Medida Cautelar Innovativa

Concepto

Es una diligencia precautoria excepcional que tiende a modificar el estado de hecho o de

derecho existente antes de la peticin de su dictado, medida que se traduce en la injerencia del
tribunal en la esfera de libertad de los justiciables a travs de la orden de que cese una
actividad contraria a derecho o de que se retrotraigan las resultas consumadas de un proceder
antijurdico. Dicha diligencia cautelar no afecta la libre disposicin de bienes, ni dispone que se
mantenga es statu quo.

La medida Cautelar innovativa importa la emisin de un mandato judicial a la administracin

para que esta observe una conducta activa, no una mera abstencin de ejecutar ciertos
efectos, sino, directamente, una obligacin de hacer. Tal clase de medida debe afianzarse en el
proceso administrativo, cuando la suspensin de los efectos del acto no sea una respuesta
cautelar efectiva para la proteccin peticionada.

Al no estar legislada expresamente, cabe dentro de la normativa de las medidas cautelares

genricas autorizadas por la va del artculo 232 CPCCN sin perjuicio de destacar que una
futura reforma procesal debe regularla especficamente.

Finalidad

Se trata de que la autoridad administrativa haga o deje de hacer algo, en sentido contrario al
representado por la situacin existente. Al peticionar una innovativa el particular pretende ser
colocado en la situacin en la que se hallaba antes de su solicitud, es decir, que se restablezca
el estado de cosas que exista con anterioridad a la actuacin innovadora de la administracin.

Requisitos de admisibilidad

La medida cautelar innovativa es, de carcter extraordinario pues, exige un requisito que le es
especfico y caracterstico: la irreparabilidad de dao infligido por la situacin de hecho o de
derecho que se pretende innovar. Ya que esta medida altera el estado de hecho o de derecho
existente al tiempo de su dictado, configurando un anticipo de la jurisdiccin favorable respecto
del fallo final, requiere una mayor prudencia en la apreciacin de los recaudos que hacen a su
admisin, mas an cuando se trata de revertir una actuacin administrativa que, en principio,
goza de presuncin de legitimidad de la que deriva su ejecutoriedad.

Tiene carcter excepcional ya que aparece como el remedio por excelencia para dar tutela
cautelar cuando la prohibicin de innovar no puede atender a esa finalidad, pero siempre
teniendose en cuenta que sus especiales caractersticas justifican que se la acoja con
excepcionalidad y realizando un riguroso anlisis de sus recaudos de procedencia.

Casos en que procede

La medida cautelar innovativa es una creacin pretoriana, por aplicacin de lo dispuesto en el

artculo 232, CPCCN, que se ha utilizado contra los actos de la Administracin. Esta medida se
aplica en el caso de que se cuestione la legitimidad de un acto administrativo por virtud de:

1. Acudir a las normas del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin ante la inexistencia
de un Cdigo procesal propio de la materia, y

2. Una creacin pretoriana ante la inutilidad de las medidas cautelares expresamente legisladas
en aquel Cdigo.

La autonoma cientfica de la materia exige que se recurra para resolver una cuestin, a leyes
anlogas o a los principios generales de la materia, antes de recurrir a una solucin creada
pretorianamente para solucionar conflictos privados. La suspensin de los efectos del acto esta
prevista en el artculo 12 de la ley 19549. El instituto que tratamos esta referido a la
impugnacin administrativa del acto, pero ello en manera alguna es bice para la solucin que
proponemos. Si la administracin no suspende los efectos del acto ante el expreso pedido del
particular, este podr acudir cuestionando dicha negativa, aunque este pendiente el recurso
administrativo, ante el Juez, el que decidir si estuvo bien o mal denegado; si esta mal
denegado ordenar que la administracin suspenda los efectos del acto, no ordenar una
medida cautelar innovativa. Si puede hacerlo en un caso en que revista un acto administrativo
denegatorio. La medida innovativa permite sobrepasar, rebasar, desbordar y exceder el
esquema vinculatorio original en tanto, se renan los presupuestos propios de lo cautelar si de
su mantenimiento se sigue un dao que la sentencia de fondo aspira a corregir.[4]

Una parte de la doctrina procesalista influida por el titulo de la norma ha considerado que el
artculo 230 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin se refiere exclusivamente a la
prohibicin de innovar, existen autorizadas opiniones que han interpretado que el concepto
legal incluye tambin a las medidas innovativas y aunque esta no haya sido la tendencia
mayoritaria observada por nuestros tribunales lo cierto es que dicha norma contempla tanto a la
posibilidad de la alteracin como del mantenimiento del "statu quo". En tal sentido, el fallo
encuadra en forma acertada, la pretensin como medida cautelar innovativa, considerando que
se configuran los presupuestos de fundabilidad prescriptos en el art. 230 de. Cd. Procesal
(verosimilitud del derecho y peligro en la demora).[5]

Nuestro mas alto tribunal ha decidido que no es sentencia definitiva, a los efectos del recurso
ordinario de apelacin ante la Corte, la que dejo sin efecto una medida cautelar innovativa. [6]

Medida Autosatisfactiva

Concepto

En el caso de la medida autosatisfactiva se esta ante un requerimiento urgente, formulado al

rgano jurisdiccional por los justiciables, que se agota con su despacho favorable, no siendo,
entonces, necesaria la iniciacin de una ulterior accin principal para evitar su caducidad o
decaimiento.

Se trata de medidas que se caracterizan, al margen de la tutela judicial clsica, por la

satisfaccin definitiva y nica de la pretensin.

No se trata de una medida cautelar, se asemeja a ella porque ambas se inician con la
postulacin de que se despache favorablemente e inaudita et altera pars un pedido y se
diferencian en:

1. El despacho de la medida autosatisfactiva reclama una fuerte probabilidad de que lo

pretendido por el requirente sea atendible y no la mera verosimilitud con la que se contenta la
diligencia cautelar;

2. Su dictado acarrea una satisfaccin definitiva de los requerimientos del postulante, y

3. Se genera un proceso que es autnomo, en el sentido de que no es tributario ni accesorio

respecto de otro, agotndose en s mismo.

Es una forma de amparo ya que sera fcilmente acreditable el derecho que le asiste al
accionante como, as mismo, el agravamiento que irroga el mantenimiento de ese statu quo,
mientras que, por otro lado, no encontraramos con precisin contra quien dirigir la posible
accin a entablar, superponindose aqu el trmite de una cautelar con el objeto de la
pretensin final, que podra provocar, por la modificacin que generara respecto a los hecho, la
innecesariedad de otro proceso autnomo y distinto al sustanciado.
Se esta ante un requerimiento urgente formulado ante el rgano jurisdiccional por los
justiciables que se agota con su despacho favorable, no siendo necesaria la iniciacin de una
ulterior accin principal para evitar su caducidad o decaimiento.

Quizs pueda admitirse la existencia de las medidas autosatisfactivas, con la debida autonoma
conceptual, para supuestos donde la urgencia de la decisin es el fin y el fundamento mismo
de lo resuelto por el juez. As, el magistrado no se encontrar ante una contienda procesal, sino
ante el requerimiento, caracterizado por su propia urgencia, del dictado de una orden que con
ella misma se extingue.

Finalidad

Ya que las medidas autosatisfactivas son soluciones jurisdiccionales urgentes, autnomas,

despachables, inaudita et altera pars y en ellas media una fuerte probabilidad de que los
planteos formulados sean atendibles, importan una satisfaccin definitiva de los requerimientos
de sus postulantes y constituyen una especie de la tutela de urgencia.

Se trata de medidas que se caracterizan, al margen de la tutela judicial clsica, por la

satisfaccin definitiva y nica de la pretensin.

Casos en que procede

Se refieren a situaciones especiales y entienden que algunas situaciones de urgencia no

pueden encontrar una solucin en el marco del proceso cautelar ortodoxo. Ello ocurre cuando
el nico inters que le asiste al justiciable es el de remover la urgencia. No pretende ni desea
promover pretensin principal alguna posterior y, se ve compelido a promoverla para as estar
en condiciones de postular y de conservar la cautelar que realmente le importa.

Entre los casos mas comunes registrados por la jurisprudencia, que explica por s mismo esta
clase de tutela judicial, se encuentra la medida que ordena a la administracin a concederle al
particular vista de las actuaciones administrativas, ya sea en caso de silencio o de una
denegatoria arbitraria. Si el administrado opta por la va de la tutela autosatisfactiva la decisin
del juez otorgando la vista en un proceso cautelar o de urgencia agota su pretensin de un
modo nico y definitivo.

Uno de los pasos que le falta a la tutela judicial efectiva, en tiempo suficiente y razonable, es el
otorgamiento de medidas cautelares provisionales o definitivamente anticipatorias de la
sentencia de condena, o autosatisfactivas. Estas s, deben ser excepcionales, pero no
inexistentes. Algunos casos se han comenzado a presentar y parece razonable que se reitere,
en materia de enfermedades terminales o dolencias que requieren tratamiento inmediato, la
imposibilidad de ejercer la profesin mientras se discute el mbito de aplicacin del titulo o
discapacidad.

Similitudes y Diferencias entre la medida cautelar y el amparo

El amparo, para cumplir su finalidad (la restitucin del derecho constitucional lesionado),
supone la existencia de una va rapida, un procedimiento de urgencia y es por ello un proceso
sumarsimo. La confrontacin entre el procedimiento de amparo y los procedimientos
cautelares, sirve para comprobar que estos ltimos nunca son autnomos.

Diferencias:

1. Procedimiento:

- El procedimiento cautelar es un procedimiento subordinado a otro procedimiento, el principal.

- El procedimiento de amparo tiene un fin en s mismo: reparar totalmente el agravio producido
a un derecho y para asegurar la eficacia de esta sentencia es que se admiten ciertas medidas
cautelares.

2. Tutela Jurisdiccional:

- La tutela jurisdiccional en el amparo es preventiva e inmediata, pero no cautelar.

- La tutela jurisdiccional en el procedimiento cautelar es siempre mediata.

3. Sentencia del proceso de amparo y procedencia de la medida cautelar:

- La sentencia del proceso de amparo declara la certeza de la existencia del derecho.

- Para establecer la procedencia de la medida cautelar solo es necesario exigir el "fumus bonis
iuris", esto es, la apariencia de un buen fundamento o, si se quiere, la mera apariencia del
derecho subjetivo.

4. Accin:

- El amparo es una accin principal, con autonoma procesal y sustancial.

- Las medidas cautelares resultan tributarias de otro proceso al que acceden y del que siguen
su suerte.

5. Finalidad:

- En el amparo se persigue la nulidad del acto.

- En la medida cautelar se persigue la suspensin del acto.

Similitudes:

Ambos institutos encuentran su misma justificacin en el "peliculum in mora". En ese sentido, la

actualidad o inminencia de la afectacin a derechos y garantas, exigida por el art. 43 de la CN
para el amparo configura para Peyrano el mismo peligro en la demora requerido para el
despacho de medidas cautelares.

SOLICITA MEDIDA AUTOSATISFACTIVA

Sr. Juez :

XXXXXXXXX, por su propio derecho, argentino, D.N.I. XXXXXXXXX con domicilio real en
XXXXXXXXXXX, Capital Federal, y con el patrocinio del Dr. XXXXXXX, Abogado T.XX F. XX
C.P.A.C.F. constituyendo domicilio procesal en XXXXXXXXXX de Capital Federal, a V.S. digo:

I.- OBJETO

Que vengo a promover la presente MEDIDA AUTOSATISFACTIVA, contra XXXXXXXXX, con

domicilio en XXXXXXXXXXXX de la Capital Federal.

II.- PROCEDENCIA EN LA MEDIDA

La medida autosatisfactiva forma parte de los denominados "procesos urgentes", es decir de

aquellos procesos en los cuales la respuesta de la Justicia frente a determinadas situaciones
debe ser inmediata. Su caracterstica principal es que, como se trata de un requerimiento
urgente, la medida autosatisfactiva se agota con el despacho favorable del juez interviniente y
no necesita de la iniciacin posterior de una demanda principal.

III.- DATOS FCTICOS- HECHOS:

La actora solicita al juez XXXXXXXXXXXXXXX.

IV.- DERECHO

Mencin de derechos vulnerados.

PELIGRO EN LA DEMORA:

La medida autosatisfactiva, por tanto, es una va jurdica eficaz cuando el paso del tiempo
amenaza con convertir en irreparable un hecho injusto. Cuando un derecho es evidente y las
demoras de los procesos tradicionales lo amenazaran seriamente, este recurso puede
convertirse en un remedio para evitarlo.

"La medida autosatisfactiva proporciona una solucin urgente a situaciones urgentes".

V.- PRUEBAS

Ofrezco las siguientes:

a) DOCUMENTAL ACOMPAADA:

Copia de xxxxxxxxxxxxx

Registros xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx

b) TESTIGOS que ofrezco:

* (SE RESERVAN NOMBRES Y DOCUMENTOS POR DERECHO A LA INTIMIDAD).

Todos ellos de Capital Federal.

INTERROGATORIO: los testigos depondrn a tenor del siguiente .

a) por las generales de la ley que le sern explicadas; b) para que diga el testigo si sabe y le
consta si xxxxxxxxxxxxxxxxxx.

C) PRUEBA INFORMATIVA: Documentacin a requerirse mediante OFICIO.

REGISTROS XXXXXXXXXXXXX que se requerirn mediante OFICIO a librarse: a XXXXXX,

sede central ubicada en la calle XXXXXXXXXXX , Capital Federal.

VI.- MEDIDA AUTOSATISFACTIVA

En las medidas autosatisfactivas o de satisfaccin inmediata, cuando existe un serio peligro de

frustracin del derecho si se demorara la decisin, es posible decretar la providencia
postergando el debate para una oportunidad posterior. El juez valorar todas las circunstancias
del caso, entre ellas el dao que se pueda ocasionar al afectado por la medida y su posible
reparacin, en caso de que, en definitiva, se advierta que fue pedida sin derecho o con exceso
o abuso del derecho. "En aquellos supuestos excepcionales en que concurran en modo
evidente los siguientes requisitos: 1) se acredite la existencia de un inters tutelable cierto y
manifiesto, 2) su tutela inmediata sea imprescindible, producindose en caso contrario su
frustracin, 3) no fuere necesaria la tramitacin de un proceso autnomo; se podrn disponer
las medidas que la ndole de la proteccin adecuada indique, bajo la responsabilidad del
peticionario; si el juez lo entendiere necesario requerir contracautela".

Al igual que en materia de medidas precautorias, para la procedencia de la medida urgente

decretada de manera autosatisfactiva no es necesaria la certeza sobre el derecho invocado
sino que es suficiente la verosimilitud.

VII.- PETITORIO:

a) Se me tenga por presentada, parte con patrocinio letrado, denunciado domicilio real y
constitudo el procesal; por cumplidos los recaudos del art. 6 ley 16.986.

b) Se tenga presente la documentacin acompaada y el ofrecimiento de prueba, ordenandose

su produccin.

c) Oportunamente se haga lugar a la medida solicitada con costas.

PROVEA V.S. en conformidad y SER JUSTICIA.

Firma del Abogado patrocinante y sus datos