification est de porter la connaissance dune personne
quune instance est ouverte contre elle, le mode de signification de principe est donc que la
signification soit faite personne (1).
Mais, il ne faut pas oublier que lassignation est aussi et surtout le moyen pour le
demandeur dexercer ses droits en justice. Or, cet exercice ne doit pas tre paralys par
labsence du dfendeur, cest--dire lorsque la signification de lassignation ne peut pas tre
faite sa personne. Dans ce cas, il est possible de recourir dautres modes de signification
(2).

1) Le mode de signification de principe


Le mode de signification de principe est la signification personne . Cela rsulte
clairement de larticle 654 al. 1er CPC qui dispose que la signification doit tre faite
personne . Et, selon la jurisprudence, lorsque lacte signifier concerne plusieurs personnes,
la signification doit tre faite sparment chacune delles. En effet, cest lorsque
lassignation a t remise la personne mme de son destinataire que lon est sr quil en a
eu effectivement connaissance.
Selon larticle 689 CPC, la remise de lacte par lhuissier son destinataire peut
intervenir, sagissant dune personne physique, au lieu o celle-ci demeure, au lieu de son
travail, ou en tout autre lieu (par ex. : au domicile lu lorsque la loi ladmet ou limpose : art.
689 al. 3 CPC).

Des rgles particulires sappliquent lorsque la signification doit tre faite une
personne morale.
En effet, dans ce cas, le destinataire de lassignation na pas dexistence matrielle.
Lacte doit donc tre signifi une personne physique qui recevra lacte au nom de la
personne morale.
A cet gard, il convient de distinguer deux catgories de personnes morales.
- Lorsquil sagit de collectivits publiques ou dtablissements publics caractre
administratif, dont lorganisation est fixe par les textes qui les rgissent, larticle 692 CPC
prvoit que les notifications sont faites au lieu o ils sont tablis, toute personne habilite
les recevoir .
- Lorsquil sagit dune personne morale de droit priv ou un tablissement public
caractre industriel ou commercial, il faut combiner plusieurs textes.
En vertu de larticle 690 al. 1er CPC, la signification est faite au lieu de
ltablissement de la personne morale (le mot tablissement signifie que lon peut
transposer ici la jurisprudence dite des gares principales vue en matire de comptence).
A dfaut dtablissement, larticle 690 al. 2 prvoit que la notification est faite en la
personne de lun de ses membres habiles la recevoir.
La solution se justifie au regard de larticle 654 al. 2 CPC qui dispose que la
signification une personne morale est faite personne lorsque lacte est dlivr son
reprsentant lgal, un fond de pouvoir de ce dernier, ou toute autre personne habilite
cet effet .
Ce texte est appliqu de faon souple par la jurisprudence.
En effet, la Cour de cassation ne considre pas que les personnes numres dans
larticle 654, le sont par ordre de prfrence : lhuissier peut dlivrer lacte une personne
habilite le recevoir sans avoir, au pralable, cherch remplir son office auprs du
reprsentant lgal de la personne morale ou son fond de pouvoir.
De mme, la Cour de cassation nexige pas de lhuissier quil vrifie que la personne
qui il remet lacte, est vritablement habilite recevoir lacte. Il suffit que la remise de la
copie de lacte soit faite une personne prsente dans les lieux qui se dit habilite la
recevoir. Lhuissier porte alors sur loriginal de lacte le nom et la qualit de la personne qui a
reu lacte et il note que cette personne sest dclare habilite le recevoir. La notification
ainsi effectue vaut signification personne.
On comprend donc que, en pratique, les actes destins aux personnes morales sont
presque toujours signifis personne.
Les garanties limites de connaissance de lassignation quoffre cette mthode de
signification expliquent que larticle 658 al. 2 CPC exige que lhuissier adresse la socit une
lettre simple contenant une copie de lacte de signification, au cas o la signification aurait
t faite une personne non rellement habilite la recevoir.
Pour conclure sur ce point, on observera que lorsque la socit est en liquidation, la
socit est domicilie chez son liquidateur qui la reprsente : cest lui que les actes doivent
tre signifis. Par ailleurs, lorsquune socit na pas la personnalit morale (ex. : socit de
fait), la signification doit tre faite chacun des associs.
A dfaut de signification personne, dautres modes de signification sont
envisageables.

2) Les autres modes de signification


Il faut distinguer entre, dune part, la signification en France mtropolitaine ou dans
un dpartement doutre-mer (a) et, dautre part, la signification dans une collectivit doutre-
mer ou ltranger (b).

a. La signification en France mtropolitaine ou dans un dpartement doutre-mer


Aux termes de larticle 655 al. 1er CPC, lacte peut tre dlivr domicile, ou dfaut
de domicile connu, rsidence, si la signification personne savre impossible .
Lexpression savre impossible ne doit pas tre prise au pied de la lettre. Il ne sagit
pas de mettre une obligation de rsultat la charge de lhuissier. Comment exiger dun
huissier quil parvienne signifier personne, alors quaux heures o il dlivre ses actes, les
destinataires se trouvent hors de chez eux, dans des lieux quil ignore ou hors du ressort
territorial dans lequel il a comptence pour instrumenter ? La Cour de cassation a mme
prcis que lorsque le destinataire de lacte tait absent de chez lui, lhuissier ntait pas tenu
de se prsenter une seconde fois son domicile pour tenter de signifier personne.
Toutefois, pour que la notification par huissier prsente de srieuses garanties, il faut
pouvoir vrifier que lhuissier a rellement tent de signifier personne. Pour cela, la Cour
de cassation a impos lhuissier de dcrire dans lacte lui-mme, de manire suffisamment
prcise, les diligences quil a accomplies pour effectuer la signification personne et les
circonstances rendant celle-ci impossible. Cette obligation a t consacre par les textes (voir
art. 655 al. 2 CPC).
La signification domicile signifie, daprs larticle 655 al. 3, que si le destinataire de
lacte -personne physique- nest pas prsent son domicile (ou sa rsidence), la copie peut
tre remise toute personne qui sy trouve.
Il faut que cette personne accepte la copie et dcline son identit (art. 655 al. 4). Un
certain nombre de formalits complmentaires sont effectuer, soit pour assurer le secret du
contenu de lacte (formalit du pli ferm : art. 657), soit pour avertir de la dmarche ralise
(notamment avis de passage et envoi dune lettre simple : art. 655 al. 5, 657, 658, 663 CPC).
Si lhuissier ne parvient pas remettre lacte une personne prsente au domicile (ou
la rsidence), larticle 656 al. 1 nonce que lhuissier constate, aprs des vrifications
mentionnes dans lacte de signification, que le destinataire demeure bien ladresse
indique. Lhuissier laisse alors un avis de passage mentionnant notamment que la copie de
lacte est retirer ltude de lhuissier (art. 656 al.2) qui la conserve trois mois (art. 656 al. 2).
On retrouve aussi les formalits prcdemment voques du pli ferm et de la lettre simple
(art. 657, 658, 663 CPC).
Lorsque la personne laquelle lacte doit tre signifi na ni domicile, ni rsidence, ni
mme lieu de travail connus, larticle 659 CPC a institu la signification la dernire adresse
connue.
Elle consiste en ce que lhuissier dresse un procs-verbal o il relate avec prcision les
diligences quil a accomplies pour rechercher le destinataire de lacte (art. 659 al.1). Cest ce
procs-verbal qui constitue la signification elle-mme.
Mais, pour que le destinataire de lacte ait une chance quelconque den avoir
connaissance, lhuissier doit accomplir deux formalits : (1) envoyer au destinataire, la
dernire adresse connue, par lettre recommande, une copie du procs-verbal accompagne
dune copie de lacte, objet de la signification (art. 659 al. 2), et (2) envoyer galement, le
mme jour, au destinataire une lettre simple lavertissant de laccomplissement de cette
formalit (art. 659 al. 3). Il en fait aussi mention sur loriginal de lacte (art. 663 CPC).
Toutes les rgles relatives la signification domicile qui viennent dtre dcrites sont
applicables la signification une personne morale. Si lhuissier ne parvient pas remettre
lacte lune des personnes nonces par larticle 654 CPC, il consigne dans lacte les
dmarches concrtes quil a effectues pour notifier personne, puis il essaie de remettre
lacte une personne prsente sur les lieux (art. 655).
En cas dchec, par exemple si ltablissement est ferm en raison des congs de
lentreprise, lhuissier doit vrifier (en consultant en particulier les registres
dimmatriculation des socits), et mentionner dans lacte, que le destinataire de lacte
demeure bien ladresse indique, et conserver lacte en son tude (art. 656).
Si la personne morale na plus dtablissement connu au lieu indiqu comme sige
social par les registres dimmatriculation, lhuissier notifie lacte la dernire adresse connue
(art. 659 al. 4 CPC), la condition que celui-ci ne connaisse pas lidentit et le domicile du
reprsentant de la personne morale.

b. La signification dans une collectivit doutre-mer ou ltranger

. La signification dans une collectivit doutre-mer (ou en Nouvelle-Caldonie)


Selon larticle 660 CPC, si la signification na pu tre faite personne, lacte destin
une personne qui demeure dans une collectivit doutre-mer ou en Nouvelle-Caldonie est
expdi par lhuissier de justice lautorit comptente aux fins de sa remise lintress
selon les modalits applicables dans la collectivit o il demeure.
De plus, lhuissier de justice doit expdier au destinataire, par lettre recommande avec
demande davis de rception, la copie certifie conforme de lacte.
Lautorit comptente informe lhuissier de justice des diligences faites et lui remet tout
procs-verbal ou rcpiss constatant la remise de lacte (art. 661 CPC).

. La signification ltranger
Selon larticle 684 CPC, lacte destin une personne ayant sa rsidence habituelle
ltranger est remis au parquet, sauf dans les cas o un rglement communautaire ou un
trait international autorise lhuissier de justice transmettre directement cet acte son
destinataire ou une autorit comptente de lEtat de destination.
Lhuissier remet deux copies de lacte au parquet qui les fait parvenir au ministre de la
justice aux fins de transmission (ou lautorit dsigne en vertu du rglement
communautaire ou du trait international) (art. 685 CPC).
De son ct, lhuissier expdie au destinataire, par lettre recommande avec demande
davis de rception, une copie certifie conforme de lacte signifi (art. 686 CPC).
Le parquet informe lhuissier de justice des diligences faites et lui remet tout procs-
verbal ou rcpiss constatant la remise de lacte (art. 687 CPC).
En raison de lala et des lenteurs que peut prsenter ce mode de signification, il est
prvu que, sil nest pas tabli que le destinataire de lacte en a eu connaissance en temps
utile, le juge saisi de laffaire peut prescrire doffice toutes diligences complmentaires pour
sen assurer. Et il ne pourra statuer au fond que si les conditions fixes larticle 688 CPC
ont t runies.
Par drogation aux rgles qui viennent dtre indiques, la jurisprudence admet que
lacte ne soit pas signifi au parquet, lorsque la signification de lacte peut tre faite la
personne mme de son destinataire lors dun sjour en France.

********

En guise de conclusion ces dveloppements sur la signification de lassignation, trois


prcisions doivent tre apportes.
En premier lieu, il rsulte de larticle 693 CPC que toutes les rgles de signification des
actes dhuissiers qui ont t examines sont prescrites peine de nullit.
En deuxime lieu, la date de la signification de lacte, est selon larticle 664-1 CPC, celle
du jour o elle a t faite, or ce jour varie selon le mode de signification :
- lorsque lacte est signifi personne, la date de la signification est bien sr celle du
jour de la remise de lacte son destinataire.
- lorsque lacte est signifi domicile, la date est celle du jour o lhuissier se prsente
au domicile pour signifier, et ceci mme si lhuissier ny parvient pas et conserve lacte son
tude.
- en cas de signification la dernire adresse connue la date de signification est celle du
jour o lhuissier dresse le procs verbal dans lequel il relate les diligences quil a accomplies
pour rechercher le destinataire de lacte.
- enfin, lorsque lacte est signifi dans une collectivit doutre-mer ou en Nouvelle
Caldonie ainsi qu ltranger, la date de notification est, lgard de celui qui y procde, la
date dexpdition de lacte par lhuissier de justice ou, dfaut, la date de rception par le
parquet (art. 647-1 CPC).
En troisime lieu, aux termes de larticle 664 CPC, aucune signification ne peut tre
faite avant six heures et aprs vingt et une heures, non plus que les dimanches, les jours
fris ou chms, si ce nest en vertu de la permission du juge en cas de ncessit .
On laura compris, lassignation et sa signification sont des formes complexes et
surtout coteuses, puisquelles ncessitent lintervention de professionnels. Aussi, afin de
faciliter aux plaideurs laccs la justice, le lgislateur moderne a offert, dune part, la
possibilit au justiciable de recourir des formes simplifies de notification, notamment par
lettre (voir art. 665 670 - 2 CPC), et dautre part, sest efforc de diversifier les formes de la
demande introductive dinstance.

2 - LES AUTRES FORMES DE LA DEMANDE


Elles sont au nombre de quatre :

A. - La requte

On en distingue deux sortes :


1 La requte conjointe :
Elle est dfinie par larticle 57 al. 1er CPC comme lacte commun par lequel les parties
soumettent au juge leur prtentions respectives .
De cette dfinition, il ressort deux traits caractristiques.
Dune part, la requte conjointe sapparente une assignation en ce quelle est un
moyen dintroduire une instance. A ce titre, elle doit contenir des mentions, numres par
larticle 57, qui reprennent celles dj vues pour lassignation, sous rserve de quelques
adaptations la situation particulire que suppose lutilisation de la requte conjointe. On
peut observer que lomission de ces mentions est sanctionne non pas par une nullit mais
une fin de non-recevoir (art. 57 al. 2). Bien sr, si la requte est prsente devant le tribunal
de grande instance, elle doit mentionner la constitution des avocats des parties (art. 793
CPC).
Dautre part, la requte est fonde sur un accord des parties. En quelque sorte, il faut
que les parties soient daccord sur leur dsaccord . Cest pourquoi larticle 57 al. 1 prcise
que, dans la requte conjointe, les parties soumettent au juge les points sur lesquels elles
sont en dsaccord ainsi que leurs moyens respectifs . Par sa nature conventionnelle, la
requte conjointe offre aux parties un cadre propice pour amnager la procdure leur
convenance. Par exemple, elles peuvent confrer au juge la mission de statuer en amiable
compositeur ou, au contraire, lier le juge par les qualifications et points de droit auxquels
elles entendent limiter le dbat (art. 57-1 CPC).
Enfin, pour finir, il faut souligner que, la diffrence de lassignation, la requte
conjointe est une simple criture prive, date et signe par les parties (art. 57 al. 4). Pour
cette raison, elle na pas tre signifie.
Malgr sa souplesse, mais parce quelle suppose un accord -ce qui nest pas vident
dans un litige-, la requte conjointe est peu utilise en pratique en matire litigieuse. Il faut
mettre part les requtes conjointes en matire gracieuse, comme par exemple la requte en
divorce sur demande conjointe qui obit des rgles propres (art. 1089 1092 CPC).

2) La requte unilatrale
Comme son nom lindique, elle est utilise lorsque le demandeur saisit la juridiction
sans que son adversaire en ait t pralablement inform (art. 58 CPC).
Cest le cas en matire gracieuse (art. 60 CPC), puisque, en labsence de litige, il ny a
pas dadversaire.
En matire contentieuse, il est permis de faire sa demande par voie de requte dans
les cas o le requrant est fond ne pas appeler de partie adverse (art. 493 CPC), cest--
dire, selon larticle 17 CPC, lorsque la loi (le) permet ou la ncessit (le) commande .
Ainsi, selon la loi, sont prsentes sans forme de requte, entre autres, les demandes en
divorce (art. 1106, 1123 et 1129 CPC) ou encore les demandes en injonction de payer (art.
1407 CPC). Cest galement le cas lorsque des mesures urgentes doivent tre prises (ex. :
saisie dun compte bancaire, constat dadultre, ...).
La requte doit contenir, peine de nullit, lidentification complte du demandeur et
lindication des noms et domicile de ladversaire ainsi que lobjet de la demande ; elle doit
tre date et signe. Elle prcise galement, sauf exceptions, les diligences entreprises en vue
de parvenir une rsolution amiable du litige (art. 58 CPC). Sil nest pas justifi de ces
diligences, le juge peut proposer aux parties une mesure de conciliation ou de mdiation (art.
127 CPC).
De plus, elle est rdige en double exemplaire ; elle doit tre motive et comporter
lindication prcise des pices invoques (art. 494 al. 1er CPC). Le tout sans prjudice des
rgles de forme particulires aux diffrentes procdures engages au moyen de la requte
(ex. : injonction de payer, voir art. 1407 CPC).

B. - La prsentation volontaire

Il sagit de la prsentation volontaire des parties devant le juge.


Cest un mode dintroduction de linstance non coteux et peu formaliste que la loi
organise devant certaines juridictions lorsque les deux parties se mettent daccord pour
soumettre leur diffrend au juge, et qui ne souhaitent pas recourir la requte conjointe.
Le greffier de la juridiction devant laquelle se prsentent les parties rdige un procs-
verbal contenant les mentions prvues par larticle 57 pour la requte conjointe. Le procs-
verbal est sign par les parties.

C. - La dclaration au greffe

Comme pour la requte unilatrale, la dclaration est lacte par lequel le demandeur
saisit la juridiction sans que son adversaire en ait t pralablement inform (art. 58 CPC).
La dclaration est faite, remise ou adresse par lettre recommande au greffe de la
juridiction qui lenregistre (art. 750, 847-1, 885 CPC). Elle doit contenir un certain nombre
dinformations quant lidentit des parties, lobjet et les moyens de la demande et les
diligences entreprises en vue de parvenir une rsolution amiable du litige (art. 58 CPC et
textes prcits).
La demande ayant t forme, quels en sont les effets ?

SECTION III - LES EFFETS DE LA DEMANDE

La demande produit des effets la fois sur un plan procdural : ce sont les effets
processuels de la demande (1), et sur le fond du droit : ce sont les effets substantiels de la
demande (2).

1 - LES EFFETS PROCESSUELS


Il sagit des effets procduraux lis la demande initiale qui introduit linstance
(art. 53 al. 2 CPC). A ce stade initial de linstance, la demande produit certains effets lgard
des parties (A) et du juge (B).

A. - A lgard des parties

La demande initiale oblige les parties (aussi bien le demandeur que le dfendeur)
comparatre, cest--dire se prsenter laudience devant le juge, sous peine dtre juges
sans avoir t entendues.
Toutefois, la notion de dfaut de comparution a un sens particulier devant le tribunal
de grande instance o la reprsentation par avocat est, en principe, obligatoire. Le dfaut de
comparution consiste alors pour une partie ne pas dsigner un avocat pour la reprsenter.
Do, une double particularit :
- dune part, un dfaut de comparution du demandeur nest pas concevable, puisque le
demandeur est tenu de constituer avocat dans lacte introductif dinstance.
- dautre part, si le dfendeur ne constitue pas avocat, il y a dfaut de sa part, mme sil
se prsente en personne laudience.

B. - A lgard du juge

La demande en justice impose au juge de statuer, sous peine de dni de justice (art. 4 C.
civ.), encore faut-il que celui-ci soit saisi de la demande.
Parfois, le seul fait de former la demande suffit saisir le tribunal. Cest le cas lorsque
la demande est forme par requte unilatrale, dclaration au greffe (voir art. 58 CPC) ou
par la prsentation volontaire des parties devant le juge (car ici la demande est forme
devant le tribunal lui-mme).
En revanche, lorsque la demande prend la forme dune assignation ou dune requte
conjointe, elle ne permet pas, elle seule, de saisir le juge. Pour cela, il faut accomplir une
formalit supplmentaire : la formalit du placement ou de la mise au rle (ou encore
enrlement ). Elle consiste dposer au secrtariat-greffe de la juridiction une copie de
lacte introductif dinstance au moyen dun acte quon appelle le placet .
Parfois, la loi impose que la formalit du placement soit ralise dans un certain dlai,
sous peine de caducit de lassignation (constate doffice par le juge ou la requte dune
partie). Ainsi, devant le tribunal de grande instance, le placement doit avoir lieu dans les
quatre mois de lassignation (voir art. 757 CPC, qui prcise toutefois que ce dlai de quatre
mois est suspendu lorsquune convention de procdure participative est conclue avant son
expiration). De mme, le placement de lassignation devant le tribunal dinstance (art. 838)
ou le tribunal de commerce (art. 857) doit tre effectu au plus tard huit jours avant
laudience.
Jusquau placement, le juge est cens ignorer la demande et nest donc pas tenu de
statuer. La jurisprudence en dduit quen labsence de toute mise au rle, on ne peut
invoquer ni la litispendance, ni la premption dinstance.

2 - LES EFFETS SUBSTANTIELS


En prliminaire, il convient de noter que les effets que la demande produit sur le fond
du droit sont communs toutes les demandes, quelles soient initiales ou incidentes.
La demande en justice affecte le fond du droit pour des raisons pratiques. En effet, un
juge ne statue jamais sur une affaire le jour mme de lintroduction de linstance. Cest
pourquoi, on fait produire un effet conservatoire la demande qui va "geler" la situation
juridique au fond. En dautres termes, la demande en justice neutralise le rapport de droit
substantiel soumis au juge en attendant quil statue.
Cet effet conservatoire se traduit de diffrentes manires.
De manire ponctuelle, en ce que la demande rend un droit litigieux au sens de larticle
1700 C. civ. applicable la cession des droits litigieux prvue larticle 1699 C. civ. (rapp. art.
1597 C. civ.).
De faon plus importante, la demande rend transmissible un droit normalement
intransmissible parce quattach la personne. Cela signifie que si le titulaire dun tel droit a
introduit une instance et vient dcder en cours de procs, ses hritiers pourront
nanmoins, dans certains cas, continuer linstance et dfendre ce droit (voir par exemple les
actions en matire de filiation : art. 322 al. 2 C. civ, ou laction en rvocation dune donation
pour cause dingratitude : art. 957 al. 2 C. civ.).
Mais, cest sur deux autres effets substantiels de la demande quil convient dinsister
davantage. Il sagit de leffet interruptif de la prescription (A) et de leffet de mise en
demeure (B).

A. - Linterruption de la prescription

On mentionnera les conditions (1), le caractre (2) et la porte (3) de linterruption de


la prescription.

1) Les conditions de linterruption


Ces conditions rsultent de larticle 2241 alina 1er C. civ. qui dispose que la demande
en justice, mme en rfr, interrompt le dlai de prescription () . Ce qui nous conduit
prciser en quoi consiste lacte interruptif de la prescription (a) et quel moment joue
linterruption (b).

a. Lacte interruptif de la prescription


Selon larticle 2241 C. civ., il doit sagir dune vritable demande en justice.
Ce qui nest pas le cas, en principe, dune demande prcontentieuse qui ninterrompt
pas la prescription, sauf volont contraire des parties. En effet, la Cour de cassation a admis,
par exemple, que les parties dcident dattacher un effet interruptif un courrier de
rclamation (Cass. Civ. 1, 25 juin 2002). Cet amnagement conventionnel des causes
dinterruption de la prescription a t consacr en 2008 dans le nouvel article 2254 C. civil
(sauf exceptions).
Il faut galement que la demande soit fonde sur la reconnaissance ou la contestation
dun droit soumis prescription. Ce qui nest pas le cas dune action conservatoire.
Toutes les formes de demandes en justice sont concernes par ce texte (assignation,
requte, dclaration au greffe, prsentation volontaire devant le juge). De plus, est
interruptive de la prescription non seulement la demande initiale, mais aussi une demande
incidente, notamment une demande reconventionnelle.
Enfin, larticle 2241 prvoit lui-mme (depuis la loi du 5 juillet 1985) quune assignation
en rfr a un effet interruptif.

b. Le moment de linterruption
Ce qui importe pour fixer le moment de linterruption, cest de prendre en compte
lacte qui manifeste la volont dinterrompre la prescription.
Lorsquil sagit dune assignation, cest sa signification qui interrompt la prescription
(voir en ce sens lancien art. 2244 C. civ.). La prescription est interrompue lgard du
demandeur, ds le jour o elle a t signifie et non pas la date de sa mise en rle, ni mme
au jour o le dfendeur en a eu effectivement connaissance.
Lorsque la demande en justice prend une autre forme que lassignation (requte,
dclaration au greffe, prsentation volontaire), et quaucun texte ne prcise formellement
quel est lacte qui interrompt la prescription, il faut prendre en considration celui qui
manifeste la volont dinterrompre la prescription pour fixer la date de linterruption. Par
exemple en cas de requte conjointe, linterruption de la prescription aura lieu la date de sa
signature par les parties et non la date de sa remise au greffe.
Par ailleurs, il faut noter quaux termes de larticle 2241 alina 2 C. civ., la prescription
est interrompue mme si celle-ci a t porte devant un juge incomptent (mais non
inexistant). Cette disposition gnrale est applicable tous les cas dincomptence (Cass. ch.
mixte, 24 novembre 2006). Toutefois, la rgle ne joue pas si la citation devant un juge
incomptent est faite de mauvaise foi.

Selon ce mme article 2241 alina 2 C. civ., le dlai de prescription est interrompu
mme lorsque lacte de saisine de la juridiction est annul par leffet dun vice de
procdure . La formule utilise est suffisamment large pour viser aussi bien un vice de
forme quune irrgularit de fond (voir en ce sens Cass. 2me civ., 16 octobre 2014, n 13-
22088).

2) Le caractre de linterruption
Linterruption a un caractre conditionnel. En effet, selon larticle 2243 C. civ.,
linterruption est considre comme non avenue si linstance naboutit pas pour lune des
trois raisons suivantes :
* si le demandeur se dsiste de sa demande , sauf lorsque le dsistement a pour
cause lincomptence de la juridiction saisie ;
* si le demandeur laisse primer linstance ;
* si la demande est dfinitivement rejete , quel quen soit le motif (irrecevabilit ou
mal fonde, mais non lincomptence ou la nullit de lacte de saisine de la juridiction par
leffet dun vice de procdure).

A cette liste, la Cour de cassation (Cass. Ass. pln., 3 avril 1987) a ajout une quatrime
raison : la caducit de la citation en justice, en particulier lorsquune assignation na pas t
enrle dans les dlais.

3) La porte de linterruption
Cette porte mrite dtre prcise sur deux points : linterruption a un effet suspensif
(a) et relatif (b).

a. Un effet suspensif
Selon larticle 2242 C. civ., linterruption produit ses effets jusqu lextinction de
linstance . Plus prcisment, selon la jurisprudence, leffet interruptif de la prescription se
prolonge jusqu ce que le litige trouve sa solution. En dautres termes, leffet interruptif de
la prescription se double dun effet suspensif pour la dure de linstance, et tant que le litige
na pas trouv sa solution dfinitive, ceci afin dimmuniser le demandeur contre tout risque
de prescription si le procs doit durer longtemps.
b. Un effet relatif

Cet effet relatif est double.


En premier lieu, leffet interruptif de la prescription ne joue quau profit de celui qui a
form la demande. Ainsi, en cas de pluralit de cranciers, lassignation dlivre par lun
deux un dbiteur commun ninterrompt pas la prescription lgard des autres cranciers,
sauf sil y a solidarit active entre eux (art. 1199 C. civ.). Inversement, en cas de pluralit de
dbiteurs, le demandeur ne peut se prvaloir de linterruption de la prescription qu
lencontre du dbiteur assign, sauf sil y a solidarit passive entre les dbiteurs (art. 1206 C.
civ.).
En second lieu, leffet interruptif de la prescription li la demande initiale ne stend
pas une demande incidente telle quune demande reconventionnelle ou un appel en
garantie, ni une seconde demande initiale, sauf si les deux demandes tendent au mme but.

B. - La mise en demeure

La demande en justice ne vaut mise en demeure que du jour o elle a t porte la


connaissance du dfendeur. Leffet de mise en demeure attach la demande en justice
entrane trois consquences.

1) Le dclenchement des intrts moratoires


Il sagit des intrts dus au retard dans lexcution de lobligation (art. 1146 C. civ.).
En application de larticle 1153 C. civ., lorsque lobligation porte sur le paiement dune
somme dargent, les intrts moratoires ont pour point de dpart le jour de la demande en
justice, sans que le demandeur ait besoin de le demander spcialement.
Il ne faut pas confondre ces intrts moratoires avec les intrts lis une
condamnation verser une indemnit prononce par le juge. Dans ce cas, selon larticle 1153-
1 C. civ., ces intrts courent compter du prononc du jugement, moins que le juge nen
dcide autrement en les faisant partir, par exemple, du jour de la demande.

2) Le transfert des risques


Si le litige porte sur la dlivrance dun corps certain, la demande en justice, par leffet
de mise en demeure, maintient sur la tte du dfendeur, tenu de livrer la chose, les risques
de perte de la chose (art. 1138 al. 2 et 1302 C. civ.).

3) La comptabilisation des fruits


Lorsque le litige a pour objet une chose frugifre que le dfendeur, qui la dtenait, est
tenu de restituer, la restitution porte non seulement sur la chose elle-mme, mais aussi sur
les fruits venus chance depuis le jour de la demande en justice.
CHAPITRE II
LES MOYENS DE DEFENSE

Il est normal que la personne contre laquelle une demande a t forme en justice
(cest--dire le dfendeur) ne reste pas inactive.
On a dj vu, propos de la demande reconventionnelle, que le dfendeur peut contre-
attaquer et passer loffensive en formant son tour une demande contre le demandeur
initial.
Mais le dfendeur peut conserver une attitude purement dfensive en se contentant de
rsister la demande de son adversaire. Pour cela, il va invoquer des moyens de dfense.
Sur un plan formel, il convient dobserver deux choses. Dune part aux termes de
larticle 59 CPC, le dfendeur ne peut prsenter sa dfense que sil a fait connatre au
demandeur son identit. Dautre part, devant le tribunal de grande instance o la procdure
a un caractre crit, le dfendeur doit prsenter sa dfense dans des conclusions . Ces
conclusions sont notifies ladversaire (art. 753 al. 1er CPC), dans la forme des notifications
entre avocats (art. 815 al. 1er, art. 671 s. CPC), et dposes au greffe du tribunal (art. 753 al. 2
et 816 CPC). Devant les juridictions dexception o la procdure est orale, la dfense peut
tre prsente par simple dclaration verbale laudience. Mais, en pratique, trs souvent les
moyens de dfense sont consigns dans des actes crits que lon appelle par habitude des
conclusions , mais qui ne sont pas soumises aux conditions prcdemment dcrites.
Les moyens de dfense forment le titre V du livre 1er du Code de procdure civile,
lequel titre est subdivis en trois chapitres : les dfenses au fond, les exceptions de
procdure, les fins de non-recevoir. Nous allons les tudier en trois sections successives.

SECTION I - LES DEFENSES AU FOND

Aprs les avoir dfinies (1), on en voquera le rgime (2).

1 - DEFINITION
Selon larticle 71 CPC, constitue une dfense au fond tout moyen qui tend faire
rejeter comme non justifie, aprs examen au fond du droit, la prtention de ladversaire .
Ainsi ce qui caractrise la dfense au fond, cest quelle porte directement sur la
prtention du demandeur : elle conteste lexistence ou ltendue du droit prtendu.
Pour contester le bien-fond de la prtention du demandeur, le dfendeur peut
contester aussi bien les faits allgus que la rgle de droit invoque par son adversaire.

2 - REGIME
Le rgime des dfenses au fond est domin par lide que si un plaideur est admis
soumettre une prtention au juge, son adversaire doit toujours tre autoris en contester le
bien-fond.
Cest pourquoi selon larticle 72 CPC, les dfenses au fond peuvent tre proposes en
tout tat de cause . Ce qui signifie, dune part, quune dfense au fond peut tre propose
au cours dune instance aussi longtemps que des arguments peuvent tre changs et,
dautre part, que des dfenses au fond peuvent tre proposes pour la premire fois devant
les juges du second degr (art. 564 CPC) et mme devant la Cour de cassation sil ne sagit
pas dun moyen nouveau (sauf sil est de pur droit).

SECTION II - LES EXCEPTIONS DE PROCEDURE

Alors que dans le langage juridique courant, le mot exception dsigne toute sorte de
dfense, et dailleurs le plus souvent une dfense relevant du fond du droit (ex. : exception
dinexcution, exception de compensation, etc...), l exception de procdure correspond
une notion bien prcise de la procdure civile.
Les exceptions de procdure sont des moyens de dfense qui contestent, non pas le
fond du droit, mais le droulement de la procdure et plus particulirement la demande en
justice.
Ces moyens de dfense ayant pour but de faire ajourner la discussion au fond de la
demande uniquement pour des raisons de procdure, le lgislateur a craint quils ne soient
utiliss que dans un but dilatoire. Cest pourquoi le rgime des exceptions de procdure est
domin par un principe qui traduit la dfaveur des rdacteurs du code de procdure civile
leur gard.
Selon larticle 74 CPC, les exceptions doivent tre souleves au seuil de linstance (in
limine litis), avant toute dfense au fond ou fin de non-recevoir (al. 1er), et ce principe joue
mme si les rgles invoques au soutien de lexception sont dordre public (al. 2).
Cela signifie concrtement deux choses.
Dune part, la partie qui invoque une exception de procdure doit formuler
expressment les moyens sur lesquels est fonde lexception souleve.
Dautre part, le seul fait davoir conclu au fond ou lirrecevabilit de laction prive le
dfendeur de la facult dopposer une exception de procdure dont il aurait pu se prvaloir.
Mais la rgle ninterdit pas, dans une procdure crite, de soulever des exceptions de
procdure dans les mmes conclusions que celles qui dveloppent les dfenses au fond ou
les fins de non-recevoir, ds lors quelles figurent en premier lieu.
En revanche, si le dfendeur veut soulever plusieurs exceptions de procdure, il doit
les prsenter toutes ensemble, simultanment (art. 74 al. 1er), dans les mme conclusions,
quand bien mme le dfendeur naurait pas encore conclu au fond.
Toutefois, la rigueur du principe de larticle 74 est attnue dans certains cas, en
fonction du type dexception de procdure souleve.
Il existe, en effet, trois sortes dexceptions de procdure. Cela rsulte de la dfinition
mme de lexception de procdure donne par larticle 73 CPC : constitue une exception de
procdure tout moyen qui tend soit faire dclarer la procdure irrgulire ou teinte, soit
en suspendre le cours .
On peut ainsi dgager trois catgories dexceptions de procdure.
1 - LES EXCEPTIONS TENDANT A FAIRE DECLARER
LA PROCEDURE ETEINTE
Il sagit essentiellement de la premption dinstance qui intervient lorsque aucune
des parties naccomplit de diligences pendant deux ans (art. 386 CPC).
Selon larticle 387, la premption est oppose par voie dexception par lune
quelconque des parties, lautre partie qui accomplit un acte aprs lexpiration du dlai de
premption.
Larticle 388 rappelle que la premption doit tre oppose avant tout autre moyen.

2 - LES EXCEPTIONS TENDANT A SUSPENDRE


LE COURS DE LA PROCEDURE
Ce sont les exceptions dilatoires qui ont pour but dobtenir que linstance soit
suspendue jusqu lexpiration dun certain dlai.
Le code de procdure civile distingue deux groupes dexceptions dilatoires selon que la
suspension de linstance est obligatoire ou facultative pour le juge.

Dune part, selon larticle 108 CPC, le juge doit suspendre linstance lorsque la partie
qui le demande bnficie dun dlai dattente en vertu de la loi. Cest le cas, en particulier, en
prsence dun dlai pour faire inventaire et dlibrer (ex. : en matire de succession : art. 771
et 772 C. civ.) ou dun dlai pendant lequel une dette est soumise au bnfice de discussion
ou de division (ex. : en matire de cautionnement, lorsque la caution requiert ce bnfice :
art. 2298 C. civ.).

Dautre part, le juge a la possibilit de suspendre linstance dans certains cas de sursis
statuer numrs aux articles 109 et 110 CPC. Larticle 109 vise lhypothse o le juge peut
accorder un dlai au dfendeur pour appeler un garant. Larticle 110 concerne le cas o lune
des parties invoque une dcision frappe dune voie de recours extraordinaire (tierce
opposition, recours en rvision, pourvoi en cassation).
Il faut distinguer ces cas de sursis statuer facultatifs, des sursis statuer obligatoires
imposs par la loi, comme par exemple en prsence dune question prjudicielle (art. 49
CPC), qui entrent dans le champ dapplication de larticle 108.
Pour conclure sur cette question des exceptions dilatoires, on peut observer que, par
drogation du principe de larticle 74 CPC, le bnficiaire dun dlai pour faire inventaire et
dlibr nest pas oblig de prsenter toutes ses exceptions simultanment. En vertu de
larticle 111, il peut ne proposer ses autres exceptions quaprs lexpiration de ce dlai .

3 - LES EXCEPTIONS TENDANT A FAIRE DECLARER


LA PROCEDURE IRREGULIERE
Elles sont au nombre de quatre. On en a dj rencontr une loccasion de ltude de la
sanction du choix dune juridiction incomptente : il sagit de lexception dincomptence
souleve par le plaideur qui soutient que le tribunal saisi du litige nest pas le bon.
Restent les exceptions de litispendance et de connexit (A), et les exceptions de nullit
(B).
A. - Les exceptions de litispendance et de connexit

Ces deux exceptions prsentent la particularit commune dtre souleves lorsque


deux juridictions ont t saisies dune demande qui entre bien dans leurs champs respectifs
de comptence, alors quune seule juridiction aurait pu tre saisie.
Mais au del de ce point commun, il convient daborder sparment chacune de ces
exceptions.
1) La litispendance
On envisagera successivement les conditions (a) puis le rglement (b) de la
litispendance.

a. Les conditions de la litispendance


Selon larticle 100 CPC, il y a litispendance si le mme litige est pendant devant deux
juridictions... galement comptentes pour en connatre .
Pour quil y ait litispendance, il faut donc deux conditions : une condition de fond ()
et une condition de forme ().

. La condition de fond : il faut un mme litige


Le code de procdure civile ne donne pas de dfinition de la notion de mme litige .
Mais, pour combler ce vide, la doctrine et la jurisprudence sinspirent des conditions de
lautorit de chose juge nonces dans larticle 1351 C. civil. En effet, comme lautorit de
chose juge, la litispendance repose sur lide quune mme affaire ne doit pas tre juge
deux fois. La notion de mme litige repose donc sur une triple identit : une identit de
parties, une identit dobjet, une identit de cause.
Il y a une identit de parties lorsque dans les deux instances sont prsentes les mmes
personnes agissant en la mme qualit (art. 1351) juridique.
Il y a une identit dobjet lorsque la chose demande (art 1351) dans les deux
instances est la mme. Par exemple, il y a une identit dobjet entre une action en divorce et
une action en conversion dune sparation de corps en divorce car, dans les deux cas, on veut
obtenir la mme chose, savoir le prononc du divorce.
Il faut quil y ait aussi identit de cause. Or, ce sujet, la Cour de cassation a pris
nettement parti en faveur dune conception juridique de la cause : pour quil y ait
litispendance, les deux demandes doivent tre fondes sur les mmes rgles de droit. Cest
pourquoi la Cour de cassation a considr quil ny avait pas litispendance entre une action
en divorce et laction en conversion dune sparation de corps en divorce qui ne sont pas
fondes sur les mmes articles du Code civil.

. La condition de forme : le litige doit tre pendant devant deux juridictions


galement comptentes
Cela signifie, dune part, que les deux juridictions doivent tre saisies. Or, il convient
de rappeler que dans les hypothses o linstance est introduite par une assignation, la
juridiction nest effectivement saisie que par la formalit du placement de laffaire. Aussi, la
Cour de cassation dcide-t-elle quen labsence de placement, il ny a pas de litispendance.
Dautre part, il doit y avoir une galit de comptence. Ce qui nest pas le cas, par
exemple, dune instance au fond et dune demande de provision en rfr.

b. Le rglement de lincident de litispendance


Lexception de litispendance peut tre souleve par lune des parties, in limine litis.
Si les deux juridictions saisies sont de mme degr, lexception ne peut tre prsente
qu la juridiction saisie en second qui, selon larticle 100 CPC, a lobligation de se dessaisir
au profit de la juridiction saisie en premier. A linverse, si les deux juridictions ne sont pas de
mme degr, il rsulte de larticle 102 CPC que lexception de litispendance ne peut tre
souleve que devant la juridiction du degr infrieur, mme si elle a t saisie en premier.
Lexception de litispendance peut galement tre releve doffice par le juge, mais ce
nest quune facult.
Pour le reste, les rgles applicables lexception de litispendance sont comparables
celles de lexception dincomptence, en particulier pour les recours (art. 104 al. 1er CPC), et
pour le fait que la dcision rendue sur lexception simpose tant la juridiction de renvoi
qu celle dont le dessaisissement est ordonn (art. 105).

2) La connexit
Il y a connexit lorsque deux litiges distincts, ports devant deux juridictions
diffrentes, prsentent nanmoins un rapport troit.

En quoi consiste ce rapport troit ? Les auteurs du code de procdure civile ont adopt
une position pragmatique. Selon larticle 101 CPC, il y a connexit sil existe entre les affaires
un lien tel quil soit de lintrt dune bonne justice de les faire instruire et juger ensemble .
En dautres termes, il y a connexit sil existe un risque que les dcisions rendues soient
difficilement conciliables entre elles. Il sagit dune question de fait qui relve du pouvoir
souverain dapprciation des juges de fond.

Comment sopre le rglement de lincident de connexit ?


A la diffrence de la litispendance, la connexit ne peut pas tre releve doffice par le
juge. Elle ne peut qutre demande par lune des parties et, l encore, la diffrence de la
litispendance, lexception de connexit peut tre souleve en tout tat de cause, sauf
intention dilatoire (art. 103 CPC). La solution est justifie par le fait que la connexit entre
deux affaires peut napparatre quen cours dvolution du litige.
Selon larticle 101, lexception de connexit peut tre souleve indiffremment devant
lune ou lautre des juridictions. Mais cette libert de choix est carte dans certains cas. Par
exemple, lorsque les juridictions saisies ne sont pas de mme degr : la connexit ne peut
alors tre invoque que devant la juridiction de degr infrieur (art. 102 CPC). De mme,
lorsque lune au moins des juridictions saisies a une comptence exclusive, celle-ci ne peut
tre dessaisie de laffaire. Par ailleurs, au cas o chacun des deux juges aurait t saisi dune
exception de connexit et que tous les deux se seraient dessaisis de laffaire, larticle 106 CPC
prvoit que la dcision intervenue la dernire en date est considre comme non avenue et le
juge qui la rendue reste saisi.
Pour le reste, sous rserve de quelques adaptations ncessites par la spcificit de la
connexit (v. art. 107 pour les affaires connexes entre formations dune mme juridiction), ce
sont les rgles relatives au rglement de lincomptence qui sappliquent.
B.- Les exceptions de nullit

Pour commencer, il convient de souligner, dune part, que les exceptions de nullit
peuvent tre souleves par toute partie qui y a intrt (mais elle naurait deffet qu lgard
de celui qui linvoque : voir en ce sens Cass. civ. 3, 10 juillet 2012) et que, dautre part, si les
effets de la nullit ne sappliquent, en principe, qu lacte de procdure contre lequel
lexception de nullit a t souleve, il peut nanmoins arriver quils stendent aux actes qui
ont t accomplis par la suite sur le fondement de lacte critiqu.
Le code de procdure civile prvoit deux types de nullit : la nullit des actes pour vice
de forme (1) et la nullit des actes pour irrgularit de fond (2).

1) La nullit pour vice de forme (art. 112 116 CPC)


Ici, la nullit sanctionne le vice qui affecte la rdaction ou la notification de lacte de
procdure, au sens instrumentaire du terme, acte antrieur aux dbats (art. 116 CPC).
Ex. : assignation non date, insuffisance des mentions relatant pour quelle raison la
signification personne tait impossible, etc ...
Le rgime de la nullit pour vice de forme traduit deux proccupations du lgislateur.
Dune part, le formalisme tant protecteur des intrts des parties, les atteintes ce
formalisme doivent tre sanctionnes svrement (do la nullit de lacte). Mais, dautre
part, en raison de la gravit de la sanction encourue, celle-ci ne doit tre applique qu bon
escient. Cest pourquoi le code de procdure civile pose quatre conditions son prononc.
Premire condition : selon larticle 114 al. 1er, la nullit dun acte de procdure ne peut
tre dclare que si elle est expressment prvue par la loi (cest lapplication de la rgle
pas de nullit sans texte ). Toutefois, cette exigence est carte en cas dinobservation
dune formalit substantielle ou dordre public (art. 114 al. 2).
Deuxime condition : en application de larticle 114 al. 2, la nullit ne peut tre
prononce qu charge, pour ladversaire qui linvoque, de prouver le grief que lui cause
lirrgularit ( pas de nullit sans grief ) mme sil sagit dune formalit substantielle ou
dordre public dit le texte. Pourtant un courant jurisprudentiel important carte cette
exigence dun grief dans certains cas domission dun acte ou de ralisation dun acte pour
un autre, lorsque le vice affecte un lment-cl de la procdure (toutefois, cette jurisprudence
pourrait tre remise en cause par un arrt de la Chambre mixte de la Cour de cassation du 7
juillet 2006 qui affirme que seuls les vices de forme faisant grief affectent la validit dun
acte de procdure, quelle que soit la gravit de lirrgularit allgue).
Pour quil y ait grief , il faut que le vice de forme perturbe srieusement le
droulement du procs. Cette perturbation, apprcie in concreto, est laisse lapprciation
souveraine des juges du fond. Sils observent que, malgr linobservation de la forme, lacte
de procdure a atteint son rsultat, il ny a aucune raison de lannuler. De plus, le juge ne
peut pas retenir doffice un grief non invoqu.
Troisime condition : la nullit nest prononce quen labsence de rgularisation de
lacte. En effet, la rgularisation de lacte est possible une double condition, selon larticle
115, dune part, que la rgularisation intervienne dans les dlais requis pour
laccomplissement normal de lacte (si de tels dlais existent) et, dautre part, que la
rgularisation ne laisse subsister aucun grief.
Quatrime condition : la nullit ne peut tre prononce que si lexception de nullit a
t souleve un moment dtermin. En effet, selon larticle 112, si la nullit ne peut tre
invoque quau fur et mesure de laccomplissement des actes de procdure, elle doit tre
souleve, partir de laccomplissement de lacte critiqu, avant toute dfense au fond ou fin
de non-recevoir. Par ailleurs, selon larticle 113, sil existe plusieurs moyens de nullit faire
valoir contre des actes de procdure dj faits, ils doivent tre invoqus simultanment.
On le voit, toutes ces conditions tendent rendre difficile lannulation dun acte de
procdure pour vice de forme. Ce que lon ne retrouve pas en cas dirrgularit de fond.

2) La nullit pour irrgularit de fond (art. 117 121 CPC)


Lirrgularit de fond affecte lacte de procdure au sens de ngotium, cest--dire la
manifestation de volont daccomplir une opration procdurale. Selon larticle 117, lacte
juridique de procdure est irrgulier au fond si celui qui la ralis navait pas la capacit ou
le pouvoir de le faire.
Plus prcisment, constituent des irrgularits de fond affectant la validit de lacte :
... :
- le dfaut de capacit dester en justice (art. 117 al. 1er).
La question qui se pose ici est de savoir si la capacit qui est vise par le texte est la
capacit de jouissance (condition dexistence de laction) ou la capacit dexercice (condition
dexercice de laction).
A priori, on peut penser que larticle 117 ne concerne pas le dfaut de capacit de
jouissance, cest--dire le dfaut de droit dagir en justice. En effet, il ressort dautres textes
du code de procdure civile que lincapacit de jouissance constitue plutt une fin de non-
recevoir. Il sagit de larticle 32 qui dispose qu est irrecevable toute prtention mise par ou
contre une personne dpourvue du droit dagir , et de larticle 122 qui prcise que constitue
une fin de non-recevoir le moyen qui tend faire dclarer irrecevable une demande pour
dfaut de droit dagir . Il faudrait donc en dduire a contrario que le premier cas
dirrgularit de fond vis par larticle 117 concerne le dfaut de capacit dexercice.
Pourtant, on observe que plusieurs arrts de la Cour de cassation se rfrent
expressment la notion dirrgularit de fond dans des hypothses qui sont des dfauts de
capacit de jouissance (personne physique dcde ou groupement sans personnalit
juridique). Il est vrai que cette interprtation jurisprudentielle permet dviter une
redondance avec le deuxime cas dirrgularit de fond prvu par larticle 117. En effet, selon
ce texte, constitue galement une irrgularit de fond :
- le dfaut de pouvoir dune partie ou dune personne figurant au procs comme
reprsentant soit dune personne morale, soit dune personne atteinte dune incapacit
dexercice ( art. 117 al. 2).
Il convient de remarquer, sur le plan terminologique, que sagissant de la personne qui
est partie au procs, la formule dfaut de pouvoir est mal venue. Pour une partie au
procs, il est prfrable de parler de dfaut de capacit . Et ici, il ne peut sagir que dun
dfaut de capacit dexercice. Ceci pour une simple raison de cohrence avec le reste de la
phrase qui envisage une autre hypothse dincapacit dexercice : celle o la partie au procs
est une personne morale ou une personne physique atteinte dune incapacit dexercice.
Dans ce cas, la partie doit se faire reprsenter (au sens de reprsentation ad agendum). Pour
cela, le reprsentant doit tre titulaire dun pouvoir de reprsentation. Et, le dfaut dun tel
pouvoir constitue une irrgularit de fond.

- Le troisime cas dirrgularit de fond mentionn dans larticle 117 est : le dfaut de
capacit ou de pouvoir dune personne assurant la reprsentation dune partie en justice
(art. 117 al. 3).
Cet alina concerne plus prcisment la reprsentation ad litem. Le dfaut de
capacit (lexpression est nouveau mal choisie) vise lhypothse o un plaideur
donnerait pouvoir pour la reprsenter en justice une personne que la loi nautorise pas
exercer une telle fonction devant une juridiction dtermine. Le dfaut de pouvoir
dsigne labsence de mandat confr une personne susceptible den recevoir un.

La question sest pose de savoir si la liste numre dans larticle 117 est limitative ou
simplement indicative. Si la doctrine est plutt favorable lextension de la notion de nullit
pour irrgularit de fond dautres hypothses que celles vises expressment par ce texte,
la Cour de cassation, notamment dans un arrt de sa Chambre mixte du 7 juillet 2006, est
plutt en sens contraire.
Si on a essay dtendre le domaine des irrgularits de fond au-del de la lettre de
larticle 117, cest parce que la nullit pour irrgularit de fond peut tre prononce plus
facilement quen prsence dun vice de forme.
En effet, selon larticle 119 CPC, la nullit pour irrgularit de fond est encourue sans
que celui qui linvoque ait justifier dun grief et sans que la nullit ne rsulte dun texte.
Par ailleurs, lirrgularit de fond peut tre invoque en tout tat de cause, moins
quil en soit dispos autrement et sauf la possibilit pour le juge de sanctionner par des
dommages et intrts une intention dilatoire (art. 118). Le juge peut galement relever
doffice la nullit pour dfaut de capacit dester en justice (art. 120 al. 2) ; il en a mme
lobligation lorsque la rgle viole est dordre public (art. 120 al. 1er).
Enfin, aux termes de larticle 121, pour que la nullit de lacte pour irrgularit de fond
ne soit pas prononce, il faut, dune part, quelle soit susceptible dtre couverte et, dautre
part, que sa cause ait disparu au moment o le juge statue.
En dfinitive, on constate que le rgime des nullits pour irrgularit de fond est
sensiblement diffrent de celui des nullits pour vice de forme. En fait, il est beaucoup plus
proche de celui des fins de non-recevoir.

SECTION III - LES FINS DE NON-RECEVOIR

De faon classique, on examinera en premier lieu la notion de fin de non-recevoir (1)


avant daborder son rgime (2).

1 - LA NOTION DE FIN DE NON-RECEVOIR


Larticle 122 CPC dfinit la fin de non-recevoir comme le moyen qui tend faire
dclarer ladversaire irrecevable en sa demande, sans examen au fond, pour dfaut de droit
dagir .
Cette dfinition rvle lambigut de la notion de fin de non-recevoir qui est mi-
chemin entre la dfense au fond et lexception de procdure. A la diffrence dune dfense au
fond mais comme une exception de procdure, une fin de non-recevoir est apprcie par le
juge sans examen au fond de la demande. Mais, la diffrence dune exception de procdure
et comme une dfense au fond, une fin de non-recevoir ne tend pas seulement diffrer
lexamen de la demande, mais la rejeter dfinitivement.
Il sagit dun obstacle anticip lexamen au fond de la demande, qui consiste
soutenir que la demande mane dune personne qui na pas le droit dagir. En dautres
termes, cette personne ne remplit pas les conditions de recevabilit, cest--dire dexistence,
de laction.
Certaines de ces conditions de recevabilit, on le sait, sont communes toutes les
actions : cest la capacit de jouissance, lintrt, la qualit, mais aussi le dlai pour agir,
lautorit de chose juge. Dailleurs, la plupart sont mentionnes dans larticle 122 lui-mme.
Mais comme le laisse entendre le mot tel employ dans larticle 122, il existe
dautres conditions de recevabilit propres certaines actions. Il nest pas possible de dresser
une liste complte de toutes ces fins de non-recevoir particulires. Il nest mme pas possible
den donner un critre abstrait didentification. Leur dtermination dpend de la volont du
lgislateur, voire des parties (fin de non-recevoir conventionnelle). Cest cette volont qui
dcide si une action est ou non soumise une condition particulire de recevabilit.
Par exemple, on la vu, linobservation des mentions de la requte conjointe, prvues
larticle 57 CPC, est sanctionne par lirrecevabilit de laction introduite par cette forme de
demande, alors que des mentions comparables dans lassignation, ne sont sanctionnes, par
larticle 56, que par une nullit de lacte.
En fait, comme la fait remarquer un auteur (L. Cadiet) la fin de non-recevoir nest pas
seulement un instrument de police processuelle destin faire respecter les conditions
dexistence communes toute action, cest aussi un instrument de politique lgislative ,
lorsque le lgislateur veut, dans certains cas, luder le dbat au fond, ou encore lorsque
comme le montre lexemple prcit de larticle 57, il veut appliquer ce qui nest en ralit
quune nullit pour vice de forme le rgime juridique dune nullit pour irrgularit de fond.
Car, comme on la dj signal, le rgime de la fin de non-recevoir est proche de celui de la
nullit pour irrgularit de fond.

2 - LE REGIME DES FINS DE NON-RECEVOIR


Le rgime de la fin de non-recevoir se rapproche du rgime de la nullit pour
irrgularit de fond sur plusieurs points :

- article 123 CPC : les fins de non-recevoir peuvent tre proposes en tout tat de cause,
sauf condamnation des dommages et intrts en cas dintention dilatoire.
- article 124 CPC : une fin de non-recevoir peut tre encourue, mme si lirrecevabilit
de laction nest pas prvue expressment par un texte, et mme si celui qui linvoque ne
justifie pas dun grief.
- article 125 CPC : le juge peut relever doffice la fin de non-recevoir tire du dfaut
dintrt, du dfaut de qualit ou de la chose juge, il en a mme lobligation lorsque la fin de
non-recevoir est dordre public.
- article 126 CPC : dans les cas o cela est possible, la fin de non-recevoir peut tre
rgularise si sa cause a disparu au moment o le juge statue (al. 1er), sauf le respect dun
ventuel dlai de forclusion (al. 2).