La cuestin ambiental en el Cdigo Civil y Comercial

PUBLICADO EL 23 ABRIL, 2015 POR THOMSON REUTERS

Autor: Cafferatta, Nstor A.

Publicado en: RCyS2015-IV, 304
Cita Online: AR/DOC/556/2015
Sumario: I. De las fuentes. II. De la interpretacin. III. De la buena fe. IV. Del abuso del
derecho. V. Relacin con los derechos de incidencia colectiva. VI. Presupuestos
mnimos de proteccin ambiental. VII. Derecho ambiental en el Cdigo Civil y Comercial.
VIII. Responsabilidad civil por daos. IX. Concepto de dao. X. Inmisiones inmateriales.
XI. Consumo sustentable. XII. Adjudicacin del riesgo probatorio. XIII. Conclusiones

Abstract: El Cdigo Civil y Comercial constituye un enorme aporte para la defensa del ambiente.
Porque reconoce la doble funcin del derecho de daos: preventivo, y de reparacin, poniendo el
acento en la evitacin del dao, que para el derecho ambiental es un principio bsico de poltica, y
para casos de daos consumados, tendr prioridad absoluta la recomposicin.
(*)
Nos adelantamos en afirmar que el aporte que realiza este nuevo Cdigo Civil y Comercial a la
madurez del Derecho Ambiental, es enorme, porque en sntesis, introduce el derecho ambiental en
la vida del derecho privado, dndole un lugar preponderante en la resolucin de los casos o
conflictos que eventualmente se susciten a partir de la aplicacin de las normas de derecho comn.
Esto no significa desconocer el carcter autnomo de la especialidad, ni mucho menos, sino que
implica que nuestro viejo Derecho Comn Codificado (hoy renovado), reconoce el carcter
integrativo de la cuestin ambiental, en miras de establecer un orden adecuado de las conductas
en el mbito del derecho civil y comercial.

Hemos sostenido la singular naturaleza mixta o hbrida del derecho ambiental, como asimismo su
especial transversalidad u horizontalidad normativa, todo ello sin perjuicio que constituye una
disciplina con principios propios, reglas propias, tcnicas propias, y objetivos propios.

En este contexto, aplaudimos la decisin de incorporar los conceptos claves de derecho ambiental
en el seno del Cdigo. Ambiente, ecosistema, biodiversidad, paisaje, flora, fauna, presupuestos
mnimos, a partir del Cdigo Civil y Comercial 2014, figuran conforme los arts. 240 y 241, en la
normativa ms frondosa, y de mayor extensin regulatoria del Derecho Nacional.

1. De las fuentes
El Ttulo Preliminar, Captulo I Derecho del Cdigo Civil y Comercial, Art. 1 Fuentes y
aplicacin, establece que La interpretacin debe ser conforme con la Constitucin Nacional y los
tratados en los que la Repblica sea parte.

El Art. 1 del Cdigo Civil y Comercial implica un cambio profundo de la cultura jurdica, al
reconocer fuerza normativa a la Constitucin(1) (conforme lo los cnones del llamado Derecho
Privado Constitucional, que responde a ideas del Neoconstitucionalismo). La frmula incorporada
a la legislacin unificada de Derecho Privado, es de gran utilidad en la defensa del ambiente, en
tanto y en cuanto, el Derecho Ambiental tiene base constitucional conforme surge de los Arts. 41 y
43 de la CN, Reforma de 1994. Tambin la referencia a los tratados, es de notable importancia
para esta novsima disciplina, toda vez que el Derecho Internacional Ambiental (2), es uno de los
motores del desarrollo de la especialidad.
El neoconstitucionalismo seala el profesor Carlos Manuel Valdivia Rodrguez (3), es un nuevo
paradigma en el Derecho, que puede entenderse ya como una ideologa jurdica de finales del
Siglo XX, que entra al Siglo XXI, como una verdadera promesa para la Teora del Derecho, pero no
slo para la teora, sino para la accin prctica que est llamada a cumplir el Derecho en las
sociedades modernas. Es, sin duda la revolucin terica y prctica ms importante que vive el
derecho continental europeo, que est reelaborando su concepcin de Ley y de Derecho ().
Asimismo, sostiene que: Exigindose la efectivizacin de la Constitucin la superacin del
positivismo jurdico y del formalismo procesal, en pases de modernidad tarda, era urgente el
despertar del sueo dogmtico, para forjar el pensamiento crtico indispensable para avanzar el
estudio del derecho, aportando el neoconstitucionalismo una nueva metodologa jurdica, a partir
de las bases constitucionales trayendo nuevas ideas que permiten revisar posiciones tradicionales,
incapaces de transformar la realidad por la va jurdica.
Luis PRIETO SANCHIS (4) dice que el neologismo neoconstitucionalismo, tiene un carcter
gravemente ambiguo y extremadamente vago, sin embargo afirma que ms all de las distintas
manifestaciones o formas de entenderlo, presentan un sustrato comn, que es justamente el
modelo de Estado Constitucional de Derecho, principalmente en la versin que se desarrolla en
Europa a partir de la segunda guerra mundial y en algunos pases iberoamericanos durante la
ltima dcada del siglo pasado, aunque tampoco resulta extrao a la tradicin jurdica
norteamericana, como lo demuestra el ejemplo sobresaliente de DWORKIN, uno de los ms
acreditados neoconstitucionalistas que expresamente construye su teora a partir de la experiencia
estadounidense.
Veremos que segn este autor, Catedrtico de Filosofa de la Universidad de Castilla-La Mancha,
los rasgos singulares del Estado constitucional de Derecho, se inscriben en el marco jurdico-
poltico que hemos llamado constitucionalismo de los derechos y ahora pueden resumirse en los
siguientes aspectos:

1. a) El reconocimiento de la incuestionable fuerza normativa de la constitucin como norma

suprema () la constitucin no se concibe en absoluto como un ejercicio de retrica poltica o
como expresin de un catlogo de buenas intenciones, sino como una norma jurdica con la
misma vocacin conformadora que cualquier otra; mejor dicho, no con la misma, sino con una
fuerza superior e indiscutible, pues la constitucin ostenta la condicin de norma suprema.
2. b) La rematerializacin constitucional, esto es, la incorporacin al texto no slo de normas
formales, de competencia o procedimiento destinadas a regular el ejercicio de los poderes y la
relacin entre los mismo, sino tambin y sobre todo de normas sustantivas que pretenden
trazar lmites negativos y vnculos positivos a los que dichos poderes estn en condiciones de
decidir legtimamente. Para usar la terminologa de la Constitucin espaola, los valores
superiores, los principios y especialmente los derechos fundamentales representan la
plasmacin de esa extraordinaria densidad normativa que hace del Estado constitucional
contemporneo el contrapunto de lo que pudo ser el modelo KELSENIANO. Advirtase que
con ello se incorporan a la constitucin contenidos que proceden directamente de la moralidad
() la novedad es que ahora los destinatarios son tambin los poderes pblicos, cuya
conducta se expresa a su vez en forma de normas jurdicas cuya identificacin exige apelar a
conceptos morales.
3. c) La garanta judicial y la aplicacin directa de la constitucin, que no es ms que una
consecuencia de tomarse en serio la fuerza normativa suprema de la constitucin: si es una
norma, su exigibilidad puede hacerse valer ante los rganos especficamente encargados de
esa tarea, es decir, ante los jueces, que a su vez han de ostentar competencia para el control
sobre las dems normas del sistema.
4. d) La rigidez constitucional, que sirve para atar las manos de las generaciones del presente
a fin de impedir que amputen las suyas a las del futuro () Ferrajoli, por ejemplo, considera
que la rigidez es no ya una garanta constitucional, sino una caracterstica estructural o
esencial al propio concepto de constitucin.
Por lo expuesto, nuestra Ada KEMELMAJER de CARLUCCI, seala que es muy importante el
Ttulo Preliminar, que dispone que todas las normas deben ser interpretadas segn la Constitucin
Nacional y los tratados de derechos humanos; por lo tanto, ningn art. puede restringir derechos
humanos y constitucionales.

Tambin, concluye Prieto Sanchis, en la obra de referencia, que la teora de las fuentes del
positivismo fue rotundamente legalista y esta imagen parece hoy insostenible por la sencilla razn
de que, en el marco del constitucionalismo, la ley ha dejado de ser la fuente suprema del Derecho.
Es casi una obviedad pero si el positivismo acertaba al ser legalista, el neoconstitucionalismo
acierta al mostrarse precisamente constitucionalista.
Desde esta ptica, la clsica divisin entre Derecho Pblico y Derecho Privado entra en crisis.

Jorge MOSSET IRURRASPE (5) en una magnfica obra de su autora, caracteriza estas modernas
tendencias expresando que: Podemos agregar otras ideas bsicas, como la de drittwirkung, que
representa al decir de la doctrina alemana actual, uno de los descubrimientos ms interesantes de
los tiempos modernos, pues encierra la cuestin de la aplicacin o de los efectos de los derechos
fundamentales, de jerarqua constitucional, a las relaciones entre particulares. Y destaca que
conforme las nuevas teoras, el Derecho Pblico es asiento de los derechos fundamentales que se
irradia, al Derecho Privado, para ordenar las relaciones entre particulares..
Enfatiza (6), que el Derecho Civil se beneficia con la influencia del Derecho Constitucional, que se
resume bsicamente, en la idea del dilogo entre la Constitucin y los Tratados, por un lado, y el
Cdigo Civil, los microsistemas y las decisiones judiciales, por el otro, para compadecer los
principios y las reglas que vienen a disciplinar institutos como los contratos, la propiedad, la familia
o la reparacin de daos. Y se predica: el ocaso de la gran dicotoma. Las consecuencias son
visibles; el Derecho Civil se vuelve ms solidario y tico, ms respetuoso de la dignidad humana.
Estamos ante un nuevo paradigma. El dilogo ha sido fecundo y debe continuar.
El notable civilista, Jorge GAMARRA (7), apunta que el constitucionalismo y el
neoconstitucionalismo (que no es su desarrollo) advienen con las modernas Constituciones
(Estado Constitucional) y el giro copernicano acontece cuando la ley cede el paso a la
Constitucin, que haba sido relegada, circunstancia que crea la crisis del Cdigo. Nace un
derecho ms alto, dotado de fuerza vinculante, incluso para el legislador, cuya unidad radica en
un conjunto de principios y valores superiores (ZAGRESBELSKY). A diferencia del Estado
legalista, el constitucionalista aplica sus normas constitucionales a las relaciones creadas entre
particulares (horizontalidad) y a los litigios que susciten; la interpretacin supera el campo asignado
por el Ttulo Preliminar del Cdigo; ahora se realiza tambin desde la Constitucin, cuyas
disposiciones abandonan el carcter meramente programtico que ostentaban y dejan de ser
recomendaciones u orientaciones dirigidas exclusivamente al legislador.
Siguiendo las enseanzas de este gran jurista, sealamos que el gran cambio es la intervencin
de las normas constitucionales en las relaciones entre particulares, y la necesidad que nos plantea
a nosotros, los civilistas, de calibrar las consecuencias que proyecta la presencia de este
inesperado visitante, cuando era completamente ajeno, porque slo se reconocan relaciones
verticales entre la Constitucin y los ciudadanos.

Ricardo GUASTINI (8) dice que, segn el neoconstitucionalismo, el orden jurdico resulta
totalmente impregnado por las normas constitucionales, puesto que se trata de ordenamiento
jurdico constitucionalizado, por una Carta extremadamente penetrante, invasora, desbordante, que
viene a ocupar todo el espacio de la vida social y poltica, condicionando legislacin, doctrina y
jurisprudencia y es por ello que tambin disciplina las relaciones entre particulares.
Ms tcnicamente, esto suele llamarse el efecto impregnacin o irradiacin: los valores, principios
y derechos fundamentales desbordan el marco constitucional e inundan, invaden o saturan el
sistema jurdico en su conjunto, de manera que en puridad desaparecen las rgidas fronteras entre
cuestiones constitucionales y cuestiones legales; ley y constitucin comparten el mismo campo de
juego y es preciso abandonar una concepcin topogrfica que idealmente divida el mundo jurdico
en dos esferas escindidas, la esfera de lo que el legislador poda decidir librrimamente y la esfera
de lo que no poda decidir en absoluto (PRIETO SANCHIS).
De regreso a las enseanzas del Profesor Emrito de la Facultad de Derecho de la Universidad de
la Repblica Oriental del Uruguay, Jorge GAMARRA, expresa que: Nadie puede discutir que las
normas constitucionales son autnticas normas jurdicas, y es muy destacable tambin que
incorporen al derecho positivo un catlogo de derechos fundamentales. Sea cual fuere la variante
elegida, la tutela de los derechos fundamentales es el rasgo que caracteriza al
neoconstitucionalismo.

Por lo que concluye afirmando que, con el neoconstitucionalismo la aplicacin del derecho adopta
la forma de una jurisprudencia de principios, pero a priori aparecen como vagos e indefinidos, y no
pueden ser utilizados en la operacin lgica de subsuncin ni su significado determinarse en los
casos concretos (ZABREBELSKY). No hay dudas que los magistrados encargados de resolver
mediante el llamado derecho dctil (flexible), tendrn que acudir a la ponderacin, esto es, el
balance de los intereses en juego.

Por ltimo seala el papel de la justicia: Por consiguiente, otro de los aspectos que caracterizan al
neoconstitucionalismo, es la presencia de jueces con amplio margen de poder, teniendo
particularmente en cuenta las exigencias de justicia que cada conlleva.

Una variante de esta escuela, el Derecho Privado Constitucional, de cuo doctrinario alemn,
introducida por Hans PETER IPSEN, en la dcada del sesenta del siglo XX, predica la
constitucionalizacin del derecho privado, siendo difundido y ampliamente conocido como eficacia
frente a terceros de los derechos fundamentales (Drittiwirkung der Grundrechte), validez de los
derechos fundamentales en el derecho privado (Geltung der Gundrechte im Privatrecht), eficacia
de los derechos fundamentales en las relaciones privadas (im Privatrechtsverhltniss), en el trfico
jurdico privado o derecho privado (privatrechtliche Verkehr) o, tambin, en las relaciones jurdicas
entre sujetos de derecho privado (in den Beziehungen der Privatrechtssubjekte untereinander). (9)
La discusin sobre la eficacia de los derechos fundamentales en las relaciones privadas ha corrido
distinta suerte en los continentes. (10)
Desde Italia y Alemania, la idea de la constitucionalizacin del derecho privado se ha extendido en
toda Europa con mayor o menor fuerza. La mayora de los tribunales constitucionales del Viejo
Continente, han desarrollado una slida doctrina en esta materia. Tambin hay un proceso
anlogo en el common law anglosajn de los Estados Unidos, por obra de la labor de control
constitucional de los estatutos de los Estados que realiza la Corte Suprema.

En Latinoamrica, se destaca la jurisprudencia de la Corte Constitucional de Colombia. Sin

embargo, no resulta desventurado afirmar que la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha
construido una teora muy rica, sobre la vigencia de los derechos fundamentales en las relaciones
entre particulares en el mbito de la Regin de Latinoamrica y el Caribe.

Se distingue tres etapas en la evolucin de la doctrina judicial de la CIDH, que pasa por el caso
Velzquez Rodrguez c. Honduras, de 1987, Blake c. Guatemala, 1998, voto del prestigioso
Juez A. Cancado Trindade, y finalmente, el reconocimiento de la eficacia directa de los derechos
fundamentales de la Convencin Americana, mediante la Opinin Consultiva 18/03.
Todo indica que la aplicacin de la Constitucin a las relaciones del derecho privado es algo que
hoy por hoy no puede discutirse.

Cmo opera la constitucionalizacin del Derecho Privado?

En general, ensea el profesor Hernn CORRAL TALCIANI (11), por dos medios: 1) Por va
reformadora, 2) Por va hermenutica o de aplicacin indirecta. En esta ltima versin, es posible
incluir la aplicacin del criterio de interpretacin llamado conforme a la Constitucin y que
consiste en privilegiar como lectura de un texto legal aquella en que se aprecie mejor su
compatibilidad con los valores y normas constitucionales. Igualmente se aplica esta va, cuando el
intrprete se encuentra con clusulas generales o abiertas en la descripcin de los supuestos de
hecho de la norma. Son los llamados conceptos jurdicos indeterminados, como orden pblico, la
moral, buena fe, etctera. Todas ellas pueden concretarse o llenarse de contenido haciendo uso de
los preceptos constitucionales.
Una posicin ms radical predica que el derecho civil pasa a ser comprendido en todas sus normas
o instituciones como un conjunto de pautas, criterios, y preceptos que asumen como propios los
valores y principios constitucionales. En esta postura se dice que no basta con enmarcar las
instituciones civiles en la Constitucin ni tampoco una simple relectura de las mismas bajo el
prisma de la Constitucin (una relectura en clave constitucional como lo hace ver en Italia, Pietro
PIERLINGIERI), sino que es preciso que las normas civiles sean instrumentos de actuacin de los
principios constitucionales.

Es sobradamente conocida, segn la terminologa alemana, DRITTWIRKUNG DER

GUNDRECHTE o si se prefiere, eficacia horizontal de los derechos fundamentales. Ada
KEMELMAJER DE CARLUCCI (12), explica que los alemanes llaman drittwirkung, al objeto
horizontal o entre particulares de las garantas constitucionales.
Tiene entonces, sentido excluir toda referencia a normas administrativas, o de inters pblico, en
la normativa privada, cuando el derecho es uno slo, y existe la necesidad de regular con plenitud
las relaciones entre particulares?

En 1970, Hctor FIX-ZAMUDIO, en la Revista Jurdica Veracruzana, public un art. bajo el ttulo de
Algunos aspectos de la proteccin de los derecho humanos en las relaciones entre particulares en
Mxico y Latinoamrica, y como en otras cuestiones, fue uno de los primeros juristas
latinoamericanos en plantear la posible vigencia de los derechos fundamentales entre particulares.

El neoconstitucionalismo (13), segn explica Miguel CARBONELL (14) miembro del Instituto de
Investigaciones Jurdicas de la UNAM, es un trmino o concepto que explica un fenmeno
relativamente actual en el Estado constitucional contemporneo, que cuenta con ms seguidores
sobre todo en el mbito de la cultura italiana y espaola, as como en diversos pases de Amrica
Latina, particularmente en los grandes focos culturales de Argentina, Brasil y Mxico.
Este ltimo autor, seala que la nocin tiene distintos niveles de anlisis que conviene considerar:

1) textos constitucionales, toda vez que surge en textos constitucionales despus de la 2 Guerra
Mundial, sobre todo a partir de los aos setenta del Siglo XX. Se trata de constituciones que no se
limitan a establecer competencias o a separar a los poderes pblicos, sino que contienen altos
niveles de normas materiales o sustantivas que condicionan la actuacin del Estado por medio de
la ordenacin de ciertos fines y objetivos. Ejemplo, Constituciones de Espaa 1978, del Brasil, de
1988, y de Colombia, 1991.

2) Prcticas jurisprudenciales. En parte como consecuencia de la entrada en vigor de este modelo

sustantivo de textos constitucionales, la prctica jurisprudencia de muchos tribunales y Cortes
Constitucionales, tambin han cambiado en forma relevante. Los jueces constitucionales han
tenido que aprender a realizar su funcin bajo parmetros interpretativos nuevos, a partir de los
cuales el razonamiento judicial se hace ms complejo. Entran en juego las tcnicas interpretativas
propias de los principios constitucionales, la ponderacin, la proporcionalidad, la razonabilidad, la
maximizacin de los efectos normativos de los derechos fundamentales, el efecto irradiacin, la
proyeccin horizontal de los derechos (a travs de la drittwirkung), el principio pro homine, etctera.

Adems los jueces se las tienen que ver con la dificultad de trabajar con valores que estn
constitucionalizados y que requiere una tarea hermenutica que sea capaza de aplicarlos a los
casos concretos en forma justificada y razonable.

3) Desarrollos tericos. La ciencia jurdica, dice Luigi FERRAJOLI, no tiene una funcin meramente
contemplativa de su objeto de estudio, sino que contribuye de manera decisiva, a crearlo, y en ese
sentido, se constituye como una especie de meta-garanta del ordenamiento jurdico en su
conjunto, en relacin con las garantas jurdicas eventualmente inoperantes. Se explica de esta
forma, la trascendencia de la labor doctrinaria. As, es de enorme influencia la teora de los
principios y la tcnica de ponderacin de Robert ALEXY, los textos de Luigi FERRAJOLI, del
magistrado de la Corte italiana, Gustavo ZAGREBELSKY, Ronald DWORKIN, Luis PRIETO
SANCHIS, Carlos NINO.

La novedad en el conjunto de estos tres eslabones del neoconstitucionalismo, tiene una expresin
clara en el nuevo Cdigo Civil y Comercial.

Ricardo LORENZETTI (15) seala que la proposicin metodolgica central, es que el Cdigo
defina los grandes paradigmas del derecho privado a travs de principios que van estructurando el
resto del ordenamiento; para ello, se ha pensado en el ciudadano y por eso los paradigmas y
principios que responden a las prcticas sociales y culturales vigentes.
Aunque en el Cdigo Civil y Comercial estn los institutos que regulan la vida de las relaciones
civiles entre particulares y de los negocios comerciales, con buen criterio, en el cdigo unificado
recientemente sancionado, no se avanza sobre microsistemas o especialidades que complementan
la materia. Se fija entonces, los mandatos de optimizacin(16), los paradigmas o modelos previos
a la comprensin de la problemtica (17), principios estructurales de la materia (18), que orientan la
bsqueda con una inteligencia comn, de soluciones adecuadas, estableciendo criterios o
directrices de funcionamiento.
Este Cdigo no slo unifica la materia Civil y Comercial (Derecho Privado) sino que tambin
establece una comunidad de principios entre la Constitucin, el derecho pblico y el derecho
privado, ampliamente reclamada por la mayora de la doctrina jurdica argentina. Esta decisin se
ve claramente en casi todos los campos: en la proteccin de la persona humana a travs de los
derechos fundamentales, en los derechos de incidencia colectiva, de los consumidores, de los
bienes ambientales y muchos aspectos. Puede afirmarse que existe una reconstruccin de la
coherencia del sistema de derechos humanos con el derecho privado. A fin de aportar reglas que
regulen el sistema de fuentes, se incorpora un art. relacionado con las normas de interpretacin.

Tambin manifiesta que: La mayora de los cdigos existentes se basan en una divisin tajante
entre el derecho pblico y privado. El nuevo cdigo, en cambio, toma muy encuentra los tratados
en general, en particular los de derechos humanos, y los derechos reconocidos en todo el bloque
de constitucionalidad. En este aspecto innova profundamente al receptar la Constitucionalizacin
del derecho privado. Tiempo atrs, sostena que el efecto horizontal de los derechos
fundamentales es una realidad en numerosos ordenamientos que plantea la necesidad de un
contrato ajustado a los parmetros constitucionales.

El problema puede plantearse de este modo dice Miguel Federico DE LORENZO (19), en un
meduloso estudio sobre la cuestin contratos, derechos fundamentales y dignidad de la persona
humana, los derechos fundamentales son aplicables en las relaciones entre particulares? Ms en
concreto, el respeto de los derechos constitucionalmente reconocidos funciona como un lmite a
la autonoma privada?.
Adems, seala que la idea de que los derechos fundamentales resultan slo oponibles al Estado,
es una teora prcticamente abandonada tanto en la doctrina como en la jurisprudencia
comparada. Cada vez ms, en efecto, se afianza la postura segn la cual las normas
constitucionales que reconocen derechos fundamentales tienen tambin eficacia en el dominio de
las relaciones entre particulares. Se puede discutir a lo sumo, de qu modo o en qu medida se
concretiza esa eficacia de los derechos fundamentales en las relaciones entre particulares, pero de
tomar en serio el carcter normativo de la Constitucin, no se puede negar, sic et simpliciter, una
eficacia de aquellos en este mbito.

En otro aspecto, vale recordar al respecto, las enseanzas docentes de Augusto M. MORELLO,
quien deca que en esta poca, en los albores del Siglo XXI, la vida privada se tie de pblica.
(20) O dicho de otra forma, hay una extensin de los intereses pblicos sobre lo privado. Se
experimenta como una gran aproximacin de lo privado a lo pblico (VALLEFN). (21)
MOSSET ITURRASPE, analiza este fenmeno, expresando que El Derecho Privado se publiciza
cuando busca la igualdad material, como complemento de la igualdad formal; la libertad en
concreto al lado de la libertad en abstracto. Y decimos que se publiciza porque toma del Derecho
Pblico esas inquietudes y las hace suyas.

Desde la especialidad, se recuerda que el Derecho Ambiental, est compuesto por derechos de
incidencia colectiva, referidos al bien colectivo ambiente (macro bien) o alguno de sus
componentes (micro bienes), como dijo la Corte, en la causa Mendoza, Silvia Beatriz y otros,
Halabi, Pedro, entre otros casos emblemticos.

Que esta tipologa de derechos, encaja en las pautas proporcionadas por la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin en el caso Halabi, Ernesto c. Poder Ejecutivo Nacional ley 25.873 dec.
1563/2004 s/ amparo ley 16.986 (24/02/2009. Fallos: 332:111), PADEC c. Swiss Medical S.A
(21/08/2013. P.361.XLIII), Consumidores Financieros Asociacin Civil para su defensa c. La
Meridional Compaa Argentina de Seguros S.A s/ ordinario (24/06/2014. C. 519.XLVIII.),
Consumidores Financieros Asociacin Civil para su defensa c. Banco Ita Buen Ayre Argentina SA
s/ ordinario (24/06/2014. C. 1074. XLVI) y Municipalidad de Berazategui c. Cablevisin S.A s/
amparo, fallo del 23/09/2014.

Estos intereses plurales, homogneos o supraindividuales, son desde el punto de vista subjetivo,
difusos en la titularidad, compartidos de manera fungible, impersonal, o indiferenciado por grupos
sociales, sectores, clases, categoras, la sociedad, colectividad o la comunidad en su conjunto, y
recaen en general, o tienen por objeto, bienes colectivos o bienes no distributivos (R. ALEXY) o
bienes comunes (ambiente, y cada uno de los elementos que forman parte del mismo), por
naturaleza o esencia indivisibles (no susceptibles de divisin), o valores colectivos (vinculados con
el patrimonio histrico cultural, nuestras tradiciones orales, etctera).

Se trata entonces desde el derecho, por una situacin de desorganizacin inicial, por
encontrarse estos intereses desparramados, o debilidad estructural fctica de origen, por incidir en
una pluralidad de sujetos, indeterminados o de difcil determinacin, de contar con mecanismos
reforzados o diferenciados de defensa o tutela del ambiente, que igualen desiguales (el
administrado, el vecino, afectado, con los centros de poder econmico), por lo que sus normas
presentan caractersticas tuitivas o protectorias (un plus de proteccin) de los ms dbiles o
vulnerables en la relacin.

Por ello, el derecho ambiental expresa como ningn otro derecho, la necesidad imperiosa de
conjugar la defensa de lo social, el ideal de la comunidad o colectividad, que integra el
entorno, ambiente o espacio vital (ecocentrismo), con la inviolabilidad de la persona, el ser
humano como figura basilar (antropocentrismo), con el objetivo de lograr el desarrollo
sustentable, en una visin compleja de justicia intra e intergeneracional.

A la par, que transversal u horizontal (interdisciplinario), el derecho ambiental es un nuevo

derecho, autnomo, de matriz propia, transparente, democrtica, participativa, que conduce a la
vuelta del gora, en el que la informacin pblica, opinin pblica, asamblea pblica, participacin
social o consulta popular, como instrumentos de poltica y gestin ambiental (art. 8 ley 25.675)
adquieren en estas horas, caractersticas extraordinarias, lo que hace que se produzca, un
fenmeno que Augusto MORELLO denominara, de soberana compartida(22), del gobierno con la
colectividad.
El ciudadano, el vecino, el hombre de la calle o del pueblo, los medios y el mercado, incide con
fuerza propia, de manera influyente, en las estructuras polticas de la administracin pblica, no
slo a travs de su voto o sufragio electoral (derechos polticos), sino tambin en el ejercicio activo
de sus derechos civiles, econmicos, sociales y culturales, despareciendo poco a poco los lmites
(y diferencias) entre el Derecho Privado y el Derecho Pblico.

En este contexto, es frecuente ver conflictos o litigios sociales de base privada (civil o comercial) e
inters pblico.
Por lo dems, transitamos la Sociedad del Riesgo(23), Era Tecnolgica (24) o la centuria del
conocimiento, la Informacin directa e inteligente sitiada por los riesgos(25), la Era de la
Globalizacin o integracin, de la Biotecnologa, y la Nanotecnologa (26), del Desarrollo Nuclear, y
tantos otros adelantos cientficos, que constituyen por un lado, progresos para la humanidad pero
al mismo tiempo implican nuevos riesgos o amenazas, mega peligros incontrolables (27), que
ponen en jaque la vida misma.
Frente a esta guisa de situaciones emergentes, que requieren respuestas pragmticas, urgentes y
efectivas del Estado (y del Derecho como ciencia del orden de la conducta social) surgen los
llamados derechos de incidencia colectiva o intereses difusos (entre los cuales se inscribe el
derecho ambiental, derecho del consumidor y del usuario, derecho contra la discriminacin social,
derecho a la libre competencia, y dems derechos de pertenencia comunitaria), que por naturaleza
son mixtos.

Que tienen cuerpo privado y alma pblica(28) al decir de la doctrina espaola, o son hbridos o
mixtos, heterclitos (29) o desarreglados, en esa lnea, el derecho ambiental, ensea Ricardo L.
LORENZETTI, exhibe caracteres herticos, mutantes o descodificantes(30) fuera de los
casilleros clsicos del derecho, porque rebasan derechos subjetivos clsicos (portadores de
derechos civiles o comerciales), o los derechos individuales referidos a bienes individuales, y se
refieren por el contrario, a bienes colectivos, o a intereses individuales homogneos.
Por lo que reiteramos, no es extrao que veamos situaciones que en su origen son de derecho
privado (de derechos individuales, ms o menos discretas, que vinculan a dos o ms personas, y
de base pecuniaria), pero que resultan transformadas por invasin (MOSSET ITURRASPE) (31) o
portar derechos de incidencia colectiva, que requieren del operador jurdico, la aplicacin de
principios, reglas, tcnicas, y objetivos propios, iguales pero diferentes(32) que las clsicas, que
lo obligan a adaptarse, reformular, modificar, cambiar, institutos que devienen intiles, o
inadecuados para problemticas de esta clase.
Frente a las cuales hasta el presente, tan slo se contaba con leyes especiales, microsistemas
jurdicos como la Ley 25.675 General del Ambiente (33), que disponen de instrumental moderno en
la materia, pero que no tienen correlato con las normas contenidas en la legislacin codificada
decimonnica.
No cabe dudas que las normas de derecho comn privado que contienen principalmente, en
materia de responsabilidad por dao ambiental la ley marco ambiental 25.675 o la ley de
residuos industriales 25.612, constituye en relacin al actual rgimen del Cdigo de Vlez (y del
Cdigo de Comercio), de especies de archipilagos, de una suerte de islas distantes en un
sistema que por el alto grado de dispersin que exhibe, tiene caractersticas balcnicas, como
parte de atomizacin (derivada de la descodificacin, del big bang) del Derecho Privado de las
ltimas dos dcadas, que en poco o en nada presenta un correlato con el rgimen del viejo Cdigo
de 1871.

Se destaca que uno de los grandes mritos de este Cdigo Civil y Comercial, es la puesta al da de
la legislacin civil y comercial, en nuestro pas, lo que implica no slo una rica actualizacin de
materias obsoletas, sino tambin el adoptar los criterios ms modernos y progresistas de la tcnica
legislativa del derecho, por lo que es satisfactorio ver que se incluye en el mismo, principios y
valores jurdicos (de derecho privado, y se integran de derecho pblico).
1. De la interpretacin
El Art. 2 Interpretacin, que La ley debe ser interpretados teniendo en cuenta sus palabras, sus
finalidades, las leyes anlogas, las disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos
humanos, los principios y los valores jurdicos, de modo coherente con todo el ordenamiento.

Otro aspecto que se levanta como una contribucin para la tutela adecuada del ambiente es el
impecable rgimen hermenutico jurdico del Art. 2 del texto del Cdigo Civil y Comercial, que
relaciona ineludiblemente, la norma codificada con la Constitucin, Tratados internacionales, leyes,
jurisprudencia, y los usos.

Introduce de manera expresa, la necesidad que el operador jurdico, dentro de un anlisis completo
(de modo coherente) de todo el ordenamiento, tenga en cuenta las disposiciones que surgen de
los tratados sobre derechos humanos el derecho ambiental, es un derecho humano o
fundamental del hombre, los principios y los valores jurdicos el derecho ambiental tiene
principios propios, consagrados en los arts. 4 y 5 de la Ley 25.675 General del Ambiente y
presenta como anclaje de determinacin los bienes y valores colectivos.

De lo expuesto surge que el dilogo de fuentes que se impone al operador jurdico (en especial,
al juez) es una de las caractersticas salientes del Ttulo Preliminar.

Ricardo LORENZETTI (34) explica que En el Cdigo derogado, los principios tenan un carcter
preferentemente supletorio; ahora tienen, adems, una funcin de integracin y control axiolgico.
Los principios son normas abiertas, indeterminadas, que obligan a cumplir un mandato en la mayor
medida posible y compatible con otros principios competitivos; por eso se dice que son mandatos
de optimizacin; en su aplicacin se busca el nivel ptimo mediante un juicio de ponderacin.
Ponderar es establecer comparaciones, establecer el peso de cada uno y aplicar el mayor en el
caso concreto.
Es conocida la importancia de base que tiene para la materia, los principios de Derecho Ambiental.
(35) La especialidad es un derecho in fieri o en formacin, que presenta por su lozana o juventud,
cierto grado de inmadurez o lagunas legales, que deben ser llenadas con principios de derecho,
entre los cuales se destacan conforme el Art. 4 de la Ley 25.675 General del Ambiente, los
principios preventivo (nfasis preventivo), precautorio, de sustentabilidad, de equidad
intergeneracional, y de responsabilidad.
Por lo dems, tngase presente que el Derecho Ambiental no es un derecho neutral, (36) (y
contiene una obligacin de resultado). En ese sentido, se recuerda que el paradigma ambiental,
siguiendo las claras enseanzas de Ricardo LORENZETTI, es Valorista, es decir, establece una
orientacin a la razn tcnica. La existencia de un valor permite sealar una finalidad a la accin.
El ambientalismo introdujo nuevos valores que han ingresado en los textos constitucionales, y que
cumplen una funcin material para la legislacin. (37)
Valores jurdicos como la persona humana, la libertad, la propiedad, la solidaridad, etc. que al decir
con estilo directo, grfico e incisivo de quien fuera Juez del Tribunal Constitucional italiano,
Gustavo ZAGREBELSKY, suponen una secuencia regla principio valor, y
consecuentemente, un rechazo de una idea que es propia de cualquier positivismo coherente con
sus premisas, es decir, de la idea de que el derecho pueda constituir un mundo en s mismo,
enteramente fundamentado en s mismo, separado e independiente de la comprensin en trminos
de valor que de s misma tiene la sociedad en la que acta.

Este autor, distingue entre valores y principios.

El valor, en el sentido que aqu interesa, es un bien final, un fin en s mismo, que se encuentra
ante nosotros como una meta que pide ser alcanzada mediante actividades teleolgicamente. El
valor debe valer. De hecho, el criterio de legitimidad de la accin o del juicio, no se encuentra en
el valor en cuanto tal, sino en su eficiencia respecto al valor-fin, es el xito de su realizacin. En
sntesis, podra decirse as: los valores, como estn frente a nosotros, nos llaman; los principios
nos impulsan. Los valores nos dicen: ven hacia nosotros; los principios nos dicen: camina con
nosotros. Los primeros nos indican la meta, pero no el camino; los segundos el camino pero no la
meta. Quien se inspira en los valores sabe adnde ir, pero no se le dice cmo llegar. Quien se
atiende a los principios sabe cmo avanzar, pero no adnde llegar. El hombre de valores es el
hombre que atiende al ltimo paso; el hombre de principios, a los pasos intermedios. Al contrario
de los valores, los principios son bienes iniciales, que se asumen como algo valioso. El principio es
como un bloque de hielo, que por las circunstancias de la vida, se rompe en muchos fragmentos,
en cada uno de los cuales se encuentra la misma sustancia del bloque originario. Entre el principio
y la accin, en el caso concreto, existe un clculo de coherencia.

Los valores cumplen algunas funciones: en el campo de la validez material, hay un lmite
axiolgico que puede ser encontrado mediante la invocacin de valores en el campo
argumentativo, pueden ser contenido de los principios, en tanto stos contienen una idea o
referencia valorativa. En este caso, la argumentacin jurdica implica que el principio lleva a un
anlisis comparativo de valores en otros casos el valor expresa un juicio comparativo (compara un
valor con otro), y en ello se diferencia del principio (mandato de optimizacin, manda a hacer algo
en la mayor medida posible). Esta valoracin comparativa surge cuando de dos objetos se dice que
uno tiene mayor valor que otro, expresndose juicios de preferencia o equivalencia en otros
supuestos el valor puede ser utilizado con fines clasificatorios, en el sentido de categorizacin de
objetos. (38)
Los valores ambientales son portadores de la tica ambiental y se levantan como la dimensin
axiolgica de nuestra disciplina.

Cunto ayuda y relevancia tiene, que el Cdigo Civil y Comercial seale expresamente al
intrprete que consulte los principios y valores jurdicos de Derecho Ambiental!

La Corte Suprema, dijo que el ambiente es un bien colectivo, y como tal de naturaleza indivisible,
supraindividual, de pertenencia comunitaria, y que se ubica en la esfera social de los individuos,
pero tambin puso de manifiesto el deber de preservar.

Antonio H. BENJAMN (39) dice que las disciplinas modernas (el derecho del consumidor, el
derecho de competencia y el derecho ambiental) aparecen y se afirman sobre una estructura triple.
Primero, es necesario establecer ciertos objetivos (sociales, polticos, econmicos, ticos,
sociolgicos, etc.) que se pretenden alcanzar. En segundo lugar, cabe estructurar principios
jurdicos, encargados de dar sustento dogmtico (constitucional y legal) a la disciplina. Tercero, se
impone disear un conjunto de instrumentos, destinados a viabilizar, en el campo real de los
conflictos humanos, esos objetivos y principios. Sin embargo, relacionndose entre s, objetivos,
principios e instrumentos ambintales no se confunden. Es preciso, pues, cuidado para no tomar
uno por el otro. Dicho de modo simple y directo, una disciplina funcional, como es el derecho
ambiental, establece instrumentos, basados en principios, para alcanzar los objetivos que la
orientan. Ni ms, ni menos.
Edis MILAR apunta que el Derecho, como ciencia humana y social, se pauta tambin por los
postulados de la Filosofa de las Ciencias, entre los que est la necesidad de principios
constitutivos para que la ciencia pueda ser considerada autnoma y sea, suficientemente
desenvuelta para existir por s y situndose en un contexto cientfico dado. Luego por esas vas
que, del tronco de venas y tradicionales ciencias, surgirn otras afines, agregados que enriquecen
la familia; tales como los hijos, crecen y adquieren autonoma sin, con todo, perder los vnculos con
la ciencia madre. Por eso, el natural empeo de legitimar el Derecho del Ambiente como rama
autnoma del rbol de la ciencia jurdica, tiene a los estudiosos en desbrozar para identificar los
principios o mandamientos bsicos que fundamentan el desenvolvimiento de la doctrina que da
consistencia a sus concepciones. (40)
Aunque destaca Ricardo LORENZETTI (41), se dice que la voz principio puede tener muchos
usos tienen una funcin evocativa de los valores fundantes de un ordenamiento jurdico, tambin
alude al inicio de algo que comienza, a las nociones bsicas de una ciencia (principios de tica o
de matemtica), a los caracteres esenciales de un ordenamiento que representan su espritu. En
la jurisprudencia el principio es concebido como una regla general y abstracta que se obtiene
inductivamente extrayendo lo esencial de las normas particulares, o bien como una regla general
preexistente. Para algunos son normas jurdicas para otros reglas del pensamiento, para algunos
son interiores al ordenamiento mientras que para otros son anteriores o superiores al
ordenamiento.
Pero como bien dice Rodolfo VIGO (42) A pesar de la multiplicidad de concepciones y la
ambigedad del trmino, los principios son muy usados por el juez para resolver, por el legislador
para legislar, por el jurista para pensar y fundar y por el operador para actuar. Ensea Julio C.
RIVERA (43): Ahora bien, qu es un principio de Derecho? Es una idea rectora, o en otras
palabras, principios jurdicos son los pensamientos directores de una regulacin existente o posible
(LARENZ). La segunda cuestin que se plantea es: de dnde emanan esos pensamientos
rectores que se califican de principios generales? Al respecto existen dos concepciones posibles, la
ius naturalista y la positivista. Para la corriente que podramos denominar ius naturalista,
representada entre otros por GENY, DEL VECCHIO, AFTALIN, GARCA MAYNES, los principios
generales del derecho son los principios del Derecho natural, como apareca reconocido en el art.
7 del Cdigo Civil austraco de 1811, y en el art. 15 del Cdigo sardo de 1837. En corriente de
opinin semejante, se alude a principios que emanan de la idea de justicia (GUASTAVINO) o de la
naturaleza de las cosas.
Por ello, la profesora francesa Jacqueline MORAND DEVILLER (44) dijo que ninguna ley de
orientacin, deja de mencionar los grandes principios, principios fundamentales de ley,
principios generales del derecho, reglas con valor constitucional, Principios deontolgicos
fundamentales, exigencias fundamentales o principios elementales del derecho. Y que el
ambiente no escapa a esta pasin, contribuyendo slidamente a esta actividad creadora. Sin
embargo, podr observarse que no es necesaria la positivizacin de dichos principios, porque el
desorden aparente es signo de libertad y de vitalidad. Pero se sabe que el jurista (y el derecho)
(45), tiene necesidad de pilares firmes, entonces busca orden, extraer algunas ideas fuerza,
comparando, distinguiendo, a fin de apreciar el lugar que ocupan los principios generales o
fundamentales en el derecho ambiental. Si responden a la necesidad de pilares estables para
reaccionar contra la complejidad y la inseguridad jurdica, si los grandes principios se emplean
cada vez ms en el derecho, nos aseguran cuando estamos inquietos, nos estimulan cuando nos
falta imaginacin Por qu pregunto, renunciar a utilizar estas pociones mgicas?
Desde la especialidad, explica Silvia JAQUENOD DE SZGN (46) que dada la juventud de la
regulacin jurdica del ambiente y, en consecuencia la convivencia de normas directamente
protectoras del entorno con otras anteriores a dicha problemtica pero tiles provisionalmente en
esa defensa estos Principios Rectores resultarn a veces, ms vinculados al mundo ideal del
deber ser jurdico, que al real de lo que en la actualidad es el ordenamiento ambiental; sin
embargo, esta convivencia de lo ideal y lo real en la formulacin de los Principios Rectores no
obsta a su solidez. Esta autora entiende por Principios Rectores los postulados fundamentales y
universales que la razn especula, generalizando por medio de la abstraccin las soluciones
particulares que se obtienen partiendo de la justicia y la equidad social. Son Principios Rectores
generales por su naturaleza y subsidiarios por su funcin, porque suplen las lagunas de las fuentes
formales del Derecho.
Para analizar los principios de Derecho Ambiental, veamos los que consagra la Ley 25.675 General
del Ambiente.

Art. 4: La interpretacin y aplicacin de la presente ley, y de toda otra norma a travs de la cual se
ejecute la poltica ambiental estarn sujetas al cumplimiento de los siguientes principios:

Principio de congruencia: la legislacin provincial, municipal referida a lo ambiental deber ser

adecuada a los principios y normas fijadas en la presente ley; en caso de que as no fuere, ste
prevalecer sobre toda otra norma que se le oponga

Principio de prevencin: las causas y las fuentes de los problemas ambientales se atendern en
forma prioritaria e integrada, tratando de prevenir los efectos negativos que sobre el ambiente se
puedan producir

Principio precautorio: Cuando haya peligro de dao grave o irreversible la ausencia de informacin
o certeza cientfica no deber utilizarse como razn para postergar la adopcin de medidas
eficaces, en funcin de los costos, para impedir la degradacin del medio ambiente.

Principio de equidad intergeneracional: los responsables de la proteccin ambiental debern velar

por el uso y goce apropiado del ambiente por parte de las generaciones presentes y futuras.

Principio de progresividad: los objetivos ambientales debern ser logrados en forma gradual, a
travs de metas interinas y finales, proyectadas en un cronograma temporal que facilite la
adecuacin correspondiente a las actividades relacionadas con esos objetivos.
Principio de responsabilidad: el generador de efectos degradantes del ambiente, actuales o futuros,
es responsable de los costos de las acciones preventivas y correctivas de recomposicin, sin
perjuicio de la vigencia de los sistemas de responsabilidad ambiental que correspondan

Principio de subsidiariedad: El Estado Nacional, a travs de las distintas instancias de la

administracin pblica, tiene la obligacin de colaborar y, de ser necesario, participar en forma
complementaria en el accionar de los particulares en la preservacin y proteccin ambientales

Principio de sustentabilidad: el aprovechamiento sustentable de los recursos naturales y la

preservacin del patrimonio natural y cultural son condicionantes necesarios del desarrollo
econmico y social. La gestin sustentable del ambiente deber garantizar la utilizacin de los
recursos naturales para las generaciones presentes y futuras

Principio de solidaridad: la Nacin y los Estados Provinciales sern responsables de la prevencin

y mitigacin de los efectos ambientales transfronterizos adversos de su propio accionar, as como
de la minimizacin de los riesgos ambientales sobre los sistemas ecolgicos compartidos.

Principio de cooperacin: los recursos naturales y los sistemas ecolgicos compartidos sern
utilizados en forma equitativa y racional. El tratamiento y mitigacin de las emergencias
ambientales de efectos transfronterizos sern desarrolladas en forma conjunta.

Hemos postulado que resulta importante que la ley contenga Principios de poltica ambiental. La
sola mencin de los mismos en un rgimen de ley, constituye un avance en la materia.

Los principios son ideas directrices, que sirven de justificacin racional de todo el ordenamiento
jurdico; son, pues, pautas generales de valoracin jurdica. Lneas fundamentales e informadoras
de la organizacin. (47) Tambin se dijo que: Las lneas directrices que informan algunas normas
e inspiran directa o indirectamente una serie de soluciones por lo que pueden servir para promover
y encauzar la aprobacin de nuevas normas, orientar la interpretacin de las existentes y resolver
los casos no previstos. (48)
Joseph ESSER (49), entenda por principios de derecho, razones, criterios o justificaciones de una
directiva del obrar humano ante una situacin determinada. En otras palabras, razones que
justifican decidir una cuestin en un sentido o en otro y que no necesariamente se encuentran
positivados.
El profesor de Oxford, Ronald DWORKIN (50), uno de los adalides de la tesis de los principios
jurdicos desde hace ms de treinta aos, llama principio a un estndar que ha de ser observado,
porque es una exigencia de la justicia, la equidad o alguna otra dimensin de la moralidad. Por ello
se dice que los principios, poseen una estructura abierta y flexible (51); no obstante lo cual tambin
se afirma, que los principios tienen una dimensin que falta en las normas: la dimensin del peso
o importancia.
Pero, por aquel carcter, no puede establecerse en abstracto una jerarqua entre los principios, y
eso hace que no pueda existir una ciencia sobre su articulacin, sino una prudencia en su
ponderacin (52) O sea como se indica, los jueces lo sopesan, los ponderan, para poder decidir
cul aplicar al caso y en qu medida. Los principios no pueden aplicarse lgico-deductivamente
como las reglas As, los principios dependen de y requieren ponderacin. (53) La ponderacin es la
forma de aplicacin de los principios
En este aspecto, como una forma de directriz, el Magistrado del Poder Judicial Federal, Mjico,
Nefito LPEZ RAMOS (54) destaca que el mismo ALEXY, concibe a los principios como
mandatos de optimizacin, y sostiene que el punto decisivo entre reglas y principios es que estos
ltimos son normas que ordenan que algo sea realizado en la mayor medida posible, dentro de las
posibilidades jurdicas y reales existentes. (55)
LINARES (56), seala que la nocin de principios en general puede tener diversos sentidos: a) la
tradicin, del derecho natural, del ideario liberal, de operaciones constructivas inductivo-deductivas
o por analoga, respecto a ciertas leyes y fallos, de la doctrina, de valoraciones, actitudes y
creencias colectivas vigentes, que se concretan en opinin pblica, del derecho comparado e
incluso de slogans y estereotipos polticos que se van proponiendo y entran en el campo de las
creencias sociales; b) valoraciones conceptuales y tipificadas; c) descripcin de acciones tpicas
con sentidos de justicia o injusticia, moralidad o inmoralidad, prudencia o imprudencia, buena o
mala poltica jurdica, que sirven de pautas para interpretar el derecho en caso de leyes oscuras o
insuficientes; d) enunciados de ciertos cometidos o fines del Estado que se valoran como justos, y
que deben perseguir, cada uno dentro de su competencia, los rganos del Estado.
Para Gustavo ZAGREBELSKY, los principios y las reglas orientan las acciones y las decisiones en
circunstancias precisas, pero cambiando las caractersticas de la orientacin que se deriva de
ellas. Las reglas, segn la clebre frmula de Ronald DWORKIN, tienen valor dentro de la lgica
del O-TODO-O-NADA: son obligatorias en el sentido de que o Se respetan ntegramente, o se
violan tambin ntegramente, dado los hechos previstos en ellas, deben derivarse consecuencias
asimismo predeterminadas. Los principios actan de una forma diferente. No indican las
consecuencias jurdicas que se siguen necesariamente cuando se dan las condiciones previstas.
En cuanto axiomas del orden jurdico, proporcionan un argumento que, en los casos en los que se
puede invocar el principio, presiona en una direccin, pero sin indicar qu accin o decisin
especficas son necesarias en el caso concreto.

Adoptando la terminologa de Robert ALEXY normas, el trmino del gnero, y principios y

reglas, los trminos de la especie puede decirse que tanto los principios como las reglas son
normas, en cuanto fijan una orientacin para la accin o para el juicio, pero son normas de distinta
naturaleza, porque, a diferencia de las reglas, los principios son normas sin una situacin tpica
normativa predeterminada y de prescripcin genrica.

La funcin que cumplen los principios, brevemente resumida es la siguiente: a) funcin

informadora; b) funcin de interpretacin; c) los principios como filtros; d) los principios como
diques; e) los principios como cua; f) los principios como despertar de la imaginacin creadora; g)
los principios como recreadores normas obsoletas; h) capacidad organizativa/ compaginadora de
los principios; i) los principios como integradores. (57)
En sntesis, las funciones de los principios, son concebidas de tal forma que de faltar