UNIVERSIDAD FRANCISCO GAVIDIA

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS

MONOGRAFA.
TEMA:
REQUISITOS FORMALES Y DE PUBLICIDAD PARA LA
CONSTITUCIN DE SOCIEDADES MERCANTILES.

PRESENTADO POR:
JOS MATAS HERNNDEZ ZAVALA
JOS LEONEL ARIAS RIVAS
NSTOR JESS RECINOS MARTNEZ

PARA OPTAR AL GRADO ACADMICO DE:

LICENCIATURA EN CIENCIAS JURDICAS

ASESOR:
LIC. ROBERTO ANTONIO MARCIA CCERES

ABRIL 12 DE 2008

SAN SALVADOR, EL SALVADOR, CENTROAMERICA.

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 UNIVERSIDAD FRANCISCO GAVIDIA
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS

AUTORIDADES:

RECTOR:

INGENIERO MARIO ANTONIO RUZ MARTNEZ.

VICE RECTORA:

DOCTORA LETICIA ANDINO DE RIVERA.

SECRETARIA GENERAL:

LICENCIADA TERESA DE JESS GONZLEZ DE MENDOZA.

DECANA DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS:

DOCTORA DELMY ESPERANZA CANTARERO.

2
3
 AGRADECIMIENTOS:
Agradezco de todo corazn, por permitirme llegar hasta este maravilloso momento,
en primer lugar a DIOS TODO PODEROSO, porque desde un inicio fue a l, como
ser superior, que le ped me diera fuerza para emprender esta lucha que ahora
prcticamente estoy ganando; y muy consiente que en cada momento de desmayo y
crisis que he pasado, ha sido esta fuerza superior la que me levanto el deseo de
seguir adelante.
En segundo Lugar, Agradezco a mi Hermanita, Ana Maritza Hernndez Zavala, (Que
en paz descanses) por haber sido tu, quien con iniciativa propia, sin que nadie antes
en mi familia hubiera intentado estudiar en una Universidad, por diversas causas, lo
hayas hecho primero que mi; y fuiste t, el parangn que me inspir a seguirte en tus
anhelos de ser una profesional, a pesar que por causas del destino, Hermanita ma,
hayas tenido que viajar a otro pas, y luego dejarnos e irte para siempre, TE
EXTRAO.
En tercer lugar, agradezco infinitamente a Patricia Elizabeth Alvarado Mercado, ( Mi
Esposa Querida) por ser uno de los pilares que siempre estuvo con migo, Te
agradezco por brindarme el apoyo en todo sentido, por cuidar a lolita y Aparicito, que
son tambin la fuente de inspiracin que tengo para vivir y seguir superndome cada
da. En verdad, Patita, Lolita y Aparicito; Les agradezco todo; por ser ustedes mi
ncleo familiar por los cuales debo luchar.
En cuarto lugar, agradezco a mis padres, Fidel Antonio Hernndez y Mara Carmen
Zavala, que tanto me han aconsejado, que siempre quisieron un bien para mi, por
estar pendientes de todo lo que hago, gracias papitos lindos, este es un triunfo que
se los dedico a ustedes por sus sabios consejos en mi adolescencia. Agradezco
infinitamente tambin al Licenciado Marcia Cceres por ser nuestro asesor en este
trabajo y habernos dedicado parte de su tiempo que es tan valioso, al licenciado
Carlos Mario Serrano, por apoyarme compartiendo parte de su tiempo para darme
lineamientos y sugerencias de cmo hacer las cosas, por haber confiado en m como
un alumno que poda dar ms de lo esperado. Tambin agradezco al Doctor Jos
Luis Navarro Crcamo, por haberme ayudado y compartido parte de su tiempo en
4
este trabajo. Y as en general agradezco a todos mis compaeros y compaeras que
han sido muy buena onda con migo, y que hemos luchado juntos en esta meta, As
agradezco de forma personal el apoyo a Karla Lanez, Mixi Astrid, y Nidia Daz, como
fieles compaeras que me demostraron ser verdaderas amigas en todo momento.
Gracias.
Atentamente: Jos Matas Hernndez Zavala.

5
 AGRADECIMIENTOS.

Quiero agradecer a todas las personas que con su ayuda y comprensin hicieron
posible la terminacin de este trabajo monogrfico.
Debo agradecer en primer lugar a Dios todo poderoso, por brindarme fortaleza,
sabidura y el entusiasmo de querer salir adelante y as de esta manera no poder
desmayar en este objetivo que me trace al inicio de la carrera, ya que en el
transcurso del mismo tuve que soportar tantas adversidades, entre ellas la de mi
padre Hctor Manuel ARIAS, quien es una persona tan ego centrista, terco en su
pensamiento, no dando lugar a la comunicacin mucho menos a la comprensin.
Quiero agradecer en cierta parte a mis abuelos aunque siendo sencillos me han
ayudado con lo que han podido, pero que de una y otra manera se dejan influenciar
por ideas externa como las de mi pap; de igual manera agradezco muy
incondicionalmente a Mara Guadalupe Iraheta Rodrguez (mi esposa) por el apoyo
que me ha brindado con su amor y comprensin, porque con sus palabras de aliento
me impulsa a continuar en este esfuerzo, a mis hijos Edwin Leonel Arias Iraheta y
Enrique Esa Arias Iraheta, que los amo con todo mi corazn y aunque sin
comprender por su tierna edad, han sido un motivo muy grande para alcanzar esta
meta, a mi hermano Alex Arias por contribuir en este enorme sacrificio.
De la misma manera agradezco a mi grupo de monografa Jos Matas Hernndez
Zavala y Nstor Jess Recinos Martnez, por el apoyo y confianza que depositaron
en m, que sin la ayuda de ellos se hubiera sido ms difcil este esfuerzo; a nuestro
asesor Lic. Roberto Antonio Marcia Cceres por brindarnos sus conocimientos al
darnos las directrices que debemos seguir para ser profesionales ticos y
competitivos, al Lic. Carlos Mario Serrano y al Lic. Jos Luis Navarro por su
colaboracin en la aportacin de ideas y opiniones sobre el tema.
JOS LEONEL ARIAS.

6
 AGRADECIMIENTOS.
En primer momento a Dios todopoderoso por haberme dado la oportunidad de
vivir y las fuerzas y energas para poder alcanzar esta etapa de mi vida
Acadmica.

A la Virgen Mara, por los pavores y necesidades que me ha suplido en mi

vida para alcanzar todos mis anhelos y deseos siendo mis inspiraciones para
seguir por el resto de mi desarrollo personal.

A mi Padre Jess Mara Recinos Torres, que en paz descanse, por haberme
brindado su apoyo necesario como consejos y orientaciones durante su vida,
los cuales conservar por el resto de mi vida.

A mi Madre Cruz Martnez viuda de Recinos, por seguirme apoyando y

orientando en el caminar de mi vida, siendo mi anhelo y esperanza de seguir
en el proseguir de la vida.

A todos mis hermanos y hermanas que de alguna forma me han brindado su

apoyo por sus deseos de verme superar, entre sus pobrezas y sacrificios para
mi porvenir.

A mis compaeros Matas Hernndez y Leonel Arias, por haberme brindado

todo el apoyo necesario en mis momentos ms difciles en el desarrollo de
esta Monografa.

A mi querida amiga Alda Nubia Benavides Interiano, por haberme brindado su

apoyo y orientacin necesaria para no decaer en mis Estudios y brindarme los
deseos de esperanza y cario.

Al Lic. Roberto Antonio Marcia Cceres por todo su apoyo y orientacin por lo
cual no pudiese haber sido posible la creacin del trabajo monogrfico.

7
 A todas aquellas personas que de una u otra forma, sin su apoyo y orientacin
no hubiera sido posible alcanzar este enorme sacrificio en mi vida.

Atentamente: Nstor Jess Recinos Martnez.

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 TABLA DE CONTENIDO.
INTRODUCCINi

CAPITULO I: MARCO HISTRICO.

1. ANTECEDENTES HISTORICOS DEL COMERCIO.....1

1.1.POCA ANTIGUA.... 1
1.2 PRINCIPALES REPRESENTANTES DEL COMERCIO EN LA EPOCA ANTIGUA
Y SUS APORTACIONES.. 4
1.3 EDAD MEDIA.......................................................................................................11
1.4 EDAD MODERNA..12

1.5 EDAD CONTEMPORNEA...13

1.6 EPOCA POST MODERNA....15

1.7 EVOLUCIN HISTRICA DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES.....17
1.8 LAS SOCIEDADES MERCANTILES EN EL SALVADOR... 24
1.9 CREACIN DEL REGISTRO DE COMERCIO..28

CAPITULO II: MARCO TERICO.

2.0 ASPECTOS DOCTRINARIOS DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES Y SU

CLASIFICACIN....30
2.1.TEORAS QUE TRATAN DE EXPLICAR EL CONCEPTO DE PERSONA
JURDICA....35
2.1.1 TEORA DE LA FICCIN....35
2.1.2 TEORAS NEGATORIAS....36
2.1.3 TEORA DE KELSEN (Monista)....... 36
2.1.4 TEORA ORGANICISTA. (DE LA REALIDAD)....37
2.1.5 TEORA DE LA INSTITUCIN...37
2.1.6 TEORA PROPIAMENTE JURDICA....37

9
2.2 NACIMIENTO DE LA PERSONALIDAD JURDICA.38

2.3 DEFINICIN DE SOCIEDAD....40

2.4 SOCIEDAD COMO CONTRATO..40

2.4.1 REQUISITOS DE LA ESENCIA DE TODO CONTRATO......43
2.4.2 REQUISITOS DE VALIDES....44
2.5 SOCIEDAD COMO PERSONA JURDICA.....45
2.6 CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES..46
2.7 SOCIEDAD COLECTIVA...48
2.7.1 RESEA HISTRICA..48
2.7.2 CARACTERISTICAS PRINCIPALES....49
2.7.3 ADMINISTRACION......49
2.8 SOCIEDADES EN COMANDITA SIMPLE O SOCIEDADES COMANDITARIAS
SIMPLES.50
2.8.1 RESEA HISTRICA.....50
2.8.2 CARACTERISTICAS DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA
SIMPLE....51
2.8.3 DE LA ADMINISTRACIN.....52
2.9 SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.....52
2.9.1 RESEA HISTRICA........52
2.9.2 CARACTERISTICAS...53
2.9.3 ADMINISTRACIN......54
2.10 VENTAJAS Y DESVENTAJAS DE LAS SOCIEDADES DE
PERSONAS... 54
2.10.1 VENTAJAS..54
2.10.2 DESVENTAJAS......55
2.11 SOCIEDADES DE CAPITAL...55
2.12 SOCIEDAD ANONIMA.....57
2.12.1 RESEA HISTRICA......57
2.12.2 CARACTERSTICAS DE LA SOCIEDAD ANNIMA.....58

10
 2.12.3 DE LA ADMINISTRACIN.......59
2.13 SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES.........60
2.13.1 RESEA HISTRICA.......60
2.13.2 FORMA MIXTA DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA POR
ACCIONES..61
2.13.3 DE SU CONSTITUCION...61
2.13.4 CARACTERSTICAS DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA POR
ACCIONES..62
2.13.5 DE LA ADMINISTRACIN...62
2.14 PRINCIPALES DIFERENCIAS ENTRE LAS SOCIEDADES DE PERSONAS Y
LAS SOCIEDADES DE CAPITAL...63
2.15 VENTAJAS Y DESVENTAJAS DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL...64
2.15.1 VENTAJAS..64
2.15.2 DESVENTAJAS..64
2.16 LAS SOCIEDADES COOPERATIVAS......65
2.16.1 CARACTERSTICAS.....66
2.17 SOCIEDADES EXTRANJERAS....69
2.18 SOCIEDADES IRREGULARES.71
2.19 SOCIEDADES NULAS....72
2.20 SOCIEDADES DE HECHO.....74
2.21 SOCIEDAD DE ECONOMA MIXTA..75
2.22 SOCIEDAD UNIMEMBRE...77

CAPTULO III: REQUISITOS FORMALES PARA LA CONSTITUCIN DE

SOCIEDADES MERCANTILES.

3.1REQUISITOS FORMALES.....79
3.2 REQUISITOS FORMALES GENERALES.....79
3.3REQUISITOS FORMALES ESPECIALES...80
3.4 REQUISITOS FORMALES GENERALES OBSERVABLES EN TODA
ESCRITURA DE CONSTITUCION DE SOCIEDAD....81
11
 3.4.1 ARTCULO 22 DEL CDIGO DE COMERCIO...81
3.4.2 OTROS REQUISITOS QUE DEBEN OBSERVARSE EN LA
ESCRITURA DE SOCIEDAD..84
3.4.3 ARTCULO 32 DE LA LEY DE NOTARIADO......85
3.4.4 ARTCULOS 218 Y 220 DEL CDIGO TRIBUTARIO...86
3.5 REQUISITOS ESPECIALES DE LAS SOCIEDADES EN NOMBRE
COLECTIVO.. 86
3.6 REQUISITOS ESPECIALES DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA
SIMPLE.......88
3.7 REQUISITOS ESPECIALES DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD
LIMITADA....90
3.8 REQUISITOS ESPECIALES APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES DE
PERSONAS....93
3.9 REQUISITOS ESPECIALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA...96
3.10 REQUISITOS ESPECIALES DE LAS SOCIEDADES EN COMANDITA POR
ACCIONES..98
3.11 REQUISITOS ESPECIALES APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES DE
CAPITAL..99
3.12 REQUERIMIENTOS QUE HACE EL NOTARIO A LOS INTERESADOS AL
MOMENTO DE CONFORMAR UNA SOCIEDAD MERCANTIL.101
3.13 REQUISITOS PARA SOLICITAR EL SERVICIO INTEGRAL DE
FORMALIZACIN DE SOCIEDADES MERCANTILES EN EL REGISTRO DE
COMERCIO..102
3.14 REQUISITOS REQUERIDOS POR EL MINISTERIO DE HACIENDA.102
3.15 REQUISITOS REQUERIDOS POR EL INSTITUTO SALVADOREO DEL
SEGURO SOCIAL ISSS.....103
3.16 REQUISITOS REQUERIDOS POR EL MINISTERIO DE TRABAJO....103

12
 CAPTULO IV: REQUISITOS DE PUBLICIDAD PARA LA CONSTITUCIN DE
SOCIEDADES MERCANTILES.

4.0 CONCEPTO DE PUBLICIDAD...104

4.1PUBLICIDAD FORMAL Y LEGISLACIN APLICABLE A LAS SOCIEDADES
MERCANTILES....107
4.2 OBJETO DE LA PUBLICIDAD....113
4.3 FINALIDAD DE LA PUBLICIDAD...113
4.4 PRINCIPIOS DE LA PUBLICIDAD.....114
4.5 PRINCIPIOS REGSTRALES APLICABLES A LAS ESCRITURAS DE
CONSTITUCIN DE SOCIEDADES MERCANTILES..115

CAPTULO V: CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES.

5.0 CONCLUSIONES......119
5.1 RECOMENDACIONES....121
5.2 BIBLIOGRAFA..123

13
 RESUMEN.

En este trabajo monogrfico denominado Los Requisitos Formales y de Publicidad

para la Constitucin de las Sociedades Mercantiles, se ha recopilado la informacin
necesaria partiendo desde sus orgenes, prcticamente, en el sentido de haber
realizado un bosquejo a travs de las diferentes pocas de la humanidad como lo
son la poca antigua, medieval, moderna, contempornea y por ltimo la poca post-
moderna, siendo lo que estamos viviendo en la actualidad observando el flujo del
comercio y de cmo las diferentes sociedades mercantiles han venido
evolucionando, pero estos cambios tambin se deben a las mutuaciones que ha
tenida la misma sociedad y el mismo Derecho en cuanto a la regulaciones con
exigencias de darle cumplimiento a una serie de requisitos de forma para la
constitucin de las sociedades mercantiles para poder ser brindada, por medio de la
misma Ley, la personalidad jurdica y de esta forma que surja a la luz o vida del
Derecho cada sociedad mercantil, no descartando en ningn momento la publicidad
de la misma ya que como requisito indispensable para la constitucin de las
sociedades mercantiles, es muy importante porque de esta manera es como se
brinda tambin la seguridad jurdica tanto para los socios como para la misma
sociedades mercantiles y para con terceras personas al momento de que las mismas
exterioricen actos o contratos de mercantilidad pura. Tales circunstancias se ven con
mayor detalle y anlisis en el desarrollo de los cinco captulos comprendidos en el
mismo trabajo monogrfico.

14
 INTRODUCCIN.
La presente monografa consta de cinco captulos dentro de los cuales se desarrolla
una serie de temas que tienen plena relacin con el tema central de este trabajo
monogrfico, que trata sobre determinar los requisitos formales y de publicidad para
la constitucin de Sociedades Mercantiles, los cuales debe cumplir cualquier
interesado al constituir un determinado tipo de Sociedad de los que la legislacin
Mercantil admite; por lo que en el capitulo uno se aborda todo lo relacionado con la
historia del comercio y las sociedades y las diferentes civilizaciones que influyeron en
el desarrollo de la actividad comercial; para lo cual ha sido necesario trasladarse en
el tiempo y hacer un recorrido histrico, desde la poca antigua hasta nuestros das,
para tener una mejor ilustracin y entender de mejor manera como es que se ha
llegado a tener estas entidades que tanta importancia tienen en la vida econmica y
comercial de los pases, y el por qu se debe cumplir con los requisitos o
formalidades que se exigen para tales fines; hacindose vinculante acudir y
consultar las diferentes obras de los autores ms destacados en la materia que nos
ocupa. As mismo en el capitulo dos se tratan los aspectos doctrinarios de la
regulacin de las sociedades mercantiles y su clasificacin, como tambin algunas
teoras que intentan explicar la naturaleza de estas entidades como personas
jurdicas que son; partiendo de esta ltima premisa para luego abordar la sociedad
como contrato y como persona jurdica y los requisitos esenciales y de validez que
debe cumplir ese contrato de organizacin. Luego, en el captulo tres y cuatro, se
trata el tema central de esta monografa denominado Requisitos Formales y de
Publicidad Para la Constitucin de Sociedades Mercantiles, haciendo un anlisis
sobre cules son esos requisitos que establece el tema, como tambin algunos otros
que estn dispersos en diferentes cuerpos normativos, ya que el contrato de
sociedad no solo debe cumplir con los requisitos que la ley mercantil establece, sino
se debe hacer una integracin de leyes que son aplicables a todo tipo de contrato; y
por ltimo en el captulo cinco se establecen las conclusiones y recomendaciones
sobre el presente trabajo que como grupo de monografa se espera sea de mucho
provecho para todo el lector interesado en este tema.

15
 CAPITULO I:
MARCO HISTORICO

1. ANTECEDENTES HISTORICOS DEL COMERCIO.

1.1 EPOCA ANTIGUA.

El comercio ha sido una actividad de las ms antiguas de la humanidad, que tiene

sus primeros antecedentes desde que surgen los primeros grupos humanos que
aparecieron en la faz de la tierra, en donde se forman algunos rasgos de esa
actividad importante que hoy en da se denomina comercio. Es de gran importancia
tomar en consideracin que en la poca primitiva que responde al aparecimiento de
los grupos organizados de personas en clanes y hordas, para esos tiempos an no
se poda hablar de la existencia de un comercio como tal, pues en esa poca la idea
que prevaleca era el intercambio de mercancas, aspecto que viene a convertirse en
una de las principales practicas que permiten desarrollar la idea evolucionada de la
actividad comercial de los pueblos.

Es necesario hacer nfasis en el hecho que el comercio en la historia del mundo se

origino debido a las crecientes necesidades que da a da enfrentaban nuestros
antepasados, por lo que era menester crear normas que regularan sus actividades
de intercambio. As lo afirma la autora Elvia Arcelia Quintana Adriano1, cuando dice:
que se advierte como la necesidad cre al Derecho Mercantil, y como despus la
evolucin queda marcada por las diferentes conductas de los comerciantes, es decir,
su actividad en el intercambio de bienes y servicios, lo que produce, por tanto, una
diversificacin de concepciones. ya que en la poca de la familia patriarcal no puede
hablarse en s de la existencia de un comercio como tal, debido a que el jefe de
familia totalizaba en sus manos y en su voluntad todos los poderes; como

1
ELVIA ARCELIA QUINTANA ADRIANO, Ciencia del Derecho Mercantil, Teora Doctrina e Instituciones, Pgina 46, Editorial PORRUA, 2002.

1
consecuencia de ello, de manera interna distribua el trabajo, recoga el producto y lo
reparta.
Sin embargo, se puede afirmar que el comercio, por lo menos en su sentido original y
en una muy reducida dimensin, se empieza a conocer desde los mismos albores de
la historia, cuando surgen las crecientes necesidades y la consiguiente satisfaccin
de ellas. Es entonces cuando se impone el trueque de productos; el cual evoluciona
de manera importante cuando el comercio se realiza con pueblos lejanos, con los
cuales no mantenan relaciones, mismas que s se daban con los grupos vecinos.

Por otra parte; respecto a la regulacin que pudo haber existido en ese tiempo en
materia de comercio, se dieron algunos fenmenos que dieron pie a situaciones de
confusin en la aplicacin de la norma mercantil; fuera escrita o consuetudinaria. Es
as que por su parte el autor Ral Anbal Etcheverry2 dice: que es habitual reconocer
en las antiguas civilizaciones de Europa, la confusin de conceptos jurdicos y
religiosos, pues parece que ocurra con frecuencia que las sanciones por la violacin
de normas comerciales se les considere castigos por irregularidades religiosas.

Pases de oriente como China y la India, contaron con antiguas disposiciones

mercantiles; en china se conoci la contabilidad antes que en occidente. En Grecia y
Roma se desarrollo el comercio, pero desenvolvindose por dos carriles diversos: El
pequeo comerciante, que no es ciudadano y era mal mirado por quienes lo eran, y
el comercio extrazonal, manejado desde los niveles gubernamentales.

Contina manifestando el referido autor en la pagina 10 que es en este tiempo

cuando se originaron algunos documentos propios del derecho mercantil, como el
contrato de cambio, al relatar que aunque no se haya llegado a comprobar la
existencia de la letra de cambio, hay algunos autores que reconocen que est
histricamente probado que los griegos conocieron ese contrato. En el derecho
griego, el derecho mercantil goz de cierta autonoma, aunque no se crearon

2
RAUL ANIBAL ETCHEVERRY, Derecho Comercial y Econmico, pgina 10 Editorial ASTREA, Buenos Aires Argentina, 2001.

2
instituciones con slido apoyo doctrinario. Sin embargo a pesar de tal situacin a
medida el comercio fue evolucionando, fueron retomando algunas figuras que mas
se adecuara a las condiciones de la actividad misma, tal parece ser que es para ese
entonces que surge la figura jurdica del trueque, es decir aquel intercambio de
productos que hacan las persona de acuerdo a las necesidades de cada civilizacin,

As lo explica Elvia Arcelia Quintana Adriano3 manifestando que: si se lograba

llegar a un cambio o permuta de forma pacfica, entonces todo quedaba concluido,
sin problema alguno, pero; de lo contrario, se acuda a las armas. Varios pueblos de
la antigedad, como Babilonia, Egipto, Grecia, Rodas, Fenicia y su colonia, Cartago,
alcanzaron un grado altsimo de prosperidad mercantil; no obstante, no hubo
distincin entre la materia comercial y la civil. Permutar, comprar, tanto para utilidad
propia como con propsito de lucro, eran operaciones de su corriente. A esta poca
debi corresponder sin duda la existencia de un Derecho Consuetudinario o escrito,
que sin denominarlo correctamente, era de esencia eminentemente comercial,
llamado a satisfacer las necesidades econmicas de aquellos pueblos.

La historia refleja que la actividad comercial fue desarrollada de forma significativa

por algunos pueblos de la poca, como el caso de los babilnicos, los Fenicios, los
Griegos, los Chinos, la India, los Egipcios, Roma etc. los cuales con sus practicas
mercantiles denotan una evolucin del concepto que hoy en da se conoce como
comercio, as como tambin para esos tiempos surge el aparecimiento de la
Sociedad como Persona Jurdica, que inicialmente se le conoci como personas
morales; ideas que se retoma en este trabajo monogrfico por cada uno de esos
pueblos de la poca antigua, por considerar que representan parte significativa e
importante en la historia del comercio, por lo que de manera sinttica se procede a
describir algunos aspectos importantes de dicha actividad en cada civilizacin,
ubicndose en la etapa previa de la edad media.

3
ELVIA ARCELIA QUINTANA ADRIANO, Ob. Cit. Pg. 47.

3
 1.2 PRINCIPALES REPRESENTANTES DEL COMERCIO EN LA
EPOCA ANTIGUA Y SUS APORTACIONES

BABILONIA.

Segn lo investigado aparece que el derecho positivo mas antiguo que se conoce en
la historia de la humanidad es el de los pases Asiticos y norafricanos, pero que
respecto a Babilonia, anterior a todos los dems ordenamientos existi el CODIGO
DE HAMMURABI, veintids siglos antes de Cristo, que introdujo una serie de
conceptos en esa poblacin, regulando un buen nmero de instituciones jurdicas
que hoy en da se conocen, y que fue de mucha importancia en el desarrollo de la
actividad comercial para esa civilizacin, convirtindose entonces la regulacin
contenida en dicho cdigo el principal aporte de los babilnicos que se dio en esa
poca, al ser retomada por ellos en materia mercantil; tal como lo establece Elvia
Arcelia Quintana Adriano4 que: en 1902, este cdigo arroj mucha luz sobre el
derecho babilnico, porque regulaba ampliamente la contratacin; prstamo,
arrendamiento, aprendizaje y gestin de negocios; contena una referencia especial a
ciertas materias mercantiles, tales como la compraventa, la comisin, el almacenaje,
el transporte, la construccin naval y los abordajes. Claro est entonces que el
cdigo de Hammurabi contena muchas normas de estirpe mercantil, en el que se
encuentran slidos preceptos de excelentes leyes y normas de Derecho
consuetudinario, as como en las leyes Rodias, de Rodas (Siglo IV a.C.), que
regularon la materia martima. Por lo que se afirma que en base a esos preceptos, la
economa principal del pueblo Babilnico estaba relacionada con la agricultura y la
ganadera, en ese mismo cdigo se regulaba tambin de forma especfica una de las
formas comerciales ms antiguas como lo es la COMMENDA.

4
ELVIA ARCELIA QUINTANA ADRIANO; Ob. Cit. Pg. 47.

4
 FENICIOS.

De los pueblos de la antigedad, que eran eminentemente comerciantes, destacaron

los fenicios, quienes no encontraban barreras para sus actividades, no de conquista
sino de comercio. Los fenicios llegaron a dominar el comercio desde las costas del
mar mediterrneo hasta las costas occidentales del norte de frica y las costas
europeas; su dominio se extenda inclusive hasta las costas del mar bltico. Este
dominio permiti fundar colonias en todo el litoral del Mediterrneo, lo que convirti a
la isla de Rodas y a Creta como clave del trfico comercial; fueron famosos por sus
leyes martimas, que predominaron soberanamente con inconfundible prestigio y
fue esta civilizacin la que aport a la humanidad en materia mercantil el arte
de la navegacin, y es por tal razn que durante mucho tiempo sus barcos sirvieron
de modelo para la construccin de otros.

Lamentablemente dice el autor, no han quedado vestigios o huellas de las

instituciones mercantiles que crearon los fenicios, situacin que es dolorosa porque
de ellos poda sacarse mucha informacin importante para nuestros tiempos, dado
que eran un pueblo comerciante por excelencia. Esta civilizacin enseo a los
pueblos del Mediterrneo el comercio, la navegacin y la industria, llegando a
ser una potencia que desafiaba a Roma desde sus bases comerciales en Espaa.
Los fenicios lograron un excelente dominio del mar lo que les permiti hacer de este
un medio de transporte regular y muy extenso, manteniendo un intercambio muy
activo por medio de CARAVANAS, con diferentes pases, es decir que se
organizaban o formaban comitivas para emprender el viaje y hacerlo unos tras otros.

CHINA.
Es evidente segn la historia que en esta civilizacin se dieron algunos aportes de
gran importancia para el comercio, como por ejemplo el nacimiento de la figura del
MANDARN, que era una persona que tena un cargo en el gobierno de la ciudad y

5
como producto de ejercer poder se encargaba de comprar mercancas o elementos
necesarios para la vida de los ciudadanos en pocas de abundancia para luego
venderlos en poca de caresta.
Se dice que existen datos que conducen a sostener que los chinos tenan una pasin
por viajar y que como consecuencia de esos viajes era de que realizaban algunos
actos de comercio. Para algunos autores el producto que ms se comercializaba en
ese periodo era la seda durante un periodo conocido como la EDAD DE BRONCE, y
estas operaciones mercantiles las realizaban tomando en cuenta la hidrografa, es
decir los ros y la orografa, es decir las montaas para definir de mejor manera sus
rutas. As lo dice Elvia Arcelia Quintana Adriano5 que: era necesario revisar la
orografa y la hidrografa de aquel pas, ya que el yang-Tse-Kiang, (Rio) nace en las
altas cordillera del Tibet, y recorre hasta su desembocadura alrededor de 5,000
kilmetros, siendo navegable en gran parte de su extensin, situacin que al parecer
facilit el intercambio de productos y que por la disponibilidad de dicho recurso fue
aprovechado por estos pueblos.

JAPON.
Existi un grupo tnico que se llamaba ANOS, que son los habitantes ms antiguos
que habitan las islas del Japn, de descendencia caucsica, cuyos restos se
remontan a pocas prehistricas, hoy en da subsisten como un grupo pequeo en la
isla de HOKKAIDEO, han ido disminuyendo ante un empuje de migraciones de tribus
de lo que hoy se conoce como China, Malasia e Indonesia, el mestizaje de esas
razas conformo lo que hoy son los japoneses, estos se expandieron por todo el
territorio lo cual se prueba por algunos cultivos que son iguales en todo ese territorio.
Japn en el siglo I experimento un florecimiento cultural y comercial, debido a que se
establecieron conexiones extensas entre China y Japn, con lo cual este se convirti
en el extremo ms septentrional de la ruta de la seda. Al parecer, estos pueblos
tambin se relacionaron con diferentes tribus, lo cual les permiti tener
comunicaciones con otras regiones debido a que eran grupos de personas nmadas

5
ELVIA ARCELIA QUINTANA ADRIANO; Ob. Cit. Pg. 49.

6
condicin que les permiti establecer rutas de gran importancia para facilitar el
intercambio comercial entre pueblos, siendo este uno de los mayores aportes que
dio esta civilizacin japonesa.

INDIA.

Caracterizada por estar colocada en el cruzamiento de las ms activas rutas

comerciales de aquel tiempo. Los antecedentes de la civilizacin llamada
MOHENJODARO y HARAPPA, nombre de los dos centros ms representativos con
los que la india se presenta en la historia, se pueden encontrar en las culturas
prehistricas de KETTA y AMRI desde finales del milenio siglo IV y hasta el III a C.,
en el bajo indio, o en las DZHOB y de LORALAY. Se caracterizan por su produccin
de alfarera de buena calidad, cuyos mejores ejemplares estaban constituidos por
figuras femeninas y animales de arcilla y por objetos de cermica decorada hallado
en kulli, belochistan. En un principio, el comercio en las ciudades, la figura del
trueque se manifiesta en forma mas avanzada, ya que se desarrollaba con la
ayuda de un sistema de pesas que fue utilizado en todo el territorio de la cultura.
La aportacin jurdica ms importante de este pueblo fue la introduccin del
sistema de pesas y el CDIGO DE MANU, o de manada drama-sastra, siglo XI A.
C. el cual trato entre otros negocios el transporte de mercaderas, la navegacin
fluvial, el arrendamiento de naves, el flete y el prstamo a la gruesa.

EGIPTO.

Se caracterizaba por tener una economa autosuficiente, por el hecho que la regin
del ri Nilo, serva como fuente fundamental de los egipcios, pero fue en el periodo
del imperio nuevo, aproximadamente en el ao 1,600, antes de Cristo, Egipto
comienza a desarrollar su comercio, debido a que se entablaron relaciones
eminentemente comerciales con Asia, es en este periodo que aparecen el trueque
entre ellos como una figura jurdica a travs de la cual se lleva a cabo el comercio.

7
En forma semejante a la de la india, la adquisicin y la venta de artculos se haca
mediante trueque, pero no se trataba de un gesto simple, todo tena un valor
expresado en diversas unidades que coincidan con las cantidades de ciertos
productos: Ej. El periodo del oro, la plata, el cobre, del bronce y las unidades de
capacidad del grano y del aceite de ssamo.
Se intercambiaban los metales, pero no se les utilizaba a modo de moneda. Lo que
ms se aproxima al dinero lo hallaremos en las pesas de piedra que, cuando se
ponan sobre los platillos de una de las balanzas, comprobaban el peso, y por tanto
el valor de los metales preciosos o de cualquier otra clase.

El comercio egipcio logra su mximo esplendor en el periodo en que se logra la

independencia de los HICSOS, momento en el que se acelera su comercio. Los
comerciantes griegos llegaron en grandes cantidades a Egipto y surgi as un
comercio muy activo. Segn Nectho, rey que gobern en el ao 600 A. C. envi a
navegantes fenicios para que intentaran dar la vuelta a frica, y ese mismo rey
emprendi la obra de abrir un canal a travs del istmo de Suez, siendo esto una
de las principales aportaciones de esta civilizacin, dicho canal se complet poco
despus. La arena seg ese canal aunque despus volvi a habilitarse y lo que
parece el transcurso del mismo puede trazarse con claridad a lo largo del canal
actual que es medio para facilitar el comercio.
Los egipcios realizaron algunos intercambios comerciales con Grecia, Siria, India, el
Medio Oriente y Rodas.

GRECIA.

Fueron estos los que contribuyeron a la formacin del derecho mercantil a travs
de un conjunto de reglas de derecho consuetudinario, siendo esto el principal
aporte por parte de los griegos en el cual imperaba el concepto nacional de la
prevalencia del uso sobre la ley escrita, es decir que todo se rega ms por la
costumbre que por la ley escrita, se crearon y perfeccionaron muchas instituciones

8
mercantiles de gran importancia que no fueron plasmadas en el lenguaje del
comercio, debido a que no tuvieron expresiones tcnico formales para designar al
comerciante y el comercio. Ejemplo de esto es el comercio bancario que los griegos
ejercan sin tener una connotacin especial, a pesar que los griegos tienen un lugar
especial en la historia de la humanidad respecto del comercio, ellos no se destacaron
por este arte, sino por las tradiciones y culturas que difundieron, donde ms tarde
despus de tres siglos de dominio en el comercio internacional, los griegos fueron
desplazados de su lugar de potencia martima por el emergente poder romano,
hecho este, marcado por las guerras grecorromanas del siglo II antes de Cristo.

ROMA.

Los romanos en verdad no crearon por sus propia inteligencia las instituciones
comerciales que pudieron fundar en su imperio, sino que aprovecharon el podero
militar para abrir rutas y poder as establecer relaciones comerciales con otros
pueblos, tal como lo establece Elvia Arcelia Quintana Adriana6 diciendo que: los
romanos inspirndose en las ideas griegas, desarrollaron el comercio en todo el
mbito del imperio Romano, ya que siendo los primeros constructores de caminos
para fines militares, utilizaron estos para crear grandes rutas comerciales, logrando
engrandecer esa actividad. Los romanos lograron crear rutas martimas y fluviales de
excelente productividad, debido a que contaban con una impresionante flota de
galeras para transportar la mercanca desde su colonia hasta roma o viceversa. En
el siglo II despus de Cristo, controlaban toda Europa Occidental, incluyendo las islas
britnicas, el medio oriente y la parte norte de frica.

Roma al ser la capital de un Estado dominador de todos los pueblos y plazas

comerciales, se convirti ms que en un centro productor, en un centro de
intercambio de los diferentes productos del imperio que ah afluan y desde ah se

6
ELVIA ARCELIA QUINTANA ADRIANO, Ob. Cit. Pg. 54.

9
distribuan. LOS CODIGOS TEODOCIANO Y JUSTINIANO, contienen disposiciones
relativas al trfico de bienes y servicios.

La moneda y el crdito se extendieron de forma importante dentro de la sociedad

romana y la prctica del comercio bancario, ya conocido por los griegos, influy de
gran manera para que este se transformara en capitalista. Es en roma donde se
origina la figura de sociedades y corporaciones, tanto de carcter privado y pblico
que posteriormente tienden a ser suprimida por los emperadores por no tener una
regulacin especial que les estableciera el papel que cada una segn su naturaleza
deban seguir, dndose en consecuencia la intromisin de las mismas en asuntos
polticos, por lo que en un momento de la historia, los emperadores decidieron
suprimir algunas de ellas y luego regular el rol de las dems sociedades existentes.
Respecto a la distribucin de las tierras, los latifundios absorbieron la pequea
propiedad y la sociedad se reparti en dos clases: LA ARISTOCRACIA Y LA PLEBE
MISERABLE. Es cierto que en roma se dio un avance en el desarrollo y
reglamentacin del comercio, sin embargo no se lleg a elaborar un derecho
especfico para reglamentar las relaciones comerciales. En primer lugar, porque las
relaciones del propio comercio eran desarrolladas en gran medida por los esclavos, y
estas se entenda como simples relaciones de hecho pero no jurdicas, y en segundo
lugar, porque la excelente adaptabilidad y flexibilidad del derecho privado general
romano y su carcter mismo hizo innecesario un derecho particular para el comercio.
Haban algunas normas civiles que tendan a reputarse pertenecientes a la materia
de comercio. Es de agregar que en el imperio romano existi una gran preferencia
por la BONA FIDES, (Buena fe) el reconocimiento general de los usos comerciales y
el excelente procedimiento declarativo en caso de ejecucin rigurosa por deudas
fundadas en el principio de la universalidad y la generalidad.

A medida que la tcnica perfeccion los medios de comunicacin, el comercio se fue

ampliando, evolucionando desde el primitivo comerciante de los pueblos de la
antigedad al desarrollado comercio contemporneo de los romanos, dicha evolucin
significo una ampliacin del comercio en dos aspectos:
10
 Ampliacin en el volumen de los intercambios y
La extensin de la zona geogrfica de influencia de dichos intercambios.

Cuando la zona de intercambio sobrepaso las fronteras nacionales, apareci como

necesidad natural la regulacin de actividades, las relaciones de estas derivan, el
objeto de ellas y los procedimientos necesarios para resolver conflictos comerciales y
concretos.
Como se ha dicho en los prrafos anteriores; se puede decir que de las pocas ms
importantes para nutrir esta monografa se encuentra la del imperio romano, pueblo
que segn la historia a dado grandes aportaciones en la evolucin del comercio;
ya que es en Roma donde se dan las primeras nociones y el origen de las
personas jurdicas lo cual viene a consolidar la existencia de la figura de
sociedad como persona jurdica,

1.3 EDAD MEDIA.

Al inicio de la edad media, el derecho mercantil no tena vida propia; nace cuando las
normas del derecho comn, vigentes para entonces, son incapaces para regular
adecuadamente el comercio insuflado (introducido) por sociedades que vinieron
hacer cambios profundos en la economa.

Es de mencionar que fue a finales de la edad media cuando ya se empieza a

reglamentar el comercio gracias a las aportaciones de los juristas Italianos como
MOSSA y ROCCO, producto de la masificacin de la actividad comercial que ya se
haba extendido por todo Europa, haba la necesidad de regularlo, fue as que ellos
tuvieron esa iniciativa de ver como era posible tener unas normas aplicables a la
actividad misma. De lo que se puede comprender en que fue esa poca que se dio el
fenmeno de la internacionalidad del comercio; debido a las fuertes relaciones entre

11
los centros comerciales que fueron de suma importancia para la creacin de algunas
normas de derecho.

Su frecuencia origin que surgiera un derecho especial para regularlas, comn a

todos los pueblos de Europa Occidental, el Jus Mercatorum o derecho de los
comerciantes, que tuvo general aceptacin. Este derecho sirvi de inspiracin para
crear el derecho mercantil de varios pases de Europa, como son por ejemplo
Francia, Italia y Espaa. En esta poca, tres fenmenos histricos influyeron en el
desarrollo del comercio y por ende, en el derecho mercantil. Fueron las CRUZADAS,
LAS FERIAS DE OCCIDENTE Y LA PARTICIPACIN DE LA IGLESIA prohibiendo
los prstamos con intereses

1.4 EDAD MODERNA.

Es en la edad moderna donde el comercio tuvo un avance ms progresivo a merced

de las regulaciones que ya se haba dado en la edad media, permitiendo la
expansin del comercio a travs de aumentos de caminos, en mejoras al servicio
postal, el fomento de la navegacin, fijacin de tratados que garantizaran principios
de seguridad y cosas en el intercambio de sociedades. Fue un afn de
transformacin y de rebasamiento que alienan las corporaciones. De esa manera se
va dibujando un concepto de materia mercantil en la efervescencia de la revolucin
francesa, y a travs de estos grandes acontecimientos es que brota la necesidad de
hacer una regulacin para el comercio, no como una ocupacin profesional de un
gremio cerrado, es decir a los comerciantes, sino una actividad abierta accesible a
todos, sea comerciante o no sea comerciante.

Es aqu donde el derecho mercantil se transforma de derecho excepcional, de

derecho profesional de los mercaderes en un derecho especial o particular que
encuadra y regula determinadas actividades, es decir que regula no solo los actos
de comercio en cadena, en masa, propios del trfico mercantil organizado, si no

12
adems lo actos de comercio aislados que se ejecutan de forma espordica, que
comprende no slo los actos que son mercantiles para las dos partes, sino para una
sola y los actos que son mercantiles por accesoriedad. Dado los referidos cambios
profundos de la economa, al alcanzar un nivel sin precedentes, encontr en las
corporaciones, en sus estatutos y en sus jurisdicciones, la firme base de operaciones
que necesitaba, las normas jurdicas apropiadas y la administracin de justicia
idnea que mejor comprenda y garantizaba los intereses en juego.

El ms grande de los acontecimientos que ha surgido en esta poca respecto al

derecho mercantil es la entrada en vigencia del cdigo de comercio Francs, que fue
promulgado por el jurisconsulto Napolen, siendo a partir de ese acontecimiento que
se concretiza la idea que ya se menciono en este prrafo respecto a la
transformacin del derecho mercantil.

1.5 EDAD CONTEMPORNEA

Es en este perodo donde segn la historia se fomenta an ms la produccin y el

consumo asombroso en el comercio, as como la actividad del trfico mercantil y de
la rapidez del transporte. Ya en esta poca se pone de manifiesto algunos pasos
sobre tratados mercantiles y de las exposiciones universales, porque para ese
tiempo los comerciantes ya cuentan con elementos como la electricidad y el vapor, el
aparato y la mquina y otros que le permiten desenvolverse de una mejor manera en
su actividad, adquiriendo as un desarrollo colosal en la industria y el comercio, la
navegacin y el derecho, el crdito y la banca. Los sucesos ms importantes que
influyeron en el movimiento industrial y mercantil, a la vez que en el progreso de
todas las instituciones y costumbres, fueron: la Revolucin de Francia, las Guerras
de Napolen, la Emancipacin de Amrica y los Progresos Cientficos.

Es de hacer notar que en un principio estas sangrientas guerras ejercieron una

influencia funesta en la vida industrial y mercantil de las naciones, porque cerraron
13
talleres, arrasaron cultivos, demolieron propiedades, devastaron pueblos,
malgastaron capitales, fomentaron ocios, destruyeron buques e incendiaron
mercancas; pero sobre todo caus gran perjuicio a los intereses generales del
comercio exterior, aunque ms tarde se le viera como un logro para dicha actividad.

La Revolucin francesa fue uno de los eventos ms importantes en la historia, y que

derrumb la organizacin que exista con anterioridad y estableci nuevas reglas
civiles y mercantiles para el futuro, pues al proclamar para todos los ciudadanos la
libertad para el trabajo y la igualdad ante la ley, aboli para los privilegios seoriales
y toda una serie de obstculos tradicionales que dificultaban el progreso de la
industria y el desarrollo del comercio circunstancias que tuvieron en cierto momento
sus altibajos, pero que al final sirvieron como un importante aporte para el progreso
mercantil.

La emancipacin de Amrica fue tambin uno de los sucesos que ms influyeron

para menguar el poder poltico y colonial de Espaa, a la vez que para aumentar la
industria y el comercio de aquellos pueblos descubiertos por Coln; porque al romper
sus lazos con la metrpoli y formar estados independientes, quedaron abolidos los
pactos exclusivistas que impedan el desarrollo econmico del nuevo continente, y se
fundaron bajo regmenes liberales las instituciones diversas que se requieren para la
vida normal de las naciones.

A pesar que en este tiempo el comercio se vio obstaculizado por las constantes
guerras de las que se ha hecho mencin, poco a poco el comercio sigui
desarrollndose hasta llegar a obtener grandes logros como el hecho de llegar a
promover la gran industria; en que fbricas inmensas y talleres notables ponen
diariamente a la especulacin infinidad de productos perfectamente acabados; en
que las planchas de hierro se cortan como hojas de papel y el papel se prensa para
sustituir al hierro; en que se inauguran certmenes nacionales y exposiciones
universales para demostrar a los consumidores los triunfos industriales de los
productores; y finalmente, este siglo en que tanto se desenvuelven todos los ramos

14
del saber y todas las cosas de utilidad, no poda dejar en el olvido ni mantener sin
adelanto el movimiento comercial y el Derecho mercantil.

As es en efecto, pues el comercio universal ha logrado en la poca contempornea

extenderse por todas partes y acrecentar su importancia a merced de las nuevas
empresas de vapores, redes de ferrocarriles, lneas telegrficas y hojas periodsticas,
que han abaratado el flete, acortado la distancia, acelerado la correspondencia y
propagado el anuncio; y el Derecho mercantil ha conseguido ampliarse y
perfeccionarse gracias a los progresos notables realizados sucesivamente en las
ciencias jurdicas y en las prcticas gubernamentales, pues con sus sabias lecciones
y nobles esfuerzos han llegado a codificar la legislacin comercial, que antes estaba
diseminada por las villas y los pueblos en multitud de costumbres consuetudinarias y
en infinidad de disposiciones. Concluyndose segn la historia de que para este
periodo los principales pueblos comerciantes fueron Inglaterra, Alemania, Estados
Unidos al obtener su independencia en 1783 y Francia, por lo que desde el inicio de
este periodo el comercio se ha desarrollado increblemente hasta llegar a nuestros
das, cuando se ha dado otra serie de fenmenos que vienen a revolucionar la idea
moderna y contempornea del comercio.

1.6 EPOCA POST MODERNA.

Esta es la poca ms fresca o reciente en este mundo jurdico mercantil donde se

estn dando los ltimos avances y nuevas tcnicas comerciales y el aparecimiento
de modelos o medios mercantiles revolucionados que vienen a nutrir las nuevas
tendencias relativas a esta materia, donde en consecuencia se hace necesario una
mayor produccin de bienes y servicios, dado que el comercio no slo se desarrolla
localmente de ciudad en ciudad, sino que trasciende y traspasa las fronteras de los
pases; por lo que hoy en da se habla de tratados de libre comercio que fomentan
relaciones comerciales entre los Estados, como una consecuencia a la creciente
necesidad y demanda de los consumidores, lo que ha provocado que pases como

15
Amrica Latina, Asia y frica y otros se especialicen en la exportacin de productos
bsicos a cambio de un precio; as se pueden mencionar por ejemplo, el caf, el
azcar, frutas, metales y otros.

Es la etapa de la gran industrializacin comercial revolucionada, a nacido la

comercializacin en lnea, dado que hoy es posible hasta contratar por medio de
dispositivos electrnicos en donde la tecnologa juega un papel importante, se ha
incrementado la sociedad de consumo, en donde cada ciudadano trata de elevar su
nivel de vida mirando parmetros que son de su inters ya sean de su propio pas o
de otros pases. En esta etapa se abren las fronteras al comercio, pues como ya se
dijo anteriormente se celebran tratados internacionales en donde el deber de los
Estados es tratar de sacar ventaja en el comercio internacional, de lo que produce en
condiciones ventajosas sobre otros pases para venderlo e importar aquello bienes
que se pueden conseguir ms barato en otras regiones incluso ms barato que
producindolo, en donde hasta cierto punto cada pas especializa su economa de
acuerdo con sus condiciones para poder competir en un mercado.

Esta etapa ya se est viviendo, y segn alguna informacin buscada en la pgina

electrnica blogs.elcomercio.com.pe7, ya los Estados nacin no son tan importantes,
sino que entran a jugar un papel fundamental las multinacionales de la produccin,
del comercio o de la informacin y en este sentido el Estado se convierte en protector
de las multinacionales que ms lo benefician.
Es aqu donde las figuras que se han venido perfeccionando en las pocas
anteriores como por ejemplo la del empresario que hoy en da retoma la actividad
comercial bajo puntos de vista avanzados, con una capacidad de desplegar la
actividad econmica y comercial organizada que exige la intervencin en el trfico
mercantil en el ms amplio sentido de este trmino.

7
GOOGLE, blogs.elcomercio.com.pe

16
 1.7 EVOLUCION HISTORIA DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES.

La palabra sociedad, en una lata concepcin tiene un sentido de asociacin, aplicada

a toda reunin de personas que se proponen conseguir un fin comn, entendido en
inters pecuniario, poltico y religioso; ya sea para luchar contra un peligro o para
crearse recursos que el individuo por si solo se vuelve incapaz de lograrlo. La
palabra sociedad en un sentido restringido se diferencia de la palabra asociacin en
general en que tiene un inters personal de sus asociados, es decir se asocian para
la defensa de los intereses personales. En cambio la sociedad si bien es cierto que
tienen un inters comn, no se asocian con el fin de defender sus intereses
personales, sino lo que los mueve es el inters de perseguir un lucro, es decir un
inters de comercializar ciertos productos, que creen que de no hacerlo no son
capaces para afrontar un mundo ms globalizado que da con da se necesita estar
preparado a las nuevas exigencias de la sociedad.

Es hasta en el derecho romano que se reconoci a las personas morales, que

no tena existencia material sino que solo eran una ficcin jurdica abstracta,
entendindose como personas morales, las asociaciones o reuniones de personas
que tienen intereses comunes, tales como el estado, corporaciones, sociedades
constituidas para los riendos de los impuestos y la explotacin de las salinas o de las
minas de oro y plata, las obras y establecimiento de beneficencia constituidos en
templos, asilos de diversas naturaleza bajo la administracin de emperadores
cristianos. Segn parece fue un periodo muy largo en que stas personas se
constituyeron por ellas mismas, pero fue hasta el final de la repblica que se
estableci que haba una mezcla de personas, unas creadas por particulares y
otras creadas por el imperio, es decir que estas ltimas si estaban constituidas por la
ley; al establecerse que no haba uniformidad en cuanto a la constitucin de estas
mismas y el fin perseguido por ellas, dio lugar a que ambas influyeran en asuntos
polticos que al parecer era un tanto peligroso, porque poda traer consecuencias
dainas a la sociedad misma.

17
Al ver esta contradiccin los emperadores tuvieron que suprimir muchas de ellas y a
la vez estableciendo un principio, que una persona moral no podra existir en lo
sucesivo nada ms que en virtud de una autorizacin dada por una ley o un
senadoconsulto o a travs de una constitucin imperial.

Es de hacer notar que estas personas tenan un patrimonio propio estableciendo una
independencia patrimonial entre la persona moral y los individuos que la
conformaban la cual estos no podan ser perseguidos en sus bienes personales en
aquellos casos que la persona moral hubiese incumplido con las obligaciones contra
terceros, tal es as que en el ejercicio de los derechos de la misma, esta confiada
bien a un esclavo o bien a una especie de curador que los textos calificaban de actor,
sindicus o magister.

Respecto a la personalidad jurdica o moral como se le conoca a las corporaciones

en la poca antigua, se puede decir, segn Joaqun Rodrguez Rodrguez8 que: el
concepto de personalidad moral, tal cual lo vemos en la actualidad, es obra de la
antigua Roma, de la Iglesia Cristiana y del derecho germnico antiguo y moderno. El
derecho romano clsico elabor la nocin de la UNIVERSITAS; la iglesia cristiana de
la poca imperial y la edad media construy la teora del patrimonio autnomo
afectado a la realizacin de un fin ideal o sea la personalidad jurdica de la fundacin,
y la Alemania moderna ha hecho los ms finos anlisis de la idea romana y de la
idea cristiana y ha entresacado del seno de los textos del cuerpo del derecho civil, de
las doctrinas jurdicas eclesisticas y de la contextura de las primitivas asociaciones
germnicas, las teoras actuales acerca de la personalidad moral. De lo
anteriormente manifestado por el autor Joaqun Rodrguez Rodrguez, se denota que
las primeras formas de constitucin de sociedad como tal, es decir con personalidad
jurdica tiene su inicio junto con los romanos y el derecho germnico, fue a partir de
ese momento que ya se tiene la concepcin de sociedad que hoy en da se conoce.

8
JOAQUIN RODRIGUEZ RODRIGUEZ, Tratado sobre Sociedades Mercantiles, Pagina 105, Tomo 1.

18
Habindose adquirido la personalidad jurdica para las sociedades; es cuando se
empieza aparecer lo que se conoce como sociedades ocasinales.

Como ya se dijo al inicio de la edad media, el derecho mercantil no tena vida propia;
Sino que se vio fortalecido ante la decadencia del derecho comn para regular la
materia y que en consecuencia aparecen las sociedades que vinieron hacer cambios
profundos en la economa. Es as que el jurista Joaqun Rodrguez Rodriguez,9 trata
de explicar el aparecimiento de este tipo de sociedad, expresando lo siguiente; en
un primer momento, las sociedades mercantiles se caracterizaron por ser de un
carcter ocasional, transitorio, dado que se constituan para la realizacin de un fin
concreto y determinado, que deba realizarse en un plazo determinado y breve y que
todas esas sociedades ocasionales, refirindose a las civilizaciones del mundo
europeo, arrancan del tipo latino de la commenda, contrato cuya esencia consiste en
el encargo dado por el commendator al tracator para que este opere con el dinero o
las mercancas que aquel le proporcionaba. Tiene dos formas tpicas: La
accomendatio y la collegantia o societas, caracterizada esta ltima porque frente a
terceros solo acta el tratador.

En un segundo momento o etapa se distinguen por la aparicin de las sociedades de

tipo permanente, que se estructuraron en dos formas, que persisten hasta nuestros
das, y que se conocen como la denominada Sociedad Colectiva y la Sociedad en
comandita.

La Sociedad Colectiva ya se encontraba desarrollada, con principios semejantes a

los que hoy en da se manejan, alrededor del siglo XIII. Era una sociedad de origen
familiar, resultado de la transformacin de las empresas artesanales individuales en
sociedades basadas en el trabajo de los hijos de los artesanos o la cooperacin de
los antiguos oficiales ascendidos a maestros.

9
JOAQUIN RODRIGUEZ RODRIGUEZ, Ob. Cit. Pg. 2.

19
De la antigua comenda, se deriva la sociedad en comandita tpica y a la asociacin
en participacin. Luego en el transcurso de los siglos XVIII a XIX aparecen y se
perfeccionan las Sociedades de capital. Esta tercera etapa ha sido trascendental en
la madurez y plenitud de las Sociedades Mercantiles y por ltimo, ya en el curso del
siglo XX, las formas econmicas y jurdicas, de las empresas mercantiles sufren
grandes alteraciones en su concepcin tradicional, como consecuencia de un doble
fenmeno; la aparicin de las sociedades de economa mixta, como formas de la
actuacin del Estado en el campo de las actividades mercantiles, y las grandes
concentraciones industriales.

Parece ser entonces que la Sociedad Colectiva y la Sociedad en Comandita son las
formas ms antiguas de sociedades permanentes, que surgieron a travs del devenir
histrico, y que con transcurso del tiempo fueron estas las que marcaron la pauta
para el aparecimiento de otras instituciones que vinieran a coadyuvar el
fortalecimiento de la actividad mercantil.

Es en la edad media que se da el renacimiento de la ciudad, que convertida en

centro de consumo cambio a la produccin dando paso a un desarrollo intenso de la
actividad comercial de manera local mercados y de manera internacional ferias,
provocando una mayor divisin del trabajo y el intercambio de productos; entre las
principales se pueden mencionar, la de chalons-sur, de ginebra, frankfurt, leipzig, de
malmo; entre otras. Que se integraban mediante la constitucin de gremios
especialmente de las corporaciones de los grandes comerciantes dedicados al
comercio, pudindose afirmar que el nacimiento del Derecho Mercantil a mayor
escala est ntimamente ligado a la actividad de estos gremios o corporaciones de
mercaderes que se organizan en las ciudades comerciales, en la cual cuyo objetivo
principal siempre va ser la defensa de sus intereses comunes y donde cada oficio se
organizaba en tres categoras as: MAESTRO, DUEO DEL TALLER Y
HERRAMIENTAS Y LOS OFICIALES O APRENDICES que podan llegar a ser
maestros si demostraban el dominio del oficio y a travs del tiempo fue tomando

20
desarrollo econmico y comercial y se convierte en un sistema normativo de reaccin
ante las deficiencias del derecho privado hasta alcanzar su autonoma.

Fue con la constitucin de estos gremios que se ocasiona la aparicin de la

burguesa, caracterizada por tener una mentalidad ms liberal cuyo origen lo
encontramos en la cultura laica que surge en el margen de la eclesistica que haba
denominado todo la edad media. En atencin al crecimiento de estos gremios y la
dispersin de la burguesa dominante, se crea la necesidad de reglamentar las
relaciones jurdicas derivadas de las practicas consuetudinarias aceptadas por todos
los participantes de las corporaciones, siendo los mercaderes martimos los primeros
en elaborar y plasmar por escrito sus costumbres, lo cual les llevo a crear sus
propios tribunales reguladores de sus reglas.

Este derecho mercantil expresado en sentencias de los jueces de las corporaciones

y en los estatutos que compilan esos fallos, as como en contratos, obligaciones,
usos, y costumbres comerciales que se aplican exclusivamente a los comerciantes y
para los comerciantes, as lo establece el autor Oscar Vsquez del Mercado10
diciendo: que las corporaciones a travs de sus tribunales dictan resoluciones, que
van compilndose y formando un cuerpo de leyes y reglamentos a los que se les da
el nombre de estatutos, y con base en ellos, con posterioridad, se regulan las
relaciones de los miembros de las corporaciones. En los estatutos se encontraban ya
reglas de derecho comercial que se practicaban en determinadas plazas, que van a
servir mas tarde como base para la elaboracin del derecho mercantil. Sin duda
alguna un derecho excepcional un derecho de clase, el derecho profesional de los
mercaderes. El exponente ms significativo de los progresos que estaba
experimentando Europa en el mbito de comercio a larga distancia, en la poca que
nos ocupa, lo constituyen las sociedades de comercio. Es decir que ciertamente
haban sociedades mercantiles muy diversas en funcin de factores tan variados

10
OSCAR VASQUEZ DEL MERCADO, Contratos Mercantiles, Pgina 7, Editorial PORRUA, 2004.

21
como el capital invertido en la empresa, el radio de accin sobre el que la misma iba
a proyectarse o el tiempo previsto de su actuacin.

Un ejemplo interesante de sociedades mercantiles de los ltimos tiempos del medio

evo lo ofrece la denominada compaa de RAVENSBURG, tambin llamada Magna
Societas Alemanorum. Surgi a finales del siglo XIV en la regin alemana de Suabia
como consecuencia de la fusin de tres familias de hombres de negocios
procedentes de las ciudades de Ravensburg, Constanza y Buchhorn que
posteriormente se admiti la participacin de otros muchos comerciantes que en
poco tiempo dicha compaa se hizo con el monopolio de todo el comercio exterior
que se efectuaba desde Suabia. Posteriormente hicieron su aparicin otras
compaas que terminaron por eclipsar a la de Ravensburg. Las ms conocidas
sociedades mercantiles de la baja edad media se desarrollaron en tierras Italianas.

Se trataba de sociedades creadas para una actividad concreta, como el

abastecimiento de alumbre, etc. Sin embargo las sociedades de comercio mas
caractersticas que conocemos, son las que surgieron en FLORENCIA, las que
solan estar formadas por unas pocas familias, generalmente no ms de tres, dando
su nombre a las sociedades la familia preponderante. Sociedades que se dedicaron
lgicamente al comercio pero tambin a la banca e incluso a la industria, entre las
ms famosas tenemos, los Bardi, los Peruzzi, los Guardi, los Strozzi, etc.
Sociedades que constituyen ciertamente un paradigma de las sociedades
mercantiles de la poca el cual tuvieron un auge pero que aos mas tarde fueron
sucumbiendo por crisis que tuvieron que enfrentar en esa poca.

Para el autor Oscar Vsquez del Mercado,11 en su obra antes mencionada dice que:
a partir de la cada del imperio romano de occidente, cuando sucumbi ante los
pueblos germanos, es decir en el siglo V ao 476 a consecuencia de las invasiones
de los brbaros, el mundo romano se ve perturbado en su actividad comercial, queda

11
OSCAR VASQUEZ DEL MERCADO, Ob. Cit. Pg. 6.

22
suprimida ya que el comercio se reduce slo al intercambio entre las personas del
mismo lugar, es decir de un mismo centro urbano o de una poblacin rural.

De la mencionada historia se denota que para los romanos no fue tan fcil realizar la
prctica comercial, teniendo en cuenta que estos fueron obstaculizados en la misma
por ciertos grupos invasores que queran aduearse de dicha actividad que para ese
entonces era muy vista como un progreso para quienes lo realizaban.
Fue hasta el ao de 1802 que surgen los diversos tipos de sociedad mercantil que
encuentran su consagracin en el cdigo de Napolen y que se reducen a tres, las
mismas que, poco despus, son acogidas en el Cdigo de Comercio Espaol de
1829, y en el mexicano de 1854. Se trata de las sociedades colectivas, en comandita
y annima.
Estas tres formas tienen, tres distintos orgenes, ya que nacen en distintos lugares y
etapas histricas, sin conexin entre s.

La sociedad colectiva muestra una estructura en la que todos los socios, sin
distincin, son ilimitadamente responsables de las resultas de la gestin social. La
sociedad en comandita, por el contrario, presenta como nota bsica y esencial la
dispar posicin jurdica de sus socios, divididos en dos categoras, de los cuales
unos responden ilimitadamente por las deudas sociales (Socios comanditados o
colectivos y gestores), en tanto que otros limitan su responsabilidad al importe de las
aportaciones que deben efectuar. Como consecuencia de la desigual estructura
respecto a la responsabilidad, surge una diferencia bsica respecto al sistema de
administracin, a que en la sociedad colectiva todos los socios concurren
normalmente a la administracin y representacin de la sociedad, mientras que en la
sociedad en comandita son rigurosamente excluidos de estas funciones los socios
comanditarios, porque a menor responsabilidad se concede menor participacin en la
gestacin y exteriorizacin de las decisiones colectivas.

23
La sociedad annima es, segn Joaqun Rodrguez Rodrguez12: las formas
capitalistas por excelencia, el instrumento ms ajustado a las necesidades del
capitalismo en su origen y en su apogeo, ya que la sociedad annima describe una
rbita coincidente en absoluto con la del desarrollo y evolucin del moderno
capitalismo.

Estas formas clsicas de sociedad mercantil han llegado a ser insuficientes para
atender todas las necesidades de la economa contempornea, por un lado, surgen
nuevas formas sociales en la que se trata de combinar la estructura personal de la
sociedad colectiva con los principios capitalistas de la sociedad annima. Asa, se ve
nacer entonces la sociedad en comandita por acciones y la sociedad de
responsabilidad limitada, ambas productos de la reflexin legislativa y no formas
espontneas de organizacin.

Por otro lado, se encuentra la tendencia a utilizar las formas de sociedad mercantil,
en particular la de responsabilidad limitada y la annima, como simples estructuras
de limitacin de responsabilidad y no como formas de organizacin colectiva, es
decir, se propugna la admisin de sociedades de un slo socio, esto es, de
sociedades que no son sociedades.

1.8 LAS SOCIEDADES MERCANTILES EN EL SALVADOR.

Tal parece ser que las sociedades mercantiles en El Salvador tienen su gnesis a
partir de la creacin de una regulacin jurdica mercantil que se fue dando a medida
la actividad comercial incrementaba en los diferentes mbitos de este pas. Tanto as
que en sus orgenes no se les conoci con el nombre de Sociedades como tales,
sino que ah por los aos de 1,855 en adelante se les conoca con el nombre de
COMPAIAS MERCANTILES. As aparece en el texto de lo que segn lo investigado

12
JOAQUIN RODRIGUEZ RODRIGUEZ, Ob. Cit. Pg. 4.

24
ha sido el primer cdigo de comercio en El Salvador,(Ver anexo 1) el cual data
desde 1,855, incluso cinco aos antes de nuestro cdigo civil vigente, y donde
establece en su titulo segundo denominado De las compaas Mercantiles en su
artculo 220, diciendo que: el CONTRATO DE COMPAA, por el cual dos o ms
personas se unen, poniendo en comn sus bienes e industrias, o alguna de estas
cosas, con objeto de hacer algn lucro, es aplicable a toda especie de operaciones
de comercio, bajo las disposiciones generales del derecho comn, con las
modificaciones y restricciones que establecen las leyes del comercio.

Este cdigo de comercio se llam CODIGO DE COMERCIO Y LEY DE

ENJUICIAMIENTO, y de el articulo antes mencionado se puede deducir que en ese
periodo, el comercio era regulado por el derecho general o comn, y no por un
derecho especial como el derecho mercantil que regula el comercio en la actualidad,
Entonces; en anlisis de lo anterior, como grupo de monografa se concluye en que,
tomando en cuenta lo que estipula esa disposicin al manifestar que todos los actos
que puedan calificarse como de comercio estarn bajo la influencia del derecho
comn, puede deducirse que posiblemente lo que se aplicaba para ese entonces era
el derecho hispano colonial que regulaba en la materia que nos ocupa, ya que para
esa poca an no se contaba con las leyes civiles que tenemos en la actualidad. Sin
embargo las mencionadas compaas ya podan constituirse como COMPAIAS EN
NOMBRE COLECTIVO O COMPAIAS EN COMANDITA, tal como aparece en los
artculos 221 y 226 del mismo cuerpo de ley, y tambin es necesario mencionar que
en ese periodo la palabra compaa era como un sinnimo de decir sociedad, ya que
ms adelante lo asociaban como si fueran lo mismo, por ejemplo los artculos 228,
229, 230 del mismo cuerpo de ley habla de la existencia de socios.

El segundo cdigo de comercio que hubo fue en el ao de 1893 y que regulo estas
instituciones de la misma manera, remitindose al derecho comn, pero ya entonces
refirindose a la legislacin civil porque ya en esta poca exista el cdigo civil y ah
estaba subsumida la regulacin mercantil.

25
A partir de la vigencia del primer cdigo de comercio; cinco aos ms tarde entro en
vigencia nuestro primer cdigo civil Salvadoreo, (Ver anexo 2) y es ah donde ya se
regulan de forma especfica en la norma civil la existencia creacin y funcionamiento
de las sociedades mercantiles, retomando toda la legislacin mercantil anterior y
futura sobre la materia; al contrario de cmo se encuentra en la actualidad, pues el
artculo 1 de nuestro cdigo de comercio actual, establece que la actividad comercial
se regular por las disposiciones contenidas en ese cdigo,(Cdigo de Comercio) en
su defecto por los usos y costumbre, y a falta de ellos por las normas del cdigo civil.
Ya en el cdigo civil de 1860, se da una pequea diferencia en la forma de llamar a
estas entidades comerciales; antes slo se conocan como compaas; en cambio ya
en el cdigo civil se les denomin Sociedades o Compaas, lo cual viene a darnos
una idea de que se trata de una diferencia ms terminolgica y conceptual, pues en
un principio predominaba el concepto de compaa y luego se le da vuelta ubicando
ese trmino despus de la palabra Sociedad, tomndolo como sinnimos. Esto se
puede evidenciar en el Titulo 28 Captulo 1 a partir del artculo 1959 del cdigo civil
de 1860.

Para ese tiempo, toda creacin de sociedades mercantiles deba inscribirse en los
juzgados de lo mercantil que haban sido creados; por ejemplo, en el primer cdigo
de comercio en su articulo 1168 establece que la administracin de justicia en
primera instancia sobre las causas y negocios mercantiles, estar a cargo de jueces
de comercio que se establecern en aquellas plazas que por la extensin, trfico,
giro o industria fabril, lo crea conveniente el supremo gobierno. Esto nos da a
entender que con la puesta en vigencia de dicho cuerpo legal se cre la figura de los
jueces de comercio, as tambin en el segundo cdigo en el articulo 20 dice que en
cada juzgado mercantil se establecer un registro publico y general de comercio que
se dividir en dos libros. El primero contendr la matricula general del comerciante
en que se harn las inscripciones a que se refiere el art. 13 y en el segundo se
tomaran razn por orden de nmero y fechas de los documentos siguientes, tambin
hablan al respecto los artculos 21 y 22 as: Art. 21 Inc. ltimo El juez mercantil el
responsable de la exactitud y legalidad de sus asientos.
26
Art. 22 Todo comerciante est obligado a presentar ante el juzgado mercantil
respectivo, los documentos de que habla el articulo 20 para que se tome razn en el
registro general y con la nota al margen de estar cumplida esta formalidad, se
devolvern al interesado
Sin embargo; por no ser la historia y creacin de esos tribunales parte fundamental
del objeto de estudio de esta monografa, no se profundiza en ello.

Es sumamente importante establecer que a partir de la entrada en vigencia del

cdigo civil en 1860, este cuerpo legal absorbe o retoma toda la legislacin mercantil
que hasta ese momento exista, es decir, que si bien es cierto que han existido varios
cdigos que se han denominado de comercio, estos han estado sumergidos dentro
de la norma civil hasta llegar a un momento determinado en la historia donde
nuevamente se separa la materia mercantil de la civil, como se encontraba en un
inicio con el primer cdigo de comercio que fue anterior al cdigo civil.

Es as como a travs de la historia mercantil de nuestro pas, se han dado muchos

cambios estructurales y de mucha trascendencia en los diferentes cuerpos legales
que han existido y regulado la materia comercial, llegando de esta forma hasta el ao
de 1971, con las reformas que se hicieron al cdigo civil, en donde nuevamente la
materia mercantil es separada de la legislacin civil, as aparece en el decreto
legislativo No 671 de la Asamblea Legislativa que dice: derogase el Ttulo XXVIII del
Libro Cuarto del Cdigo Civil, (Ver anexo 3) referente a la materia "De la Sociedad".
A sido as de esta manera como todo lo concerniente a la regulacin de sociedades
mercantiles est regulado por el cdigo de comercio actual, adquiriendo dicha
normativa una autonoma propia, adquiriendo la calidad de una ley independiente de
la legislacin civil, por ser una norma con un carcter y principio de especialidad.

27
 1.9 CREACIN DEL REGISTRO DE COMERCIO.

Como producto de la independencia de la ley mercantil, es que a partir de esa fecha

tambin se inicia el proyecto de creacin de un registro que viniera a suplantar los
antiguos mtodos de inscripciones de las entidades mercantiles, siendo este uno de
los principales logros que se han dado en el pas en el mbito de comercio. Es as
como en julio del ao 1973 se crea el REGISTRO DE COMERCIO, (Ver anexo 4)
como una oficina administrativa encargada de inscribir matriculas de comercio,
balances generales, patentes de invencin, marcas de comercio y fbrica y dems
distintivos comerciales, nombres comerciales, derechos reales sobre naves,
derechos de autor y los actos y contratos mercantiles.

El registro de comercio comenz a prestar servicio al pblico el primero de julio de

1973. Orgnicamente se estructur como una dependencia directa del ministerio de
justicia, estableciendo su nica oficina en la ciudad de San Salvador y con
competencia para todo el territorio de la repblica.
As est establecido en el decreto legislativo No 271 de fecha 15 de febrero de 1973,
publicado en el diario oficial el 5 de marzo del mismo ao.
El registro de comercio tiene por finalidad garantizar la publicidad formal de los actos
y contratos mercantiles que de conformidad con la ley lo requieran; dar eficacia
jurdica a los documentos inscritos frente a los terceros, proteger la buena fe de estos
al permitirles conocer por medio de los datos que le proporcionen, la verdadera
situacin de los derechos que hayan de servir de base a los negocios comerciales
que ejecuten en el desarrollo de su actividad mercantil. De igual manera, el registro
de comercio origina derechos o situaciones jurdicas, por medio de las inscripciones
que en el se realizan.

Hoy en da, el registro de comercio posee una oficina central con competencia
Nacional y ventanilla de recepcin en el Registro de la Propiedad Raz e Hipotecas

28
de Sonsonate, Santa Ana y San Miguel. Su certificacin ISO 9001-2000 la obtuvo en
el ao de dos mil cuatro

Se concluye que respecto a la constitucin de las sociedades mercantiles en El

Salvador, estas se regulan eminentemente por la ley mercantil, y solo a falta de ella
se aplicaran los usos y costumbres mercantiles, y a falta de la primera y los
segundos, en ltimo momento se aplicara la norma civil. El derecho mercantil actual
como ya se dijo es una norma con independencia, y ahora todos los requisitos y
formalidades que se necesitan para la constitucin de sociedades se rige por lo que
el cdigo de comercio exige segn lo establece la ley, los cuales se desarrollaran
posteriormente en esta monografa.

29
 CAPITULO II
MARCO TEORICO

2.0 ASPECTOS DOCTRINARIOS DE LAS SOCIEDADES

MERCANTILES Y SU CLASIFICACIN.

Para hablar de la clasificacin de las sociedades es necesario hacer una

conceptualizacin y definir que se entiende por sociedad, ya que este concepto
puede entenderse de varias maneras, dadas las circunstancias que en este mundo
del derecho es relativamente frecuente la utilizacin de vocablos que tienen en el
mismo una significacin tcnica diferente a la vulgar y en ocasiones, un significado
plural que exige del operador precisar a cual de las diferentes realidades
identificadas por el mismo se refiere; pero no sin antes hacer mencin que las
sociedades tienen su base legal en el artculo 7 de la Constitucin de la Repblica
que regula el derecho de asociacin que consiste en la libertad de asociarse que
tienen todos los habitantes para desarrollar cualquier actividad lcita de la ndole que
sea; por lo cual en esta monografa nos referiremos al concepto de sociedad vista
bajo dos puntos importantes: A)Sociedad como contrato y B) sociedad como persona
jurdica, concepciones que ms adelante son desarrolladas y que la doctrina las
denomina como ya se ha dicho, siendo pertinente entonces, abordar esta temtica
desde esas dos vertientes que como un inicio de capitulo se han mencionado y
refirindose especficamente a ellas, ya que segn nuestro ordenamiento jurdico se
reconocen dos tipos que son: La Personas Naturales y las Personas Jurdicas,
siendo necesario en consecuencia, tratar de definir qu se entiende por cada una de
ellas.
Es necesario entonces mencionar que dentro de los sujetos de comercio o
comerciantes se tiene a la persona fsica como tal, que est representada por los
comerciantes o empresarios individuales y dentro de las personas jurdicas se tiene a
las sociedades, las cuales son sujetos de derechos capaces de ejercer derechos y
contraer obligaciones; as mismo existen otras personas jurdicas que no son objeto
30
de nuestro estudio pero que mencionaremos como parte de las personas jurdicas,
como son personas jurdicas de derecho pblico entre las cuales se pueden
mencionar El Estado, Las instituciones Oficiales Autnomas, Las Municipalidades y
las Corporaciones de Derecho Pblico. Tambin estn las personas jurdicas de
derecho privado, donde se encuentran las denominadas lucrativas que es donde
figuran las Sociedades Mercantiles y las Sociedades Cooperativas. Existe otra
clasificacin donde se encuentran las no lucrativas, por ejemplo las Corporaciones
de Utilidad Pblica, las Fundaciones de Utilidad Pblica y las Asociaciones de Inters
Particular.

En base a lo anterior se concluye entonces que las sociedades mercantiles han

nacido especficamente como instituciones que deben funcionar en el fenmeno
llamado comercio, significa entonces que ellas son producto de dicho fenmeno. Es
por tal razn que se vuelve indispensable remitirse a la ley mercantil para determinar
cmo est la clasificacin de los comerciantes, por ejemplo el artculo 2 en relacin
con el artculo 1 del cdigo de comercio dice que: son comerciantes, las personas
naturales titulares de una empresa mercantil, llamados comerciantes individuales, y
luego dice que tambin son comerciantes, las sociedades, que se llaman
comerciantes sociales, entendindose como tales a criterio del grupo todas
aquellas sociedades que teniendo capacidad y estando legalmente constituidas
realizan en masa o de forma peridica actos de comercio, de tal forma que su
actividad se vuelve ordinaria.

Es necesario tambin, en base al anterior prrafo, tratar de definir qu se entiende

por comerciante en trminos generales y luego aplicarlo a las sociedades como tales.
Es as que el Diccionario Jurdico de Manuel Ossorio,13 establece que comerciante
es: Todo aquel individuo que, teniendo capacidad legal para contratar, ejerce por
cuenta propia, o por medio de personas que lo ejecutan por su cuenta, actos de
comercio, haciendo de ello profesin habitual, es decir compra y venta de

13
MANUEL OSSORIO, Diccionario de Ciencias Jurdicas Polticas y Sociales, Pgina 193, Editorial ELIASTA, 2002.

31
mercaderas o bienes y servicios. Por lo que es claro entonces que en definitiva las
sociedades son bajo el amparo de la ley, verdaderos comerciantes.
Con base en el artculo 52 de nuestro cdigo civil, en el libro primero, clasifica a las
personas en naturales y jurdicas diciendo: Que son personas naturales todos los
individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o
condicin. Y por persona jurdica, las personas ficticias, capaces de ejercer derechos
y contraer obligaciones y ser representadas judicial y extrajudicialmente.

Este artculo, en opinin del grupo de trabajo se cree que el Cdigo Civil cae en una
especie de error, por motivo que a nuestro criterio no es correcto llamar a la
personas de la especie humana como persona natural simplemente, y a las
entidades ficticias como personas jurdicas, sino que, lo correcto debe ser en el
lenguaje jurdico llamar a las personas de la especie humana como persona
jurdica natural y a las entidades ficticias como personas jurdicas sociales en
el entendido de que las dos personas son capaces de ejercer derechos y
contraer obligaciones; adems ambas personas estn sujetas a un control que les
da existencia legal por medio del registro de personas y el registro de comercio, por
lo que viene a ser nuestra opinin una especie de aportacin y una sugerencia en
caso de ser vlida para que se reforme el articulo en mencin.

Retomando la disposicin del cdigo civil, parece ser patente que nuestro
ordenamiento jurdico considera al hombre y a ciertas entidades colectivas como
personas. Si bien tanto las personas fsicas como las personas morales son sujetos
de derecho, existen ciertas diferencias entre ellas como son:
La persona fsica tiene capacidad ilimitada, las sociedades solo tienen capacidad en
la medida que es necesaria para conseguir las finalidades para las que se fueron
creadas. Las personas fsicas ejercen por s sus derechos o contraen obligaciones, o
bien pueden utilizar la intervencin de representantes, salvo en aquellos casos de
restriccin a la capacidad, en los que tal expediente es necesario; en cambio, las
personas morales obran y se obligan siempre por medio de las personas fsicas que
lo representan. La sociedad no tiene estado familiar, en cambio la persona natural si
32
tiene un estado familiar, y siendo el objeto de esta monografa el estudio de las
sociedades mercantiles, las cuales son verdaderas personas jurdicas, y
comerciantes, nos enfocaremos a estudiarlas como tales, dejando de lado por hoy la
persona jurdica natural.

Para poder introducirnos al tema de la existencia de las personas jurdicas debe de

tomarse en consideracin que estas son parte derivada del derecho de asociacin
que todo ser humano posee, siempre y cuando este sea para fines lcitos o
permitidos por la ley, y no afecten el orden pblico; en ese sentido es la constitucin
de la repblica la que en primer lugar abre la brecha de permisibilidad de las mismas
la cual de manera especfica lo regula en el art. 7 de la constitucin, la cual
literalmente dice que: Los habitantes de El Salvador tienen derecho a asociarse
libremente y a reunirse pacficamente y sin armas para cualquier objeto lcito. Nadie
podr ser obligado a pertenecer a una asociacin.

Por otra parte hay que hacer notar que la regulacin que hace la constitucin en
cuanto al derecho de asociacin es una facultad de las personas naturales, lo cual
tiene su relacin con la clasificacin de las personas jurdicas que regula el cdigo
civil en el art.52 el cual divide a las personas jurdicas en naturales y jurdicas, sin
tomar en cuanta o consideracin de manera expresa a las sociedades, lo cual podra
parecer que el legislador no incluyo a estas, no obstante las sociedades como parte
de las personas jurdicas de derecho privado es recogida por la ley mercantil, a
travs del cdigo de comercio en el art. 2 romano dos cuando dice que: son
comerciantes las sociedades, que se les llama comerciantes sociales.

Las sociedades tal como lo regula el articulo antes mencionado son comerciantes,
pues ellas han sido creadas para que los individuos que se dedican al comercio se
unan y obtengan provecho de los negocios a que se van a dedicar.

Por otra parte no podemos dejar de hablar de que los ciudadanos tienen derechos
humanos, y tambin econmicos encontrndose dentro de ellos el derecho de libre
33
contratacin regulado en el art 23 de la Constitucin de la Repblica y el de libertad
econmica, libre iniciativa empresarial y por tanto el de propiedad privada, tal como
lo regula la constitucin en los art. 102 y 103. En consecuencia a partir de esta
distincin que la constitucin establece puede decirse que las sociedades y las
asociaciones tienen regulaciones diferentes, y son tratadas en nuestra legislacin de
manera independiente, lo cual es parte de la aplicabilidad de las teoras dualistas que
rige en los pases latinoamericanos.
En este apartado y en vista de lo antes dicho daremos una breve explicacin de cul
es el fundamento de estas teoras; al respecto diremos que se entiende por cada una
de ellas de la siguiente forma:

1-Teora monista: Radica en la concepcin filosfica de que no existe ninguna

diferencia entre los diferentes tipos de personas jurdicas, es decir que hay un marco
jurdico nico donde convergen tanto las sociedades mercantiles como las
asociaciones, entendindose que son una misma cosa, sin importar la clasificacin
de la que se ha hecho mencin en este trabajo, que las diferencia la una de la otra.

2-Teora dualista: Prima la concepcin dualista en el sentido que a contrario sensu

de la concepcin monista, en esta se contraponen dos tipos de figuras asociativas,
es decir, que en una de ellas; que seran las sociedades mercantiles, lo que importa
es una finalidad de lucro, en cambio la asociacin, es reconocida como una persona
jurdica de carcter altruista, donde no hay un fin de lucro, abocndose mayormente
a prestar servicios de utilidad pblica o a suplir sus intereses personales,
dependiendo el tipo de asociacin que se trate. Por lo que se concretiza una
diferencia bien marcada entre esas dos entidades jurdicas significando que no son lo
mismo.
Segn se puede deducir de la historia, el concepto de persona jurdica a sufrido
muchos cambios, bajo el impacto de las circunstancias y las exigencias sociales y
culturales de los tiempos, es por tal razn que si hoy en da se pretende averiguar en
realidad que es la persona jurdica, no podemos quedarnos a analizar ese fenmeno
jurdico como algo inmutable o esttico, sino al contrario, debe analizarse bajo el
34
punto de vista evolucionista del mismo, pero para esa tarea tambin es necesario
que el investigador se introduzca a explorar los orgenes de esa institucin, el porqu
y como ha llegado a nuestros das con la regulacin actual con que cuenta.
Segn el Diccionario Jurdico de Manuel Ossorio,14 dice: que para Vlez Sarsfield,
pretendiendo justificar el calificativo, expresa que se les denomina persona jurdica
por que no existen sino con un fin jurdico, cosa rebatible sin dificultad, puesto que no
es algo jurdico lo que las crea por lo general, sobre todo las privadas, sino una
finalidad econmica, poltica, cultural, deportivo o de otro gnero, que tiene que
adoptar para su funcionamiento ese ropaje jurdico.
De ah que se hayan propuesto numerosas substituciones para el tecnicismo:
persona abstracta, artificial, civil, ficticia, incorporal, de existencia ideal, no fsica o
moral, que se analizan brevemente en sus respectivos artculos en cuanto al acierto
o inconsistencia. Es de mencionar que respecto a la definicin del concepto persona
jurdica, muchos autores dan sus teoras, pero no se tiene una definicin concreta
que explique de manera exacta que son tales fenmenos. Existen dos sistemas que
van encaminadas a continuacin se presentan algunas de estas teoras.

2.1 TEORIAS QUE TRATAN DE EXPLICAR EL CONCEPTO DE

PERSONA JURDICA.

2.1.1 TEORA DE LA FICCIN.

Parte de la idea que el nico sujeto natural de derechos y obligaciones es el ser

humano. Solo este es capaz de voluntad y por consiguiente slo el puede ser
naturalmente sujeto de derechos, puesto que el derecho subjetivo es un poder que la
ley acuerda a una voluntad. La persona jurdica sera una ficcin legal.

14
MANUEL OSSORIO. Ob. Cit. Pg. 749.

35
 2.1.2 TEORAS NEGATORIAS.

Como las teoras de la ficcin tambin sostienen que la nica persona real es el ser
humano, consideran, sin embargo que la doctrina tradicional es superficial y no
ahonda la investigacin de la realidad que se esconde detrs de la persona jurdica;
por lo que la tarea del jurista consiste en desentraar la realidad. Se dice que las
personas jurdicas no son otra cosa que patrimonios afectados al cumplimiento de
ciertos fines. Ihering, por su parte, pensaba que los verdaderos sujetos de derechos
de una persona jurdica son sus miembros, puesto que ellos son los beneficiarios y
destinatarios de la utilidad que el patrimonio puede rendir. La persona jurdica seria
un sujeto aparente que oculta a los verdaderos.

2.1.3 TEORA DE KELSEN. (Monista)

Kelsen niega la dualidad derecho objetivo - derecho subjetivo. Utilizando los estudios
de Duguit, pero planteando su doctrina en un terreno puramente lgico, sostiene que
los derechos subjetivos no existen sino en cuanto expresin del derecho objetivo. Si
no existen derechos subjetivos con valor propio, autnomo, tampoco debe existir el
sujeto de derecho. Los derechos subjetivos y el sujeto de derecho, o sea la persona,
son conceptos auxiliares, que facilitan el conocimiento del derecho. Persona, sea
fsica o jurdica, es slo la expresin unitaria personificadora de un haz de deberes y
facultades jurdicas, un complejo de normas. El hecho de ser un centro de imputacin
de normas, convierte a ese centro en persona.

36
 2.1.4 TEORA ORGANICISTA. (DE LA REALIDAD).

Para esta teora, las personas jurdicas no son entes artificiales creados por el
Estado sino, por el contrario, realidades vivas. Los entes colectivos son organismos
sociales dotados tanto como el ser humano de una potestad propia de querer y por
ello, capaces naturalmente de ser sujetos de derecho. A diferencia de la teora de la
ficcin, que sostena que la autorizacin estatal era creativa de la personalidad
jurdica, sostiene Gierke que slo tiene valor declarativo.

2.1.5 TEORA DE LA INSTITUCIN.

Esta teora tiene su punto de partida en la observacin de la realidad social, que

demostrara que una de las tendencias ms firmes en las sociedades
contemporneas es el desarrollo de la vida colectiva, de la vida social. El ser humano
abandona todo aislamiento, porque comprende que para realizar sus fines y para
satisfacer sus necesidades de todo orden precisa unirse a otros hombres, asociarse
a ellos. Entra enseguida voluntariamente en muchas asociaciones. En el fondo
subyace siempre el ser humano, porque l es el fin de todo Derecho, pero la vida de
estas entidades est por encima de la de cada uno de sus miembros, considerados
aisladamente. La institucin se define como un organismo que tiene fines de vida y
medios superiores en poder y en duracin a los individuos que la componen.
La teora de la institucin tiene un claro fundamente iusnaturalista, puesto que el
derecho de asociacin es considerado uno de los derechos naturales del hombre,
como ha proclamado Len XIII en su encclica Rerum Novarum.

2.1.6 TEORA PROPIAMENTE JURDICA.

Todas estas teoras tienen un mismo punto de partida: si bien es verdad que desde
el ngulo biolgico y aun metafsico la nica persona es el ser humano, desde lo
jurdico se llama persona a todo ente capaz de adquirir derechos y contraer

37
obligaciones. Desde este punto de vista tan persona es el hombre como los entes de
existencia ideal, puesto que ambos tienen esa capacidad. No haber advertido el
significado jurdico de la palabra sera el error inicial del planteo de la teora de la
ficcin.

2.2. NACIMIENTO DE LA PERSONALIDAD JURDICA.

Debe mencionarse que el nacimiento de la personalidad jurdica como tal, en la

actualidad, segn nuestra norma legal, se da a partir de la inscripcin de la escritura
de constitucin de la sociedad en el registro de comercio, de conformidad a lo que
establece el artculo 25 en relacin con el artculo 111 del Cdigo de Comercio; lo
que significa y nos da a entender lo antes expuesto respecto que las personas
jurdicas nacen como consecuencia de un acto jurdico (acto de constitucin) segn
un sistema de mera existencia, o bien por el reconocimiento que de ellas hace una
autoridad u rgano administrativo o por concesin. En ambos casos puede existir un
requisito de publicidad, como la inscripcin en un registro pblico el cual les otorga a
esas entidades la personalidad jurdica y es a partir de ese momento que nace a la
vida jurdica, excepto si la sociedad se constituyera como una sociedad de hecho.

Es necesario advertir en el presente trabajo monogrfico, que no se debe confundir

el concepto de persona jurdica con el de personalidad jurdica y personera jurdica,
dado que la persona jurdica como ya se dijo son aquellos sujetos ficticios de
derecho que nacen a la vida jurdica por medio de un contrato denominado de
organizacin (Ver anexo 5) celebrado entre personas naturales o fsicas para dar
vida a un nuevo ente jurdico, pues hay que recordar que las sociedades son
verdaderas personas jurdicas como ya se dijo. En cambio, la personalidad jurdica
es la autorizacin que adquiere un ente moral, en este caso las sociedad que nace a
travs de ese contrato para ejercer derechos y contraer obligaciones, previo
cumplimiento de ciertos requisitos formales o de publicidad como el de ser inscrita

38
en un registro pblico que ya se mencion, segn el artculo 25 del Cdigo de
Comercio, ya que es el Registro quien otorga la personalidad jurdica. Esta
personalidad deriva de la ley y esta es la que reconoce al contrato de sociedad su
fuerza creadora, y la personera jurdica es relativa a una persona natural o fsica
que acta en nombre o representacin de esa entidad moral que naci del acto
jurdico ejecutado con anterioridad, lo cual puede ser comprobado a travs de las
credenciales que se le otorga a la persona natural para que acte y represente
judicial y extrajudicialmente a la sociedad, es la investidura que le permite a los
representantes legales de las sociedades, actuar en representacin de las mismas.
A criterio del grupo de monografa, se comparte la idea, entendiendo por persona
jurdica (o persona moral) a los entes que, para la realizacin de determinados fines
colectivos, las normas jurdicas les reconocen capacidad para ser titular de derechos
y contraer obligaciones.

Es una clasificacin dentro del concepto jurdico de persona. Es decir, junto a las
personas fsicas o naturales, existen tambin las personas jurdicas, que son
entidades a las que el Derecho atribuye y reconoce una personalidad jurdica propia
y, en consecuencia, capacidad para actuar como sujetos de derecho, esto es,
capacidad para adquirir y poseer bienes de todas clases, para contraer obligaciones
y ejercitar derechos o acciones.

Como se ha dicho anteriormente, nuestro tema est encaminado al estudio de los

requisitos de constitucin de las sociedades mercantiles, las cuales son
verdaderamente personas jurdicas, por tanto luego de haber dado un breve resumen
sobre este ltimo tema, nos enfocaremos ahora a explicar que son las sociedades de
manera general y luego analizar a la sociedad como un contrato y como persona
jurdica de acuerdo a nuestra legislacin mercantil.

39
 2.3. DEFINICIN DE SOCIEDAD.

La palabra sociedad tiene un gran contenido jurdico y conexo, ya que en una forma
usual se concreta definindola como cualquier agrupacin o reunin de personas o
fuerzas sociales, o como un conjunto de familias con un nexo comn, as sea tan
slo el trato, o como una relacin entre pueblos y naciones. As la palabra sociedad
aplicada al mbito del derecho civil se dice que es el contrato por el cual dos o ms
personas se obligan mutuamente con una prestacin de dar o de hacer, con el fin de
obtener alguna utilidad apreciable en dinero, la que dividirn entre ellos en la
proporcin de sus respectivos aportes o de lo que hubieren pactado. Sin embargo
para efectos de mejor ilustracin a nuestro objeto de estudio, se retoma la definicin
aplicada al mbito mercantil; as el Diccionario Jurdico de Manuel Ossorio,15 dice
que:

Sociedad Mercantil es el contrato por el cual dos o mas personas se unen poniendo
en comn sus bienes o industrias, o alguna de estas cosas para practicar actos de
comercio, con animo de repartir el lucro que pueda corresponder y soportar a si
mismo las perdidas en su caso definicin que coincide con la de otros doctrinarios y
tambin el artculo 17 Com.

2.4. SOCIEDAD COMO CONTRATO.

El acto de Constitucin de las Sociedades Mercantiles es el principal contrato que se

da en materia mercantil relativo a la formalizacin de estos entes jurdicos. Es un
contrato donde participan dos o ms sujetos de derechos que pueden ser personas
jurdicas naturales o personas jurdicas sociales y que sus voluntades van
encaminadas en un mismo sentido, dando nacimiento a una persona jurdica nueva y

15
MANUEL OSSORIO, Ob. Cit. Pg. 931.

40
distinta de las personas que la componen, dotndola de un patrimonio y una finalidad
social, con el objeto de obtener ganancias y repartirse las utilidades.

La caracterstica conceptual de este contrato es la existencia de dos o ms personas

que se juntan con miras de poner algo en comn y repartirse los beneficios que se
produzcan como resultado de la actividad que desarrollar el ente jurdico nuevo que
nacer a la vida jurdica por medio de la celebracin del mismo, es decir, que la idea
central es reunir capital y aunar esfuerzos para alcanzar determinados objetivos
lcitos.

Con base en lo que dispone el artculo 17 del cdigo de comercio, puede definirse el
contrato de sociedad como: el celebrado entre dos o ms personas que estipulan
poner en comn bienes o industria, con la finalidad de repartir entre si los beneficios
que provengan de los negocios a que van a dedicarse. Esta definicin a criterio
del grupo es un tanto criticable dado que por ser de un corte clasicista, tiende a
ser muy limitada, es decir que la sociedad no se puede ver solo como un contrato,
sino que en trminos generales es un sujeto o una persona jurdica con capacidad de
contraer derechos y obligaciones.

Para el jurisconsulto Ignacio Quevedo coronado16, determina como contrato de

sociedad al que los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos y sus
esfuerzos para la realizacin de un fin comn; y para el doctrinario Mauricio Ernesto
Velasco Zelaya17, nos expresa un definicin de sociedad manifestando que: es el
ente jurdico resultante de un contrato solemne celebrado entre dos o ms personas,
que estipulan poner en comn bienes o industrias, con la finalidad de repartir entre si
los beneficios que provengan de los negocios a que van a dedicarse. Para Lara
velado18, nos establece por concepto de sociedad como un contrato entre dos o

16
IGNACIO QUEVEDO CORONADO, Derecho Mercantil, Segunda Edicin, 2004, pg. 47.
17
MAURICIO ERNESTO VELASCO ZELAYA, Manual de Derecho Societario, primera edicin, Editorial LIS, 2005, pg. 18.
18
ROBERTO LARA VELADO, Introduccin al Estudio del Derecho Mercantil, Segunda Edicin, 2001, pg. 26.

41
ms personas, donde los socios ponen en comn determinados bienes o
determinadas actividades con mvil de lucro, afn de administrar en comn
determinados negocios y repartirse los beneficios obtenidos.

Como se puede apreciar, la mayora de autores coinciden en sus definiciones, dado

que es muy exigua la diferencia entre ellas, as por ejemplo, todos estn de acuerdo
que hay una unin de dos o ms personas; que ponen bienes en comn para crear
un ente jurdico llamado sociedad, la cual tendr por lgica una finalidad y una
actividad a realizar y que en consecuencia les permitir obtener ingresos o ganancias
que podrn ser repartidos entre los socios segn los estatutos lo dispongan, que es
en s el elemento esencial que empuja a las personas a participar en un contrato de
esa naturaleza. La sociedad como contrato es un acuerdo de voluntad, pero con
caractersticas distintas a cualquier otro contrato que le hace merecer una calificacin
especial conocida tambin como contrato de organizacin (Ver anexo 5).

En sntesis, como grupo de monografa y basados en lo que los diferentes autores

proponen, se concluye que la sociedad como contrato es el convenio por medio del
cual dos o ms personas, que pueden ser naturales o sociales acuerdan colocar
bienes en comn, y crear un nuevo ente jurdico dotado de un patrimonio formado
por el conjunto de bienes que se aportan y una finalidad, que se concretiza en el
hecho de emprender una actividad comercial que les permita obtener y repartirse las
ganancias o beneficios entre s de los negocios que realicen. Y en donde es
necesario hacer una integracin de la norma mercantil con la civil respecto a dicho
contrato mercantil, para que este surta efectos, y para lo cual se deben cumplir con
todos los requisitos de la esencia y de validez que establecen los artculos 1,316 y
siguientes del Cdigo Civil.

42
 2.4.1. REQUISITOS DE LA ESENCIA DE TODO CONTRATO.

Segn Sergio Rodrguez Azuero19. Llamase requisitos de esencia aquellos sin los
cuales el contrato no puede producir o no llegara a producir efecto alguno, es decir
que sin ellos el contrato no tendra eficacia jurdica. Por tanto es indispensable que
toda escritura de constitucin al igual que todo contrato tiene que reunir ciertos
requisitos tanto de fondo y de forma que establece la ley, es decir requisitos de
existencia y de validez, tales como:

VOLUNTAD O CONSENTIMIENTO:

Quiere decir la manifestacin del querer de una persona para con otra de celebrar un
acto o contrato que conllevara a una determinada consecuencia, en la cual para la
formacin del negocio jurdico a tratarse es necesario que la otra parte emita su
consentimiento

OBJETO:

Es el contenido propio del contrato en donde las prestaciones ya sean positivas o

negativas que contraen las partes, al mismo tiempo debe ste existir al momento de
la celebracin del contrato, es decir, que las prestaciones de las partes deben tener
un contenido especfico desde el punto de vista patrimonial.

CAUSA

Es de establecer que esta revestida de dos modalidades:

19
SERGIO RODRIGUEZ AZUERO, Contratos Bancarios, quinta edicin, 2002, pg. 91.

43
 - Objetiva, suele expresar como la de obligacin antes que la del contrato y en
los negocios jurdicos bilaterales constituyndose para cada uno de los
contratantes.
- Subjetiva, se afirma que la causa debe ser existente y al mismo tiempo licita,
entindase por esta la causa impulsiva y determinante, sea a aquella que
induce a una parte a contratar. De lo anterior se puede establecer que la
causa de las obligaciones en cierta manera es de carcter intersubjetiva
porque esta internamente en la facultad de la persona de querer obligarse
con otra u otras personas.

2.4.2 REQUISITOS DE VALIDES.

Entendindose como aquellos requisitos que llevan al acto o contrato a producir

efectos normales en los trminos previstos en la norma.

CAPACIDAD:

Al hablar de la capacidad es necesario establecer que esta se subdivide en dos tipos

de capacidad.

CAPACIDAD DE GOSE O ADQUISITIVA.

Entindase a aquella que recae en la aptitud de una persona de gozar de derechos

como ser titular de ellos.

CAPACIDAD DE EJERCICIO.

Es la aptitud legal de una persona para poder ejercer personalmente, por si misma
los derechos que le competen, entindase como la capacidad ms grande que tiene

44
toda persona al poder adquirir derechos y discernir obligaciones. Dicho en otras
palabras la CAPACIDAD es, la aptitud que gozan todos los sujetos de derechos,
personas jurdicas o naturales, para adquirir derechos y contraer obligaciones.

OBJETO LCITO

Este no debe ser contrario al orden pblico o a las buenas costumbres porque desde
el momento que contraviene al derecho pblico y en general, en todo contrato
prohibido por las leyes seria un objeto ilcito.

CAUSA LCITA

Igual afirmacin puede hacerse en relacin a la causa. Considerada como subjetiva

su eventual ilicitud, supone que el motivo determinante resulte prohibido por la ley o
contrario a las buenas costumbres o al orden pblico.

2.5. SOCIEDAD COMO PERSONA JURDICA.

La sociedad en tanto persona jurdica precisa para su ejercicio de la existencia o el
concurso de personas naturales o fsicas que manifiesten su voluntad y la obliguen
con sus actos, produciendo de esta manera efectos jurdicos diversos y en las
cuales, dicha representacin doctrinariamente se le conoce con el nombre de
representacin orgnica.

Entonces, la sociedad como persona jurdica es la entidad que surge, resulta o se

constituye por medio del contrato solemne del que se ha venido hablando en el
prrafo anterior denominado contrato de sociedad o de organizacin, dando
nacimiento a un nuevo ente jurdico llamado Sociedad Mercantil que es totalmente
independiente de los socios o personas que intervienen en el contrato. Es decir, que
estamos frente de la misma figura que conocemos como comerciante social, que

45
goza de personalidad jurdica como sujeto de derechos y obligaciones. As lo estipula
el autor Mauricio Ernesto Velasco Zelaya20, manifestando que: las sociedades gozan
de personalidad jurdica, es decir de aptitud legal para ser sujetos de derechos y
obligaciones. Empero su individualidad es distinta de sus socios, tanto frente a estos
como frente a terceros, con tal de ajustarse a lo que la ley establezca respecto a su
constitucin.

A criterio del grupo se considera criticable, el hecho de que a pesar que en la

actualidad el derecho mercantil goza de cierta autonoma e independencia del
derecho civil, no se regule en forma expresa la sociedad como persona jurdica en el
cdigo de comercio, sino que se vuelva necesario acudir al derecho civil, cuando se
sabe que lo que se ha tratado a travs de la historia ha sido separar el derecho
mercantil de la norma civil, dotndolo de un criterio de especialidad y autonoma. As
por ejemplo el artculo 17 inciso segundo del cdigo de comercio solo regula la
Sociedad como Contrato, no as como persona jurdica.

2.6. CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES.

Segn lo expresado en el art. 18 de nuestro cdigo de comercio, las sociedades se

dividen en dos tipos que son: las sociedades de personas y las sociedades de capital
y a su vez se clasifican de la siguiente forma.

Dentro de las sociedades de personas estn:

1. LAS SOCIEDADES COLECTIVAS

2. LAS SOCIEDADES EN COMANDITA SIMPLE
3. LAS SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

20
MAURICIO ERNESTO VELASCO ZELAYA, Ob. Cit. Pg. 19.

46
 Dentro de las sociedades de capitales estn:
1. LAS SOCIEDADES ANNIMAS Y
2. LAS SOCIEDADES EN COMANDITA POR ACCIONES

Esta es la clasificacin legal principal que nos proporciona nuestra ley mercantil, sin
embargo; existen otros tipos de sociedades que no tienen una regulacin especial
dentro del cdigo de comercio o no aparecen plasmadas en la clasificacin del
artculo 18 del mismo cuerpo legal. Tal son las sociedades cooperativas, de las
cuales solo se har una breve mencin, dado que en la presente monografa solo se
profundizar sobre los tipos de sociedades que ms se dan en nuestro medio.

Las sociedades de personas son aquellas: sociedades comerciales formadas a

base de las condiciones personales de los socios, que responden ilimitadamente por
sus obligaciones, segn lo establece el diccionario jurdico de Manuel Ossorio21, se
les denomina as por el hecho que es muy importante y se toma muy en cuenta como
un requisito esencial la circunstancia de que el sujeto que va a integrar dicha
sociedad cuente con el voto de confianza de los dems, es decir, que es
indispensable tomar en cuenta la calidad personal del socio. Son sociedades
cerradas, porque solo aceptan a los socios que renan esa calidad exigida, no as a
personas que para ellos sea indigna de integrarse a dicha entidad como socio, y por
tal razn casi siempre estn constituidas por familiares, aunque en algunos casos no,
sino que simplemente se exige confianza y se les considera como sociedades intuito
personae, Esto se puede evidenciar en la literalidad del artculo 44 del cdigo de
comercio que dice que: en la sociedad de personas, la calidad personal de los
socios es la condicin esencial de la voluntad para asociarse. Segn el Dr. Mauricio
Ernesto Velsquez Zelaya22, dice que: la sociedad de personas se constituye por la
integracin voluntaria de personas que crean un fondo patrimonial comn para
colaborar en la explotacin de una actividad empresarial, obtener un beneficio y

21
MANUEL OSSORIO, Ob. Cit. Pg. 933.
22
MAURICIO ERNESTO VELASCO ZELAYA, Ob. Cit. Pg. 35.

47
participar en el reparto de los mismos con una idea fundamental de colaboracin o
Affectio Societatis.

Como ya se mencion anteriormente que las sociedades de personas se

subclasifican, pues en este apartado nos referiremos a tratar detenidamente cada
una de ellas.

2.7. SOCIEDAD COLECTIVA.

2.7.1 RESEA HISTRICA.
Para hablar de este tipo de sociedad se considera pertinente hacer una definicin
conceptual de que se entiende como sociedad colectiva, lo cual para esto es preciso
remitirnos a lo que nos menciona diferentes tratadistas.
As Joaqun Rodrguez Rodrguez23, menciona que: la sociedad colectiva es la
forma mas espontnea de organizacin mercantil, puesto que surge de un modo
natural del hecho de que los miembros de una familia trabajen en comn o cuando
varios amigos explotan conjuntamente un negocio. Teniendo una definicin de
sociedad colectiva podemos determinar que esta es la forma tpica de las
sociedades de personas por excelencia, dado que es una sociedad personalista que
se constituye bajo una razn social, en la que los socios responden de forma
ilimitada y solidariamente de las obligaciones mercantiles contradas frente a
terceros, tal como lo establece el artculo 45 de cdigo de comercio, en relacin con
artculo 73 del mismo cuerpo legal. Pues es por eso que para los acreedores es una
ventaja contratar con las sociedades de personas, porque cada uno de los socios
est obligado al pago total de la obligacin contrada por la sociedad, incluso a
responder con todos sus bienes personales, por estar ligado solidariamente con los
dems socios. Esta solidaridad y la forma ilimitada de responder no se puede
renunciar a la hora de realizar la escritura de constitucin de la sociedad, y si en la
escritura se transcribe una clusula que un socio renuncia a responder

23
JOAQUIN RODRGUEZ RODRGUEZ, Curso de Derecho Mercantil, Tomo I, segunda edicin, Editorial Porra, S.A. 1952, pg. 61.

48
solidariamente frente a terceros, esta clusula se tendr por no escrita y no producir
efecto alguno frente a terceros, tal como lo dispone el artculo 74 de C.Com.

El Doctor Mauricio Ernesto Velasco Zelaya24, dice que: la sociedad en nombre

colectivo es la forma tpica de la sociedad de personas (intuito personae) o por
inters, que histricamente se origin en el comercio medieval italiano, con el manejo
del patrimonio hereditario del comerciante, que quedaba IN DIVISO entre sus hijos.
Es por tanto, un crculo cerrado a los extraos, carcter que esta sociedad aun
conserva en la actualidad.

2.7.2. CARACTERISTICAS PRINCIPALES:

9 Se constituyen siempre bajo razn social, es decir, un nombre derivado de la

combinacin de los nombres de los socios, en nuestro medio se trata de los
socios comanditados, Art. 73 Com.
9 Para su constitucin se toma en cuenta la confianza de sus socios, Art. 44
Com.
9 Se permite la participacin que pueden hacer los socios industriales, es decir
que pueden aportar trabajo, en concepto de sus aportaciones sociales, Art.
31Com.
9 La responsabilidad de los socios es solidaria e ilimitada, Art. 45 Com.

2.7.3. ADMINISTRACION.
En cuanto a la administracin, en estas sociedades puede estar a cargo de uno o de
varios administradores, quienes pueden ser socios o personas extraas a la
sociedad, si es una persona extraa a la sociedad y permite que figure su nombre en
la razn social, quedara sujeta a responsabilidad ilimitada y solidaria, de conformidad
al artculo 75 Com. Pero tambin puede haber administrador inamovible, no lo
pueden remover excepto por motivos justificados segn la ley.

24
MAURICIO ERNESTO VELASCO ZELAYA, Ob. Cit. Pg. 45.

49
Para que haya administrador inamovible es necesario que se pacte en la escritura
social; estos casos se dan cuando en el grupo existe un lder del cual penden los
negocios, estos casos se pueden pactar en los estatutos de la sociedad que habr
administrador inamovible; pero sern los socios los que tomen ese acuerdo, que
debe hacerse por la mayora de votos, es decir en junta general extraordinaria; de la
misma manera para la remocin del mismo, que para tal caso se le dar las
garantas fundamentales para que ejerza su derecho de accin. De conformidad al
artculo 79 y 80 Com. (Para mayor ilustracin, Ver anexo 6).

2.8. SOCIEDADES EN COMANDITA SIMPLE O SOCIEDADES

COMANDITARIAS SIMPLES.
2.8.1. RESEA HISTRICA.
Segn la opinin del doctor Jos Lus Navarro, catedrtico de esta Universidad; en
una clase recibida de derecho mercantil uno, el nombre de esta sociedad tiene su
origen en un contrato martimo que exista anteriormente que tambin es conocido
como comandita de mar o comenda, (contrato de comenda) era una especie de
negocio que se daba en el comercio martimo y despus se hizo extensivo al
comercio terrestre y consista en que una persona confiaba a otra, una cantidad
determinada de dinero para que este ltimo adquiriera antes de emprender viaje o al
llegar al lugar de destino de la embarcacin, mercadera y luego vendiera las mismas
en los puertos de destino, y al regreso compartan con el acreedor del dinero las
ganancias segn la cuanta pactada, pero siempre el dueo del dinero o mercadera
corra un riesgo de perder las especies encomendadas en caso de darse algn
percance por caso fortuito durante el viaje. En este tipo de contrato, la persona que
aportaba el dinero no apareca en la gestin del negocio realizado, sino que era un
sujeto annimo. Hoy en da, este tipo de sociedades tiene muy poca importancia en
el comercio actual, dado que es poca la existencia de las mismas.

50
Para el doctor Mauricio Ernesto Velasco Zelaya25 determina que: esta sociedad es
una de las formas mas antiguas de organizacin social, que ofrece la ventaja de
poder combinar el trabajo con el capital, en cuanto que los socios capitalistas pueden
intervenir limitando su responsabilidad y, por lo tanto, haciendo desaparecer el
inconveniente del riesgo ilimitado propio de las colectivas.

En este tipo de sociedades participan dos tipos de socios que se denominan socios
comanditados y socios comanditarios, en donde los primeros responden de manera
solidaria e ilimitadamente; en cambio los segundos responden de forma limitada ante
las obligaciones sociales, circunstancia que debe necesariamente expresarse en la
escritura de constitucin de la sociedad para que pueda surtir los efectos deseados,
porque de lo contrario se presumir que los socios que supuestamente son
comanditarios deben responder ilimitadamente, dicha consecuencia se puede
evidenciar en lo que estipula el artculo 95 Com.
La sociedad en comandita simple se constituye siempre bajo razn social, la cual se
forma con uno o ms nombres de los socios comanditados solamente, para que
terceros puedan saber quines son los que pueden responder ilimitadamente, as lo
dice el artculo 94 Com.

2.8.2. CARACTERISTICAS DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA

SIMPLE.

9 Se constituyen bajo razn social, es decir con el nombre de uno o ms socios

comanditados, Art. 94Com.
9 La responsabilidad de los socios comanditados es solidaria e ilimitada, Art 93
Com.
9 Hay responsabilidad limitada para los socios comanditarios hasta el importe de
sus aportaciones. Estas caractersticas se encuentran en el artculo 45, 95
Com.

25
MAURICIO ERNESTO VELASCO ZELAYA, Ob. Cit. Pg. 55.

51
 9 La caracterstica esencial es que se constituyen tomando en cuenta la
confianza que existe entre los socios, Art 44 Com.
9 Se permite la inclusin de socios industriales, Art. 89 Com.

2.8.3. DE LA ADMINISTRACIN.

Los socios comanditarios no pueden ejercer actos de administracin en la sociedad

en comandita simple, as lo expresa el artculo 96 Com. Cuando dice que los socios
comanditarios no pueden ejercer acto alguno de administracin, ni an con carcter
de apoderados de los administradores o representantes; pero no se reputarn actos
de administracin las autorizaciones dadas ni la vigilancia ejercida por los
comanditarios, de acuerdo con la escritura social o con la ley, ni el trabajo
subordinado que presten a la empresa. Es decir, que las limitaciones son para los
socios comanditarios, por ejemplo, no tienen derecho a voto en las asambleas
generales, sus nombres no pueden aparecer en la razn social, no pueden examinar
el estado y situacin de la administracin social, excepto en pocas y forma que diga
la escritura de constitucin de la misma. (Para mayor ilustracin, Ver anexo 7).

2.9. SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.

2.9.1. RESEA HISTRICA.

Se puede establecer que la sociedad de responsabilidad limitada es la ltima

forma que se ha dado respecto a las sociedades de personas, es decir, que tal
institucin ha venido a hacer una diferencia con relacin a los otros tipos de sociedad
de personas que existen, dado que permite que frente a las obligaciones sociales
ante terceros, el socio responde de forma ilimitada, as lo afirma el Doctor Roberto

52
Lara Velado26, establece que: la constitucin de estas entidades es la ltima forma
de sociedades de personas que hace su ingreso en pases de derecho escrito, y que
el origen de ella viene desde hace mucho tiempo en Inglaterra, que como es sabido
es un pas de derecho consuetudinario.

El nacimiento de esta sociedad obedeci a la necesidad de limitar la responsabilidad

de los socios, solamente que se conservo la misma estructura que han tenido las
sociedades de personas, mientras que en los pases de derecho escrito, el desarrollo
de las sociedades de capitales haba venido a resolver el mismo problema dentro de
una estructura diferente.

2.9.2. CARACTERISTICAS.

9 Es la nica sociedad de personas que puede constituirse bajo denominacin,

o bajo razn social. Art. 101 Com.
Por denominacin significa que el nombre se forma libremente, o sea que
opera el libre albedro de los socios, todo y cuando ese nombre sea distinto al
de cualquier otra sociedad.
9 No se admite el aporte industrial, segn lo dispone el artculo 103 inciso final
Com.
9 No puede tener ms de 25 socios, esto lo establece el artculo 105 Com.
9 La responsabilidad de los socios se limita a sus aportaciones
9 El capital se divide en partes sociales individuales; Art. 109 Com. y,
9 Las partes sociales no pueden estar representadas por ttulos negociables.
(Titulovalor. Art. 102 Com).

26
ROBERTO LARA VELADO, Ob. Cit. Pg. 48.

53
 2.9.3. ADMINISTRACIN.

En cuanto a la administracin de este tipo de sociedad, esta puede estar a cargo de

uno o ms gerentes que bien pueda que sean socios o tambin puede serlo una
persona extraa a la sociedad, los cuales pueden ser designados de forma temporal
o por tiempo definido, segn lo establece el artculo 114 Com.
En caso que no haya designacin de gerentes, en tal caso, todos los socios pueden
concurrir a la administracin.
Las resoluciones de los gerentes, se tomarn por mayora de votos, a no ser que la
escritura establezca otra cosa. Si la escritura social exige que obren conjuntamente,
se necesitar la unanimidad; pero si no estuvieren presentes todos ellos, la mayora
que estime que la sociedad corre grave peligro con el retardo, podr adoptar la
resolucin correspondiente.

2.10. VENTAJAS Y DESVENTAJAS DE LAS SOCIEDADES DE

PERSONAS.
2.10.1. VENTAJAS.
Los socios tienen una situacin de igualdad, aportando cada uno su esfuerzo,
distribuyndose el riesgo entre todos los patrimonios, haciendo posible la
utilizacin de cada socio en las diversas actividades de la sociedad.
Por lo general, los socios que integran este tipo de sociedad son familiares o
en caso contrario amigos que explotan una determinada actividad comercial
basndose que entre ellos existe confianza.
En la sociedad de personas existe la aportacin que hacen los socios
industriales, ejemplo trabajo, en las sociedades de capital no.

54
 1.10.2. DESVENTAJAS.

Por el hecho de ser un tipo de sociedad de carcter personalista, no admite el

ingreso de cualquier socio en su seno, lo cual trae como consecuencia la
limitacin de poder formar un capital social ms amplio.
Pueden afectar tambin las mismas vicisitudes personales de los pocos socios
en el existir de la sociedad, es decir, que pueden haber altibajos en la vida de
los socios que les impidan estar de lleno o de forma continua en sus
inversiones en la misma y no poder ser reemplazado fcilmente por otro.
La responsabilidad que tienen los socios es ilimitada, por las obligaciones
sociales ante terceros contratantes.
(Para mayor ilustracin, Ver anexo 8).

2.11. SOCIEDADES DE CAPITAL.

Este tipo de sociedad se crearon como una respuesta a una inquietud que tenan
los socios en donde muchas personas sentan la necesidad de asociarse, pero no
aceptaban el hecho de responder solidaria e ilimitadamente, porque estas entidades
jurdicas son una especie de sociedades por acciones, puesto que en ellas no
interesa la calidad personal del socio, sino la aportacin de capital o maquinaria en
su caso. Hay que recordar que ese documento donde se reflejan las acciones que
emite la sociedad adquieren el valor de un titulovalor, y estas muchas otras razones
son las que impulsaron a los comerciantes a constituir de este tipo de sociedad, lo
cual hace necesario reglamentar el valor de las aportaciones sociales; de ah que el
capital social se divide en, parte alcuotas de las cuales cada una est representada
por una accin. Por lo que es importante establecer que se debe entender por
accin.
A- La parte alcuota del capital social.
B- Conjunto de derechos de accionistas, que pueden ser derechos sociales y
patrimoniales.

55
C- Titulo valor que ampara o representa la parte alcuota.

De lo anterior podemos determinar que la palabra accin encierra una diversidad

de derechos que conllevan al socio a acreditarlo como miembro de una sociedad a
la que pertenece, entre estos derechos como ya se dijo el socio es titular de una
accin y siendo un titulovalor, es indispensable saber que tipos de acciones son a los
que dichos socios tienen derecho. As tenemos acciones comunes y acciones
preferenciales o preferidas, por la forma como se emiten y se transfieren, tales como
las nominativas y al portador, por los compromisos que acarrean a sus titulares como
acciones pagadas y acciones no pagadas; las primeras son aquellas que confieren
los derechos que normalmente tiene todo accionista, tanto en el orden econmico
como en el de consecucin, las segundas, aquellas que gozan de alguna prelacin o
ventaja, en cuanto al reparto de los dividendos. Las terceras aquellas que se emiten
a nombre de persona determinada y se transfieren por endoso, seguido en el registro
en el libro de registro que lleva la sociedad, la cuarta forma de emitir acciones son las
que se emiten al portador, las que no se extienden a favor de persona determinada,
pertenecen a quien tenga la posesin material de ellas y para transferirlas basta su
simple entrega.

Segn el artculo 134 Com. las acciones sern siempre nominativas, mientras su
valor no se haya pagado totalmente, y una vez satisfecho por completo el valor
nominal de las acciones, los interesados podrn exigir que se les extienda ttulos al
portador, siempre que la escritura social no lo prohba, dndonos a entender
entonces que se est refiriendo a las acciones nominativas y a las del portador, dado
que al parecer el cdigo de comercio equipara como que son lo mismo al hablar de
ttulos nominativos y acciones nominativas segn la comparacin entre el articulo
134 y el 153 Com.

La esencia en las sociedades de capital es que su responsabilidad es limitada para

los socios en contraposicin con las sociedades de personas de conformidad al
artculo 127 Com. relacionado con el artculo 131 Inc. Segundo.
56
Habiendo explicado brevemente en que consisten las sociedades de capital,
volvemos a tratar cada una de ellas, partiendo de la clasificacin que hace la ley.

2.12. SOCIEDAD ANONIMA.

2.12.1. RESEA HISTRICA.

Segn el libro del Doctor Mauricio Ernesto V. Zelaya27, determina que: las
sociedades annimas encuentran su origen en las compaas coloniales, de las que
la primera fue la compaa Holandesa de las Indias en 1602. Dichas compaas, a su
vez parecen proceder del condominio naval Germnico, y de algunos precedentes
Italianos, como la casa de san Jorge. Esta ltima era una asociacin de los
acreedores de la repblica Genovesa, la cual, para garanta de sus propios crditos,
haba asumido sucesivamente la gestin de un importante servicio, la exaccin de
tributos, desarrollando as una compleja actividad comercial. Sus participantes eran
sin embargo, simples acreedores de la repblica genovesa y no estaban expuestos a
otro riesgo que al de perder su propio crdito.
Este se hallaba representado por ttulos circulantes en el comercio (como son hoy los
ttulos del Estado), y eran por lo mismo, continuamente diversas las personas de los
participantes en la casa de San Jorge.

Este origen demuestra la importante funcin econmica que las sociedades

annimas desempeaban como un instrumento de las grandes empresas
industriales, bancarias o mercantiles, ya que la limitacin de las responsabilidades de
los socios y la representacin de sus aportaciones por medio de acciones, ttulos de
crdito de fcil circulacin, permiten recoger grandes capitales, por medio de
pequeas inversiones de los ahorros de gran numero de personas y una contribucin
efectiva a la circulacin de la riqueza del pas; pero esta misma facilidad acarrea a su
vez la necesidad de proteccin de estos pequeos inversionistas, para evitar que

27
MAURICIO ERNESTO VELASCO ZELAYA, Ob. Cip. Pg. 101.

57
sean defraudados, y por esta razn, las leyes mercantiles establecen bases
rigurosas en cuanto a la forma de constitucin de sociedades annimas.

La sociedad annima, pues, es la sociedad tipo de capitales, en oposicin a las

sociedades de personas, se puede definir, como la que existe bajo una
denominacin, con un capital social que se divide en acciones, que puede
representarse por ttulosvalores, y que est compuesta exclusivamente de socios
que slo son responsables por el pago de sus acciones.
Constituida bajo denominacin, se formar libremente sin ms limitaciones que la de
ser distinta de cualquier otra sociedad existente.

La denominacin no est sometida a normas como en la razn social que se forma

con los nombres de los socios; solo tiene una limitacin que es no poder existir dos
denominaciones iguales, y para esto se debe hacer una verificacin por medio de
una solicitud en el Registro de Comercio para ver si no hay otra sociedad con el
mismo nombre.
Si slo aparece en la denominacin la abreviatura S. A. significa que tiene un
rgimen de capital fijo.
La omisin de ubicar el requisito S.A. acarrea como castigo a los socios y
administradores el hecho de que respondern ante terceros de manera solidaria e
ilimitada.

2.12.2. CARACTERSTICAS DE LA SOCIEDAD ANNIMA.

9 Esta se crea bajo denominacin (distinta de la sociedad de
personas.Art.191Com.)
9 Esta compuesta por socios accionistas con responsabilidad limitada al pago
de sus aportaciones. Art. 127 Com.
9 Su capital esta dividido en acciones. Art. 126 Com
9 Las acciones pueden estar representadas por ttulosvalores, ya sea
nominativos o al portador. Art. 153

58
 2.12.3. DE LA ADMINISTRACIN.

En las sociedades annimas, la administracin esta a cargo de uno o varios

directores, que pueden ser accionistas o no. Estos sern electos por la junta general,
salvo que en el pacto social se establezca que lo sern por juntas especiales
representativas de las distintas categoras de acciones.
En cuanto al ejercicio; los administradores ejercern sus cargos por tiempo fijo, salvo
revocacin acordada por la junta general; el plazo de ejercicio es determinado en el
pacto social, no pudiendo ser mayor de cinco aos segn lo establece el artculo 254
Com. y si existe pacto expreso en contrario, los directores pueden ser reelegidos.
Existen dos formas de constitucin de las sociedades annimas por medio de
escritura pblica que son:

9 Por fundacin simultnea y

9 Por suscripcin sucesiva o pblica.

Entendindose por la primera como aquella forma de constitucin de sociedades en

donde ya est formado el nmero de socios que van a integrar la sociedad y por
ende ya est suscrito el capital social que se va a invertir en la misma para llevar a
cabo su finalidad.
Y por la segunda opcin se entiende aquella forma de constituir una sociedad, en
donde se emplean medios de publicidad o propaganda, haciendo un llamamiento a la
suscripcin de acciones por parte de los particulares para que acudan y se den
cuenta del tipo de sociedad que se va a constituir en caso de estar interesados. Todo
esto de acuerdo a lo que disponen los artculos 15 en relacin con el 18, ambos de la
Ley de Bancos de El Salvador. (Para mayor ilustracin, Ver anexo 5).

59
 2.13. SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES.

2.13.1. RESEA HISTRICA.

Debe apuntar que para el Doctor Mauricio Ernesto Velazco Zelaya28, el origen
remoto de esta forma de sociedad se encuentra en la antigua comenda de la edad
media, donde participaba un capitalista llamado comendador y la especulacin de un
comerciante o tratador, que era quien trataba con el capitalista comendador,
encomendndole mercancas para la venta o dinero para la compra.

Ms bien reconoce el mismo origen otra forma de asociacin, cuya fisonoma

moderna esta ms prxima a la forma originaria: la asociacin de cuentas en
participacin. Sociedad comanditaria y cuentas en participacin descansan en el
mismo fundamento econmico: ambas conceden a un capitalista la posibilidad de
participar con una aportacin patrimonial en el negocio mercantil dirigido por otro.
Pero en la primitiva comenda no hay todava verdadera figura social (auque en
prctica se llamase societa); el capital sigue siendo propiedad del capitalista; hay
ms bien un arrendamiento de obra con participacin en las ganancias. La forma
social aparece cuando ambos contratantes aportan capital (collegantia contrapositio):
aqu hay un socio capitalista (socius pecuniaes) y un socius capitalista en industrial
(socius industriae et pecuniae). A partir de este momento se dibujan claramente las
dos derivaciones que conducen, respectivamente, a la sociedad comanditaria y a las
cuentas en participacin. En una de ellas (accomandita) el capitalista se manifiesta al
exterior como participe en el negocio y responsable frente a los acreedores: su
nombre se inscriben en los libros de la sociedad, y el contrato social, a veces, en el
registro mercantil: compaa palese. Este es el antecedente directo de la sociedad
comanditaria. En la otra (participatio), el capitalista permanece oculto para los
terceros, sin responsabilidad, por tanto frente a ellos; no hay firma social; el negocio
se muestra extremadamente como un negocio individual del comerciante: compaa
secreta. Este es el antecedente directo de la asociacin de cuentas en participacin.

28
MAURICIO ERNESTO VELASCO ZELAYA, Ob. Cit. Pg. 149.

60
Que conserva la esencia de la antigua comenda, mientras la sociedad en comandita
conserva slo el nombre.
Accomandita tuvo gran desarrollo en Francia y de la ordenanza francesa de 1673,
paso al cdigo francs y de all al espaol de 1829.

2.13.2. FORMA MIXTA DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA POR

ACCIONES.
Esta sociedad tiene una forma mixta, porque participan dos clases de socios, (socios
comanditados y socios comanditarios), pero contiene elementos de sociedad de
personas y sociedad de capitales. Los socios comanditados que responden ilimitada
y solidariamente, tienen el derecho de administrar la sociedad, representa el
elemento personal; y los socios comanditarios que son accionistas y responden en
el limite de sus acciones, sin derecho a administrar, representan el elemento capital.
Hay un principio general; en las sociedades comanditarias, son elementos distintos la
sociedad en nombre colectivo y la comandita de fondos, por lo anteriormente dicho,
este principio tiene una exacta aplicacin en la sociedad en examen.

2.13.3. DE SU CONSTITUCION.

Este tipo de sociedad se constituyen bajo razn social, que se forma con los
nombres de uno o mas socios comanditados, no as los de los comanditarios, esto es
porque a travs de la razn social se da a conocer al publico que socios responden
de forma solidaria e ilimitadamente, as lo menciona el autor Mauricio Ernesto
Velasco Zelaya29. Debemos mencionar que por la misma naturaleza de ser, es una
sociedad un tanto complicada en muchos aspectos, hasta para efectos de la
constitucin de la misma, tal parecer que el notario debe ser muy cauteloso al
momento de constituir una sociedad de este tipo porque debe de determinar quienes
son los socios comanditados y los socios comanditarios, que casi siempre los socios

29
MAURICIO ERNESTO VELASCO ZELAYA, Ob. Cit. Pg. 149 y 150.

61
comanditados son nacionales y los comanditarios son socios extranjeros en el caso
que la sociedad tenga socios extranjeros.

2.13.4. CARACTERSTICAS DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA POR

ACCIONES.

9 Se conocen como sociedades mixtas, por participar en ella dos clases de

socios que son los comanditados y comanditarios. Art. 296 Com.
9 Se constituyen bajo razn social. Art. 297 Com.
9 Por tener dos tipos de socios, se da la responsabilidad solidaria e ilimitada
para los socios comanditados. Art. 296 Com.
9 Se da la existencia de socios capitalistas, que en este caso son los
comanditarios, es decir; aquellos socios que su nombre no aparece en la
razn social, para no responder solidariamente y que solamente se dedican a
invertir capital. Art. 296 Com.
9 Tiene una regulacin especial dentro del cdigo de comercio, pero en todo lo
que falte o que no est regulada se aplicarn las reglas de constitucin de las
sociedades annimas. Art. 298 Com.

2.13.5. DE LA ADMINISTRACIN.

Los socios comanditados estn obligados a administrar la sociedad.

Independientemente de sus dividendos, tendrn derecho a la parte de las utilidades
que fije el pacto social, y en caso de silencio de ste, a una cuarta parte de las que
se distribuyan entre todos los socios. Si fueren varios, esta participacin se dividir
entre ellos segn convenio, y a falta de ste, en partes iguales. (Para una mayor
ilustracin Ver anexo 9).

62
2.14. PRINCIPALES DIFERENCIAS ENTRE LAS SOCIEDADES DE
PERSONAS Y LAS SOCIEDADES DE CAPITAL.

En las sociedades de capital, los socios, por el aporte que hacen, reciben
ACCIONES.
En cambio en la sociedad de personas los socios por la aportacin que hacen
reciben PARTICIPACIONES SOCIALES, es decir una cuota social.
En las sociedades de capital, el capital social se divide en partes alcuotas.
En cambio en la sociedad de personas el capital social se divide a prorrata, es
decir en partes desiguales, dependiendo de la aportacin que cada socio
haga.
En la sociedad de capital no influye la calidad personal del socio, sino el
aporte que hace el accionista.
En cambio en la sociedad de personas influye de manera esencial, la calidad
personal del socio.
Las sociedades de capitales casi siempre se constituyen por denominacin,
salvo excepcin segn lo que establece el artculo 297 del cdigo de comercio
por ejemplo en una sociedad de comandita por acciones en donde se da la
existencia de dos tipos de socios, lo cual permite que pueda constituirse por
razn social.
En cambio las sociedades de personas casi siempre se constituyen bajo razn
social, salvo excepcin segn lo que establece el artculo 101 del cdigo de
comercio.
En la sociedad de capital, la responsabilidad de los socios est limitada al
valor de sus acciones.
En cambio en la sociedad de personas, la responsabilidad de los socios es
solidaria e ilimitadamente.
En las sociedades de capital no se admite la existencia de socios industriales.
En cambio en las sociedades de personas si es perfectamente vlida la
existencia de socios industriales.

63
 2.15. VENTAJAS Y DESVENTAJAS DE LAS SOCIEDADES DE
CAPITAL.

2.15.1. VENTAJAS.
Por el hecho de ser un tipo de sociedad de carcter abierta al pblico, se
admite el ingreso de cualquier socio en su seno, lo cual trae como
consecuencia la posibilidad de poder formar un capital social muy grande.
Por tener la posibilidad de ingreso de cualquier persona a formar parte de la
sociedad con sus aportaciones, este tipo de sociedad adquiere una mejor
estabilidad econmica, dado que si bien se puede retirar de ella cualquier
socio; fcilmente puede entrar otro.
La responsabilidad que tienen los socios es limitada, es decir hasta el valor de
sus aportaciones, por las obligaciones sociales ante terceros contratantes.

2.15.2. DESVENTAJAS.

Con relacin a los terceros contratantes, estos quedan en desventaja ya que

al momento del incumplimiento de las obligaciones sociales de la sociedad,
stos no pueden cobrase sus crditos hasta con los bienes propios de los
socios.
Cada socio es muy independiente de los dems, es decir que no existe ese
vinculo de confianza que caracteriza a las sociedades de personas.
En la sociedad de capital, los socios no pueden ingresar con calidad de socio
industrial, es decir que no pueden aportar trabajo, sino que slo ingresan por
medio de aportaciones eminentemente econmicas.

64
 2.16. LAS SOCIEDADES COOPERATIVAS.

Tal vez tengan su origen remoto en la forma de realizar la industria agrcola o el

comercio martimo, por grupos interesados en ello; pero el florecimiento de esta clase
de sociedades en todos los ramos de la industria y el comercio cristaliz propiamente
en las postrimeras del siglo XIX, cuando los grandes progresos en la manufactura y
la industria provocaron el inters econmico de las clases trabajadoras como ms
necesitadas, afn de crear masas autnomas que enderezasen la explotacin de su
propia industria en servicio de quienes necesitaban de ella, con el objeto principal
de suprimir los intermediarios en las actividades propias del consum y de la
produccin, por razn de este origen, las sociedades cooperativas estn
desprovistas, en lo general, todo propsito de lucro o de especulacin, pues slo
persiguen la proteccin y beneficio directo de sus miembros.

Esta clase de sociedades se forman principalmente en atencin al carcter de la

persona que debe ser de la clase trabajadora, y es por su esencia una sociedad de
capital variable. Tambin es una sociedad de responsabilidad limitada en lo general,
aunque podrn establecer en el pacto social la responsabilidad suplementaria.
Podemos definir a la sociedad cooperativa como aquella integrada por personas de
la clase trabajadora que aportan a la sociedad su trabajo personal algunas
veces(cooperativa de productores), o se aprovisionan a travs de ella o utilizan los
servicios que esta distribuye(cooperativa de consumidores), y que existen con un
nmero de socios no menor de diez y un capital variable; funcionan sobre un
principio de una igualdad derechos y obligaciones de sus miembros, que tienen un
solo voto; no persiguen fines de lucro, procuran el mejoramiento social y
econmico de sus miembros y reparten a prorrata entre los propios miembros, en
proporcin al tiempo trabajado o al monto de las operaciones realizadas, segn que
se trate de cooperativas de produccin o de consumo, los rendimientos que
obtengan, y su duracin es indefinida.

65
Es de establecer que estas sociedades fueron incorporadas en particularidad al
cdigo de comercio, no se menciono si es sociedad de personas o de capital, estas
se crearon con el auge que tuvo el cooperativismo y se crearon tanto asociaciones
como sociedades y fueron las sociedades cooperativas las que se incluyeron en el
cdigo de comercio. Pero estas sociedades se regirn por las siguientes reglas
tales como:

Por disposiciones que correspondan a la especie de sociedad que hayan

adoptado en su constitucin, esto quiere decir que en el momento de
constituirse se ha de establecer en el contrato de sociedad a que reglas se
van a someter ya sea si son sociedad de personas o de capital.
tambin este tipo de sociedad se regulan por las disposiciones aplicables a las
sociedades annimas en lo que respecta al balance, responsabilidad de los
administradores y vigilancia de auditor.
todo lo dispuesto por el artculo 19 com.

2.16.1 CARACTERSTICAS:

La sociedad cooperativa es una sociedad mercantil, por su forma; es decir,

son comerciantes y estn sometidas a la legislacin mercantil en todo lo que
no estuviere previsto expresamente por las disposiciones especiales sobre
cooperativas.
Se constituye bajo denominacin social de capital variable, fundacional,
dividido en participaciones iguales, cuya actividad social se presta
exclusivamente a favor de sus socios que solo responden limitadamente por
las operaciones sociales.
El nmero mnimo de socios en estas sociedades cooperativas es de diez y
en cuanto al mximo de socios, es variable, es de la esencia de la cooperativa
que en ella puedan ingresar o salir libremente socios, siempre que no se
afecte el nmero mnimo fijo que la ley determina.

66
 Los socios responden de forma limitada, es decir, que slo responden hasta el
importe de su aportacin que han hecho a la sociedad, por el valor de los
certificados inscritos en la misma.
Los socios que integran esta sociedad no persiguen fines de lucro, sino que
procuran el mejoramiento social y econmico de sus miembros.

Las Sociedades Cooperativas en su esencia son nicas ya que como veremos a

travs de su desarrollo en nuestra investigacin, su actividad principal favorece a sus
socios por ecuanimidad; es decir, stos (los Socios) se protegen unos a otros en el
sentido de que respondern de forma limitada y la reparticin de la ganancia ser de
la misma manera, la mayora de los doctrinarios del derecho coinciden bajo estos
mismos trminos por lo que ya hemos manifestado por su propia esencia de dichas
sociedades.

La Sociedad Cooperativa como lo expresa el ilustre Joaqun Rodrguez Rodrguez30

Es una sociedad mercantil, con denominacin, de capital variable, fundacional,
dividido en participaciones iguales, cuya actividad social se presta exclusivamente a
favor de sus socios que slo responden limitadamente por las operaciones sociales.
Por otro lado tenemos la conceptualizacin del jurista Ral Cervantes Ahumada31;
donde determina por Sociedad Cooperativa, aquella compuesta por exclusivamente
de socios pertenecientes a la clase trabajadora, cuyo objeto ser la explotacin de
una empresa comercial, de produccin o distribucin de bienes o servicios, con
eliminacin del comerciante intermedio, y con la finalidad de distribuir los beneficios
de la explotacin de la empresa, directamente entre los asociados cooperativistas.

Es decir, que este tipo de sociedades, su naturaleza viene siendo meramente

mercantil porque se ha de notar que contiene una denominacin, as como de capital

30
JOAQUIN RODRGUEZ RODRGUEZ, Ob. Cit. Pg. 191.
31
RAL CERVANTE AHUMADA, Derecho Mercantil, primer curso, 2002, pg. 135.

67
variable; y en cuanto a las participaciones viene siendo ecunime para con los
socios. No obstante, en nuestro ordenamiento jurdico positivo en el artculo 19 del
Cdigo de Comercio regula las Sociedades Cooperativas y se establece ms que
todo en el romano XII que dichas sociedades en cuanto a su denominacin estas
pueden ser de responsabilidad limitada o ilimitada segn sea el caso o la forma de
cmo lo han estipulado en la escritura de constitucin.

Como ya lo hemos manifestado, este tipo de sociedad cooperativa, se considera de

capital variable pero aunque se manifieste ser de responsabilidad limitada o ilimitada
cabe la posibilidad de ser tambin de capital variable; por lo que se debe de
entender; aquellas sociedades que adopten este rgimen, el capital social ser
susceptible, tanto de aumento por aportaciones posteriores o por la admisin de
nuevos socios, como de disminucin por retiro parcial o total de algunas
aportaciones, sin ms formalidades que las establecidas en este captulo, as lo
determina el artculo 306 inciso primero del Cdigo de Comercio; por lo tanto va a
depender, como ya se ha manifestado en el concepto de sociedad, del contrato la
forma de cmo se haya estipulado a la hora de la constitucin de la misma sociedad
cooperativa.

Por otra parte es menester hacer mencin de la Cooperativa pero como una
Asociacin y no como Sociedad ya que en nuestro ordenamiento jurdico positivo se
encuentran las Asociaciones Cooperativas reguladas por Decreto Legislativo nmero
339, del 6 de mayo de 1986, publicado en el Diario Oficial nmero 86, Tomo 291, del
14 de mayo de 1986; se emite la LEY GENERAL DE ASOCIACIONES
COOPERATIVAS, en la que en su artculo 1 manifiesta que: Se autoriza la
formacin de cooperativas como asociaciones de derecho privado de inters social,
las cuales gozarn de libertad en su organizacin y funcionamiento de acuerdo con
lo establecido en esta ley, la Ley de creacin del Instituto Salvadoreo de Fomento
Cooperativo (INSAFOCOOP), sus Reglamentos y sus Estatutos. Como se puede
observar es un rgimen muy especial porque ya se establece que son de inters
social, es decir, sin fines de lucro, no como una sociedad que su principal objetivo es
68
la obtencin de utilidades; por otro lado, se ha creado una Institucin Pblica de
parte del Estado para que lleve la creacin como el control de las mismas
Asociaciones Cooperativas.

2.17. SOCIEDADES EXTRANJERAS.

A travs de los tiempos el comercio ha venido fluctundose a grandes pasos y hoy

en da con la globalizacin se ha demostrado que las relaciones de los comerciantes
es mucho ms exigente y por tales razones tambin ha sido menester la regulacin
de las mismas relaciones comerciales ms ahora que ya no es solamente entre
comerciantes nacionales si no que ya se ven envueltos los extranjeros (Ver anexo
12) y en nuestro ordenamiento jurdico positivo se encuentran enmarcadas en el
artculo 358 y siguientes del Cdigo de Comercio.
Por otro lado como lo expresa el ilustre Mauricio Ernesto Velasco Zelaya32 expresa
que: Son sociedades extranjeras las constituidas en otros pases o las domiciliadas
fuera de nuestro territorio. (Ver anexo 10) Las mismas al operar en El Salvador, se
regularan por su ley nacional, en cuanto a su capacidad de contratar, y por la ley
salvadorea en cuanto al desarrollo de su actuacin mercantil en el pas. En
consecuencia nuestro ordenamiento jurdico exige el cumplimiento de ciertos
requisitos especiales de forma para que pudiesen realizar dichas sociedades sus
operaciones en nuestro territorio entre las cuales se pueden mencionar:

A) En primer momento que sus estatutos hayan sido creados conforme a las leyes
del pas de origen y su legalidad respectiva.
B) Determinar que se ha otorgado la facultad o potestad de poder operar en nuestro
territorio de conformidad a sus estatutos.

32
MAURICIO ERNESTO VELASCO ZELAYA, Ob. Cip. Pg. 223.

69
C) El capital social deber ser suficiente para poder realizar sus actividades pero
nunca menor al estipulado en el Cdigo de Comercio, el cual deber ser comprobado
por el Registro de Inversin Extranjera, con sede en el Ministerio de Trabajo.
D) Un balance inicial certificado por contador pblico autorizado en el pas, de la
sociedad extranjera o de la sucursal que se pretende, el cual deber reflejar su
capital fijo.

As podemos encontrar ms exigencias de parte de nuestra normativa como su

respectiva inscripcin en el Registro de Comercio media ves haya dado cumplimiento
a todos los requisitos de ley determinando su domicilio, as como la sucursal que
operar en El Salvador, como el poder con que acta su representante para que se
le pueda emitir la respectiva Matricula de Comercio.

Al momento de realizar todo aumento o disminucin de capital, as como su

respectiva cancelacin deber ser inscrito en el Registro de Inversin Extranjera, que
lleva el Ministerio de Economa para informarle al Registro de Comercio y ste a la
Superintendencia de Obligaciones Mercantiles, tambin dependencia del Ministerio
de Economa como la principal funcin de fiscalizacin de parte del Estado.
A manera de enmarcar con mayor precisin los pasos que se deben seguir para la
inscripcin de las sociedades extranjeras para el establecimiento de una sucursal en
el Registro de Comercio, en su Departamento de Documentos Mercantiles como
parte de las obligaciones de los comerciantes son los siguientes:

A) Primero acudir el Ministerio de Economa a registrar la inversin de la sociedad

extranjera segn la determina el artculo 20 de la Ley de Inversiones.
B) Presentar el respectivo poder del representante para su inscripcin y el respectivo
registro de la sucursal debiendo cancelar la cantidad de $5.71 de dlar moneda de
los Estados Unidos de Norteamrica.
C) Tambin hay que registrar el respectivo Balance Inicial ante el Registro de
Comercio cancelando la cantidad de $17.14 de dlar moneda de los Estados Unidos
de Norteamrica.
70
Ahora bien siguiendo lo ordenado por el artculo 358 del Cdigo de Comercio se
deben seguir todas las formalidades que el mismo establece siendo:

a) Se debe presentar la solicitud firmada por el representante legal, donde deber al

mismo tiempo protestar la sumisin a las leyes, tribunales y autoridades de El
Salvador.
b) Comprobar su existencia legal mediante los Estatutos legalmente constituidos en
su pas de origen.

c) Deben presentar el acuerdo respectivo de la Junta General de crear una sucursal

en el pas.

d) Se debe presentar el poder del representante legal al Registro de Comercio para

su registro donde se le faculta el poder realizar dichos trmites, y que el
representante debe residir en el pas. (Ver anexo 11).

e) Aprobacin del Ministerio de Economa en donde conste que la Sociedad

Extranjera cuenta con el capital suficiente o exigido por la ley para poder operar en el
pas, segn lo estipula el artculo 17 de la Ley de Inversiones; y

f) Por ltimo que el Balance Inicial sea certificado por contador pblico autorizado en
El Salvador donde se refleje su capital social.

2.18. SOCIEDADES IRREGULARES.

Siguiendo con nuestra indagacin respecto de los tipos de sociedades, nos

encontramos con las que son consideradas como Irregulares, las cuales por su falta
de cumplimiento a ciertos requisitos de ley son consideradas como tales ya que su

71
desenvolvimiento no es del todo legal, cabe la posibilidad de poder subsanar tales
circunstancias al haber contrado con terceros de buena fe.
Los conceptos vertidos por el jurista Mauricio Ernesto Velasco Zelaya33, manifiesta
que son Sociedades Irregulares: Aquellas cuyo contrato es vlido; pero su
funcionamiento es contrario a las normas legales, por las que las convierte en un
peligro para el pblico (tercero)., de esta misma forma lo define el jurista Roberto
Lara Velado34 donde manifiesta que: Son Sociedades Irregulares aquellas cuyo
contrato es vlido, pero cuyo funcionamiento, contrario a las normas legales, las
convierte en un peligro para el pblico contratante.

Nosotros como grupo consideramos que una sociedad al no darle cumplimiento a lo

estipulado por nuestro ordenamiento jurdico positivo en el sentido de no acatar todos
los requisitos de forma para que pueda funcionar como tal, pero principalmente
previo a la obtencin de su personera jurdica, pueda que los actos que realice con
sus contratantes obtengan la valides necesaria siempre y cuando sean actos lcitos
aunque no se encuentren dentro de sus finalidades pueden modificar el pacto social
art. 354 C.Com., y si son actos ilcitos los que realizan entonces puede acarrear
hasta su misma disolucin y posteriormente su liquidacin art. 349 C. Com. Este tipo
de sociedades se encuentran enmarcadas entre los artculos 349 al 356 del Cdigo
de Comercio.

2.19. SOCIEDADES NULAS.

En este tipo de sociedades encontramos la dificultad de que no pueden operar por

carecer de requisitos fundamentales de su propia esencia y de los cuales nuestro
legislador ha sido bien enftico en aclarar que tipos de sociedades se van a
considerar nulas o cuando puede recaer una nulidad en las mismas; es decir, deben
33
MAURICIO ERNESTO VELASCO ZELAYA, Ob. Cit. Pg. 211.
34
ROBERTO LARA VELADO, Ob. Cit. Pg. 117.

72
estar enmarcadas en nuestra ley las circunstancias por las cuales una sociedad es
nula.

Como lo expresa Mauricio Ernesto Velasco Zelaya35 las Sociedades Nulas: Aquellas
que su contrato social adolece de vicios que provocan su nulidad., de esta misma
manera lo determina el jurista Roberto Lara Velado36, manifiesta que: Son
Sociedades nulas aquellas cuyo contrato social adolece de vicios que acarrean su
nulidad.

Como se determina en el Cdigo de Comercio en el artculo 343 por ejemplo, en

donde se determina que la sociedad que tenga objeto ilcito (que no existan
aportaciones de los socios) es nula e incluso no podr ser objeto de inscripcin en el
respectivo Registro de Comercio y aunque fuese inscrita, necesariamente deber ser
declarada nula con efecto retroactivo; es decir, o debemos de entenderlo en el
sentido de que todo acto o contrato que este tipo de sociedades celebre con terceras
personas, debern ser declarados nulos tambin, ya que se supone que un acto o
contrato nace a la vida jurdica o del derecho siempre y cuando los mismos, cumplan
con todos los requisitos de ley sin excepcin alguna salvo los determinados por la
misma normativa. Asimismo, tambin sern nulas este tipo de sociedades las que
tengan causa ilcita (que no se encuentren estipuladas las finalidades que persiguen
las partes para los tipos de contratos que desean celebrar), como lo estipula el
artculo 344 C.Com. Estos tipos de sociedades se encuentran enmarcadas entre las
disposiciones del artculo 343 al 345 del Cdigo de Comercio.

35
MAURICIO ERNESTO VELASCO ZELAYA, Ob.Cit. Pag. 211.
36
ROBERTO LARA VELADO, Ob. Cit. Pag. 117.

73
 2.20. SOCIEDADES DE HECHO.

La doctrina Mercantil cre la figura de las Sociedades inexistentes por la principal

razn de que dichas sociedades no cumplan en lo absoluto con los requisitos de
forma para poder obtener la legalidad de la misma sociedad y de esta manera poder
operar y actuar ante terceras personas de buena fe, es as que nuestro legislador a
incorporado la figura de la llamada Sociedad de Hecho, que como veremos su
principal propsito es solventar aquellas actuaciones de las sociedades inexistentes
y al mismo tiempo de abolirlas para que las terceras personas no queden sin
proteccin alguna.

En este sentido el jurista Roberto Lara Velado37, manifiesta que: El Derecho

Mercantil, ha creado esta teora de la Sociedad de Hecho por la razn de que viene a
excluir, en cuanto a sus efectos, la inexistencia de las sociedades, ya que al hablar
de sociedades inexistentes, la razn es que, cuando una sociedad ha exteriorizado
actos frente a terceros, es indispensable reconocerle ciertos efectos al contrato.
Tambin el jurista Mauricio Ernesto Velasco Zelaya38 manifiesta los mismos criterios
en el sentido de que: toda sociedad inexistente no se enmarcan en nuestro
ordenamiento jurdico, razn por la cual de que una sociedad al exteriorizarse por
medio de actos frente al pblico, es indispensable considerar o reconocer todos los
efectos contrados en el mismo acto y contrato celebrado entre las partes; es decir,
para evitar perjuicios a los acreedores sociales, es que se ha creado en derecho
mercantil la teora de la Sociedad de Hecho, y ha venido a excluir, en lo relativo a sus
efectos, la inexistencia de las sociedades.

Este tipo de sociedades se encuentra en nuestro ordenamiento jurdico positivo

regulado en el Cdigo de Comercio identificando los artculos 346 al 348 de dicho
cuerpo jurdico, en el sentido de que por ejemplo en el art. 346 se determina que:
37
ROBERTO LARA VELADO, Ob. Cit. Pag. 117.
38
MAURICIO ERNESTO VELASCO ZELAYA, Ob. Cit. Pg. 211.

74
una sociedad es de hecho cuando careciere absolutamente de formalidades para su
otorgamiento, no tiene existencia legal, pero la adquirir al contraer con terceros,
a nosotros como grupo nos parece algo contradictorio porque nos surge la
interrogante Cmo puede una sociedad que no cumpla con los requisitos de forma
obtener su existencia legal con solo el hecho de contratar con terceras personas?
Ser acaso uno de los atarrayazos de nuestro legislador que de esta manera pueda
este tipo de sociedades adquirir su personalidad jurdica? La respuesta nos la brinda
nuestro legislador en el artculo 348 del Cdigo de Comercio en el que determina que
dichas sociedades al exteriorizarse como tales ante terceros, tienen personalidad
jurdica nicamente en cuanto los perjudique; se debe de entender cuando estas a
travs de sus actuaciones ocasionen daos a las terceras personas que contrataron
de buena fe.

2.21. SOCIEDAD DE ECONOMA MIXTA.

Este tipo de sociedades son de la naturaleza pblica-privada en el sentido que parte

de las acciones son de un lado del Estado y por otro (si no es la mayora) de las
acciones son de parte de una sociedad mercantil. Ahora bien a nivel de
conceptualizacin, podemos mencionar al ilustre Manuel Ossorio39 donde establece
se debe de entender por Sociedad de Economa Mixta: Aquella en que el capital de
la empresa est constituido por aportaciones de particulares y de entidades pblicas,
correspondiendo su gestin y administracin a unos y otros aportadores del capital.
Constituye una forma del intervencionismo estatal en la economa y en la produccin.

Generalmente adoptan la forma de sociedades annimas. Sombart las define como

todas aquellas en las cuales los intereses pblicos y los intereses capitalistas se
encuentran asociados en vista de un inters comn. Al igual lo expresa el ilustre

39
MANUEL OSSORIO, Ob. Cit. Pg. 716.

75
Roberto Lara Velado40 donde expresa que las Sociedades de Economa Mixta; Son
instituciones organizadas en forma de sociedad annima, en las cuales participan los
entes de Derecho Pblico juntamente con personas particulares. El capital de estas
sociedades se encuentra dividido en acciones, tal como el de las sociedades
annimas; de dichas acciones se emiten distintas series, una de las cuales est
destinada a ser suscrita por personas particulares, mientras que las dems
corresponden a los distintos entes de Derecho Pblico que participan en la sociedad
de economa mixta. Dichas sociedades se rigen por lo general, por la regulacin
mercantil aplicable a las sociedades annimas.

Aunque debemos de considerar que este tipo de sociedades a parte de regularse por
las disposiciones aplicables a las sociedades annimas, tambin se les aplican las
leyes especiales que fueron creadas con el fin de regular los intereses Estatales en
relacin con las sociedades de ndole privada, teniendo que aplicarse de forma
prioritaria dichas leyes, siempre deben estar sometidas al Cdigo de Comercio en lo
relacionado a los sociedades annimas. En El Salvador a manera de ejemplo
podemos mencionar lo que es el Banco Hipotecario de El Salvador, Sociedad
Annima, Asociacin de Ganaderos de El Salvador, Asociacin Cafetalera de El
Salvador, Distribuidora Elctrica Usulutn, Sociedad de Economa Mixta, e
Industrias Sintticas de Centro Amrica, (INSINCA), como sociedades de economa
mixta. Dichas sociedades pueden ser conformadas por el Estado, los Municipios, las
Instituciones Oficiales Autnomas, otras Sociedades de Economa Mixta o por
Instituciones de Inters Pblico.

40
ROBERTO LARA VELADO, Ob. Cit. Pg. 130.

76
 2.22. SOCIEDAD UNIMEMBRE.

Es muy poco lo que se puede encontrar a nivel doctrinario de esta anomala sobre
las sociedades, en cuanto a nuestro ordenamiento jurdico positivo, ms que todo en
el artculo 357 del Cdigo de Comercio, se ha previsto esta situacin muy especial en
el sentido de que los casos en los cuales una sociedad queda reducida a un solo
socio, para lo cual se da la posibilidad de subsanar tal situacin para el nico socio y
si desea seguir con sus respectivas operaciones.

El artculo anteriormente referido en su inciso primero, determina que la sociedad

reducida a un solo socio, tiene la posibilidad de seguir existiendo pero por un perodo
o plazo de tres meses en los cuales deber subsanar tal situacin; es decir, o bien
traspasa parte de la participacin social a otra persona o se queda operando como
una empresa individual para la cual deber cumplir con los respectivos requisitos de
ley. Si opta por operar como empresa individual, ser de responsabilidad ilimitada si
de la sociedad que se ha producido la reduccin haba un socio con ese tipo de
responsabilidad, de lo contrario su responsabilidad ser limitada, inciso segundo del
artculo 357. Ahora bien, todava nuestro legislador ha sido benevolente, en el
sentido de que transcurridos los tres meses para que se pueda subsanar la situacin
de la reduccin a un solo socio, sino lo ha realizado es que se opta por la empresa
individual, a la cual deber el nico socio, otorgar todos los instrumentos necesarios
o requeridos por la ley para convertir legalmente la sociedad a una empresa
individual otorgndosele un plazo adicional de dos meses al expirar el plazo
anteriormente mencionado, inciso tercero del artculo 357; de lo contrario se le
considerar como una sociedad irregular.

As lo expresa el autor Mauricio Ernesto Velasco Zelaya41, cuando dice: La

reduccin de un solo socio que adquiere todas las participaciones sociales, su
consecuencia es que si transcurridos tres meses, sin que se haya deformado la

41
MAURICIO ERNESTO VELASCO SELAYA, Ob. Cit. Pg. 219.

77
concurrencia unipersonal de acciones o participaciones, mediante traspaso a
terceros, la sociedad dejar de existir; pero la ley expresa como recurso salvador,
que la misma aunque no exista como tal, se transforma en una Empresa Individual,
debindose otorgar los correspondientes documentos legales para tal efecto. La
omisin o incumplimiento, determinar de lleno la calificacin de Sociedad Irregular,
con las consecuencias derivadas de tal situacin.

78
 CAPTULO III.
REQUISITOS FORMALES PARA LA CONSTITUCIN DE
SOCIEDADES MERCANTILES.

3.1. REQUISITOS FORMALES.

El tema que como grupo de monografa nos ha tocado es el antes sealado, y en el
cual trataremos de enfocarlo en base a todos aquellos requisitos legales que exige la
ley para la formacin y constitucin de las sociedades mercantiles, los cuales se ven
reflejados a partir de la elaboracin de la escritura de constitucin de las mismas,
siendo necesario entonces identificar cules son los requisitos intrnsecos y
extrnsecos necesarios para tales efectos y en consecuencia debindose
desentraar la ley para extraer de ella todo ese conjunto de exigencias
indispensables para tal objetivo.

Es necesario entonces determinar Qu se entiende por requisitos formales? Y

Qu se entiende por requisitos especiales?, ya que son estos la parte medular, por
ser ellos el objeto de estudio de nuestra monografa.
En nuestro cdigo de comercio existen requisitos formales generales y requisitos
formales especiales, en donde los primeros son aquellos que se aplican a toda clase
de sociedad y los segundos son los que se aplican de forma especial para la
constitucin y funcionamiento de una sociedad mercantil determinada.

3.2 REQUISITOS FORMALES GENERALES.

Son todos aquellos que la ley establece en los artculos veintiuno y veintids del
cdigo de comercio que regulan de forma general la constitucin y funcionamiento
de las sociedades mercantiles, y que la omisin de ellos, produce la nulidad de la
escritura de constitucin, a excepcin de algunos que la ley de forma expresa niega
dicho efecto, como por ejemplo los numerales X, XI y XII del cdigo de comercio.

79
 3.3REQUISITOS FORMALES ESPECIALES.

Son todos aquellos que a parte de los requisitos generales del artculo 22 Com. Se
aplican de forma especial e individual para la regulacin, constitucin y
funcionamiento de una determinada sociedad mercantil, los cuales son de obligatorio
cumplimiento.

La materia mercantil como ya es sabido, es una materia que cuenta con un principio
de especialidad, segn lo establecido en el artculo 945 del cdigo de comercio, y por
tal razn se dice tambin que las sociedades deben ser consideradas como
resultado de una declaracin de voluntad contractual, pero con caractersticas
especiales que la hacen merecer una calificacin especial, como por ejemplo el de
ser un contrato de sociedad, entindase que este contrato debe cumplir con ciertos
requisitos formales para la constitucin de sociedades, es decir, todos aquellos
establecidos en la norma que llevan a la elaboracin del contrato de sociedad o de
organizacin como se le ha denominado anteriormente; es necesario tambin
establecer que se aplican en este tipo de contrato, todos aquellos requisitos o
elementos esenciales, de existencia y de validez de los contratos en la materia civil,
ahora aplicados a la sociedad, circunstancias que no se desarrollan en este trabajo
haciendo solo mencin al respecto, por no ser objeto de estudio en la presente
monografa.

En el cdigo de comercio se establece una serie de requisitos que debe cumplir la

escritura de constitucin de sociedades mercantiles en un sentido general, pero no
quiere decir que son los nicos, ya que existen otros requisitos especiales, los
cuales se estudiarn en su oportunidad, porque en este apartado nos referiremos a
los aplicables a toda sociedad, y estos los encontramos reflejados en el ART. 21 y
22 y siguientes de nuestro cdigo de comercio vigente. Al establecer que las
sociedades se constituyen, modifican, disuelven y liquidan por escritura pblica,

80
salvo aquellos contemplados en el Art. 346 com. Refirindose a las reglas aplicables
a la disolucin y liquidacin de las sociedades

Se ha dicho en el desarrollo de esta monografa que el contrato de sociedad es

solemne, pues debe otorgarse por escritura pblica e inscribirse en el competente
Registro, debiendo en consecuencia ajustarse a los requisitos que se sealan en el
Art. 22 Com. Y que no son requisitos aplicables a las sociedades mercantiles, si no
requisitos que deben llevar las diferentes escrituras de constitucin de sociedad, sin
embargo es necesario aclarar que tambin existen otros requisitos de carcter
extrnsecos en otros cuerpos de leyes que son de carcter general y que
perfectamente son aplicables juntamente con los del artculo 22 del cdigo de
comercio, en la constitucin de sociedades mercantiles; tal es el caso de los
requisitos de algunos numerales del artculo 32 de la ley del notariado y los artculos
218 y 220 del cdigo tributario que en su debido momento se mencionarn en este
trabajo monogrfico.

3.4 REQUISITOS FORMALES GENERALES OBSERVABLES EN

TODA ESCRITURA DE CONSTITUCION DE SOCIEDAD.

3.4.1 ARTCULO 22 DEL CDIGO DE COMERCIO.

I. Se debe en la escritura mencionarse el nombre, edad, ocupacin, nacionalidad y

domicilio de las personas naturales que funjan como socios, as como el nombre, la
naturaleza, nacionalidad y domicilio de los socios que sean personas jurdicas, Es
necesario establecer que El nombre de los socios, su nacionalidad y domicilio:
son requisitos indispensables para la indicacin de la personalidad de los
contratantes y para comprobacin del cumplimiento de ciertas disposiciones legales.
II. Debe mencionarse en la escritura constitutiva cual va a ser el domicilio de la
sociedad, que sirve para poder determinar dnde estar la sede de operaciones de la
misma y en consecuencia establecer competencia para que terceras personas

81
puedan demandar en caso de incumplimientos de las obligaciones sociales o
contratos con terceras personas.
III. Debe mencionarse en la escritura de constitucin cual es LA NATURALEZA de la
sociedad, es decir si se va a constituir como una sociedad de personas, ya sea
sociedad colectiva, sociedad de responsabilidad limitada, sociedad en comandita
simple o como una sociedad de capital que puede ser, sociedad annima, sociedad
comandita por acciones.
IV. Se debe mencionar la actividad a la que se va a dedicar ese ente jurdico,
definiendo de esta forma lo que la ley conoce como LA FINALIDAD DE LA
SOCIEDAD, que pueden ser prestacin de servicios profesionales, preparacin y
venta de alimentos para eventos sociales, compraventa de productos farmacuticos,
diseo y construccin de viviendas, etc.
V. Debe establecerse si la sociedad se va a constituir por DENOMINACIN O POR
RAZN SOCIAL, segn el caso, dependiendo del tipo de sociedad que se trate, ya
que pueden constituir de acuerdo a lo que la ley permite para cada una de las
sociedades.
VI. La escritura de constitucin debe expresar si la sociedad se constituye por tiempo
determinado, es decir que debe contener el plazo de funcionamiento ya sea tiempo
fijo cierto y determinado, referido a la fecha completa de iniciacin y del termino; o un
plazo de funcionamiento indeterminado e incierto, entendido que no se rige por
fechas exactas, sino que se sujeta a un evento de produccin variable.
VII. Debe contener el total del importe del capital social y en el caso de que la
sociedad sea de capital variable, debe mencionarse la cantidad que representa el
capital mnimo. En las sociedades de personas el capital social est formado por
aportaciones, y en las sociedades de capital est formado por acciones.
VIII. Se expresar en la escritura de constitucin si el aporte que hacen los socios es
en dinero, bienes que tengan un valor econmico o si el aporte es industrial por
parte de los socios, el cual deber cuantificarse el valor que se le dar a cada una
de esas aportaciones, como lo determina el artculo 196 del Cdigo de Comercio;
debiendo atender lo establecido en el artculo 33 del cdigo de comercio donde los

82
socios deben realizar las aportaciones al momento de otorgarse la escritura social o
en la poca y forma estipuladas en la misma.
IX. En la escritura de constitucin debe expresarse quienes y como administrarn la
sociedad, es decir que deben elegir el rgimen de administracin de la sociedad, con
expresin de los nombres, facultades y obligaciones de los organismos respectivos,
los cuales los veremos en su oportunidad cuando se desarrolle el estudio de cada
una de las sociedades, regulados en los artculos siguientes, 78, 96,114, 254, ambos
del cdigo de comercio.
X. Debe establecerse tambin la forma de cmo se van a repartir o distribuir las
utilidades o ganancias que produce la sociedad, y en todo caso de igual manera
debe pactarse como se cuantificar la aplicacin de responsabilidad para pagar a
cada uno de los socios en caso que no haya ganancias sino prdidas. La falta de
este requisito en la escritura de constitucin no produce la nulidad de la misma segn
lo establece el artculo 27 del cdigo de comercio
XI. Se debe expresar el modo a seguir para la constitucin de las reservas,
dependiendo de la clase de sociedad que se trate, ya que la cuanta de la misma de
hecho en la ley es diferente para algunos tipos de sociedades. Esto aparece
amparado legalmente en el artculo 39 del cdigo de comercio y la omisin de este
requisito no produce la nulidad de la escritura de constitucin, de conformidad a los
artculos 91,100, 123, 295, 298, del cdigo de comercio.
XII. Debe establecerse las bases para llevar a cabo la liquidacin de la sociedad, as
como la manera de elegir a los liquidadores cuando estos no hayan sido nombrados
previamente en la escritura de constitucin, definindoles en el mismo instrumento
cual ser el lmite de actuacin de los mismos en base a las atribuciones y
obligaciones que se les establezcan.
De acuerdo a lo que la ley establece en el artculo 27 del cdigo de comercio, el
hecho que los requisitos establecidos en el artculo 22 del cdigo de comercio no
aparezcan reflejados en la escritura constitutiva producen la NULIDAD de la
escritura constitutiva, a excepcin de los contenidos en los romanos X, XI, XII del
Articulo 27 com. Ya que estos son requisitos generales pero no indispensables para
la constitucin de las mismas, y la omisin de estos presupone que se les aplique
83
las disposiciones de este cdigo pertinente a la liquidacin de las sociedades. Es
decir que si falta en la escritura de constitucin o en los estatutos la estipulacin de
cmo o de qu forma se repartirn las utilidades, la forma de constituir reservas y las
bases para practicar la liquidacin, se acudir entonces a las normas mercantiles que
expresen la regulacin general sobre dichas situaciones.
Entre otros requisitos generales aplicables a toda sociedad, se tiene, de conformidad
al artculo 23 la creacin de ESTATUTOS, son generales e indispensables para la
constitucin de las mismas, ya que suponen normas (ley para la sociedad,
reguladoras y controladores a las cuales debe sujetarse el funcionamiento de cada
sociedad, tal es as que su ejercicio se debe estar en apego a los mismos, de no
hacerlo estaran infringiendo las normas constitutivas que dieron el origen o
nacimiento de la sociedad. Para los cuales se debe en principio establecer a manera
de clusulas en la escritura de constitucin o su aprobacin mediante el
levantamiento del acta de aprobacin respectiva desarrollada en Asamblea General.
Por tanto dichas clusulas deben de inscribirse en el Registro de Comercio, al igual
que la escritura constitutiva. En la prctica es comn que los estatutos se incluyan en
la misma escritura de constitucin, formando una sola.

3.4.2 OTROS REQUISITOS QUE DEBEN OBSERVARSE EN LA

ESCRITURA DE SOCIEDAD.

Como se mencion anteriormente, a parte de los requisitos generales del Cdigo

de Comercio, estn los que establecen algunos cuerpos de legales especiales como
la Ley de Notariado en el artculo 32 referente a la elaboracin de la Escritura
Pblica; y en el Cdigo Tributario en los artculos 218 y 220, son prcticamente
requisitos de ley comprendidos para la respectiva solvencia ante el Fisco, de lo
contrario no podr inscribirse la respectiva escritura de constitucin de la sociedad
mercantil, teniendo como consecuencia el cumplimiento de esas formalidades; y para
efectos de una mejor ilustracin se procede a desarrollar los numerales de los
artculos que son aplicables:

84
 3.4.3 ARTCULO 32 DE LA LEY DE NOTARIADO.

1- Que se otorgue ante persona autorizada para ejercer el notariado.

Entendindose que esta escritura no puede otorgarse ante otra persona que no est
envestida para ejercer la funcin notarial y que segn la Ley de Notariado los nicos
que estn autorizados para ejercer dicha funcin son los siguientes: el Notario; los
Cnsules Generales; vicecnsules; y en defecto de estos, los jefes de misin
diplomtica, artculos 5, 68 de la Ley de Notariado; y los Jueces de Primera Instancia
con Jurisdiccin en lo Civil, artculo 5 inciso final de la Ley de Notariado.42
2- Que sea asentada en el protocolo del notario ante quien se otorgo la escritura,
en idioma castellano, indicndose su nmero de orden y con expresin del lugar da
y hora en que se otorgue, y cuando alguno o varios de los otorgantes no hable el
idioma Castellano, se debern asistir de un intrprete, mayor de edad, debiendo
formular una minuta de lo que expresen al notario, la que deber traducir el intrprete
y la agregar el notario, junto con la traduccin al legajo de que se trata.
3- Que el notario de fe del conocimiento personal que tenga de los comparecientes,
y en caso de no conocerlos, debe hacer constar en el instrumento de que se cercior
de la identidad personal de aquellos, por medio de sus respectivos documentos
nicos o pasaporte.
4- Que se haga una relacin exacta, clara y concisa de lo que expresan los
otorgantes y que pidan que se consigne en el instrumento.
5- Que el notario explique a los otorgantes los efectos legales del acto o contrato, y
que haga constar dichas circunstancias en los documentos.
6- Una vez escrito el instrumento, el notario debe leerlo a los otorgantes en un slo
acto.
7- Que el instrumento sea firmado por los otorgantes: testigos si son requeridos por
alguno de los comparecientes o cuando el notario lo estime conveniente; intrpretes
si alguno de los comparecientes no se pudiese expresar en idioma castellano;
tambin los representantes legales en el caso que se otorgase poder para diligenciar

42
LEY DE NOTARIADO.

85
dicha constitucin de la sociedad mercantil, de igual manera, los representantes
legales de las sociedades extranjeras.

3.4.4 ARTCULOS 218 Y 220 DEL CDIGO TRIBUTARIO.

ART. 218 C. Tributario.

Se debe estar solvente o autorizado por la administracin tributaria para poder
inscribir en el Registro de Comercio cualquiera de los actos que tengan que ver con
las sociedades mercantiles.

ART. 220 C. Tributario.

Segn este artculo para el otorgamiento de las escrituras pblicas de
constitucin, modificacin, transformacin, fusin, disolucin y liquidacin de
sociedades de cualquier clase, el funcionario ante quien se otorgue deber relacionar
en dicho instrumento la solvencia de toda deuda tributaria por parte del vendedor, o
quien transfiere los bienes, extendida por la administracin tributaria; tal es as que
para el objeto de estudio de esta monografa es concerniente a la constitucin de
sociedades mercantiles es necesario que todos los socios que van ha constituir la
sociedad es ten solventes con el fisco.43

3.5 REQUISITOS ESPECIALES DE LAS SOCIEDADES EN NOMBRE

COLECTIVO.

Los requisitos especiales e indispensables para la constitucin de la sociedad en

nombre colectivo, a parte de los requisitos generales del artculo 22, de conformidad
al ART.73 y siguientes del cdigo de comercio son los siguientes.
1- Debe constituirse siempre bajo RAZN SOCIAL, el cual se formara con el
nombre de uno o ms socios y cuando en ella no figuren los de todos los socios, se

43
CODIGO TRIBUTARIO.

86
le aadirn las palabras y compaa u otro que sea similar, como por ejemplo la
frase Y hermanos. Segn lo dispuesto en el Art.73.com.
En esta sociedad, los socios responden de forma solidaria e ilimitadamente entre
ellos y la sociedad, lo cual implica que arriesgan hasta sus bienes por las
obligaciones sociales que contraiga la sociedad segn lo establece el Art. 45 del
cdigo de comercio, sin embargo la misma ley da la posibilidad que entre los socios
se pacte que uno o varios de ellos se limita la responsabilidad a una cuota o porcin
determinada, es la excepcin a la regla general del artculo 45, relacionado con el
articulo 74 com.

2- Debe establecerse en la escritura de constitucin la forma en que se llevar la

administracin de la Sociedad, ya que segn el artculo 78 del cdigo de comercio
la administracin de la sociedad puede estar a cargo de uno o varios administradores
que pueden ser de los mismos socios o tambin pueden ser personas extraas a la
misma sociedad, y en ausencia de un pacto que limite la administracin a algunos de
los socios, todos son administradores, y toman sus acuerdos por mayora.
En esta sociedad las facultades del administrador, ser de enajenar y gravar los
bienes inmuebles de la sociedad con el consentimiento de la mayora de los socios,
si se tratase de la finalidad de la sociedad no habr necesidad del consentimiento, y
adems esta facultad debe pactarse en la escritura constitutiva, Art. 81 com.

3- Debe establecerse en la escritura constitutiva, quien o quienes harn uso de la

firma o razn social, si as lo pactaren; ya que segn el artculo 84 del cdigo de
comercio, El uso de la firma o razn social corresponde a todos los administradores,
excepto cuando se reserve a uno o varios de ellos en la escritura constitutiva.

4- En La escritura constitutiva de esta sociedad, debe establecerse cul ser el

porcentaje que van a destinar para la reserva legal, ya que de conformidad al
artculo 91 com., la cantidad de reserva legal que esta sociedad destinara
anualmente ser, el cinco por ciento de las utilidades netas, y el lmite legal de dicha
reserva ser la sexta parte del capital social; de igual manera debe mencionarse que
87
se va hacer con esas reservas, para que van a servir, ya que de acuerdo al artculo
92 com. Menciona que de la mitad de las cantidades que aparezcan en la reserva
legal deber tenerse disponible o invertirse en valores mercantiles salvadoreos de
fcil realizacin, es decir, que pueda obtenerse el dinero de forma fcil, y la otra
mitad deber invertirse de acuerdo con la finalidad de la sociedad.

3.6 REQUISITOS ESPECIALES DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA

SIMPLE.

Los requisitos especiales e indispensables para la constitucin de la sociedad en

comandita simple, de conformidad al ART.93 y siguientes del cdigo de comercio son
los siguientes; a parte de los requisitos establecidos en el Art. 22 del mismo cuerpo
legal, que son aplicables a todo tipo de sociedad.

1- En este tipo de sociedad debe expresarse en la escritura constitutiva, quienes

son los socios comanditados y quines son los socios comanditarios, segn lo
dispone el artculo 93 com. Se vuelve necesario hacer una diferenciacin, porque
segn la ley los primeros (Comanditados) responden de forma solidaria e ilimitada de
las obligaciones sociales, y los segundos responden de forma limitada. A menos que
permitan que se den algunas circunstancias como la que establece el artculo 95
respecto a permitir que figure el nombre de ellos en la razn social.

2- Esta sociedad siempre se constituye bajo razn social, la cual se formara con el
nombre de uno o ms de los socios comanditados y a la razn social se le agregaran
siempre las palabras sociedad en comandita o su abreviatura S. en C. Art. 94
com.

3- Debe reflejarse en la escritura de constitucin lo relativo a la excepcin legal,

donde hay pocas especiales en las que los socios comanditarios pueden examinar
el estado y situacin de la administracin de la sociedad, ya que por regla general,

88
segn el artculo 98 del cdigo de comercio, este tipo de socio no puede realizar
dicha actividad normalmente.
4- Esta sociedad debe destinar anualmente para ingresar en la reserva legal el
cinco por ciento de las utilidades netas y lmite legal de dicha reserva ser la sexta
parte del capital social, Art. 100 en relacin con el Art. 91 com.
En esta sociedad la mitad de las cantidades que aparezcan en la reserva legal
deber tenerse disponible o invertirse en valores mercantiles salvadoreos de fcil
realizacin (que pueda obtenerse el dinero de forma fcil), y la otra mitad deber
invertirse de acuerdo con la finalidad de la sociedad .Art. 100 en relacin con el Art.
92 com.

5-En la escritura constitutiva de la sociedad de comandita simple, debe expresarse

forma de cmo quedara conformado el capital social y el capital industrial para
poderlo invertir de acuerdo con su finalidad, pero es de hacer notar las reglas
referentes al capital industrial, segn lo determina el artculo 89 inc. Segundo, en el
sentido de que la representacin del socio industrial o el conjunto de la mayora de
ellos ser igual a la del socio capitalista que tenga mayor inters (acciones), para el
caso que se compute los votos en la toma de dediciones.

6- Debe establecerse en la escritura de constitucin sobre alguna forma especial de

tomar los acuerdos de la junta, ya que segn el artculo 89 del cdigo de comercio es
aplicable a este tipo de sociedad, la junta general de socios tomar resolucin por el
voto de la mayora, salvo pacto en contrario, lo cual indica que perfectamente puede
adoptarse otra forma.

7- Debe pactarse tambin si se les da facultad por medio del pacto social a los
administradores para que pueda enajenar y gravar los bienes inmuebles de la
sociedad. Art. 100 en relacin con el Art.81 com.

8- Debe manifestarse en la escritura constitutiva la circunstancia cuando se reserve

a uno o varios de ellos el uso de la firma social, ya que segn la ley por regla general
89
el uso de ella corresponde a todos los administradores. Art.100 en relacin con el Art.
84 com.

3.7 REQUISITOS ESPECIALES DE LA SOCIEDAD DE

RESPONSABILIDAD LIMITADA.

Los requisitos especiales e indispensables para la constitucin de esta sociedad, de

conformidad al ART.101. y siguientes, a parte de los requisitos establecidos en el Art.
22 com. Que son aplicables a todo tipo de sociedad son:

1- Debe establecerse si la sociedad se constituir por denominacin o razn social

ya que segn el artculo 101 del cdigo de comercio, sta sociedad puede
constituirse bajo razn social o bajo denominacin, donde la primera se forma con el
nombre de uno o ms socios y la segunda se forma libremente, pero debe ser
distinta a la de cualquiera sociedad existente, en la cual una u otra debe ir
inmediatamente seguida de la palabra limitada o su abreviatura Ltda. y a la vez
manifiesta ese artculo que la omisin de este requisito en la escritura social, har
responsables solidaria e ilimitadamente a todos los socios y en cualquier acto
posterior de la sociedad tambin a los administradores.

2- El capital social de la sociedad de responsabilidad limitada no puede ser inferior

a cien mil colones, o su equivalente en dlares $11,428.57. As lo establece el
artculo 103 del cdigo de comercio.

3- Se permite que haya una o varias categoras de participaciones sociales, lo cual

en caso de pactarse as debe estipularse tal circunstancia en el pacto social. A pesar
que por regla general, segn lo establecido por el artculo 102, las participaciones
sociales nunca estarn representadas por ttulos valores y no pueden cederse sino
en los casos que establece la ley.

90
4- Debe constituirse con un mximo de veinticinco socios, as lo expresa el artculo
105 del cdigo de comercio. Bajo pena de nulidad a no cumplir con dicho requisito.

5- El capital social, debe estar suscrito o comprometido de forma ntegra al

momento de constituir la sociedad; es decir en un cien por ciento, y podr exhibirse
como mnimo el cincuenta por ciento del valor de cada participacin social, y nunca
la suma de los aportes hechos podr ser inferior a cincuenta mil colones, tomando en
cuenta que como capital mnimo para constituir esta sociedad es de cien mil colones.

6- La exhibicin o pago en efectivo debe acreditarse ante el notario que autoriza la

escritura social con el resguardo de depsito en una institucin bancaria
relacionando en la escritura los datos que lo identifiquen. Art. 106 Com.

7- Se debe constituir solo por fundacin simultnea ya que el artculo 107 del
cdigo de comercio prohbe que se haga por suscripcin pblica, tal prohibicin tiene
sus fundamentos en el hecho que este tipo de sociedad por ser de personas se ve
limitada por ley a tal situacin.

8- Se permite hacer aportaciones suplementarias en proporcin a las primitivas; en

caso de que los socios as lo acuerden. Tal circunstancia debe estipularse en el
contrato social; as puede evidenciarse en lo que expresa el artculo 110 del cdigo
de comercio.

9- Debe establecerse en el pacto social si la administracin se desarrollar por un

solo gerente o por varios, y adems si ser o sern personas que pertenecen a la
misma sociedad o personas extraas a ellas. As se puede evidenciar en el artculo
114 del cdigo de comercio.
En caso que no se haga la designacin de gerente o gerentes, todos los socios
concurrirn a la administracin.

91
En caso que los gerentes establezcan una forma diferente a la que da la ley para
tomar las resoluciones, esa circunstancia debe incluirse en la escritura constitutiva.
As lo explica el artculo 115 al manifestar que las resoluciones de los gerentes,
cuando sean varios, se tomarn por mayora de votos, a no ser que la escritura
establezca otra cosa. Si la escritura social exige que obren conjuntamente, se
necesitar la unanimidad; pero si no estuvieren presentes todos ellos, la mayora que
estime que la sociedad corre grave peligro con el retardo, podr adoptar la resolucin
correspondiente.

10- Debe establecerse en la escritura social cuales son las facultades que tendrn
los gerentes, ya que el artculo 82 del cdigo de comercio es aplicable tambin a este
tipo de sociedad. Tambin debe establecerse la forma del uso de la firma o razn
social, de lo contrario les corresponde a todos los administradores ejercer la firma.
Art. 84 Com.

11- En la escritura de constitucin debe establecerse la fecha o poca en que se

llevar anualmente la junta general de socios. Art. 118 Com.

12- Debe incluirse en el pacto social si se va a optar por establecer un nmero

mayor de socios del que establece la ley para instalar las juntas generales de la
sociedad.

13- En el pacto social se permite establecer otro tipo participaciones que dan un
derecho de voto diferente al que tienen los dems socios, por ejemplo las
participaciones privilegiadas. La ley dice en su artculo 120 Com. Que todo socio
tiene derecho a participar en la junta y goza de un voto por cada cien colones de su
aportacin, pero cuando se pacta la circunstancia antes dicha debe expresarse en la
escritura de la sociedad.

92
14- Debe expresarse en el pacto social el caso de que los socios decidan que
deber existir un consejo de vigilancia, pudiendo ser miembros de ese consejo bien
los mismos socios o personas extraas a ella, dicha circunstancia es potestativa.

15- La reserva legal para la constitucin de la sociedad de responsabilidad limitada

ser del siete por ciento de las utilidades netas y el lmite mnimo legal de dicha
reserva ser la quinta parte del capital social. Art. 123 Com.

3.8 REQUISITOS ESPECIALES APLICABLES A TODAS LAS

SOCIEDADES DE PERSONAS.

Es necesario hacer mencin que a parte de los requisitos generales establecidos en

el artculo 22 del cdigo de comercio y los requisitos especiales aplicables para cada
una de las sociedades de personas; existen otros requisitos que se les denomina
tambin especiales, pero que son generales, es decir que son aplicables a todas las
sociedades de personas, dependiendo del margen de decisin que la ley faculta a los
socios para que puedan en determinado momento establecer pactos diferentes en la
escritura de constitucin, de lo que establece la misma ley mercantil, por lo que en
vista de lo anterior se procede a desarrollarlos, basndose en lo que se establece a
partir del articulo 44 hasta el 72, todos del cdigo de comercio

1- En la escritura de constitucin, los socios deben mencionar o declarar si tienen

participaciones sociales en otras sociedades, puntualizando en ella la naturaleza de
las mismas, el valor de las participaciones, derechos de administracin y de
vigilancia que les competan en tales entidades, as como tambin la clase de
responsabilidad que hayan contrado, segn lo establece el artculo 44 inciso tercero
del cdigo de comercio.
2- En la escritura de constitucin de la sociedad, los socios deben expresar, en
caso de quererlo as; el acuerdo de que si en un momento determinado quieren
modificar el pacto social y no haya voto unnime, se pueda hacer esta con el voto y
93
acuerdo de la mayora de los socios, a excepcin de las sociedades de
responsabilidad limitada, en donde se puede modificar la escritura constitutiva sin el
consentimiento unnime de los socios. Art. 47 Com.
3- Segn el artculo 50 del cdigo de comercio, los socios no pueden ceder sus
derechos, ni admitir nuevos socios sin el consentimiento de todos los dems; SIN
EMBARGO, en caso que se acuerde que pueden admitir nuevos socios y traspasar
derechos, solo con el consentimiento de la mayora; ESA CIRCUNSTANCIA DEBE
ESTABLECERSE EN LA ESCRITURA DE CONSTITUCIN
4- En la escritura constitutiva de las sociedades de personas debe establecerse que
para excluir a un socio por alguna de las infracciones contenidas en el artculo 51 del
cdigo de comercio; debe hacerse por lo menos con los dos tercios de los socios que
tienen derecho a voto, lo cual se debe manifestarse en la escritura de constitucin de
la sociedad mercantil.
5- En caso de pactarse que la disolucin puede hacerse simplemente con el
acuerdo de la mayora y no por voto unnime; entonces debe escribirse tal
circunstancia en la escritura de constitucin, pues la regla general segn la ley es
que la disolucin de una sociedad se hace por unanimidad segn lo establece el
artculo 59 Romano IV del cdigo de comercio.
Tambin en la escritura de constitucin debe expresarse en caso de ser as; que la
sociedad se podr disolver por la muerte de uno de los socios, ya que la regla
general es que por dicha causal la sociedad de personas no se disuelve. Art. 60
Com. As tambin el pacto de continuacin de la sociedad por los herederos de los
socios debe figurar en la escritura constitutiva.
La sociedad no puede disolverse simplemente por el retiro o exclusin de un socio,
sin embargo debe establecerse en la escritura de constitucin cuando se pacte que
en caso de darse dicha situacin, la sociedad pueda disolverse.
6- Segn el artculo 66 del cdigo de comercio en la escritura de constitucin de
sociedades de personas, los socios deben determinar si los conflictos que surjan
entre ellos en la interpretacin del contrato social o con motivo de los negocios
sociales, se resolvern por los tribunales comunes o por rbitros; y que en caso de
no disponerse nada al respecto, se entiende que los socios aceptan someter dichos
94
conflictos al fallo arbitral; pero para llevarlo al fallo arbitral se le es indispensable que
los socios hagan la designacin respectiva que deber tomarse por unanimidad entre
los socios dentro del plazo que el Juez de lo Mercantil le seale el cual no podr ser
menor de diez das ni mayor de treinta das; de no hacerlo as, es el Juez de lo
Mercantil es quien har la asignacin de los rbitros que obviamente ser otro Juez
de lo Mercantil. Claro es de establecer que en la asignacin que hagan los socios
deben de establecer a que rbitros se irn a someter, ya que, dejan abierta la
posibilidad que puedan ser rbitros de derecho (Juez de lo Mercantil) o rbitros
arbitradores (que vienen siendo personas particulares capaces de emitir resoluciones
de acuerdo a la exposicin de motivos y de su conciencia), todo de conformidad al
artculo 70 del Cdigo de Comercio.

Por otro lado, es menester expresar que con la Ley de Medicacin, Conciliacin y
Arbitraje vino a derogar artculos del Cdigo de Comercio pero no en la parte relativa
a la seccin E de Arbitraje de Cdigo de Comercio, regulados en los artculos del 66
al 72 del Cdigo de Comercio, por lo que es considerado que tales disposiciones
pueden ser aplicables a las Sociedades de Personas, ya que segn el principio
Constitucional establecido en el artculo 23 de la Constitucin es que da la pauta de
que en asuntos civiles y comerciales, se pueden determinar conflictos por
arbitramiento.

En caso de que no opten por la va judicial, los socios deben establecer tambin si
sern rbitros de derecho o rbitros arbitradores los que decidan las controversias y
hacer la respectiva designacin. Art. 67 Com.
Debe establecerse en la escritura, la forma del acuerdo para nombrar a los rbitros,
ya que por regla general segn la ley debe hacerse por voto unnime, sin embargo,
la misma ley dice que a menos que se establezca que puede hacerse por la mayora
de votos, es perfectamente vlido, siempre que se haga a nombre de la sociedad.

95
 3.9 REQUISITOS ESPECIALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA.

Este tipo de sociedad deber reunir los siguientes requisitos, a parte de los de los
necesarios e indispensable que establece el Art. 21 y 22, en relacin con el ART. 191
y siguientes del cdigo de comercio.

1- Esta sociedad debe constituirse siempre bajo denominacin social, el cual se

formara libremente sin ms limitacin que la de ser distinta de la de cualquier otra
sociedad existente, la cual llevara seguida la palabra sociedad annima o de su
abreviatura S.A., la omisin de este requisito acarrea responsabilidad ilimitada y
solidaria para los accionistas y los administradores, Art. 191 com.

2- El capital social no puede ser menor de cien mil colones y que debe estar
ntegramente suscrito, segn lo establecido en el Art. 192. Com.

3- Debe estar pagado a la hora de la constitucin, en dinero efectivo, cuando

menos, el veinticinco por ciento del valor de cada accin pagadera en numerario, es
decir en moneda de curso legal.

Cuando haya de efectuarse con bienes distintos de dinero, se requerir que se

satisfaga ntegramente el valor de cada accin, cuando el pago haya de efectuarse
en todo y en parte, es decir que parte en dinero y parte en bienes. No obstante la
sociedad deber tener pagada una cantidad igual a la cuarta parte del capital de
fundacin Art. 192. Com.

4- Debe aparecer en la escritura de constitucin la suscripcin de las acciones, con

indicacin del monto que se haya pagado del capital, romano I Art. 194 com.

5 Debe expresarse la manera y plazo en que se deber pagarse la parte insoluta

del capital suscrito. Romano II Art. 194.com.

96
6- El nmero, valor nominal y naturaleza de las acciones en que se divide el capital
social, romano III Art., 194 com.

7- La determinacin de los derechos, prerrogativas y limitaciones en materia de

acciones preferidas, romano IV Art.194 com.

8- Lo relativo a otros ttulos de participacin, si se pacta la existencia de ellos,

romano V Art. 194 com.

9- Los accionistas tienen facultades para suscribir cualquier aportacin

suplementaria o aumentos de capital, romano VI Art. 194 com.

10 La forma de cmo deben elegirse las personas que habrn de ejercer la

administracin y la auditoria, el tiempo que deban durar en sus funciones y la
manera de proveer las vacantes, romano VII Art. 194, en relacin con 255, 256, 258.
Com.

11- Si la sociedad annima se constituye por suscripcin pblica, los socios

fundadores presentaran a la oficina que ejerza la vigilancia del estado, es decir la
superintendencia de obligaciones mercantiles; un programa con el proyecto de
escritura social que rena los requisitos mencionados en el artculo 194 del cdigo de
comercio, con recepcin de los que, por la propia naturaleza de la fundacin
sucesiva, no pueden consignarse en el programa.

12- La junta general constitutiva debe hacerse constar en acta notarial y se iniciara
con la eleccin de un presidente y de un secretario para la sesin segn lo que
estipula el artculo 206 Com.

13- Debe pactarse en la escritura de constitucin si la administracin de la sociedad

estar a cargo de uno o ms directores, los cuales pueden ser accionistas o no.
97
Adems por regla general los directores son electos por junta general, salvo que en
el pacto social establezca que lo sern por juntas especiales representativas de las
distintas categoras de acciones, circunstancia que tambin debe expresarse en la
escritura, en caso de hacerse as.

14- En la escritura constitutiva, debe expresarse quienes sern los que van a usar
la firma o razn social y como la representacin judicial y extrajudicial de la
sociedad, de conformidad al artculo 260, 261 del cdigo de comercio.

15- En el pacto social tambin se deber expresar el nombramiento del auditor que
ser designado por junta general para que ejerza la vigilancia de la sociedad,
sealndole su respectiva remuneracin y el plazo determinado en el pacto social y
en su defecto por el que seala la junta general en el acto de nombramiento.

16- La cantidad que se destinara anualmente para formar la reserva legal es el siete
por ciento de las utilidades netas y el lmite legal del mnimo de dicha reserva legal
ser la quinta parte del capital social, de conformidad al Art. 295 del Cdigo de
Comercio con el artculo 123 del mismo cuerpo de Ley.

3.10 REQUISITOS ESPECIALES DE LAS SOCIEDADES EN

COMANDITA POR ACCIONES.

Este tipo de sociedad deber reunir los siguientes requisitos, a parte de los
necesarios e indispensable que establece el Art. 21 y 22, en relacin con el ART. 296
com.

1-) Debe constituirse bajo razn social, que se formara con los nombres de uno o
ms socios comanditados, seguidos de las palabras y compaa u otros

98
equivalentes; en la razn social se llevara las palabras en comandita o su
abreviatura S. en C. de conformidad Art. 297 Com.
Este tipo de sociedad se regir por las reglas relativas a la sociedad annimas en
todo lo que fuere aplicable .de conformidad al art.298. Com.

A esta clase de sociedades se le aplicaran, las reglas de la comanditaria simple en lo

relativo a los socios comanditados, y a las prohibicin y facultades de los
comanditarios, siempre que no se disponga lo contrario en este capitulo, en lo
concerniente a que el socio comanditado esta obligado a responder de forma
solidaria e ilimitada de las obligaciones sociales que se contraiga contra terceros y en
lo relativo de los socios comanditarios estos respondern de las obligaciones
sociales que contraiga la sociedad limitadamente frente a terceros, pero estos
ltimos en caso que contraren lo dispuesto por el articulo 96 com., respondern
solidaria e ilimitadamente, de conformidad al articulo 305 com.

2-) En la escritura social debe expresarse el rgimen que la sociedad va ha optar, es

decir que deben elegir entre el rgimen de capital fijo y de capital variable.

3.11 REQUISITOS ESPECIALES APLICABLES A TODAS LAS

SOCIEDADES DE CAPITAL.

En nuestro Cdigo de Comercio, se enmarcan otros requisitos especiales en relacin

con las Sociedades de Capital, aparte de los del artculo 22 del Cdigo de Comercio,
y los requisitos especiales de cada sociedad de capital, debiendo ser de aplicacin,
para con los futuros socios y de acuerdo a sus voluntades de la forma de como
constituirn la Sociedad de Capital.
En la escritura constitutiva, debe hacerse mencin como van hacer representados
los accionistas en Asambleas y quienes los van representar, ya que se tienen
algunas excepciones que establece el artculo 131 com.

99
En la escritura social debe estipularse, el caso en que los socios decidan que el
capital se divida en varias clases de acciones, es decir que cada una de ellas
concedan derechos especiales dependiendo de la clase de accin que se trate; ya
que por regla general el artculo 145 del cdigo de comercio establece que las
acciones confieren iguales derechos.

Debe expresarse el caso en donde los accionistas acuerden que en la sociedad no

habrn acciones con derecho preferente para suscribir las que se emitan en caso de
aumento de capital. Artculo 157. Com.

Cada accin da derecho a un voto en la junta generales, pero los socios pueden
establecer en la escritura de constitucin una clase de acciones denominada
acciones preferidas de voto limitado, las cuales solo votan en las juntas
extraordinarias, abriendo la posibilidad que se les fije un dividendo superior al de las
acciones ordinarias. Es necesario aclarar que ante la ausencia de las acciones
preferidas, todos tendrn iguales derechos.
Los dividendos de dicha sociedad deben pagarse en dinero efectivo de conformidad
al artculo, 166, com.

En la escritura social se permite que puedan estipular cantidad diferente a la que

establece la ley para tomar el acuerdo de aumento de capital, con la condicin que
debe ser mayor a las tres cuartas partes; es decir que no puede ser menor a lo que
la ley establece; circunstancia que en caso de ser as debe expresarse en la escritura
constitutiva. De conformidad al artculo 176, com.
En primer momento la ley exige que se tome en seccin extraordinaria y con el voto
favorable de las tres cuartas partes de las acciones; sin embargo a la vez faculta a
los socios para acuerden otra cosa.
En la escritura social puede pactarse, que el traspaso de las acciones nominativas
cuyo valor no est totalmente pagado, solamente se haga con autorizacin de la
administracin social, as como tambin que el capital social se divida y represente
100
por diversas clases de acciones, determinando, en su caso, los derechos y
obligaciones que cada clase atribuya a sus tenedores. De lo contrario habr una sola
clase de acciones. Artculo 158,159, com.

3.12 REQUERIMIENTOS QUE HACE EL NOTARIO A LOS

INTERESADOS AL MOMENTO DE CONFORMAR UNA SOCIEDAD
MERCANTIL.

El notario, siempre que se disponga a elaborar una escritura de constitucin de una

sociedad, cualquiera que sea su clase; debe cerciorarse primero de la capacidad de
los otorgantes, as como tambin, previo a iniciar el acto debe requerir de los mismos
una serie de documentos que son necesarios para comprobar se est cumpliendo
con las normas que exigen que los otorgantes estn solventes de toda deuda con el
fisco o la municipalidad y para determinar la identidad de los mismos por medio de
sus documentos de identidad, verificando que se encuentran plenamente legitimados
para el otorgamiento del acto y otros requisitos que a continuacin se detallan:

1. Copias del Documento nico de Identidad y NIT.

2. Solvencia Municipal de cada uno de los socios segn su domicilio. Art. 102
Cdigo Municipal. (Ver anexo 13).

3. Solvencia tributaria de cada una de los socios. Art. 218 y 220 cd. tributario.

4. Cheque Certificado.

5. Nombramiento de Junta, es decir el nombre de los socios que constituyen la

junta y que tendrn la responsabilidad de la sociedad.

6. Honorarios profesionales.

101
3.13 REQUISITOS PARA SOLICITAR EL SERVICIO INTEGRAL DE
FORMALIZACIN DE SOCIEDADES MERCANTILES EN EL
REGISTRO DE COMERCIO.

1. Presentar Testimonio de la Escritura de Constitucin de la sociedad.

2. Presentar Copia de la escritura reducida a un 74% centrada en papel oficio de

la Escritura de Constitucin.

3. Presentar Recibo de Derechos de Registro debidamente cancelado. (Ver

anexo 14).

4. Solicitud para Matricula de Empresa por primera vez.

5. Recibo de Derechos de Registro debidamente cancelado.

6. Balance inicial original certificado y auditado por contador publico autorizado.

7. Copia del balance reducida a un 74% centrado en papel oficio.

8. Recibo de Derechos de Registro debidamente cancelado.

3.14 REQUISITOS REQUERIDOS POR EL MINISTERIO DE

HACIENDA.

1. Formulario para solicitar NIT y NRC (F-210).

2. Formulario para solicitar correlativo de facturas (F-940).

3. Fotocopia de DUI y NIT del Representante Legal.

4. Autorizacin para realizar tramites firmada por el Representante Legal y

autenticada su firma por Notario y copia del DUI (o pasaporte en su caso) y
NIT de la persona autorizada.

102
 5. Fotocopia del NIT de 2 accionistas de la sociedad.

6. Recibo de pago por $0.23 por expedicin del NIT (puede cancelarse
nicamente en la ventanilla del Banco Cuscatln ubicada en el Registro de
Propiedad Raz e Hipotecas de San Salvador o en el Ministerio de Hacienda,
tres torres).

3.15 REQUISITOS REQUERIDOS POR EL INSTITUTO

SALVADOREO DEL SEGURO SOCIAL ISSS.
1. Formulario de Aviso Inscripcin de patrono.

2. Formulario de Registro de Firmas (si no se registran firmas podr presentarse

en blanco nicamente firmado por el patrono o representante legal).

3. Fotocopia de DUI y NIT del representante legal.

3.16 REQUISITOS REQUERIDOS POR EL MINISTERIO DE TRABAJO.

1. Formulario de inscripcin de Centros de Trabajo

2. Fotocopia de DUI y NIT del representante legal.

Los formularios debern ser presentados, debidamente firmados por la persona que
figura como Representante Legal de la sociedad que se est formalizando y
completos con la informacin requerida en los mismos, con excepcin de aquellos
campos que se refieran a:
-Asiento y fecha de inscripcin de la escritura de constitucin de la sociedad.
-Asiento y fecha de inscripcin de Credencial del Representante Legal de la
sociedad.
-Asiento y fecha de inscripcin del Balance Inicial de la sociedad.
-Nmero de NIT e IVA de la sociedad constituida.
-Sello de la sociedad.

103
 CAPTULO IV.
REQUISITO DE PUBLICIDAD PARA LA CONSTITUCIN DE
SOCIEDADES MERCANTILES.

4.0. CONCEPTO DE PUBLICIDAD.

En trminos generales debe entenderse por publicidad aquella clase de propagacin

o difusin de la calidad de algo que se da a conocer al pblico, Sin embargo en esta
monografa se pretende dar una definicin de publicidad, de acuerdo al objeto de
estudio de la presente, es decir que debe ir encaminada al mbito mercantil,
basndose en el objeto mismo del registro de comercio que radica en el hecho que
todos aquellos actos o contratos susceptibles de inscripcin surtan efectos contra
terceros, de donde se desprende lo que se conoce como publicidad registral.

Segn el Diccionario Jurdico de Manuel Ossorio44 dice que: la publicidad registral

tiene carcter pblico, es decir que significa, acceso y consulta, de los registros
oficiales. Es un principio que establece la realidad de las situaciones jurdicas
anotadas o asentadas en el Registro respectivo, en el sentido de que es verdad lo
anotado o inscrito en el. Esta situacin puede evidenciarse en nuestra ley mercantil
en el artculo 462 del Cdigo de Comercio.

En este sentido se puede deducir que la Publicidad Registral Mercantil es aquella

que sirve para poder encontrar todos los actos y contratos que celebren las
Sociedades Mercantiles, iniciando con su escritura de constitucin para que sean del
conocimiento no solo de los socios ni del mismo Registro de Comercio, sino que
tambin de terceras personas, entendiendo como tales a estas ltimas segn lo
expresa el ilustre Roberto Mantilla Molina45 diciendo que: tercera persona es aquella
que est en relaciones jurdicas con el comerciante, o que ha celebrado negocios
jurdicos con quien se ostenta como su representante.; o como lo expresa Joaqun

44
MANUEL OSSORIO, Ob. Cit. Pg. 821.
45
ROBERTO MANTILLA MOLINA, Derecho mercantil, 2005, Pgina 140.

104
Garrigues46 manifestando que: Tercera persona es toda aquella distinta de la
causante de la inscripcin; es decir, la persona a quien perjudica la inscripcin y a
quien favorece la no inscripcin; continua manifestando el mismo autor en la pgina
144 de la misma obra, que es en relacin a la publicidad del Registro, que como
consecuencia tenga carcter pblico, es decir que cualquiera puede obtener los
datos que en l aparezcan, sin que necesite justificar inters ni cubrir cuota alguna.
Tambin da derecho a obtener una certificacin de las inscripciones que en l
consten, y que el registrador ha de expedir a quien la solicite, con el nico requisito
de cubrir los derechos correspondientes.

Ahora bien, Para poder detallar una conceptualizacin sobre lo que se debe entender
por Publicidad Registral Mercantil, es necesario abordar lo que se conoce en nuestro
medio como Registro de Comercio, y as poder incoar en la conceptualizacin misma
que hace referencia a la publicidad; siendo estos indicios (Registro de Comercio), los
principios rectores de los cuales debe encaminarse la misma, encontrando su
fundamento jurdico principal en el Art. 2 de la constitucin que menciona que toda
persona tiene derecho a la vida, a la integridad fsica y moral, a la libertad, a la
seguridad, al trabajo, la propiedad y posesin, y a ser protegida en la conservacin y
defensa de los mismos, resaltando en este caso la seguridad jurdica y lo relativo a la
propiedad, ya que es el registro quien proporciona seguridad jurdica a los
particulares que contratan e inscriben sus documentos en el. Y por otro lado para los
socios de una sociedad, a parte que la ley les da una gama de derechos sobre la
persona jurdica que han creado, como por ejemplo los de consecucin y
patrimoniales, se ven protegidos respecto de sus aportaciones con el hecho de tener
inscrita la entidad . por todos estos motivos el ilustre Joaqun Garriguez, en su
concepto ms amplio, expresa que: el Registro Mercantil, es un instrumento de
publicidad cuya misin es facilitar al pblico ciertos datos importantes para el trfico
mercantil, cuya investigacin sera difcil o imposible sin la institucin del Registro
Mercantil, es pues, un instrumento de publicidad para la vida Mercantil, o como lo

46
JOAQUN GARRIQUEZ, Curso de Derecho Mercantil, Tomo III, Editorial TEMIS, Pgina 712, y pg. 697, Bogot Colombia, 1987.

105
expresa el ilustre Manuel Broseta Pont47 en donde el Registro Mercantil: es para la
adecuada obtencin de la publicidad que justifique su existencia, as como para la
adecuada tutela de los intereses que en aquella se encuentra.

En el Registro Mercantil, los sujetos, y los actos y contratos inscribibles a ellos

relativos, estn sometidos a un complejo rgimen jurdico, incluso como lo expresa
el ilustre Roberto Lara Velado48 que: La institucin del Registro de Comercio, tiene
especial importancia en publicidad mercantil, porque constituye una fuente de
informacin segura, a la cual el pblico puede acudir siempre que lo desee y
encontrar en l una copia de los documentos inscritos. Siendo as, que la publicidad
se puede deducir en dos aspectos muy importantes que son los siguientes.

PUBLICIDAD FORMAL: Que es por la cual se da constancia de los documentos

inscritos en el Registro de Comercio, surtiendo efectos contra terceros y pudindose
configurarse con dicha inscripcin el derecho de oponibilidad para un tercero
afectado; y
PUBLICIDAD MATERIAL, que consiste en las publicaciones que la misma ley ha
determinado, para que sean del conocimiento del pblico en general.
Siendo en esta ocasin de mayor inters para el objeto de estudio de la presente
monografa, solamente la publicidad formal, que en seguida se desarrolla.

En el Salvador, la publicidad mercantil la da el Registro de Comercio que dentro de la

historia aparece que fue creado en julio del ao de 1973, como uno de los ms
grandes logros en la historia del comercio y las sociedades. (Vase la pagina 28).

47
MANUEL BROSETA PONT. Ob. Cit. Pg. 165.
48
ROBERTO LARA VELADO, Ob. Cit. Pg. 145.

106
 4.1. PUBLICIDAD FORMAL Y LEGISLACIN APLICABLE A LAS
SOCIEDADES MERCANTILES.

Como se expres anteriormente la Publicidad Formal, es la que hace constatar la

inscripcin en el Registro de Comercio de todos los documentos mercantiles en los
que realizan los actos y contratos de las diferentes Sociedades Mercantiles; es decir,
que el Registro Mercantil es Pblico por el hecho de que toda persona interesada
puede consultar en l la titularidad de un derecho que le compete y se ha inscrito ,
catalogada por la ley del R. C. como una oficina administrativa en la cual dentro de
ella corresponde al registrador Mercantil el tratamiento profesional del contenido de
los asientos registrales, de modo que se haga efectiva su publicidad directa y se
garantice, al mismo tiempo, la imposibilidad de su manipulacin o televasiado.
Siendo en esencia y muy necesario para lo relativo a determinar segn el tema, los
requisitos de publicidad necesarios para la constitucin de sociedades mercantiles, el
hecho de concluir; que para tal objetivo, cuando se trate de constitucin de
sociedades por fundacin simultnea solo existe fundamentalmente un requisito, que
viene a ser LA INSCRIPCIN de los diferentes actos y contratos en el Registro de
Comercio, ya que lo dems viene por aadidura y por exigencia de la ley una vez se
ha constituido el ente jurdico, por ejemplo en la Sociedad de Responsabilidad
limitada que luego de la inscripcin se exige que se mande publicar en extracto la
escritura constitutiva segn el artculo 111 en relacin con el 486 del Com.
Hacindose unos en este caso tanto de la publicidad formal como de la publicidad
material.

Todo esto como ya se dijo, tratndose de constitucin de sociedades por

FUNDACIN SIMULTNEA segn el artculo 196 Com, que es la que ms se da en
nuestro medio, pero a la vez existe otra forma de constituir sociedades que es por
SUSCRIPCIN PBLICA, segn el artculo 197 Com. En donde la situacin puede
variar un poco, dado que para tales efectos es necesario llevar un procedimiento
previo de publicidad que lo da el artculo antes mencionado y el 198 Com. Dado que
para la constitucin es necesario previamente presentar un proyecto de la escritura

107
social a la oficina que ejerza la vigilancia del estado, es decir a la superintendencia
de obligaciones mercantiles, y luego esta oficina, una vez haya aprobado ese
proyecto, depositar un ejemplar del mismo en el registro de comercio para ofrecer al
pblico la suscripcin de acciones, configurando tal circunstancia un segundo
requisito de publicidad para la constitucin de sociedades mercantiles, dado que se
hace por medio del registro. Sin embargo, a pesar de no haber una gama de
requisitos de publicidad para tales efectos, se trata de desarrollar en este captulo las
partes ms importantes del asidero legal que contemplan los cuerpos legales de la
materia.

La palabra INSCRIPCIN, Segn el Diccionario Jurdico de Manuel Ossorio49, dice

que: Es tomar razn en algn Registro, de los documentos o las declaraciones que
han de asentarse en el segn las leyes, es una accin y efecto de inscribir o
inscribirse, y para el Cdigo Civil, en su artculo 681 la inscripcin es el asiento que
se hace en los libros del registro de los ttulos sujetos a este requisito, con el objeto
de que consten pblicamente los actos y contratos consignados en dichos ttulos.

La publicidad que se da por la inscripcin, se realizara mediante certificacin o por

medio de nota informativa de todos o algunos de los datos contenidos en los asientos
respectivos, siendo calificados bajo la responsabilidad de los registradores
mercantiles en el cumplimiento de las normas vigentes. Esto se puede evidenciar en
el artculo 461 del cdigo de comercio que establece que el registro de comercio es
pblico, comprende tanto los asientos que aparezcan, como las anotaciones
marginales que se hagan en los mismos. A la vez establece que el Registrador
expedir, a quien lo solicite, certificacin literal o en extracto de los asientos. En toda
certificacin, el Registrador har constar las anotaciones marginales que figuren en
la inscripcin, as mismo, el artculo 465 establece los documentos mercantiles que
son materias de registro, mencionando entre ellas, la escritura de constitucin,
modificacin, disolucin y liquidacin de sociedades, as como las ejecutorias de las

49
MANUEL OSSORIO, Ob. Cit. Pg. 522.

108
sentencias o las certificaciones de las mismas que reconozcan la disolucin o
liquidacin.

En la publicidad formal se destaca la proteccin de los derechos de los comerciantes

a tal grado que se debe considerar lo que los cuerpos de leyes, como por ejemplo el
Cdigo de Comercio y la Ley del Registro de Comercio es donde establecen y se
encuentran una variedad de disposiciones de las cuales se enmarcan para la
regulacin de las relaciones entre los comerciantes y terceras personas; es as como
podemos resaltar las disposiciones pertinentes a la rama de la publicidad.

De esta manera encontramos en nuestro ordenamiento jurdico y en cuerpos de

leyes especiales, como ya se dijo el Cdigo de Comercio en el artculo 461
expresando que el Registro de Comercio es Pblico, brindndole las respectivas
certificaciones a quienes lo soliciten o en extracto de los asientos, lo anterior en
relacin con el Art. 4 Ley de Registro de Comercio; as mismo, el artculo 463 del
Cdigo de Comercio expresa que en cuanto al contenido de las inscripciones se
refutar exacto para toda persona que haya contratado con las diferentes
Sociedades Mercantiles, salvo aquellas causas de inexactitudes que el mismo
registrador haga mencin y del conocimiento de los interesados, de igual manera se
determina en el artculo 3 Ley de Registro de comercio.

En el mismo cuerpo de Ley, se establece el objeto nico del Registro de Comercio

especficamente en el artculo 2 en su literal a) manifestando que se debe dar
publicidad formal a los actos o contratos mercantiles que segn la ley la requieren; a
lo que acarrea como consecuencia lgica el hecho de brindar una eficacia jurdica a
los ttulos inscritos contra terceros, a contrario censo lo establecido en el artculo 5 de
la Ley de Registro de Comercio en cuanto a que se refiere a que los ttulos sujetos a
inscripcin y no registrados, no producirn efectos contra terceras personas, lo cual
implicara que no podr originar derechos o situaciones jurdicas por medio del
registro; es por eso que se determina la eficacia jurdica como se expresa en el literal
c) del artculo 2 de la Ley de Registro de Comercio.
109
En el artculo 13 numeral 1 de la ley de registro de comercio establece que en el
Registro se inscribirn principalmente la matrcula de empresa y las de
establecimiento, esto con el propsito de saber donde se encuentran operando las
diferentes sociedades mercantiles, y por consiguiente en el Art., 25 del mismo texto
legal se pone de manifiesto que el correspondiente registro de comercio es quien
otorga y extingue la personalidad jurdica por la inscripcin de los documentos
necesarios para su funcionamiento como sociedad mercantil, dndole de esta
manera las correspondientes facultades y prohibiciones a sus administradores de
acuerdo a su pacto social.

En el numeral 3 del artculo 13 Ley de Registro de Comercio es importante por que

es en este articulo que se hace mencin de ciertos documentos inscribibles que
posteriormente sern objeto de publicacin como son las escrituras de constitucin,
modificacin, fusin, transformacin, disolucin y liquidacin de sociedades; los
estatutos de las sociedades annimas; las ejecutorias de las sentencias o las
certificaciones de las mismas, que declaren la nulidad u ordenen la disolucin de una
sociedad o que ordenen o aprueben la liquidacin de ella; y las certificaciones de los
puntos de acta, en los casos en que deban inscribirse.

En el numeral 4 de la misma disposicin se expresa que deben inscribirse los

poderes que los comerciantes otorguen y que contengan clusulas mercantiles; los
poderes judiciales que se utilicen para diligencias que deban seguirse ante el
Registro de Comercio; los documentos por los cuales se modifiquen, sustituyan o
revoquen los mencionados poderes o nombramientos; los nombramientos de
factores y agentes de comercio; las credenciales de los directores, gerentes,
liquidadores y en general, administradores de las sociedades. En el numeral 6
expresa sobre las escrituras de emisin de bonos, modificacin y cancelacin de las
mismas.
En el numeral 7 expresa sobre las escrituras en que se transfieran las empresas o
establecimientos mercantiles o naves inclusive y cualquier derecho real que se
110
constituya sobre ellos. En el numeral 8 expresa sobre los contratos de crditos a la
produccin y de la prenda sin desplazamiento. En el numeral 12 expresa sobre los
documentos constitutivos de las sociedades extranjeras y los registros de inversin
extranjera emitidos por el Ministerio de Economa. Ms que todo podemos observar
los actos o contratos que recaen sobre las sociedades mercantiles y que se
encuentran obligadas a registrar para hacer efectiva su respectiva publicidad y que
por ende surta efectos con terceros interesados.

De lo anterior podemos observar que .en el Cdigo de Comercio se encuentran una

serie de disposiciones en las cuales la misma ley ha determinado u ordena su
respectiva inscripcin para hacer efectiva su publicacin como por ejemplo en el
Artculo 24 del Cdigo de Comercio expresa que las escrituras de constitucin,
modificacin, disolucin y liquidacin de sociedades, lo mismo que las certificaciones
de las sentencias ejecutoriadas que contengan disolucin o liquidacin judiciales de
alguna sociedad, se inscribirn en el Registro de Comercio. Tambin tenemos el
artculo 64 del Cdigo de Comercio en el inciso final expresa que cuando se decrete
judicialmente una sociedad, el actor tiene derecho a hacerla publicar e inscribir en el
Registro de Comercio, de conformidad al articulo 486 del mismo texto legal.

En el artculo 111 del Cdigo de Comercio en la parte de la sociedad de

responsabilidad limitada expresa que la escrituras de constitucin debe inscribirse en
el Registro de Comercio y publicarse en extracto. Tambin contamos con el artculo
148 en donde se expresa que los ttulos definitivos (acciones) no deben emitirse
antes de la inscripcin de la sociedad en el Registro de Comercio. Tambin tenemos
el artculo 164 que expresa sobre la calidad de accionista, y la sociedad lo va a
considerar como accionista media vez se encuentre inscrito en el respectivo registro.
Tambin el artculo 176 donde se expresa que el acuerdo de aumento de capital
debe publicarse; esto con propsito de que pasados quince das a su publicacin, se
proceder a otorgar la escritura de aumento de capital social y su respectiva
inscripcin en el Registro de Comercio segn lo ha determinado el artculo 177. Por
otro lado el artculo 179 expresa que la escritura de aumento de capital solo podr
111
inscribirse hasta que los suscriptores hayan cancelado el veinticinco por ciento del
importe de las mismas o el tanto por ciento superior que los estatutos determinen. El
artculo 183 es otro ejemplo de inscripcin en el registro de comercio, al establecer
que la escritura de disminucin de capital social se inscribir en el Registro de
Comercio.

Entrando en detalle sobre la Sociedad Annima en el artculo 228 del Cdigo de

Comercio expresa sobre la convocatoria para la junta general de accionistas la cual
se deber publicar con quince das de anticipacin o el plazo que se determine en el
pacto social. En el artculo 258 se expresa en su inciso final sobre hacer la
distribucin la Junta Directiva, siempre que lo permita la escritura social y que el
acuerdo relativo se certifique y se inscriba en el Registro de Comercio; esto es
cuando la misma celebre sus sesiones en donde decidirn por mayora de votos.

Tambin el artculo 286 en su inciso tercero expresa que una vez aprobado el
Balance y el estado de prdidas y ganancias, certificados por el Auditor, el Balance
deber inscribirse en el Registro de Comercio para que surta efectos frente a
terceros. El artculo 324 en su inciso segundo expresa que la transformacin de
sociedades se inscribir en el Registro de Comercio y surtir efectos a partir de la
fecha de su inscripcin. Para el caso del artculo 332 que se refiere a la parte de los
liquidadores, en el romano VII expresa que es una obligacin de los mismos otorgar
la escritura de liquidacin y obtener su inscripcin en el Registro de Comercio. En el
artculo 359 referente a las sociedades extranjeras, expresa que media vez se hayan
satisfecho todos los requisitos de ley, se proceder, por parte del registrador, la
inscripcin de la Sociedad Extranjera, y en el artculo 360 se expresa que cuando
sufra aumento o disminucin de capital la sociedad o sucursal extranjera, se deber
inscribir en el Registro de Inversin Extranjera que lleva el Ministerio de Economa, y
posteriormente se debe inscribir en el Registro de Comercio.

En vista de todo lo anterior, como grupo de monografa se concluye que los

requisitos de publicidad que se llevan a cabo en el registro de comercio,
112
dependiendo de la forma en que se constituya la sociedad que se trate. Se sintetizan
en dos, pero que el principal es la inscripcin del acto o contrato, en el caso de
constitucin simultnea, y en un segundo lugar aparece la publicidad que hace el
registro para que el pblico llegue a suscribir acciones en el caso de constitucin de
sociedad por suscripcin pblica. Artculos 197 y 198 Com.

4.2. OBJETO DE LA PUBLICIDAD.

El principal objeto que podemos destacar es el poner a disposicin todos los actos y
contratos que en el se inscriben a el pblico en general para que surtan efectos
contra terceros, es decir, de acuerdo al artculo 2 de la L.R.C es dar eficacia jurdica
a los ttulos inscritos contra terceros, y proteger la buena fe de estos ltimos,
asegurndoles por medio de los datos que les suministren, la verdadera situacin de
los derechos que hayan de servir de base a los actos de comercio que ejecuten en el
desarrollo de la actividad mercantil. Tambin as lo expresa el ilustre Joaqun
Garriguez50 diciendo que: El objeto que son las personas de los comerciantes y los
hechos (actos jurdicos o no jurdicos) que tengan trascendencia jurdica para el
comercio.; en este sentido, el referido autor al hacer referencia a las personas de los
comerciantes, lo hace para poder diferenciarlos de los no comerciantes, porque ya
sabemos que no todas aquellas personas que ejercen actos de mercantilidad se
pueden considerar comerciantes, ya que deben de reunir ciertos requisitos para ser
considerados como tales; por otro lado tambin es importante identificar qu tipo de
sociedad es la que se encuentra operando ms que todo para poder verificar su
denominacin o razn social, atributos muy importantes de las Sociedades
Mercantiles para poder determinar sus responsabilidades ante terceras personas.

4.3. FINALIDAD DE LA PUBLICIDAD:

En principio se puede destacar este aspecto de suma importancia para propsitos de

definir o poder deducir responsabilidades para una determinada Sociedad Mercantil,

50
JOAQUN GARRIQUEZ, Ob. Cit. Pg. 697 y 701.

113
en este sentido, es importante aludir que la finalidad de la publicidad se dirige a velar
por los intereses mismos tanto de los socios como de terceras personas; como lo
expresa el ilustre Joaqun Garriguez que: La finalidad de la Publicidad es de dar
certidumbre a las relaciones de responsabilidad a la que el aludido autor denomina
como la finalidad inmediata. Por otro lado hace mencin de la finalidad mediata que
es aquella por la cual se da proteccin tanto al comerciante como a la tercera
persona.; por lo cual se deben tener muy en cuenta los hechos de significacin para
poder deducir la responsabilidad entre los cuales podemos mencionar por ejemplo: el
nombre y la razn social, porque la responsabilidad va unida al nombre; los
apoderamientos porque el representado responde de los actos del representante; el
aumento y la disminucin del capital social, porque el capital social es el objeto de
responsabilidad de la sociedad frente a los acreedores.

4.4. PRINCIPIOS DE LA PUBLICIDAD:

Es de suma importancia poder destacar los principios por los cuales la publicidad
mercantil debe de delinearse, ya que como parmetros fundamentales para poder
acatar a la misma publicidad defensora de los derechos acreditados tanto a los
socios como a las terceras personas.

De esta manera nos acogemos a los diversos juristas sobre la temtica a escudriar
y entre los cuales podemos comenzar mencionando a Manuel Broseta Pont51 donde
expresa los siguientes principios:

a) Principio de publicidad material, establece las consecuencias que frente a

terceros produce la inscripcin y publicacin de un acto o contrato que es susceptible
de inscripcin as como los efectos que surgen de la no inscripcin o publicacin de
un acto o contrato sujeto a inscripcin; a la vez este principio de subdivide en
principio material positivo, aquel en cuya virtud se presume iuris et de iure, que
todo lo inscrito y publicado es conocido por todos y a todos afecta en su beneficio o

51
MANUEL BROSETA PONT, Ob. Cit. Pg. 166.

114
perjuicio, aunque lo inscrito y publicado no fuera efectivamente conocido por ellos,
los cuales no podrn alegar su ignorancia; y el principio material negativo, en el
sentido de que frente a terceros no producirn efecto los hechos, actos o contratos
que, estando sujetos a inscripcin, no estuvieran efectivamente inscritos. A lo que
llamara el ilustre Joaqun Garriguez52 donde expresa: el principio de fides
publica, en el aspecto negativo de la publicidad, puesto que nadie necesita conocer
un hecho inscribible mientras no haya sido efectivamente inscrito.

b) Principio de legalidad de la publicidad, el cual significa que no debe tener

acceso al Registro ni ser en l inscrito ningn acto ni contrato que no respete las
prescripciones de la ley. En este aspecto juega un papel muy importante el
registrador del respectivo Registro ya que, debe calificar, bajo su responsabilidad la
legalidad del acto o negocio, de sus formas extrnsecas, la capacidad y legitimacin
de los otorgantes, examinando si han sido respetados los preceptos legales de
carcter imperativo. De lo contrario el registrador se ver en el deber de denegar la
inscripcin del acto o contrato celebrado entre los otorgantes.

4.5. PRINCIPIOS REGSTRALES APLICABLES A LAS ESCRITURAS

DE CONSTITUCIN DE SOCIEDADES MERCANTILES.

En el Centro Nacional de Registros se encuentra inmerso el Registro de

Comercio, as como el Registro de la Propiedad Raz e Hipotecas en el cual el
propsito de mencionarlo es para hacer nfasis que en l se rige por principios
regstrales de los cuales es necesario revisar para poder determinar la aplicabilidad
de los mismos en el Registro de Comercio al momento de realizar la respectiva
inscripcin de las escrituras de constitucin de las diferentes sociedades mercantiles,
as como de todos los actos y contratos que estas realicen con terceras personas. En
este sentido podemos expresar los siguientes principios regstrales:

52
JOAQUIN GARRIQUEZ. Ob. Cit. Pg. 715.

115
4.6.1) Principio de Rogacin: Es por medio del cual los interesados manifiestan su
peticin de forma tcita o expresa al registrador, el deseo de querer inscribir ciertos
documentos, es decir que es a travs de este principio registral que los interesados
expresan su peticin ante el registro para que se les inscriban sus documentos; ya
que la actuacin del registrador es rogada, pues aunque tenga conocimiento de que
en la realidad jurdica se ha producido un acto registrable, ste no podr actuar de
oficio, limitndose nicamente a las facultades que de la ley le otorga, como es
ordenar, suspender o denegar la inscripcin de los documentos de acuerdo a lo que
establece el artculo 3 de la Ley de Procedimientos Uniformes para la presentacin,
trmite y registro o depsito de instrumentos en los registros de la propiedad Raz e
Hipotecas, Social de Inmuebles, de Comercio y de Propiedad Intelectual,53

Es necesario mencionar a la vez que el registro de comercio para dar cumplimiento

al acto rogatorio por parte de los interesados, exige otros requisitos o trmites
administrativos relacionados con la obligacin de pago de los respectivos aranceles
registrales para que sea posible la inscripcin y publicidad de la Sociedad Mercantil
que se trate; todo esto basndonos en el artculo 66 de la Ley del Registro de
Comercio, donde se establece que el registro de documentos mercantiles causar en
concepto de pagos de derechos, de acuerdo a su valor; cinco colones por cada millar
o fraccin de millar, hasta un mximo de cien mil colones. A la vez en el artculo 4 del
Reglamento de la Ley de Registro de Comercio hace nfasis en cuanto al registro de
documentos como la constitucin, modificacin, disolucin de sociedades
mercantiles y otros actos y contratos relacionados con la materia que corresponde al
Departamento de Registro de Documentos Mercantiles; para lo cual se lleva un
proceso determinado, no obstante no se desarrolla en la presente monografa por no
ser parte esencial en nuestro objeto de estudio.

53
Ley de Procedimientos Uniformes para la Presentacin, Trmite, Registro o Depsito de Instrumentos en los Registros de la Propiedad Raz e Hipotecas, Social de
Inmuebles, de Comercio y Propiedad Intelectual.

116
4.6.2) Principio de Publicidad; en el se contempla que los ttulos sujetos a
inscripcin no perjudican a terceros sino mediante la inscripcin en el
correspondiente registro, es decir que es en este ente que los documentos sujetos a
inscripcin toman la publicidad, dando fe pblica registral de los asientos
consignados en el, y de esta manera garantizando la titularidad de quien los
inscribe.
4.6.3) Principio de Legalidad; entindase como aquellas formalidades intrnsecas y
extrnsecas necesarias que debe cumplir todo documento que esta siendo objeto de
inscripcin, es decir aquellos requisitos de forma y de fondo establecidos por la ley,
donde el registrador realiza una funcin calificadora de los requisitos contemplados
en el artculo 32 de la Ley de Notariado54 y al mismo tiempo con lo estipulado en los
artculos 10 y 15 de la Ley de Registro de Comercio.

En este sentido la funcin calificadora, es la que desempea el registrador, quien

acarrea por su propia responsabilidad los efectos o consecuencias de la inscripcin
de los documentos mercantiles, debiendo observar detenidamente todos los
requisitos de forma intrnsecos, es decir aquellos que tienen que ver con aspectos
internos o de la esencia de cada escritura de constitucin como por ejemplo la
capacidad y personera de los otorgantes, as como la validez de las obligaciones de
acuerdo al respectivo documento de los otorgantes; al mismo tiempo la ley exige
otros requisitos formales extrnsecos que deben de ser aplicados y observados por el
mismo registrador, siendo aquellos que se encuentran en otros cuerpos de leyes, es
decir que son ajenos en la regulacin en materia mercantil pero complementando los
requisitos generales e indispensables para la elaboracin de la escritura de
constitucin de una sociedad mercantil por ejemplo los ya antes relacionados en este
prrafo.

4.6.4) Principio de Legitimacin; este principio se manifiesta en el contenido de los

asientos en cuanto a la vigencia o extincin de los derechos, es decir que lo que el

54
LEY DE NOTARIADO.

117
registro expresa es la veracidad de sus contenidos, mientras no se demuestre lo
contrario en cuanto a la inexactitud o discordancia de la realidad. extrarregistral.

4.6.5) Principio de Prioridad; Este principio es al que se conoce como Principio de

Rango, que el que establece que todo acto o contrato registrable que ingresa primero
al registro, tiene preferencia a cualquier otro que ingrese con posterioridad, es decir
que tiene hincapi al aforismo quien es primero en tiempo es primero en derecho.
Por tanto cuando existan varios documentos presentados sobre un mismo inmueble,
se inscribir el primero que se halla presentado, lo cual se atender la hora y fecha
de presentacin.
Habiendo hecho una consideracin de los principios regstrales aplicables a los
diferentes actos y contratos de acuerdo a la ley que siendo o no objeto de inscripcin
en los diferentes registros, estos deben cumplir con ciertas formalidad, como lo es en
principio con la publicidad que el respectivo registro debe de dar, llamase publicidad
material o publicidad formal, de los cuales ya se desarroll el segundo, ya que ste
es el objeto de nuestro trabajo monogrfico.

118
 CAPTULO V.
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES.

5.0. CONCLUSIONES

Se concluye que con este trabajo se ha determinado los requisitos formales

generales y especiales que toda persona interesada en constituir una
sociedad de cualquier tipo, debe de cumplir para la formacin de la misma.

Que las sociedades Mercantiles no nacen a la vida jurdica simplemente por

la elaboracin de la Escritura de Constitucin, sino hasta el momento de la
respectiva inscripcin en el Registro de Comercio, requisito que le permite
constituirse en sujeto de derecho y la vuelve apta para contraer derechos y
obligaciones, y que sus efectos sean oponibles frente a terceros.

Que es menester comprender la gran importancia de la inscripcin en el

Registro de Comercio de los distintos tipos de sociedades con fines de
publicidades con el objeto de promover las seguridad jurdica respecto del
derecho de propiedad de los comerciantes sobre las mismas, y volverse
oponible contra terceros.

Que respecto a los requisitos de publicidad para la constitucin de Sociedades

Mercantiles, en esencia slo existen dos requisitos que se complementan.
Uno que ES LA INSCRIPCIN EN EL REGISTRO DE COMERCIO, cuando se
trate de constitucin simultnea de sociedades y el otro que es la invitacin a
la suscripcin de acciones que hace al pblico el Registro de Comercio
cuando se trate constitucin por suscripcin pblica Pero que al final siempre
terminan con la inscripcin, como paso esencial e indispensable para obtener
la personalidad jurdica, y funcionar normalmente.

119
 Que dentro los requisitos formales necesarios para constitucin de la sociedad
mercantil, se encuentran tanto requisitos formales generales aplicables a
todas las sociedades y requisitos formales especiales para cada sociedad en
particular regulados por el Cdigo de Comercio.

Que a parte de los requisitos formales y de publicidad existentes en la ley

mercantil, hay otros de carcter extrnsecos que necesariamente deben
observarse a la hora de constituir una sociedad, por ejemplo el Art. 32 Ley
Notariado y los Artculos 218 y 220 del C. Tributario y otros.

Que se ha determinado el origen y evolucin del Derecho Mercantil, sobre la

forma de regular la creacin y funcionamiento de lo que hoy se conoce como
las Sociedades Mercantiles.

Que los requisitos de publicidad formal se materializan con la inscripcin de

los respectivos documentos en el registro de comercio, ya que esta es la
entidad de acuerdo al ordenamiento jurdico facultado para dicha actividad.

120
 5.1. RECOMENDACIONES.

Se recomienda que en las Universidades del pas se promuevan

investigaciones que fortalezcan el desarrollo profesional de todos los que
como futuros abogados deben conocer, referente a los requisitos formales de
constitucin de Sociedades Mercantiles, realizando prcticas que permitan
conocer el proceso para la creacin de cada tipo de sociedad.

Se recomienda realizar campaas publicitarias o informativas de parte de

instituciones pblicas como el Registro de comercio, Cmara de Comercio e
Industria de El Salvador, Ministerio de Economa y O.N.Gs, que permita a los
comerciantes que deseen formar Sociedades, informarse sobre los requisitos
formales y de publicidad que deben cumplir para la constitucin de las
mismas.

Que la Biblioteca de la Universidad Francisco Gavidia obtenga Bibliografa que

contengan abundante informacin sobre requisitos para constituir Sociedades
Mercantiles.

Implementar una Maestra o un Doctorado en materia Mercantil y Civil que

permita a los graduados un grado acadmico superior, en donde se incluya la
temtica relativa a la constitucin de Sociedades Mercantiles

A las nuevas generaciones de estudiantes que ingresen a la universidad a

estudiar la carrera de Ciencias Jurdicas; se les recomienda poner todo el
inters y empeo personal en los estudios desde un inicio, para evitar
tropiezos en algunas materias que son tan importantes como el derecho
mercantil.

Se recomienda a la Universidad la implementacin de cursos libres, talleres

informativos o un Departamento de asesora especializado, en la promocin
de los requisitos para constituir las distintas Sociedades Mercantiles, dirigido
por la facultad de Ciencias jurdicas mediante alumnos aptos para realizar

121
 servicio social, que asesoren a los estudiantes de la Facultad de Economa y
dems personas interesadas.

Fomentar en el mbito Nacional otras formas de Asociacin que faciliten el

desarrollo econmico-empresarial diferente a las Sociedades Mercantiles,
como por ejemplo la promocin de asociaciones cooperativas.

122
 5.2. BIBLIOGRAFA.

Cdigo Civil de El Salvador.

Cdigo de Comercio de El Salvador.

Cdigo Municipal de El Salvador.

Cdigo Tributario de El Salvador

Diccionario En Carta 2007.

Elvia Argelia Quintana Adriana; Ciencia del Derecho Mercantil, teora doctrina
e instituciones, Editorial Porra, 2002.

Google: Bogs.elcomercio.com.pe

Ignacio Quevedo Coronado. Derecho Mercantil, Segunda Edicin. 2004.

Joaqun Garrigues; Curso de Derecho Mercantil, Tomo III, Editorial Temis,

Bogot Colombia, 1987.

Joaqun Rodrguez Rodrguez; Curso de Derecho Mercantil, Tomo I, segunda

edicin, Editorial Porra, S.A. 1952.

Ley de Notariado.

Manuel Broceta Pont, Manual de Derecho Mercantil, Editorial Tecnos, Novena

Edicion 1991.

Manuel Ossorio; Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales,

Editorial Heliasta S.R.L.

Mauricio Ernesto Velasco Zelaya; Manual de Derecho Societario, 1 edicin,

Editorial LIS. 2005.

123
 scar Vsquez del Mercado; Contratos Mercantiles, Editorial Porra, 2004.

Ral Anbal Etcheverry, Derecho Comercial y Econmico, Editorial ASTREA,

Buenos Aires, Argentina, 2001.

Ral Cervantes Ahumada; Derecho Mercantil, 1 curso, 2002.

Roberto Lara Velado; Introduccin al Estudio del Derecho Mercantil. Segunda

Edicin, 2001.

Roberto Montilla Molina; Derecho Mercantil, 2005.

Roberto Vidales; ndice de la legislacin salvadorea vigente, 1 edicin 1991.

Sergio Rodrguez Azuero; Contratos Bancarios, 5 Edicin, 2002.

124
VER ANEXOS EN TESIS
IMPRESA