R198 - Recomendacin sobre la relacin de trabajo, 2006 (nm.
198)
Prembulo
La Conferencia General de la Organizacin Internacional del Trabajo:
Convocada en Ginebra por el Consejo de Administracin de la Oficina
Internacional del Trabajo, y congregada en dicha ciudad, en su nonagsima quinta reunin, el 31 de mayo de 2006;
Considerando que la legislacin nacional, as como los convenios
colectivos, ofrecen una proteccin vinculada a la existencia de una relacin de trabajo entre un empleador y un empleado;
Considerando que la legislacin y su interpretacin deberan ser
compatibles con los objetivos del trabajo decente;
Considerando que la legislacin laboral o de trabajo trata, entre otras
cosas, de resolver lo que puede constituir una desigualdad entre las posiciones de negociacin de las partes en una relacin de trabajo;
Considerando que la proteccin de los trabajadores constituye la
esencia del mandato de la Organizacin Internacional del Trabajo, y de conformidad con los principios establecidos en la Declaracin de la OIT relativa a los principios y derechos fundamentales en el trabajo, 1998, y el Programa de Trabajo Decente;
Considerando las dificultades que supone determinar la existencia de
una relacin de trabajo cuando no resultan claros los derechos y obligaciones respectivos de las partes interesadas, cuando se ha intentado encubrir la relacin de trabajo, o cuando hay insuficiencias o limitaciones en la legislacin, en su interpretacin o en su aplicacin;
Observando que hay situaciones en las cuales los acuerdos
contractuales pueden tener como consecuencia privar a los trabajadores de la proteccin a la que tienen derecho;
Reconociendo que la orientacin internacional a los Miembros
desempea un papel para ayudarlos a lograr esta proteccin mediante la legislacin y la prctica nacionales, y que esa orientacin debera seguir siendo til con el tiempo;
Reconociendo, adems, que esa proteccin debera ser accesible a
todos, en especial a los trabajadores vulnerables, y basarse en leyes eficaces, efectivas y de amplio alcance, con resultados rpidos y que fomenten el cumplimiento voluntario;
Reconociendo que la poltica nacional debera ser fruto de la consulta
con los interlocutores sociales y debera ofrecer orientacin a las partes interesadas en el lugar de trabajo;
Reconociendo que la poltica nacional debera promover el crecimiento
econmico, la creacin de empleo y el trabajo decente;
Considerando que la globalizacin de la economa ha incrementado la
movilidad de los trabajadores que necesitan proteccin, como mnimo, contra la seleccin de la legislacin aplicable con el fin de eludir la proteccin nacional;
Observando que, en el marco de la prestacin de servicios
transnacionales, es importante determinar a quin se considera como trabajador vinculado por una relacin de trabajo, qu derechos tiene y quin es el empleador;
Considerando que las dificultades que supone determinar la existencia
de una relacin de trabajo pueden crear graves problemas a los trabajadores interesados, a su entorno y a la sociedad en general;
Considerando que la incertidumbre acerca de la existencia de una
relacin de trabajo tiene que resolverse de modo que se garantice una competencia leal y la proteccin efectiva de los trabajadores vinculados por una relacin de trabajo de una manera conforme con la legislacin o la prctica nacionales;
Tomando nota de todas las normas internacionales del trabajo
pertinentes y en especial las normas relativas a la situacin particular de la mujer, as como las relativas al mbito de la relacin de trabajo; Despus de haber decidido adoptar diversas propuestas relativas a la relacin de trabajo, cuestin que constituye el quinto punto del orden del da de la reunin, y
Despus de haber decidido que estas propuestas revistan la forma de
una recomendacin,
adopta, con fecha quince de junio de dos mil seis, la siguiente
Recomendacin, que podr ser citada como la Recomendacin sobre la relacin de trabajo, 2006.
I. POLTICA NACIONAL DE PROTECCIN DE LOS
TRABAJADORES VINCULADOS POR UNA RELACIN DE TRABAJO
1. 1. Los Miembros deberan formular y aplicar una poltica nacional
encaminada a examinar a intervalos apropiados y, de ser necesario, a clarificar y a adaptar el mbito de aplicacin de la legislacin pertinente, a fin de garantizar una proteccin efectiva a los trabajadores que ejercen su actividad en el marco de una relacin de trabajo. 2. 2. La naturaleza y el alcance de la proteccin otorgada a los trabajadores vinculados por una relacin de trabajo deberan ser definidos por la legislacin o la prctica nacionales, o ambas, teniendo en cuenta las normas internacionales pertinentes. Esta legislacin o prctica, incluidos los elementos relativos al alcance, el mbito de aplicacin y la responsabilidad de su aplicacin, debera ser clara y adecuada a fin de asegurar la proteccin efectiva de los trabajadores vinculados por una relacin de trabajo. 3. 3. La poltica nacional debera formularse y aplicarse de conformidad con la legislacin y la prctica nacionales, en consulta con las organizaciones ms representativas de empleadores y de trabajadores. 4. 4. La poltica nacional debera incluir, por lo menos, medidas tendentes a: o (a) proporcionar a los interesados, en particular a los empleadores y los trabajadores, orientacin sobre la manera de determinar eficazmente la existencia de una relacin de trabajo y sobre la distincin entre trabajadores asalariados y trabajadores independientes; o (b) luchar contra las relaciones de trabajo encubiertas, en el contexto de, por ejemplo, otras relaciones que puedan incluir el recurso a otras formas de acuerdos contractuales que ocultan la verdadera situacin jurdica, entendindose que existe una relacin de trabajo encubierta cuando un empleador considera a un empleado como si no lo fuese, de una manera que oculta su verdadera condicin jurdica, y que pueden producirse situaciones en las cuales los acuerdos contractuales dan lugar a que los trabajadores se vean privados de la proteccin a la que tienen derecho; o (c) adoptar normas aplicables a todas las formas de acuerdos contractuales, incluidas las que vinculan a varias partes, de modo que los trabajadores asalariados tengan la proteccin a que tienen derecho; o (d) asegurar que las normas aplicables a todas las formas de acuerdos contractuales estipulen a quin incumbe la responsabilidad por la proteccin que prevn; o (e) proporcionar a los interesados, y en particular a los empleadores y los trabajadores, acceso efectivo a procedimientos y mecanismos que sean expeditos, poco onerosos, justos y eficaces para la solucin de controversias relativas a la existencia y las condiciones de una relacin de trabajo; o (f) asegurar el cumplimiento y la aplicacin efectiva de la legislacin sobre la relacin de trabajo, y o (g) prever una formacin apropiada y adecuada sobre normas internacionales del trabajo pertinentes, derecho comparado y jurisprudencia para la judicatura, los rbitros, los mediadores, los inspectores del trabajo y otras personas encargadas de la solucin de controversias y del cumplimiento de las leyes y normas nacionales en materia de trabajo. 5. 5. En el marco de la poltica nacional los Miembros deberan velar en particular por asegurar una proteccin efectiva a los trabajadores especialmente afectados por la incertidumbre en cuanto a la existencia de una relacin de trabajo, incluyendo a las trabajadoras, as como a los trabajadores ms vulnerables, los jvenes trabajadores, los trabajadores de edad, los trabajadores de la economa informal, los trabajadores migrantes y los trabajadores con discapacidades. 6. 6. Los Miembros deberan: o (a) velar especialmente por que en la poltica nacional se aborde la cuestin de la dimensin de gnero, dado que las mujeres que trabajan predominan en determinados sectores y ocupaciones en los que existe una elevada proporcin de relaciones de trabajo encubiertas o en los que existe falta de claridad en lo que atae a la relacin de trabajo, y o (b) establecer polticas claras sobre la igualdad de gnero y mejorar el cumplimiento de la legislacin y los acuerdos pertinentes en el mbito nacional, de modo que pueda abordarse de manera eficaz la dimensin de gnero. 7. 7. En el contexto del movimiento transnacional de trabajadores: o (a) al formular una poltica nacional, todo Miembro debera, previa consulta con las organizaciones ms representativas de empleadores y de trabajadores, considerar la posibilidad de adoptar medidas apropiadas en el marco de su jurisdiccin y, cuando proceda, en colaboracin con otros Miembros, a fin de aportar una proteccin efectiva y prevenir abusos contra los trabajadores migrantes que se encuentran en su territorio, que puedan verse afectados por una situacin de incertidumbre en cuanto a la existencia de una relacin de trabajo, y o (b) cuando los trabajadores son contratados en un pas para trabajar en otro, los Miembros interesados pueden considerar la posibilidad de concertar acuerdos bilaterales con objeto de prevenir abusos y prcticas fraudulentas encaminadas a eludir los acuerdos existentes para la proteccin de los trabajadores en el contexto de una relacin de trabajo. 8. 8. La poltica nacional de proteccin de los trabajadores vinculados por una relacin de trabajo no debera interferir en las verdaderas relaciones civiles y comerciales, velando al mismo tiempo por que las personas vinculadas por una relacin de trabajo disfruten de la proteccin a que tienen derecho.
II. DETERMINACIN DE LA EXISTENCIA DE UNA RELACIN DE
TRABAJO 1. 9. A los fines de la poltica nacional de proteccin de los trabajadores vinculados por una relacin de trabajo, la existencia de una relacin de trabajo debera determinarse principalmente de acuerdo con los hechos relativos a la ejecucin del trabajo y la remuneracin del trabajador, sin perjuicio de la manera en que se caracterice la relacin en cualquier arreglo contrario, ya sea de carcter contractual o de otra naturaleza, convenido por las partes. 2. 10. Los Miembros deberan promover mtodos claros para ofrecer orientacin a los trabajadores y los empleadores sobre la manera de determinar la existencia de una relacin de trabajo. 3. 11. A fin de facilitar la determinacin de la existencia de una relacin de trabajo, los Miembros deberan considerar, en el marco de la poltica nacional a que se hace referencia en la presente Recomendacin, la posibilidad de: o (a) admitir una amplia variedad de medios para determinar la existencia de una relacin de trabajo; o (b) consagrar una presuncin legal de la existencia de una relacin de trabajo cuando se dan uno o varios indicios, y o (c) determinar, previa consulta con las organizaciones ms representativas de empleadores y de trabajadores, qu trabajadores con ciertas caractersticas deben ser considerados, en general o en un sector determinado, como trabajadores asalariados o como trabajadores independientes. 4. 12. A los fines de la poltica nacional a que se hace referencia en la presente Recomendacin, los Miembros pueden considerar la posibilidad de definir con claridad las condiciones que determinan la existencia de una relacin de trabajo, por ejemplo, la subordinacin o la dependencia. 5. 13. Los Miembros deberan considerar la posibilidad de definir en su legislacin, o por otros medios, indicios especficos que permitan determinar la existencia de una relacin de trabajo. Entre esos indicios podran figurar los siguientes: o (a) el hecho de que el trabajo: se realiza segn las instrucciones y bajo el control de otra persona; que el mismo implica la integracin del trabajador en la organizacin de la empresa; que es efectuado nica o principalmente en beneficio de otra persona; que debe ser ejecutado personalmente por el trabajador, dentro de un horario determinado, o en el lugar indicado o aceptado por quien solicita el trabajo; que el trabajo es de cierta duracin y tiene cierta continuidad, o requiere la disponibilidad del trabajador, que implica el suministro de herramientas, materiales y maquinarias por parte de la persona que requiere el trabajo, y o (b) el hecho de que se paga una remuneracin peridica al trabajador; de que dicha remuneracin constituye la nica o la principal fuente de ingresos del trabajador; de que incluye pagos en especie tales como alimentacin, vivienda, transporte, u otros; de que se reconocen derechos como el descanso semanal y las vacaciones anuales; de que la parte que solicita el trabajo paga los viajes que ha de emprender el trabajador para ejecutar su trabajo; el hecho de que no existen riesgos financieros para el trabajador. 6. 14. La solucin de controversias sobre la existencia y las condiciones de una relacin de trabajo debera ser competencia de los tribunales del trabajo o de otros tribunales o de instancias de arbitraje a los cuales los trabajadores y los empleadores tengan acceso efectivo, de conformidad con la ley y la prctica nacionales. 7. 15. La autoridad competente debera adoptar medidas para garantizar el cumplimiento y la aplicacin de la legislacin relativa a la relacin de trabajo a los distintos aspectos tratados en la presente Recomendacin, por ejemplo, a travs de los servicios de inspeccin del trabajo, en colaboracin con la administracin de la seguridad social y las autoridades fiscales. 8. 16. Por lo que se refiere a la relacin de trabajo, las administraciones nacionales del trabajo y sus servicios conexos deberan supervisar peridicamente sus programas y dispositivos de control del cumplimiento. Debera prestarse especial atencin a aquellas ocupaciones y sectores con una proporcin elevada de mujeres trabajadoras. 9. 17. En el marco de la poltica nacional, los Miembros deberan establecer medidas eficaces destinadas a eliminar los incentivos que fomentan las relaciones de trabajo encubiertas. 10. 18. En el marco de la poltica nacional, los Miembros deberan promover el papel de la negociacin colectiva y el dilogo social, entre otros, como medios para encontrar soluciones a las cuestiones relativas al mbito de la relacin de trabajo a escala nacional.
III. SEGUIMIENTO Y APLICACIN
1. 19. Los Miembros deberan establecer un mecanismo apropiado,
o valerse de uno existente, para seguir la evolucin del mercado de trabajo y de la organizacin del trabajo, y ofrecer asesoramiento para la adopcin y aplicacin de medidas relativas a la relacin de trabajo en el marco de la poltica nacional. 2. 20. Las organizaciones ms representativas de empleadores y de trabajadores deberan estar representadas en pie de igualdad en el mecanismo de seguimiento de la evolucin del mercado de trabajo y de la organizacin del trabajo. Adems, esas organizaciones deberan ser consultadas en el marco del mecanismo antes mencionado, con la frecuencia necesaria y, cuando sea posible y til, sobre la base de informes de expertos o estudios tcnicos. 3. 21. Los Miembros deberan recopilar, en la medida de lo posible, informacin y datos estadsticos, y realizar estudios sobre los cambios registrados en la estructura y las modalidades de trabajo, a nivel nacional y sectorial, teniendo presentes la distribucin entre hombres y mujeres y otros aspectos pertinentes. 4. 22. Los Miembros deberan establecer mecanismos nacionales especficos para asegurar que pueda determinarse eficazmente la existencia de relaciones de trabajo en el marco de la prestacin de servicios transnacionales. Debera prestarse atencin al desarrollo de contactos sistemticos y al intercambio de informacin sobre esta cuestin con otros Estados.
IV. PRRAFO FINAL
1. 23. La presente Recomendacin no supone una revisin de la
Recomendacin sobre las agencias de empleo privadas, 1997 (nm. 188), ni puede revisar el Convenio sobre las agencias de empleo privadas, 1997 (nm. 181).