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M.A.

BENABDALLAH

Un ministre peut-il dmettre un fonctionnaire nomm par dahir ? ()

Note sous C.S.A., 30 mai 1985, El Ferkali

Mohammed Amine BENABDALLAH


Professeur lUniversit Mohammed V
Rabat-Souissi

De prime abord, on peut dire que l'arrt ci-dessous reproduit est des plus banals. Il dgage
une solution tout fait lmentaire en droit administratif, surtout quand on sait que
l'incomptence constitue le plus ancien des cas d'ouverture du recours pour excs de
pouvoir (1). Sans doute existe-t-il plusieurs arrts o notre juge a eu annoter un acte en
raison de l'incomptence de son auteur (2), niais l'originalit de l'espce qui, malgr sa
banalit, n'est pas sans retenir l'attention, rside dans le fait qu'il s'agit d'un cas qui - notre
connaissance du moins- ne s'est jamais prsent devant le prtoire de la Cour suprme: un
ministre mettant fin illgalement aux fonctions d'un directeur gnral nomm par dahir.
Le raisonnement du Ministre du plan, de la formation des cadres et de la formation
professionnelle tait vraisemblablement le suivant : tant donn que le sieur Ferkali avait
commenc exercer sa fonction de directeur gnral suite un accord conclu par le
Ministre du plan avec lAdministration d'origine du requrant, et un contrat conclu avec ce
dernier, et cela avant sa nomination par dahir, il lui appartiendrait de le dmettre de ses
fonctions en rsiliant son contrat sans commettre la moindre illgalit.
Naturellement, la Cour suprme n'a pas partag cet avis. Mieux encore, il rsulte de son
arrt quelle a, juste titre, compltement relgu au second plan le contrat duquel le
ministre croyait tirer son pouvoir l'gard du requrant sans aucunement examiner le
contenu de ses dispositions, pour ne considrer que le principe du paralllisme des
comptences (3), selon lequel l'autorit investie du pouvoir de nomination a comptence

R.M.D. n17, 1988, p. 96 et suiv.


1
M. Waline, prface la thse de P. London Histoire abrge du recours pour excs de pouvoir des origines
1954, LGDJ. 1962, p. II; l'auteur cite l'arrt C.E. I0 mars 1807, Lauthier.
2
C.S.A 30 avril 1959, Fd. nationale des syndicats des transporteurs routiers du Maroc, R.A.C.S p. 95; C.S.A.
14 janvier 1963, Socit hippique et des courses marocaines, R.A.C.S. p. 106; C.S.A. 18 mars 1963, Socit
cooprative agricole et vinicole d'Oujda, RMD 1965, p.95. plus rcemment C.S.A. 5 juillet 1984, socit
immobilire Zimania, Revue Rabitat al Koudat 4 mars 1987, n 20.21, p. 104.
3
Il est impropre, pensons-nous de parler de paralllisme des formes plutt que de paralllisme des
comptences, car il s'agit d'une autorit (le ministre) qui a agi, illgalement, sans autorisation ni dlgation,
la place d'une autre (le Roi). La diffrence entre les deux rgles n'est pas ngligeable dans la mesure o le
paralllisme des comptences, dont il est question, dans notre arrt, est un principe qui permet l'adoption de la
notion d'acte inexistant, apparue dj dans c.S.A du 14 janvier 1963, Socit hippique et des courses
marocaines; voir les observations, R.A.C.S. p. 110. C'est un acte qui, compte tenu de l'normit de son
irrgularit, est considr n'avoir jamais eu d'existence juridique; de ce fait, il peut tre attaqu toute poque
(voir P. Weil, Une rsurrection: la thorie de l'inexistence en droit administratif, Dalloz 1958, ch. p. 49; F.
Wodie, L'inexistence des actes juridiques unilatraux en droit administratif franais, A.J .D.A. 1969, p. 76;
P. Le Mire, Inexistence et voie de fait R.D.P 1978, p. 1219). La rgle du paralllisme des formes, quant
elle, ne permet pas un tel rsultat en ce sens que si un acte est dict par une autorit comptente, sans respect

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pour prononcer la cessation des fonctions (4). C'est un principe qui n'a point besoin de
texte pour s'appliquer; paradoxalement, c'est l'absence de texte qui est la base de son
application. Relativement une affaire aux donnes juridiques semblables la ntre, le
commissaire du gouvernement Heumann avait crit: A dfaut de dispositions expresses
dterminant l'autorit comptente pour mettre fin aux fonctions (...), ce pouvoir appartient,
de plein droit, l'autorit investie du pouvoir de nomination (5). La solution vidente
dgage par notre arrt tire donc sa source d'un principe gnral du droit relatif, du reste,
l'ensemble de l'organisation et de l'action administratives, principe qui constitue une des
conditions essentielles de l'Etat de droit; c'est celui de la hirarchie des comptences.

Au demeurant, une question mrite d'tre pose. Quand un ministre peut-il lgalement
dmettre un fonctionnaire nomm par dahir ?

D'abord, et tout simplement, lorsqu'il y a une dlgation (6).


Ensuite, et c'est l qu'apparat l'originalit, lorsqu'il y a une autorisation, tel que cela nous
est rvl dans un arrt rendu en 1973 (7).

Le requrant, agent d'autorit, avait t dmis de ses fonctions par une dcision du Ministre
de l'intrieur. En cours de jugement, fut signale l'existence d'une lettre du Cabinet Royal
ordonnant au Ministre d'excuter sa proposition de dcision en attendant la signature du
dcret royal. La Cour avait jug, en substance, que le retard de la publication du dcret
royal ne diminuait en rien sa force excutoire .
Curieusement, on constate que dans ce cas, l'acte matriel prcde l'acte juridique. Mais ne
peut-on pas dire, ce moment-l, que l'ordre en lui-mme constitue un acte juridique ?
Nous pensons bien que oui !
*
* *

C.S.A., 30 mai 1985, El Ferkali

Attendu que M. Ahmed El Ferkali a introduit un recours en annulation pour excs de


pouvoirs l'encontre de l'acte administratif pris par le ministre du plan, de la formation
des cadres et de la formation professionnelle le 24 fvrier 1982 par lequel il a rsili la

des formes, il devient dfinitif et inattaquable, si les dlais de recours ont expir ; voir M. Rousset et autres,
Droit administratif marocain, Rabat 1984, p. 584; A. Benabdallah Les prrogatives de l'Etat dans le
recours pour excs de pouvoir, 1981, p. 100 et s.
4
J. Donnedieu de Vabres, Concl. sur C.E. 13 mars 1953, Teissier, Dalloz 1953 p. 735.
5
C. Heumann, Concl. sur C.E 10 avril 1959, Fourr-Cormeray, Dalloz 1959, p. 210 et Sirey 1959, p. 98
6
Article 30 de la Constitution.
7
C.S.A 16 Fvrier 1973, Bouali El Amraoui, non publi, dossier n 26171

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convention conclue avec le Secrtariat du gouvernement au plan et au dveloppement


rgional, ainsi que de l'acte administratif implicite de rvocation de ses fonctions en
qualit de directeur gnral du Bureau de dveloppement de l'entraide: quil expose qu'il
fait partie des cadres de la Caisse nationale de crdit agricole... a t dsign au dbut de
l'anne 1977 en qualit de directeur du Bureau de dveloppement de l'entraide qui se
trouvait l'poque sous la tutelle du Secrtariat du gouvernement auprs du Premier
ministre charg du plan et du dveloppement rgional, tutelle ensuite assure par le
Ministre du plan, de la formation des cadres et de la formation professionnelle...; que
c'est dans ce cadre que le Secrtaire du gouvernement au plan et au dveloppement
rgional a, en sa qualit de prsident du conseil d'administration du Bureau de
dveloppement de l'entraide, adress la Caisse nationale de crdit agricole une lettre...
par laquelle il a sollicit que le requrant soit mis sa disposition pour tre dsign en
qualit de directeur du Bureau...; que le 7 avril 1979 un dahir fut pris pour nommer
l'exposant directeur gnral du Bureau de dveloppement de l'entraide, publi au
Bulletin officiel n 3492 du 3 octobre 1979; que le 5 fvrier 1982 l'exposant s'est rendu
son travail puis a t appel l'extrieur; qu son retour il a constat que
l'tablissement dont il assurait la direction tait encercl par les forces de l'ordre qui
l'ont empch dy pntrer; quil a appris que le ministre du plan, de la formation des
cadres et de la formation professionnelle avait, au cours de son absence, dsign un
nouveau directeur en ses lieu et place; quil n'a reu aucun crit lui notifiant cette
rvocation...; quil a adress un recours gracieux... au ministre du plan, qui est rest sans
suite; que le Premier ministre a, son tour, adress une lettre au ministre du plan par
laquelle il lui a demand de conserver l'exposant l'ensemble de ses droits et privilges;
que cette lettre est reste sans suite; .

Sur la lgalit de lacte attaqu


Attendu quil rsulte des pices du dossier que le demandeur l'annulation a t nomm
par dahir le 7 avril 1979, publi au Bulletin officiel n 3732 du 3 octobre 1979, en qualit
de directeur gnral du Bureau de dveloppement de l'entraide;
Attendu quen application du principe du paralllisme des formes il n'est possible de
mettre fin ses fonctions de directeur du bureau que par dahir pris cet effet, ce qui
confirme que l'acte attaqu est entach d'excs de pouvoirs;
Par ces motifs

Annule...

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