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Derecho de Empresa:
Es una nueva rama del Derecho que contiene normas de Derecho
Comercial, DerechoTributario y Derecho del Trabajo. En definitiva, se
trata de una rama jurdica que agrupatoda la regulacin de las
relaciones jurdicas al interior de la empresa y la relacin de
laempresa con el Estado en cuanto a los impuestos que debe pagar
por su actividad. Enuna primera parte, veremos, entonces,
las materias propias del Derecho Comercial
parap o s t e r i o r m e n t e e s t u d i ar l a s i n s t i t u c i o n e s m s r e l ev an t e s d
e l D e r e c h o Tri b u t a r i o . E l Derecho del Trabajo se estudia como
asignatura especial en esta carrera de Asistente Jurdico.
DERECHO COMERCIAL.
Insercin del Derecho Comercial en el mbito general:1)Concepto de
actividad econmica: Aquel conjunto de actos de produccin,
distribuciny comercializacin de bienes y servicios, los
que en forma interrelacionada procuransatisfacer la demanda ilimitada
del cuerpo social.CLASIFICACIONES DE COMERCIOI.-) En esta
clasificacin no es la cantidad la diferencia desde un punto de
vista jurdico, se hace respecto de la persona a la cual se vende.a) Comercio
al por Mayor: aquel en que no se le vende al pblico consumidor, sinoque
generalmente al comerciante al por
menor.b ) C o m e r c i o a l p o r M e n o r : e s e l q u e s e v e n d e h
a b i t u a l y d i r e c t a m e n t e a l consumidor, por lo tanto, puede ser un
manicero o una cadena de
supermercado.I I . - ) A t e n d i e n d o a l m b i t o e n e l c u a l s e d e s a r r
o l l a e l c o m e r c i o , t i e n e u n a importancia
histrica:a ) T e r r e s t r e b ) M a r t i m o c ) A r e o III.-) Segn se
desarrolla dentro o fuera de los lmites de un pas
determinado:a ) N a c i o n a l b ) I n t e r n a c i o n a l 2) C o n c e p t o
d e d e r e c h o c o m e r c i a l : Aq u e l l a r a m a de l d er e c h o q u e r ig e
s o l a m e n t e u n a p a r t e d e l a a c t i v i d a d e co n m i c a : E l co m e r c i o y
l a s r e l a c i o n e s q u e n a ce n d e s u ejercicio.3)Delimitacin de la rama
del derecho comercial: Dentro de la gran gama de actos de
laactividad econmica que van desde la produccin hasta el
consumo, hay una faseintermedia que es la comercializacin que junto
con la distribucin de los servicios, vaa s er a qu e l l a pa r t e d e l a
a c t iv i d a d econmica que s er r e g u l ad a po r el
derechoc o m e r c i a l . E s t o p o r q u e n o e s n o r m a l q u e e l p r o d u
c t o r v e n d a d i r e c t a m e n t e a l consumidor.Por tanto, el derecho
comercial regular solamente la actividad mercantil (comercio) ytodas
aquellas actividades que nacen del ejercicio del comercio.
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Originariamente el comercio estaba organizado por mercaderes que


formaban gremios
y,l o s e s t a t u t o s g r e m i a l e s q u e r e g u l a b a n a l m e r c a d e r e r a n
e l e s t a t u t o j u r d i c o d e l comerciante que regulaba al sujeto, a la
persona que realizaba el comercio, de
maneraq u e l a n o r m a p r o h i b i t iv a de l de r e c h o c o m e r c i a l s e c ar a c
t e r i z a b a p o r s e r d e n d o l e subjetiva. Sin embargo, con el correr del
tiempo y con el desarrollo que experiment
elc o m e r c i o ( r e v o l u c i n f r an c e s a ) s e pr e f i er e r e gu l a r a l a c t o d e
c o m e r c i o , e n t e n d i e n d o actualmente que el derecho comercial es de
carcter real y objetivo.Art. 1 C.Com: El Cdigo de Comercio rige las
obligaciones de los comerciantes que serefieran a operaciones
mercantiles, las que contraigan personas no comerciantes
paraasegurar el cumplimiento de obligaciones comerciales, y las que
resulten de contratosexclusivamente mercantiles.A partir de este
artculo nuestra legislacin se separa de la histrica legislacin que
serefera al sujeto apuntando derechamente:a)Al objeto de la actuacin
del comerciante en sus operaciones
mercantiles.b ) A l a s o b l i g a c i o n e s q u e c o n t r a i g a n p e r s o n a s n
o c o m e r c i a n t e s p a r a a s e g u r a r e l cumplimiento de obligaciones
comerciales.c)A las obligaciones que resulten de contratos
exclusivamente mercantiles.Art. 8 C.Com: No es comerciante el que
ejecuta accidentalmente un acto de comercio; pero queda sujeto a las
leyes de comercio en cuanto a los efectos del acto.Ejemplo: Un abogado no
comerciante va a una compraventa de autos y quiere
comprarseu n a u t o d e $ 2 0 . 0 0 0 . 0 0 0 p e r o s o l a m e n t e t i e n e $ 1 5 . 0 0 0
. 0 0 0 . P a r a p o d e r c o m p r ar l o suscribe una letra de cambio por el
dinero que falta comprometindose a pagarlo en undeterminado
tiempo. Este sujeto, que no es comerciante, segn el Art. 8 est
ejecutandoaccidentalmente un acto de comercio que es suscribir un ttulo de
crdito, por lo que no sepuede sustraer en el cumplimiento de su obligacin a
la regulacin de los efectos del acto.La ley de letras de cambio y pagar
regula todas las acciones que emanan de las letras de cambio y
pagars sea o no comerciante la persona que la haya suscrito (D
comercialreal y objetivo).Art. 3 C.Com: Son actos de comercio, ya de parte
de ambos contratantes, ya de parte deuno de ellos:Este artculo tambin
ayuda a concluir que el derecho comercial moderno ya no apunta al a
r e g u l a c i n d e l s u je t o , s in o a l a c t o de c o m e r c i o pr o p i a m e n t e t a l
s e a q u e l o h a ya ejecutado un comerciante o accidentalmente un deudor
civil.Fuentes del derecho comercial:1) Cdigo de comercio: Primer
antecedente normativo que debe tenerse presente para interpretar el
derecho mercantil.2) Leyes especiales (complementarias):

Ley de Quiebras n 18175

Ley sobre sociedades annimas n 18046

Ley sobre sociedades de responsabilidad limitada n 3918

Ley general de bancos e instituciones financieras (DFL n 252)


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3

Ley sobre martilleros pblicos n 18118

DFL n 707 sobre cuentas corrientes bancarias y cheques

Ley sobre letras de cambio y pagar n 18092

Ley de mercado de valores n 18045Cuando no encontremos estas fuentes


directas la solucin a nuestra situacin jurdica dean l i s i s , o b i e n en
a q u e l l o s c a s o s e n q u e es p e c i a l m e n t e o d ir e c t a m e n t e n o
a p a r e c e r e g u l a d a l a s i t u a c i n e n e l C d i g o d e C o m e r c i o o
l e ye s e s p e c i a l e s s e e n t r a e n u n segundo grado de anlisis a el Cdigo
Civil como fuente supletoria.3) Cdigo Civil: Nos encontramos con la
norma del art. 2 C.Com que es la repeticin alrevs de la norma
del Art. 4 CC que hace la remisin a la norma, como norma
supletoriafrente a regulaciones o estatutos especiales como el Cdigo de
Comercio.Art. 2 C.Com: En los casos que no estn especialmente
resueltos por este Cdigo, seaplicarn las disposiciones del
Cdigo Civil.Ejemplo: Art. 96 C.Com: Las prescripciones del Cdigo Civil
relativas a las obligaciones ycontratos en general son aplicables a los
negocios mercantiles, salvas las modificacionesque establece este Cdigo.A
falta de estipulacin normativa, a falta de Cdigo de Comercio o
leyes especiales seusa como fuente del derecho comercial la costumbre
mercantil.4) Costumbre: Conjunto de actos que repetidos y difundidos
a travs del tiempo rebelanun sentimiento jurdico de tal
naturaleza importante que toma la caracterstica de normade
comportamiento.Un ejemplo de costumbre es el lenguaje que parti
con distintos dialectos, formas
dec o m u n i c a c i n , s e a s , v o ca b l o s q u e s e i b an r e p i t ie n d o c on s t
a n t e m e n t e e n u n l u g a r determinado y que tomaron la naturaleza de ser
tan importantes que se transformaron ennormas de comportamiento.La
costumbre, en general, tiene dos elementos: uno objetivo y otro
subjetivo.a)Elemento objetivo: Repeticin constante de actos o
conductas uniforme y permanente.b ) E l e m e n t o s u b je t i v o :
E l s e n t i m i e n t o d e q u e e s t e c on ju n t o d e a c t o s p a s a n a t e n e r
u n carcter normativo, reglamentario o de derecho (opinio iuris).Aplicacin de
la costumbre en el derecho mercantil:En materia civil la costumbre se aplica
solamente cuando la ley se remite a ella dndole lacalidad de fuente del
derecho.Ejemplo 1: Art. 1940 CC: El arrendatario es obligado a las
reparaciones locativas. Seentienden por reparaciones locativas las que
segn la costumbre del pas son de cargo delos arrendatariosEjemplo 2:
Art. 2117 CC: El mandato puede ser gratuito o remunerado. La
remuneracin(honorario) es determinada por la convencin de las partes,
antes o despus del contrato,por la ley, la costumbre, o el juez.Ejemplo 3:
Art. 1546 CC: Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por
consiguienteo b l i g a n n o s l o a l o q u e e n e l l o s s e e x p r e s a ,
sino a todas las cosas que emanan
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precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la


costumbre pertenecena ella.Ejemplo 4: Art. 1564 inc. 3 CC: Las
clusulas de un contrato se interpretarn por la ap l i c a c i n
4

p r c t i c a q u e h a ya n h e c h o de e l l a s a m b a s p ar t e s , o un a d e l a s
p a r t e s c o n aprobacin de la otra.Ejemplo 5: Art. 1944 CC: El pago de
la renta se har en los perodos estipulados, o a falta de estipulacin,
conforme a la costumbre del pasPor tanto, en materia civil la costumbre
tiene valor como fuente del derecho segn ley.En materia mercantil existe
el Art. 4 C.Com: L a s c o s t u m b r e s m e r c a n t i l e s su p l e n e l s i l e n c i o d e
l a l e y, c u a n d o l o s h e c h o s q u e l a constituyen son uniformes,
pblicos, generalmente ejecutados en la Repblica o en
unadeterminada localidad, y reiterados por un largo espacio de
tiempo, que se apreciarprudencialmente por los juzgados de
comercio.Entonces, la diferencia que existe en relacin al derecho
civil es que la costumbre enmateria mercantil suple el silencio de la
ley cuando cumpla con los requisitos del art. 4C.Com.Clasificacin de
la costumbre:Ia)Costumbre segn ley: Cuando la ley se remite a ella,
art. 2 CC.b)Costumbre en silencio de ley: A la que se refiere el
Cdigo de Comercio.c ) C o s t u m b r e c o n t r a l e y: C a s o s en q u e un
c o m p o r t a m i e n t o p e r m a n e n t e y un i f o r m e e n una localidad
determinada puede revestir un grado de derogacin de la norma.Ejemplo:
Cheque a fecha en garanta, ya que la ley establece que el cheque es
pagaderoa la vista y con su sola presentacin sin importar la fecha que tenga
de vencimiento.Algunos parlamentarios piensan en modificar el art. 13
de la ley de cuentas corrientesbancarias y cheques alegando una
situacin de derogacin por la costumbre debido a laprctica comercial
habitual uniforme de todo el territorio de la Repblica, que incluso, tienela
caracterstica subjetiva u opinio iuris, consistente en el cheque a fecha.Los
comercialistas dicen que si una ley establece eso, el cheque pierde
su calidad dec h e q u e p a s a n do a s er u n i n s t r u m e n t o d e cr d i t o
c o m n y c o r r i e n t e p a r a a s e g ur a r el cumplimiento de obligaciones
mercantiles, y si estamos frente a un instrumento que sirvepara asegurar el
pago de obligaciones futuras no se podra aplicar una pena por
girodoloso de cheques porque no hay prisin por deudas.II Segn su mbito
de aplicacin:a)Costumbre general: Se aplica en todo el territorio de la
Repblica.b)Costumbre particular: Se aplica en ciertas localidades
(locativa).Ejemplo: Mediciones de venta de vino a granel, arroba.III Segn si
se aplica en Chile o fuera del territorio de la
Repblica.a ) C o s t u m b r e n a c i o n a l . b ) C o s t u m b r e i n t e r n a c i o n a l . En
el evento en que se invoque una costumbre mercantil en un juicio
como fuente delderecho, cuando el conflicto jurdico que se origin
no tiene regulacin especfica en elCdigo de Comercio, o en una ley
especial o por va de remisin en una norma supletoriadel Cdigo Civil,
esa costumbre en caso de que no conste su existencia al juez
debeprobarse por los medios establecidos por el art. 5 C.Com. Este es un
caso excepcional ya
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que el derecho, por regla general, no se prueba, y la costumbre en


estos trminos esderecho que debe ser probado.Como se est invocando
una costumbre que es ley, el art. 5 da la posibilidad de entrar enel juicio con
una prueba de la ley (cuando no conste al juez su existencia).Art. 5 C.Com:
No constando a los juzgados de comercio que conocen de una
cuestinentre partes la autenticidad de la costumbre que se invoque,
slo podr ser probada por alguno de estos medios:1
Por un testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la
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existenciade la costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a ella;La


aseveracin de la existencia de la costumbre en las sentencias debe
encontrarse en lap a r t e c o n s i d er a t iv a qu e e s t a b l e ce e l s u s t e nt o
s o b r e e l cu a l s e f a l l a r , y a de m s e s necesario que se haya fallado
conforme a ella (resolutiva).Se pueden invocar tanto sentencias
emanadas de la justicia ordinaria como sentencias arbitrales, aun
cuando la tnica actualmente son las clusulas compromisorias en materiade
contratos mercantiles que obedecen a razones de especialidad, de rapidez,
calidad delrbitro, etc. Por tanto, el grueso de las sentencias en
materia mercantil provienen derbitros y no de la justicia ordinaria.2 Por
tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en
quedebe obrar la prueba.Costumbre interpretativa:Art. 6 C.Com: Las
costumbres mercantiles servirn de regla para determinar el sentido delas
palabras o frases tcnicas del comercio y para interpretar los actos o
convencionesmercantiles.Ejemplo: En materia de comercio
internacional:Valor CIF: Seguro y flete. Es una forma por la que se
pacta el precio de venta en el queest incluido el costo.Valor FOB:
MercaderaACTO DE COMERCIO: Art. 3 C. Com.I-
ConceptoII- Elementos formativos: 1.- Acto jurdico.2.- Acto de
intermediacin. 3.- nimo de lucro.III- Importancia de distinguir con los actos
civiles: 1.- Legislacin de fondoaplicable 2.- Efectos probatorios. 3.-
Determinacin de lacalidad decomerciante.IV- Instituciones de anlisis en el
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concepto general de acto de comercio: 1.- Rol de la voluntad de las


partes. 2.- Teora de lo accesorio. 3.- Actos mixtos o de doble carcter.V-
Clasificacin de los actos de comercio.VI- Anlisis de los actos del Art. 3 C.
Com.I Concepto:E s a q u e l a c t o j u r d i c o de i n t er m e d i a c i n q u e s e
r e a l i z a c o n f in e s d e l u cr o y c o n e l propsito de dar circulacin a las
riquezas.Art. 3 C.Com: Son actos de comercio, ya de parte de ambos
contratantes, ya de parte deuno de ellosII Elementos
formativos:1 ) A c t o j u r d i c o : Ma n i f e s t a c i n d e v o l u nt a d a l a cu a l
l a l e y l e a t r i b u ye e l e f e ct o d e cr e a r, m o d i f i c a r o extinguir derechos
y
obligaciones.M a n i f e s t a c i n d e v o l u n t a d d e l a s p a r t e s ( p e r s o
n a s n a t u r a l e s o j u r d i c a s ) q u e s e contrapone a un hecho jurdico
propiamente tal que es obra de la naturaleza. Debe haber una intensin de la
voluntad de alguien con el propsito de producir efectos jurdicos (not od a
manifestacin de voluntad produce efectos jurdicos si no est
a p a r e ja d a d e l a voluntad de producirlos).Algunos profesores sostienen
que pueden ser, por regla general, actos jurdicos los actosde comercio,
porque cualquier acto por la sola circunstancia de estar ejecutado
por unaempresa es acto de comercio, sea o no acto jurdico.2 ) A c t o d e
i n t e r m e d i a c i n : A q u e l l a a c t iv i da d p o r l a q u e
s e p o n e a d i s p o s i c i n de l c o n s u m i d o r l o s p r o d u c t o s o servicios
que se originan en la fase productiva. La intermediacin es la
comercializacinque se realiza entre el productor y el consumidor.Si no se
est frente a cierto grado de intermediacin, no se est tampoco en
presencia deun acto de comercio.A travs de la intermediacin se va
traspasando la riqueza entre el que la produce y el que la
consume.3 ) n i m o d e l u c r o : El sujeto que est en la fase intermedia
est intermediando o comercializando la riqueza,y p or p o n er l o s
p r o d u c t o s o s e r v i c i o s a d i s p o s i c i n de l o s c o n su m i d o r e s
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o b t i e n e u n a ganancia (margen de utilidad).III Importancia de la distincin


entre actos de comercio y actos civiles:1 ) Le g i s l a c i n d e f on d o
a p l i c a b l e : Si se est en presencia de una acto de comercio sern las
fuentes del derecho comerciallas encargadas de regular la forma del acto, o
sea, con que solemnidades se constituye.
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Patente de invencin: Es un derecho. Es un ttulo conferido por la


autoridad pblica,que reconoce a su inventor un derecho de explotacin
exclusiva sobre el producto.

Derecho de llaves: Es la reunin de todos los elementos inmateriales que


forman
parted e l e s t a b l e c i m i e n t o y q u e e s s u s ce p t i b l e d e s er e n a je n a d o
, c e d i d o , e m b a r g a d o , transferido, etc.A s , por e je m p l o , los
l o c a t a r i o s d e l P a r q u e Ar au c o n o s on d u e o s d e l o s l o c a l e s
s i n o arrendatarios que pagan una renta que se descompone en una parte fija
y en otra variableque depende del volumen de ventas. Cuando el
propietario arrienda el local a un nuevo arrendatario, o cuando lo vende,
conjuntamente con el bien fsico arrienda o vende ested e r e c h o d e l l a v e
que es la reunin de este conjunto de elementos que dan
c i e r t a r e s p e t a b i l i d a d a l e s t a b l e c i m i e n t o . E s t a r e s pe t a b i l i d a d en
c u a n t o a s u v a l o r a c i n e s subjetiva.ESTABLECIMIENTO DE
COMERCION o s e e n c u e n t r a r e g la m e n t ad o e n nu e s t r a l e g i s l a c i
n p o s i t i v a , e l C d i g o de Comercio no contiene normativa. A la
poca de la dictacin del Cdigo de Comercio si bien se reconoca la
existencia del establecimiento de comercio no existi un estudio
quepermitiera hacer una sistematizacin de la institucin.No obstante est
sealado en el Cdigo Comercio Art. 3 n 2 que se refiere a
lacompra y venta del establecimiento de comercio, tambin ms
adelante a propsito delseguro y cosas que pueden asegurarse se
menciona al establecimiento de comercio, art.524 (hace un poco sinnimo al
establecimiento de comercio de cualquier
establecimientoc o m e r c i a l , c o m o a l m a c e n e s , t i en d a s , f br i c a s , a u
n q u e h o y e n d a e v i d e n t e m e n t e s e considera no como un ente de
produccin sino de intermediacin).Econmicamente establecimiento
de comercio es "el conjunto de bienes
que unap e r so n a d e d i c a or g a n i z ad a m e n t e a l a a c t i v i d a d c o m e r c i
a l" . E l t i t u la r d e l a a c t iv i da d comercial es el comerciante.D e s de un
p u n t o d e v i s t a J u r d i c o e s " un a u n iv er s a l i d a d de h e c h o , d e
c a r c t e r mueble, incorporal y no fungible, constituido
fundamentalmente por la clientela y por loselementos que a sta se
vinculan".A propsito de la naturaleza jurdica del establecimiento de
comercio
podemosa d v e r t i r l a s d i f e r e n t e s p o s i c i o n e s qu e e x i s t e n s eg n l o
s s i s t e m a s l e g i s l a t iv o s en e l derecho comparado:

Si miramos la doctrina Francesa, tpica representante del derecho romano


continental,el establecimiento de comercio no constituye una entidad
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separada, independiente dela persona del comerciante; o sea, se identifica


con la persona de su titular.

Conforme al Derecho Germnico, el establecimiento de comercio


constituye un enteseparado de su propietario o titular, y partiendo de esta
posicin de carcter general,podemos observar que:- Para
algunos constituira una persona jurdica diferente.- Para otros constituira
un patrimonio de afectacin.
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Cualquiera que sea la posicin que se adopte dentro de la doctrina alemana


existeun presupuesto previo, cual es la posibilidad que respecto de una
persona exista dualidadde patrimonio, cuestin muy debatida en doctrina en
derecho comercial.Qu pasa en el derecho alemn respecto del
establecimiento de comercio?Constituye un patrimonio distinto del patrimonio
civil del titular y, por lo tanto, cadapatrimonio queda afecto a las
obligaciones derivadas de la naturaleza de los crditos deque se
trate.Todo lo cual no es concebible en los sistemas que tiene su
origen en el derechofrancs y espaol, en que slo cabe un
patrimonio respecto del mismo titular. Es lo queconsagra en nuestra
legislacin el art. 2465 Cdigo Civil conocido comnmente
como elderecho de prenda o garanta general de los acreedores.Por lo
tanto, en nuestra legislacin, no cabe la existencia de ms de un
patrimoniorespecto de un mismo titular, y por lo tanto no podra tener lugar
esta separacin entre elpatrimonio civil y el comercial. No obstante, cuando
estudiemos sociedades, veremos queexiste un proyecto de sociedades
unipersonales, que vienen a ser desde el punto de vista jurdico lo mismo
que estamos viendo, vale decir, que exista un patrimonio separado de
lapersona natural, cual sera el patrimonio de esta sociedad unipersonal.La
c o n c l u s i n q u e d e b e m o s s a ca r p o r a h or a e s qu e en nu e s t r a
l e g i s l a c i n e l patrimonio del establecimiento de comercio se
confunde, es el mismo que el patrimonio de su titular.Caractersticas del
Establecimiento de
Comercio1 . U n i v e r s a l i d a d d e H e c h o p o r q u e e l e s t a b l e c i
m i e n t o e n s c o n s t i t u y e u n e n t e independiente de cada uno
de los elementos que lo conforman, de estos elementos materiales e
inmateriales que
lo constituyen.2 . D e c a r c t e r m u e b l e p o r q u e l o s e l e m e n t o s d e
t e r m i n a n t e s y q u e c a r a c t e r i z a n a l establecimiento de comercio
son de naturaleza mueble.Un establecimiento perfectamente puede funcionar
en un lugar arrendado, no sonl o s e l e m e n t o s i n m u e b l e s l o s
q u e l e d a n c o n n o t a c i n , i n c l u so d e n t r o d e l o s b ie n e s muebles los
determinantes son los de carcter incorporal.3.De carcter no fungible o
sea, no pueden ser sustituidos por otros.Anlisis de los Elementos que
componen el Establecimiento de Comercio( a) L A
C L I E N T E L A Considerado por la doctrina como el elemento ms
importante, determinante delestablecimiento de comercio. No es fcil
de definir jurdicamente, sera "el conjunto
dep e r so n a s a c o s t u m b r a da s a d i r i g ir s e a un m i s m o
establecimiento en
p r o c u r a d e s u s servicios".E s t o e s ba s t a n t e d i f c i l de m e d i r, d e de t
e r m i n a r, a d e m s e s e s e n c i a l m e n t e mutable, cambia con el tiempo.
Es, por lo tanto, un valor de carcter subjetivo no obstantelo cual se ha
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entendido, en doctrina y prctica, que este elemento clientela es


susceptiblede transferirse. Aunque evidentemente la transferencia, que
generalmente va involucrada
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dentro de la transferencia de todo el establecimiento de comercio,


implica en el fondo laposibilidad de que la gente siga concurriendo a ese
establecimiento para sus servicios.Esto de las transferencias de la clientela
est muy ligado a la competencia desleal.Por ejemplo se enajena un
establecimiento y el vendedor se instala al lado con otro
igual.E s u n a s u n t o m u y d i s c u t i d o p o r q u e l a c o m p e t e n c i a d
e s l e a l p u e d e c h o c a r c o n l o s principios que informan la libertad de
comercio.( b ) D E R E C H O D E L L AVE S N o t i e n e n a d a q u e v e r c on l o
que la gente denomina comnmente derecho de l l a v e s . E n e l
lenguaje comn se alude como derecho de llaves al
d e r e c h o a l l o c a l comercial y a la posibilidad que tiene el ocupante
de ceder el contrato de arriendo. Este no es el concepto comercial.Desde
un punto de vista comercial el derecho de llaves "consiste en la
posibilidadcierta, fundada en la contabilidad, de obtener utilidades futuras".
Evidentemente, porquecuando se transfiere un establecimiento de
comercio, sobre todo en funcionamiento, y todo lo que implica, el
comprador va a ser tentado fundamentalmente por los ingresos queproduce
ese establecimiento que derivan de la propia contabilidad.E x i s t e u n
c o n c e p t o d e d e r e c h o d e l l av es e m a n a d o d e l a C o r t e " e l
d e r e c h o d e llaves puede ser considerado como la fuente de utilidades y
beneficios que significan paraun establecimiento de comercio
circunstancias tales su prestigio, ubicacin, clientela, calidad de sus
productos, etc". Se resalta que es la fuente de utilidades o beneficios
quepodr obtener el establecimiento derivado de todos estos elementos.
(c)NOMBRE O FIRMA DEL ESTABLECIMIENTOMs que el nombre o
firma del establecimiento estamos hablando aqu del nombreo firma del titular
del establecimiento, o sea, al nombre subjetivo.E s t o e s i m p o r t a n t e
p o r q u e e n C h i l e n o e x i s t e m s n o m b r e qu e e l c iv i l , d e
t a l manera que el nombre subjetivo del establecimiento tendr que
coincidir siempre con elnombre del titular. Como conclusin podemos
decir que el nombre subjetivo no puede ser transferido. El nombre del
titular es el nico que cabe para operaciones jurdicas, el otroes un
nombre de fantasa, es el nombre objetivo del establecimiento.Cundo
pueden coincidir el nombre subjetivo con el objetivo?En dos casos:

Cuando el establecimiento tiene el mismo nombre del dueo.

Cuando el establecimiento pertenece no a un titular persona natural sino que


persona jurdica.(d)NOMBRE DEL ESTABLECIMIENTO o NOMBRE
OBJETIVORespecto de l cabe la inscripcin en el registro de
marcas para evitar que sepueda instalar otro establecimiento con el
mismo nombre, y este nombre es el que se usapara fines comerciales, para
la propaganda, etc. Pero no para fines jurdicos.
9

b)Anlisis de los actos ejecutados por la empresa:i) Naturaleza


mercantil del acto: Cundo el acto ejecutado por la empresa es mercantil?
S i e m p r e . P a r a sa b e r s i el a c t o e s m e r c an t i l n o e s pr o c e d en t e
o cu p a r la teora de
loa c c e s o r i o , o s e a , n o s u r g e l a p r e g u n t a d e s i e l a c t
o o c o n t r a t o s i r v e d e b a s e o c o m p l e m e n t o a u n a i n du s t r i a
p r i n c i p a l d e c a r c t e r m e r c a n t i l o c iv i l ya q u e e l a ct o e s mercantil
por la sola circunstancia de ser ejecutado por la empresa.Distinto es el
caso de la persona que contrata con la empresa, respecto de la cual el
actopuede ser civil o mercantil pudiendo aplicarse con tranquilidad la teora
de lo accesorio.Ejemplo: Nadie puede negar que es mercantil el acto
ejecutado por un almacenista, por loque no es aplicable la teora de lo
accesorio cuando ste recibe mercadera en depsitoextendiendo
certificado de depsito y certificado de prenda.ii) Empresas fbricas y
manufacturas:Art. 3 C.Com: Son actos de comercio...N5 Las empresas de
fbricas, manufacturas...Cuando, al principio del curso, analizamos las
distintas industrias se dijo que algunas deellas tienen regulacin en el
derecho mercantil y otras no. Las industrias que se
excluyenp e r s e d e l m b i t o d e l a r e g u l a c i n ju r d i c o m e r c a n t i l s o
n l a s e xt r a c t iv a s : I n d u s t r i a s m i n e r a s, p e s q ue r a s y ag r c o l a s . P o
r o p o s i c i n a l a s i n d u s t r i a s e xt r a c t iv a s e s t n l a s manufactureras
que son netamente de regulacin mercantil y cuyo propsito es fabricar
omanufacturar productos, es decir, transformar materias primas
agregndoles un valor (mano de obra, capital, inventiva, ciencia,
tecnologa, etc. y si estamos en una empresa
elv a l o r a g r e g a d o s e r l a o r ga n i z a c i n) y e n t r e g n do l a s a l c o n s
u m i d o r c o m o p r o d u c t o terminado.E je m p l o d e f b r i c a m a n u f a c t ur a
: L a t e x t i l , q u e h a c e l a pr o d u c c i n d e s u s t e l a s d e l algodn.iii)
Empresas de almacenes, tiendas y bazares:Art. 3 C.Com: Son actos
de comercio...N 5 L a s e m p r e s a s . . . d e a l m a c e n e s , t i e n d a s
, b a z a r e s , f o n d a s , c a f s y o t r o s establecimientos
semejantes.E s t o s a c t o s s o n de r e gu l a c i n m e r c a n t i l p o r q u e ,
a d e m s d e s e r e je c u t a d o s po r l a e m p r e s a , e st n p r e c e d i d o s
p o r l a c o m p r a d e c o s a s m u e b l e s he c h a c o n e l n i m o
d e v e n d e r l a s e n l a m i s m a f or m a o en ot r a d i s t i n t a ( N 1 Ar t . 3
C . C o m ) . E n e l c a s o d e l almacn, la tienda o el bazar el dueo
adquiri mercaderas para venderlas a un mayor valor prestando el
servicio de intermediar estos productos entre quien los produce o
losdistribuye como mayorista, y, los distribuidores minoristas y consumidores
finales.El N5 al decir y otros establecimientos semejantes incluye y
considera como empresasa lo s p ub , d i s co t t e q u e s , e t c . q u e s i b i e n
no se basan siempre en la v en t a de
b i e n e s m u e b l e s p r e v ia m e n t e c o m p r ad o s p a r a t a l e f e c t o , pr e s t a
n s e r v i c i o s c o n p r o p s i t o s comerciales.iv) Empresas de transporte:N6
Las empresas de transporte por tierra, ros o canales navegables.En realidad
esta norma cometi una omisin, ya que no se refiere a los lagos.
Sinembargo esta omisin no tiene mucha gravedad ya que est
subsanada en el mismoCdigo, en el Ttulo V, al reglamentar el contrato
de transporte terrestre. El contrato detransporte se celebra para realizar la
conduccin de personas o mercaderas de un punto
27
10

a o t r o , ya s e a
p o r t i e r r a , r o s , l a g o s o c a n a l e s na v e g a b l e s . E l t r an s p o r t e t e r r
e s t r e comprende estas aguas interiores. Para el empresario que
ejecuta la conduccin essiempre mercantil, pero si quien realiza la
conduccin no es un empresario no tendr estecarcter.Las partes en este
contrato se denominan porteador y cargador. Porteador es quien se
encarga de realizar la conduccin por el pago de cierto precio que se
denominaaporte. Cargador es la persona que encarga la
conduccin.Tambin puede intervenir en este contrato un tercero
denominado consignatario odestinatario, vale decir, la persona a quien
va dirigida la carga y a la cual le debe ser entregada en el lugar de
destino. Nos interesa la persona del destinatario cuando ella esuna persona
distinta del cargador, por que bien puede ser la misma persona
cargador ydestinatario.Recapitulando, desde el punto de vista del
porteador el transporte ser mercantilcuando se encuentra
organizado como empresa. Desde el punto de vista del
cargador cuando ser mercantil el transporte? Aqu nos
encontramos en una situacin en quevamos a hacer uso de la Teora de
lo Accesorio.Para el cargador el transporte ser mercantil cuando
accede a una industria decarcter mercantil. En cambio cuando, por
ejemplo, un ciudadano se cambia de casa ycontrata una empresa de
transporte para que le traslade sus enseres, evidentemente,para ese
cargador el transporte va a tener un carcter meramente civil.
Respecto delcargador, por lo tanto, debemos aplicar esta Teora, en virtud
de la cual tratndose de unacto considerado en forma aislada es civil o
mercantil, cambia su naturaleza cuando accede a una industria principal
de carcter distinto.De tal suerte, si un acto aislado de carcter civil accede a
una industria de carcter mercantil, pasa a ser acto de comercio y
viceversa. Ej: Si una empresa textil comprarepuestos para sus
mquinas, ese acto individualmente considerado es civil, pero
alacceder a una industria principal de carcter mercantil pasa a ser
mercantil.v) Empresas de depsito o warrant. (FALTA, COPIAR DEL
RESUMEN)Almacenes generales de depsitovi) Empresas de Martillos:a.-
Introduccin.b.- Evolucin histrica.c.- Concepto.d.- Naturaleza jurdica.e.-
Nombramiento.f.- Requisitos: i.- Persona natural.
28

ii.- Persona jurdica.g.- Inhabilidades.i.- Facultades. j.- Obligaciones.k.-


Prohibiciones.l.- Competencia territorial.m.- Responsabilidad.n.- Sanciones y
procedimientos..- Nmero de martilleros.o.- Mercantilidad de la actividad del
martillero.p.- Legislacin actual.Su actividad se rige por la ley 18118 de 1982,
que se modific en partes por la ley 18734.Qu son los martilleros
pblicos?El concepto de martillero pblico no ha cambiado mucho durante la
historia. Tanto es as,q u e e l co n c e p t o de m a r t i l l e r o p b l i c o ( MP )
s i g u e s i e n d o e l m i s m o qu e e s t a b l e c a l a legislacin francesa del
siglo pasado, cual es que son "personas encargadas de efectuar ventas
pblicas al mejor postor".Ahora, la denominacin "martillero" emana del
hecho que los MP tienen un martillo en sumano y, efectan sus ventas
golpeando el martillo y con este golpe la venta se termina, acabndose
tambin las ofertas.Como es obvio, no todas las legislaciones dan el mismo
tratamiento a los MP, y tampocos e d e no m i n a n i gu a l . P e j: en
Ven e z u e la se los denomina "venduteros", en
11

C o l o m b i a "vendutes", y en Ecuador "martilladores".En nuestro pas la ley


18118 en su art. 1 nos seala que son MP: "las personas naturaleso
jurdicas inscritas en un registro, en conformidad a esta ley, para vender
pblicamente almejor postor toda clase de bienes corporales muebles". De
esta definicin se desprendenvarios elementos:- L o s M P p u e d en s er
p e r s o n a s n a t u r a l e s o ju r d i c a s : e s t o n o e s t ab a s e a l ad o e n
l a antigua legislacin, en la que slo se sealaba a las personas naturales.-
Deben estar inscritas en un registro en conformidad a esta ley: esta
inscripcin es la queda nacimiento al carcter de MP. Es importante la
expresin "en conformidad a esta ley",porque la ley 18118 derog toda la
legislacin anterior.
29

- Su funcin es la de vender pblicamente al mejor postor: Aqu tenemos que


distinguir 2cosas: (i) vender pblicamente; (ii) al mejor
postor.Ven d e r p b l i c a m e n t e s i g n i f i ca u n a s er i e d e s o l e m n i d a d e s
: e l a b o r a r l a s b a s e s d e l a subasta, la tasacin de ciertos bienes y, la
publicacin de avisos en conformidad a la ley.Vender al mejor postor
significa que la venta se efecta a la persona que haga la
mejor oferta.- Pueden vender toda clase de bienes corporales
muebles: slo pueden vender
bienesc o r p o r a l e s , y d e n t r o de l o s c o r po r a l e s , s l o " m u e b l e s" . S
e e x c lu ye n a s l o s b i e n e s inmuebles y los inmuebles por destinacin.No
obstante la ley 18118 le da una amplia competencia a los MP para
subastar bienesmuebles, no son los nicos que lo pueden hacer, ya que
otras entidades tb. pueden, p ej:la tesorera municipal y los secretarios de los
juzgados del crimen.Naturaleza jurdicaTienen la naturaleza jdca de
auxiliares del comercio independiente y tb. de mandatarios.En concepto del
prof. Julio Lavarra los MP son verdaderos comisionistas cuyo objeto
esvender en pblica subasta.Recordemos que el art 235 CCOM nos dice que
el mandato comercial toma el nombre
de" c o m i s i n " c u a n d o v er s a s ob r e un a o m s op e r a c i on e s m e r c
a n t i l e s i n d i v i d u a l m e n t e determinadas. La persona que desempea
la comisin se llama comisionista, y en este caso los MP seran
"comisionistas para vender", y para vender bienes
muebles.NombramientoCon la dictacin de la ley 18118 se aboli un amplio
margen para el nombramiento de losMP, debido a que anteriormente para
ser MP se requera ser nombrado por el Presidentede la Repblica, y hoy
en da lo nico que se necesita es la inscripcin en el registro de M P,
y p a r a s e r i n s c r i t o e n e s t e r e g i s t r o s e r e q u i er e c u m p l i r c o n
ciertos requisitos.
Ele n c a r g a d o d e e j e c u t a r e s t a i n s c r i p c i n e s e l s u b s e
c r e t a r i o d e e c . , f o m e n t o y reconstruccin, que es la autoridad
competente.D e l o d i s p u e s t o se de s p r e nd e , qu e h o y ya no s e
p u e d e h a b l a r c o n p r o p i e d ad de u n "nombramiento", ya que el
diccionario de la RAE nos dice que "nombrar" significa "elegir odesignar a
alguien para efectuar un determinado cargo". Lo que hace el subsecretario
eneste caso no es elegir, sino que lo que l hace es simplemente
verificar si el solicitantecumple o no con los requisitos, y si los cumple l lo
inscribe y nada ms.RequisitosTenemos que distinguir 2 cosas:- Personas
12

naturales- Personas jdcasEn relacin con las personas naturales, el art. 2


de la ley 18118 nos seala 3 requisitos:
30

- ser chileno o extranjero con permanencia definitiva en Chile- haber


aprobado el ciclo de enseanza media o acreditar estudios equivalentes; y,-
contar con un capital propio igual o superior a 1500 UF.Esta medida
de contar con un capital es una modificacin de la ley, y se explica
por unar a z n d e r e s p o n s ab i l i d a d , p o r q u e t r a t n d o s e de p e r so n
a s q u e e s t n v e n d i e n d o s e requiere de un cierto respaldo
econmico.En cuanto a las persona jdcas, tratadas en el art. 3 de la ley, su
requisitos son:- estar legalmente constituidas como sociedades, pero
cuyo nico objeto sea vender enpblica subasta toda clase de bienes
corporales muebles; y,- contar con un capital propio igual o superior a 4000
UF.E s t o s r e q u i s i t o s s e a cr e d i t a n m e d i a n t e c i er t o s c e r t i f i c ad o s
q u e d e b e n c o n s t a r e n l a solicitud: certificado de antecedentes para
fines especiales, certificado de permanenciadefinitiva en Chile (para el
caso de los extranjeros), copia autorizada de la escritura socialv i g en t e
( c a s o d e la s p e r s jd c a s ) , c er t i f i c a d o de l s i n d i c a t o de q u i e br a s ,
c e r t i f i c a d o d e estudios que de fe de la aprobacin de la enseanza
media y, por ltimo, comprobacindel K propio hecho mediante un
balance o un e financiero por un contador autorizado.A todos estos
requisitos recin vistos, debemos agregar uno ms:- Art. 20 de la ley 18118:
las cortes de apelaciones debern llevar un registro en el cual secreen las
pers que quieran realizar subastas de tipo judicial.Estas personas que
quieran realizar subastas de tipo judicial debe tener, a lo menos,
2a o s d e a c t i v i d a d y qu e s e a n c on s e c u t i v o s . A d e m s , d e b en c
u m p l i r c o n t o d o s l o s requisitos anteriores.Inhabilidades para ser MPSe
encuentra reguladas orgnicamente por la ley 18118 en sus arts 4 y 5.Esta
enumeracin que hace la ley se critica porque mezcla las causales que
obstan paraoptar al cargo de MP con las causales que prohiben al MP seguir
ejerciendo su cargo.Estas causales son:- Cancelacin de la inscripcin para
ejercer el
cargo.E s t a c a n c e l a c i n d e b e h a c e r s e e n l a s u b s e c r e t a
r a d e e c o n o m a , f o m e n t o y reconstruccin, y se puede hacer por
diversas razones:- por renuncia- por fallecimiento- por la prdida
sobreviniente de los requisitos para poder ser MP- por incurrir en alguna
causal de inhabilidadDebemos tener claro que esta cancelacin es
distinta a la cancelacin de la inscripcinque se realiza en la corte
de apelaciones, porque sta ltima slo dice relacin con los MP que
realicen remates judiciales.- Minora de edad.
31

Se debe tener 18 aos, o sea, capacidad de ejercicio para poder ser MP.-
Fallido no rehabilitado.Ac hay que hacer una distincin, porque la ley
establece 2 inhabilidades:- el fallido no rehabilitado- el declarado en quiebra
en su actividad de MPLa calidad de fallido puede terminar y, por lo
tanto, puede seguir ejerciendo el cargo unav ez ac a b a d a e s t a
c o n d i c i n . P e r o , e l d e c l a r a do e n q u i eb r a d ur a n t e e l e je r c i c i o
e n l a actividad de MP es una inhabilidad perpetua, por lo tanto, no puede
volver a ser MP.- C o nd e n a d o po r c r i m e n o s i m p l e de l i t o
q u e m e r e z c a n p e n a a f l i c t i v a p o r s e n t e n c i a ejecutoriada.Aqu hay
13

que tener presente 2 cosas:- en la legislacin anterior slo bastaba


estar "procesado", ahora hay que estar "condenado";- esto se
comprueba a travs del certificado de antecedentes.- Inhabilidad en el
caso de las personas jurdicas: sociedades en que sus directores
orepresentantes legales estn a su vez inhabilitados para el ejercicio de la
actividad de MP.De esto se desprende que para aplicar la inhabilidad a
las sociedades debemos recurrir las normas que al respecto rigen a las
personas naturales.Facultades del martillero pblico:No se encuentran
reguladas orgnicamente por la ley 18118, y para estos efectos se losdebe
tener como comisionistas y como comerciantes.- De no adjudicar la especie
cuando habiendo pronunciado un mnimo para la postura, nohubiere
licitaciones sobre este monto.Es decir, la facultad consiste en 2 cosas:- en no
adjudicar - en fijar un mnimo- En caso de haber alguien que altere el normal
funcionamiento de la subasta puede pedir el auxilio de la fuerza pblica, por
lo tanto, tienen facultad de imperio.- Si el postor no dice las palabras
"necesarias" el MP puede desatender a su oferta y hacerlo salir del
lugar mediante el auxilio de la fuerza
pblica.E s m e n e s t e r t e n er p r e se n t e qu e e s t a do s l t i m a s f a cu l t a
d e s l a s p u e d e e je r c e r d e inmediato.- Puede exigir al licitador que
afiance o pague en el acto mismo de la adjudicacin.- L a p u b l i c a c i n
del remate se debe hacer en uno de los dos peridicos
d e m a y o r circulacin en la regin donde se ejecute el remate, y su
facultad consiste en que puedeelegir entre uno u otro medio.
32

- Para aquellas personas naturales o jurdicas que realicen una actividad


idntica
basadose n u n p r o g r a m a pr e d e t e r m i n a d o , y b a jo c on d i c i o n e s e s t
a b l e c i d a s , p u e d e n o p t ar p o r anunciar la subasta mediante un
extracto que contenga los bienes a rematar, fecha, y lugar del remate.
Esta publicacin debe hacerse el primer da del mes siguiente en uno delos
dos peridicos de mayor circulacin de la regin en que se efecte el remate.
Esto esimportante porque abarata los costos y da un mayor ordenamiento.-
Pueden ejercer su actividad en todo el territorio de la Repblica. En la
legislacin antiguano se poda, ya que haba un cierto n de MP por
departamento y no podan salir de su territorio jurisdiccional.- Si el juez
suspende el remate y la especies permanecen en poder del MP por ms de
3meses, el MP puede rematarlas pero debe publicar los avisos
correspondientes salvo queel juez de la causa disponga lo contrario. Aqu
hay que tener claro que las partes no estnindefensas, porque el MP para
poder dar nuevo aviso, o para citar un nuevo da, debe pedir
autorizacin e informar al tribunal.Obligaciones de los MP- A pactar la
comisin y plazo de presentacin de la
cuenta.- T i e n e n u n a o b l i g a c i n d e p u b l i c i d a d , c o
n s i s t e n t e e n q u e d e b e n e x h i b i r permanentemente en
su oficina o local donde se realice el remate o subasta
la comisingeneral que cobre y el plazo en que presentar la cuenta.
Esto, a falta de un convenioexpreso. Deben tambin informar las
condiciones del remate, y la comisin que debe pagar al licitador en el
caso que fuere a cargo de ste. Pero, posteriormente en este casotambin
se pueden pactar.- Deben rendir cuenta y pagar al comitente el saldo que
resulte a su favor - Una vez designado est obligado a practicar el remate
judicial- Deben consignar en la cta corriente del trib los dineros
14

obtenidos como producto delremate dentro de los 5 das hbiles sgtes al


remate.- Reciben las especies en calidad de "depositario" y deben
otorgar al comitente un reciodetallado de las especies, y ste ltimo
debe cumplir con la funcin de dar cuenta de la entrega de las especies
y, esto posteriormente puede transformarse en un pacto entre laspartes y
puede servir como medio probatorio.- Otra obligacin de publicidad:
deben darle publicidad al remate mismo, y la omisin deno darle publicidad
al remate en el caso del remate judicial acarreara la nulidad de
lasubasta, y en el caso de la subasta extrajudicial traera consigo las
responsabilidadespropias del MP.- Debe organizar los objetos: puede
hacerlo libremente (por lotes, numerarlos, etc), yestos objetos una
vez ordenados debe ponerlos a la vista del pblico a lo menos un
daantes del remate, y las cosas que no son objeto de esta
obligacin son los animales yproductos agropecuarios.
33

- Debe pedir la oferta "con claridad", y no puede agregar cualidades


exageradas de lacosa (dolo bueno). Esto es terico porque en la prctica
igualmente ocurre, ya que el MPexagera siempre ciertas propiedades de la
especie.- Debe dar boleta al adjudicatario y entregarle las
especies.Prohibiciones de los MP- Deben sujetarse a las prohibiciones de los
mandatarios y comerciantes:- no pueden tomar parte en las licitaciones que
se realicen por su intermedio por s ni por interpuesta persona;- no pueden
adquirir del licitador las especies en cuya subasta haya intervenido; y,- no
puede alterar las posturas y precio natural de la subasta por cualquier
medio.Cmo ejerce el MP su actividadEjercen su actividad en "todo"
el territorio de la Repblica. Esto, a partir de la ley 18118,porque
anteriormente tenan un territorio designado por cada dpto.Esto se hizo
que produca conflictos con la autoridad al declararse
la incompetencia delMP, tb. para romper con el monopolio abriendo paso a
la libre competencia.Responsabilidad de los MPLa l e y 1 8118 n o s e a l a
u n a r e g l a g r a l . , s i n o q u e s e a l a a l gu n o s c a s o s ai s l a d o s ,
p o r ejemplo:- Art. 14: el martillero bajo su responsabilidad podr solicitar el
auxilio de la fuerza
pblicap a r a h a c e r s a l i r d e l l u g a r d e l r e m a t e a c u a l q u i e r a p
e r s o n a q u e a l t e r e e l o r d e n o entorpezca la realizacin de la
subasta.Sin perjuicio de que la ley 18118 no haya sealado una regla
gral., se puede establecer qu e l o s M P es t n s u je t o s a l a
responsabilidad gral., es d e c ir, d e t i po penal, c iv i l
y administrativa.En cuanto a la responsabilidad penal, los MP responden por
los delitos que cometan en elejercicio de sus f(x)s. As, en el art. 287 CP,
ubicado dentro del prrafo que lleva por ttulo"crmenes y simples delitos
relativos a la industria, comercio y la subasta", seala que losque emplearen
amenaza o cualquier otro medio fraudulento para alejar a los postores enuna
subasta pblica con el fin de alterar el precio del remate, sern
castigados con unamulta del 10% al 50% del valor de la cosa
subastada; a no merecer mayor pena por la amenaza u otro medio ilcito
que emplearen.De esto se desprende que esta disposicin es atingente
a cualquier persona, no slo a losMP.Otras figuras penales de las cuales
responden los MP dicen relacin con el art. 470 n1 CP: apropiacin
indebida; y por una modificacin de la ley 18734 les hace aplicable el art213
CP el cual seala: "el que se fingiere autoridad, funcionario pblico o
15

titular de unaprofesin que, por disposicin de la ley, requiera ttulo o el


cumplimiento de determinados
34

requisitos, y ejerciere actos propios de dichos cargos o profesiones,


ser penado conpresidio menor en sus grados mnimo a medio y multa de
6 a 20 sueldos vitales.El mero fingimiento de esos cargos o profesiones
ser sancionado como tentativa deldelito que establece el inciso
anterior".E n c u a n t o a l a r e s p o n sa b i l i d a d c i v i l , l o s M P r e s po n d e n
p o r e l i n c u m p l i m i e n t o d e s u mandato.En cuanto a la responsabilidad
adm, esto se debe a que los MP estn fiscalizados por lasubsecretara del
ministerio de ec, fomento y reconstruccin.Sanciones y procedimientosEn un
ppio la ley 18118 estableca una cantidad considerable de sanciones,
las cualesson: multa a beneficio fiscal, suspensin de la actividad
de MP hasta por 11 meses, y lacancelacin de la inscripcin de MP.Para
aplicar estas sanciones el trib deba tener en cuenta si el MP era o no
reincidente, lacalidad de reincidente en una infraccin semejante y si el MP
habra infringido el art 1 delDL 211 que protege la libre
competencia.E n c u a n t o a l p r o c e d i m i e n t o , s t e e s t e n t r e
g a d o a l j u e z d e l e t r a s e n l o c i v i l correspondiente al domicilio
del MP, o del lugar donde se hubiere efectuado la subasta.Sin embargo, todo
esto queda derogado por la ley 18734, la cual reemplaza el antiguo
art2 3 p o r e l s g t e . : " l a p e r s o n a q u e r e a l i c e a c t i v i d a d e s d e
M P e n c o n t r a d i c c i n a l o establecido en los arts 2,3,4 y 5,
ser sancionado con la penas que establece el art 213 CP.El MP que
viole cualquiera de las prohibiciones que establece el art 17 y toda
personaque se concierte con l para ello ser sancionado por la
pena de presidio menor en sugrado medio, multa a beneficio fiscal de 100
ingresos mnimos mensuales e inhabilitacinabsoluta y perpetua para
desempear el oficio de MP, como cualquier cargo de la adm. pblica
del E.Toda infraccin a las disposiciones de esta ley ser sancionada
con multa a beneficiomunicipal de 10 a 180 ingresos mnimos
mensuales".D e e s t o se d e s pr e n d e qu e l a l e y 18 7 3 4 h a ce m u c h o
m s e x i g e n t e , m s g r av o s a la responsabilidad del MP y de las cuales
l pueda incurrir.En cuanto al procedimiento, la ley 18734 tb. modifica
la ley 18118 al sealar que sercompetente para conocer de estos
delitos el juez del crimen con competencia sobre el territorio donde
quede ubicada la casa de martillo. Las infracciones sern de conocimientodel
respectivo juez de polica local.Nmero de MPLa ley 18118 no seala la
cantidad de MP que debe haber en alguna plaza mercantil. Enun ppio, se
crey que esta omisin fue un descuido del legislador, porque la
legislacinanterior sealaba un procedimiento bastante engorroso para
determinar el n de MP, quese estableca en relacin a la cantidad de gente
que viviese en un determinado lugar. Asse dieron situaciones curiosas, p ej,
en lugares importantes para la act. comercial el n de MP no alcanzaba a
satisfacer la dda. de MP, y como contrapartida haban lugares donde estos
16

sobraban, no obstante ser lugares de escasa act. comercial. Mercantilidad de


la actividad de MPEsta establecida en el art. 3 n7 CCOM. Con respecto a
la calidad que merece la persona que encarga la subasta, o la
persona q u e a s u v e z a d q u i er e el b i en p or p b l i c a s u b a s t a , a h
h a b r q u e v e r l a t e o r a d e l o a c c e s o r io . E s de c i r, s i l a pe r s o n a
a d q u i e r e o e n c a r g a l a co s a c on e l n i m o d e h a ce r negocios ser
mercantil, y de lo contrario no tendr tal carcter. Legislacin aplicable- Ley
18118- Ley 18734- Reglamento de los MP del ministerio de ec, fomento y
reconstruccin- Circular que repite y pone en conocimiento de los
funcionarios pblicos sobre la ley18118 y,- Otra circular que pone en
conocimiento las modificaciones que sufri la ley 18118 con laley 18734.-
Menciones y referencia a los MP que se hacen en otro tipo de leyes.vii)
Empresas de espectculos pblicos: En virtud del artculo 3 N 8: "Son actos
de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de
ellos:8 Las empresas de espectculos pblicos, sin perjuicio de las
medidas de polica que corresponda tomar a la autoridad
administrativa".Q u e d a n c o m p r en d i d a s e n e s t e n m e r o t od a s l a s ,
e m p r e sa s q u e t i e n e n p o r ob je t o entretener al pblico desde cualquier
punto de vista, arte, cultura, etc. La mercantilidad en este caso est
determinada sobre la base de la empresa.Para que el espectculo pblico
constituya acto de comercio, se requiere que exista unaempresa que
organice los factores respectivos para, intermediar entre los artistas
y elpblico.La empresa tiene que proveer el local, las instalaciones,
luces; sonido, personal quevenda boletos, que acomode, etc., y
pagarles a los artistas que realizan el espectculo.Si los artistas
organizan el espectculo por s solos, sin la intervencin del
empresario,aun cuando sea retribuido por el pblico, l acto es meramente
civil, porque actan en elejercicio de sus profesiones.Puede ocurrir que un
artista sea empresario de una compaa y que acte tambin en
ele s p e c t c u l o . E n e s t e c a s o , c o m o e m p r e s a r i o , e l a c t o d e
o r g a n i z a r y p r o d u c i r l a entretencin es mercantil, pero su rol como
artista es simplemente civil.La frase final del N 8 del artculo 3 del Cdigo de
Comercio, "sin perjuicio de las medidasde polica que corresponda tomar
a la autoridad administrativa", carece actualmente deinters. Cuando
se promulg nuestra codificacin mercantil existan los juzgados
decomercio, por lo que fue preciso disponer expresamente que los
conflictos ocurridos enlocales de espectculos pblicos eran de
competencia de la autoridad administrativa y node ellos. En la actualidad el
conocimiento de estos asuntos est confiado a los juzgadosde Polica
Local.viii) Empresas de seguros terrestres a prima:

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Se refiere a empresas de seguro pero con un agregado " seguro terrestre a


prima"Por qu precis el seguro terrestre a prima?Porque como veremos
mas adelante los actos de comercio martimos
tienen unar e g u l a c i n e sp e c i a l e n e l de r e c h o c o m e r c i a l , pu e s p o
17

r r a z o n e s h i s t r i ca s l o s a c t o s m a r t i m o s s on s i e m p r e m e r c a n t i l
e s , e s t o p o r q u e e l d e r e c h o c o m e r c i a l n a c i c on e l comercio
martimo. "El mar mercantiliza los actos ". E x i s t e o t r o s e gu r o qu e n o
s e a a p r i m a ? F u e n e c e s ar i a e s t a pr e c i s i n ? . S , porque existen
los seguros mutuos.El seguro naci al derecho como derivacin al prstamo
a gruesa ventura, y de allse fue desarrollando e invadiendo otros campos
hasta llegar a hoy en que prcticamentet od o es o b je t o de c on t r a t o d e
seguro, e incluso se co n s i d e r a q ue el s e g ur o es
u n a manifestacin de mayor o menor desarrollo de un pas. Incluso
ha invadido el campo delos derechos sociales. (El seguro lo estudiamos el
prximo ao).Por qu esta disposicin excluy el seguro mutuo?P o r la
r a z n d e q u e a q u e l a s eg u r a do p a s a a s e r t a m b i n
a se g u r a d o r, o se a , reviste ambos caracteres.En cuanto al seguro a
prima: cuando una persona quiere asegurar una cosa, un b i en c o n t r a
d e t e r m i n a d o s r ie s g o s , r e c u r r e a u n a c o m p a a d e s e g ur o s ,
v a l e d e c ir empresa aseguradora, contrata un seguro que significa
traspasar el riesgo a la compaaa se g u r ad o r a , y p o r t r a s p a s ar e s t e
r i e s g o d e b e p a g a r u n de t e r m i n a d o p r e c i o qu e se denomina
PRIMA.Tam b i n c a b e l a po s i b i l i d a d d e q u e u n g r u po d e
personas decida
a se g u r a r s e m u t u a m e n t e . E j : u n c o n j u n t o h a b i t a c i o n a l d
e c i e n c a s a s , t o d a s d e s i m i l a r e s caractersticas, en que los
dueos resuelven asumir, todos y cada uno de ellos, el riesgode incendio y
se organizan, por lo tanto, como una mutual de seguro que puede
funcionar de dos formas:1.-) Establece el pago de una cuota peridica (mas
o menos similar a la prima)2.-) Cada vez que se produce un siniestro debe
concurrir cada uno con una cuotacorrespondiente. Qu caracterstica tiene
este seguro? Qu hay en el fondo?E n e l f o n d o h a y u n d o b l e
c o n t r a t o , u n c o n t r a t o d e s e g u r o y u n c o n t r a t o d e sociedad.
Porqu el seguro mutuo fue excluido de los actos de comercio?Porque el
seguro en s, el contrato de seguro, es siempre civil para el
aseguradoporque por definicin tiene un carcter meramente
indemnizatorio; no puede jams ser objeto de ganancia o lucro para
el asegurado, jams el asegurado podr percibir por la casa que se le
quem mas que el valor de la casa, vale decir del perjuicio mismo, porqueel
seguro no puede ser para l objeto de ganancia o lucro.
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P o r e s o q u e e l a r t . 3 n o h ab l a d e l s e gu r o , s i no q u e ha b l a d e
l a s e m p r e s a s d e s e g u r o s , e i n c l u s o a c o t a , p ar a un a m a yo r
p r e c i s i n d e q u e s e es t r e f i r ie n d o a l a s empresas de seguro a
prima, y no quedan por lo tanto incluidas las mutuales de seguro.E l
s e g u r o e s s ie m p r e u n a c t o d e c o m e r c i o d e d o b l e ca r c t er
p o r q u e p a r a l a compaa de seguro es un acto mercantil, y para el
asegurado va a ser civil, salvo que por aplicacin de la teora de lo accesorio
pase a ser mercantil tambin para l por acceder aun acto principal de
carcter mercantil.Sea mercantil para la empresa aseguradora, sea civil para
el asegurado, respectode la legislacin de fondo aplicable no tiene
trascendencia porque el contrato de seguroest legislado slo en la
legislacin mercantil, por lo tanto, esa va a ser la ley aplicable.
Lom i s m o o c u r r e c o n e l c o n t r a t o d e t r a n s p o r t e , p o r m u y c i
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v i l q u e s e a e l c o n t r a t o d e transporte para el cargador, las normas


aplicables sern las mercantiles.Artculo 3 N 10: " Las operaciones
sobre letras de cambio, pagars y chequessobre documentos a la
orden, cualesquiera que sean su causa y objeto y las personas que en
ella intervengan, y las remesas de dinero de una plaza a otra hechas en
virtud deun contrato de cambio"Este nmero es de extraordinaria importancia
porque se refiere a otro tipo de actosde comercio. Dejamos los actos
ejecutados por empresas, aqu estn contenidos
losA c t o s d e C o m e r c i o F o r m a l e s , q u e t i en e n c o m o f un d a m e n t a l
c a r a c t e r s t i c a q u e s o n siempre mercantiles cualquiera sea su causa
u objeto y cualquiera sea la calidad de laspersonas que en ellos
intervengan.P o r l o t a n t o a q u n o h a y qu e h a c er n i n g n t i p o de
d i s t i n g o s p a r a d e t e r m i n a r l a naturaleza del acto en relacin a las
personas. Mercantilidad absoluta.Desgraciadamente en este nmero existen
ciertos errores de reaccin." Operaciones sobre letras de cambio, pagars y
cheques sobre documentos a laorden" Todo esto es un
enredo."Operaciones sobre letras de cambio, pagars, cheques y sobre
documentos a laorden ".As debe quedar.Se est refiriendo este nmero a
los efectos de comercio: letra de cambio, pagar,cheque, y agrega
tambin en forma genrica los documentos a la orden. Est
diciendoque las operaciones sobre letra de cambio, pagar y cheque
son siempre mercantilescualquiera que sea su causa y objeto, y las
personas que en ellas intervengan.En la parte final se est refiriendo a
las remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un
Contrato de Cambio.Decamos que respecto de estos actos la
formalidad es absoluta, por lo tanto, el pa d r e d e f a m i l i a q u e a c e p t a
u n a l e t r a d e c a m b i o o s u s cr i b e u n pa g a r p a r a p a g ar
l a universidad de su hijo (en principio todo esto parece civil), es un acto de
comercio.De all que se denominan Actos de Comercio Formales.
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El tpico contrato de cambio actual es cuando se va al correo o al


telgrafo y sehace una remesa de dinero para que una persona
reciba tal cantidad en Valdivia. A estose refiere la segunda parte del art.
3 n 10.Qu es el Contrato de Cambio?E s t d ef i n i d o co m o u n a
" Co n v e n c i n e n v ir t u d d e l a c ua l u n a de l a s p ar t e s s e obliga
mediante un valor, prometido o entregado, a pagar o hacer pagar a
otro o a sucesionario legal, cierta cantidad de dinero en un lugar distinto de
aquel en que se celebrala convencin."La verdad es que el contrato de
cambio, desde un punto de vista jurdico, tena antes una extraordinaria
importancia porque es el que dio nacimiento a la letra de cambio.La letra de
cambio naci como un instrumento, como un medio para ejecutar el
contratode cambio.L o q u e i n t e r e s a b a e n e s a p o c a e r a l e
c o n t r a t o d e c a m b i o , p er o h o y en d a , y desde hace ya comienzos de
siglo, el contrato de cambio ha ido perdiendo inters porquelos instrumentos
a los que dio nacimiento se independizaron.Todo lo relativo al contrato de
cambio en nuestro cdigo qued reducido a tresartculos del ttulo X
"Del Contrato de Cambio" art. 620, 621, 622. Todo lo dems
fuederogado porque regulaba la letra de Cambio y el pagar que
salieron del cdigo y sonobjeto de una regulacin especial que es la Ley
18.092.En qu consiste?Este contrato consiste en la obligacin que asume
una persona mediante un valor prometido o entregado de pagar o hacer
pagar a un tercero cierta cantidad dinero en unlugar distinto de aquel
19

en que se celebra la convencin.Cul es el origen?N a c i a f i ne s d e l a


E d a d Me d i a c o m o u n m e d i o d e r e a l i z ar o p er a c i o n e s
e n t r e distintas plazas sin correr los riesgos del transporte de dinero
entre estas plazas. Sedesarroll fundamentalmente en las plazas
comerciales del norte de Italia. Se trataba deque si un comerciante de
Venecia tena que ir a recibir productos a otro lugar, viajar con eldinero
necesario para recibir esos productos, y el dinero necesario eran monedas
de oro yplata, y generalmente en el trayecto estos comerciantes eran
asaltados. Entonces se creesto que consista en que este comerciante
entregaba cierta cantidad de dinero a un c o m e r c i a n t e e s t a b l e c id o
e n l a p l a z a d o n d e l e s t a ba y e s t e c o m e r c i a n t e c o n t r a a
l a obligacin de pagar o hacer pagar cierta cantidad de dinero en
Pars por ejemplo, a lapersona designada o al cesionario legal.Cul es el
elemento que configura esto?
Que el pago se hace en un lugar distinto de aquel en
q u e s e c e l e b r a l a convencin. La convencin se celebr en Venecia y
el pago se hace en Pars, con lo cualel comerciante realizar el pago.P o r
e s t o e l a r t . 6 2 0 C d i g o C o m e r c i o p u ed e p ar e c e r m u y
e n g o r r o s a , p o r q u e recoge todos los elementos del negocio.
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Artculo 3 N 11: " Operaciones de banco, las de cambio y


corretaje."Operaciones de banco:Son las que ejecutan estas instituciones
denominadas Bancos, al tenor de la LeyG en e r a l d e B a n c o s , c u e r po
l e g a l q u e e s t e n e l ap n d i c e de l C d i g o y qu e r eg u l a
e l funcionamiento de estas instituciones financieras.Especficamente en el
art. 83 de la ley General de Bancos se sealan todas las operaciones
que pueden realizar los Bancos comerciales. Evidentemente cuando el n
11d e e s t e a r t . a l u d e a l a s o pe r a c i o ne s d e b an c o , t e n e m o s q u e
e n t e n d e r q u e se e s t refiriendo a estas operaciones que menciona la ley
de bancos.Para quin son mercantil?Evidentemente para la institucin
bancaria. Para el cliente sern o no mercantilconforme a la Teora de
lo Accesorio, segn accedan o no a una industria principal
decarcter mercantil. Ej: Si un comerciante recurre al banco para
obtener financiamientomediante por ejemplo el descuento de letras
de cambio, evidentemente esa operacin t a m b i n e s m e r c an t i l p a r a
e l c l i e n t e . P e r o s i un s i m p l e pa r t i c u l ar s o l i c i t a u n
cr d i t o b a n c a r i o , e v i d e n t e m e n t e qu e p ar a l e s e cr d i t o t ie n e
c a r c t e r c iv i l , p o r l o t a n t o e l enfoque del n 11 est dado desde el
punto de vista de la institucin financiera, del banco,por eso habla de
operaciones de Banco.Operaciones de Cambio:El nmero anterior nos
referimos al Contrato de Cambio, por qu nuevamente a q u se
v u e lv e s o b r e l a s o p e r a c i o n e s de c a m b i o ? P o r q u e s e r e f ie r e a
d o s m a t e r i a s diferentes:- E l C o n t r a t o d e Ca m b i o e s aq u e l l a
c o n v e n c i n d e f i n i d a e n el a r t . 62 0 C d i go Comercio y que tiene
relacin directa con entrega de valores en una plaza distinta a la que
se celebra la convencin, todo esto mediante un valor prometido o
entregado.- Operaciones de cambio en el n 11 se refieren al Cambio
Manual, al trueque demonedas. Ej: las casa de cambio en
Agustinas.Nuevamente aqu esto est visto desde el punto de vista de
la casa de cambio,p a r a e l l a la o pe r a c i n e s s i e m p r e m e r c an t i l y
p o r l o d e m s e s c l a r o q ue s e h a c e co n n i m o d e l u c r o , d e
g a n a r s e u n d i f e r e n c i a l e n t r e e l p r e c i o de c o m p r a y d e v en t a d e
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l a moneda.E n c a m b i o , e n c u a n t o a l c l i e n t e s e r c iv i l y h a y q u e
a n a l i z a r l a Teo r a d e l o accesorio. Cundo ser mercantil para el
cliente la operacin de cambio? Cuando se hace con nimo
especulativo.Cuadra tambin con lo visto en el n 1 que se refiere a la
compra con nimo devender con el objeto de obtener una ganancia.El
corretaje:
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