A suspenso condicional do processo: uma necessria revisitao

em torno de seus aspectos controvertidos.

Andr Carneiro Leo

Resumo: A prestao de servios comunidade pode ser imposta como

condio para o perodo de prova na suspenso condicional do processo?
possvel revogar a suspenso condicional do processo judicialmente
homologada por fato ocorrido anteriormente ao incio do perodo de prova? O
presente estuda visa apresentar respostas possveis a essas e outras perguntas
relacionadas com o instituto da suspenso condicional do processo, introduzido
no ordenamento jurdico brasileiro por meio da Lei n 9.099/95. Sero
examinados a doutrina e os posicionamentos judiciais sobre o tema, tendo
sempre em mente a(s) teleologia(s) atribuda(s) s normas.
Palavras-chave: Sursis processual Condies - Revogabilidade
Sumrio: Introduo. - 1. A suspenso condicional do processo no direito
brasileiro: as razes de seu surgimento e a sua disciplina legal. - 2. As
condies do sursis processual na prxis judicial. - 3. A (ir)regovagibilidade da
suspenso condicional do processo j homologada por fato previamente
cognoscvel. 4. Concluses. Referncias.

Introduo

A Lei n 9.099/95, por meio de seu art. 89, introduziu no ordenamento

jurdico brasileiro um sistema de justia criminal (pretensamente) consensual. Entre os
frutos desse novo sistema est a suspenso condicional do processo. Por meio desse
instituto, uma vez aceita pelo ru a proposta de suspenso do processo oferecida pelo
rgo de acusao e deferida esta pelo juiz diante do cumprimento dos requisitos legais,
o processo ficaria suspenso por um perodo de prova no qual o acusado deve demonstrar
comprometimento com a Justia e comportamento disciplinado. Findo esse perodo,
sem que tenha o acusado dado motivos para a revogao do benefcio, deve-se
considerar extinta a punibilidade, no havendo sequer registro de antecedentes
criminais.
Depois de mais de dezessetes anos de aplicao desse instituto ainda
persistem, contudo, incertezas na prxis judicial que merecem reflexo acadmica e
doutrinria. A primeira delas diz respeito s medidas que podem ser aplicadas como
condies para a suspenso condicional do processo. Com efeito, tm sido propostas
(impostas) diversas condies que podem descaracterizar por completo o instituto, tais
como a prestao de servios comunidade e a prestao pecuniria, que tm ntido
carter sancionatrio. Alm disso, questiona-se tambm se, uma vez homologada a
suspenso condicional da pena e substancialmente cumpridas as condies, seria
possvel a revogao da concesso do benefcio em razo da identificao de no-
satisfao prvia de requisito legal ou de no cabimento do instituto. Embora existam
tambm outras questes polmicas (como o limite mximo de pena para concesso do
benefcio e a forma de calcul-lo, entre outros), sero, nesse breve estudo, examinados
apenas aqueles dois primeiros aspectos.
Para tanto, primeiramente sero apresentados os contornos tericos e
dogmticos do instituto. Em seguida, apresentaremos casos concretos em que essas
questes foram suscitadas, cotejando-os tambm a forma como tm se posicionado os
tribunais ptrios. Por fim, consignaremos aquilo que esperamos ser a nossa contribuio
para a matria.
1. A suspenso condicional do processo no direito brasileiro: as
razes de seu surgimento e a sua disciplina legal.

Na doutrina brasileira, podem ser encontradas diversas razes para a edio

das normas penais e processuais penais da Lei n 9.099/95. Autores como Antnio
Scarance Fernandes defendem que a reforma introduzida por essa lei insere-se em um
contexto de diferenciao, no mbito da poltica criminal, dos graus de gravidade dos
crimes (delitos de pequeno, mdio ou grande potencial ofensivo) e, por conseguinte, da
pluralidade de procedimentos que devem ser utilizados na persecuo penal de cada um
desses fatos1.
H, ainda, quem destaque a pretenso de deformalizao do processo
criminal com o intuito de oferecer resposta penal clere a certas infraes penais. Para
esses autores, no modelo de justia consensual brasileiro, ter-se-ia adotado um princpio
intermedirio, chamado de discricionariedade controlada, em que o Ministrio pblico

1
Nas palavras do autor: A gravidade do crime, assim como sempre importou para a montagem dos
procedimentos sumrios, sumarssimos e para a configurao de alguns procedimentos especiais, como o
monitrio, constitui, na atualidade, critrio importante para a adoo de alternativas procedimentais
simplificadoras, pois aos crimes graves so reservados preferencialmente os procedimentos longos,
semelhantes ao procedimento-modelo, com menor espao para as vias alternativas, enquanto estas
preponderam nos processos dos crimes de pequena e mdia gravidade FERNANDES, Antnio Scarance.
Teoria geral do procedimento e o procedimento no processo penal. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2005, p. 182. No mesmo sentido, Luiz Flvio Gomes afirma que: a lacuna [em relao ao conceito de
infrao de menor potencial ofensivo], em termos nacionais, finalmente, foi suprida pela Lei n 9.099/95.
Um dos pontos de partida da teoria do controle social penal e da poltica criminal modernas consiste,
como vimos, em tratar de modo diferenciado (reaes estatais distintas) a criminalidade pequena e mdia,
e a criminalidade de alta lesividade social, de outro. Cf.: GOMES, Lus Flvio. Suspenso condicional
do processo penal: e a representao nas leses corporais, sob a perspectiva do novo modelo consensual
de justia criminal. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997, p. 35-36.
poderia dispor da ao penal pblica apenas nos casos previstos em lei. Essas
disposio do rgo de acusao com propostas de transao ou de suspenso do
processo dependeriam, contudo, de concordncia do ru e ainda seriam submetidas ao
crivo do poder judicirio2.
Com efeito, como destaca Grinover, so mltiplas as finalidades do
instituto, entre elas, ressalta-se a de evitar a aplicao de pena de curta durao,
desburocratizar a justia e acima de tudo, o escopo da suspenso condicional do
processo evitar a estigmatizao derivada do prprio processo, isto , evitar as
cerimnias degradantes3 [p. 231].
Por outro lado, Srgio Salomo Shecaira atribui a edio dessa lei ao
acolhimento no Brasil da teoria do labelling approach. Os reformadores brasileiros, ao
reconhecerem a falncia da pena privativa de liberdade, em especial para os casos de
crimes menos graves e para rus primrios, e incorporarem ao seu discurso os efeitos
deletrios que qualquer condenao criminal podem causar ao indivduo, adotaram
mecanismos de despenalizao na lgica de um poltica mais reformista que
propriamente alternativa ao Direito Penal. Nas palavras de Shecaira:
A grande verdade que a Lei 9.099/95 deixou intocada a
estrutura do Cdigo Penal, preferindo atuar nos aspectos
adjetivos, no querendo, pois, comprometer-se com os
substantivos. Assim, em vez de adotar a efetiva
descriminalizao, optou por medidas despenalizadoras [...].
Independentemente da leitura que se faa crtica, moderada ou
condescendente , a verdade que sob a tica do direito penal
todas as posies contemplaram as vises suscitadas pelo
labelling4.

De fato, ainda que a inteno proclamada tenha sido a de despenalizar,

instalando no Brasil uma justia criminal consensual para os delitos de menor potencial
ofensivo, a poltica criminal de guerra (combate) ao crime (em especial, a uma
determinada gama de incriminados), que predomina na formao dos juristas nacionais,

2
PAZZAGLINI FILHO, Marino et al. Juizado especial criminal. So Paulo: Atlas, 1999,p. 18-19. Na
mesma senda, Grinover, Gomes Filho e Scarance destacam que: Tudo isso, em ltima anlise, inseria-se
nas poderosas tendncias rumo deformalizao do processo tornando-o mais simples, mais rpido,
mais eficiente, mais democrtico, mais prximo da sociedade e deformalizao das controvrsias,
tratando-as, sempre que possvel, pelos meios alternativos que permitem evitar ou encurtar o processo,
como a conciliao . Cf.: GRINOVER, Ada Pellegrini et al. Juizados especiais criminais: comentrios
Lei n 9.099, de 26.09.95. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997, p. 24.
3
GRINOVER, Ada Pellegrini et al. Juizados especiais criminais: comentrios Lei n 9.099, de
26.09.95. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997, p. 231.
4 SHECAIRA, Srgio Salomo. Criminologia. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2012, p. 276-277.
trouxe para o mbito do Direito Penal matrias ou conflitos que, justamente por sua
menor potencialidade ofensiva, poderiam ser resolvidas por outros ramos do direito,
como o direito civil e o direito administrativo. Alm disso, uma m interpretao da lei,
motivada exatamente por essa poltica criminalizadora, como veremos, tem desvirtuado
os institutos criados pela Lei dos Juizados Especiais, retirando-lhes, inclusive, o carter
consensual. Os riscos da inovao legislativa j haviam sido alertados por Alberto Silva
Franco, no prefcio obra de Zaffaroni e Pierangeli, Manual de Direito Penal
Brasileiro, no qual ele destacava que:
na transao, bastante discutvel a existncia de uma relao
efetiva de equilbrio entre o rgo acusatrio e o autor da
infrao. Aquele dispe de um poder real, efetivo, um quase-
juiz que pode mover-se livremente no espao legal que lhe foi
deferido, e exerce, em verdade, uma posio de fora5.

No existe mesmo igualdade nessa chamada justia consensual. Isso

porque, alm de toda a fora persecutria do rgo de acusao, a situao do acusado
a de uma quase absoluta subordinao ante o constrangimento de j estar sendo
processado e os riscos para sua liberdade. As suas opes, de fato, restringem-se a
aceitar a antecipao de alguns efeitos sancionatrios (como a prestao de servios a
comunidade, a interdio ou a restrio de direitos ou, ainda, a prestao pecuniria),
mesmo sem ter-lhe sido dada ao menos a chance de se defender; ou insistir na tentativa
de provar sua inocncia, com srio risco, nesse caso, de ser condenado, uma vez que j
formada a convico pelo rgo acusatrio acerca de sua culpa e ainda diante da
possvel insatisfao do magistrado, que certamente ser cobrado pela no satisfao da
meta de julgamentos cleres e de produtividade de decises. No Brasil, a condenao
no apenas uma possibilidade, pois criou-se, na relao entre membros do Ministrio
Pblico e do Poder Judicirio, um sentimento de confiana tal que, em boa parte dos
casos, h uma relativizao do nus da prova para a acusao, no sendo raras as
condenaes com base apenas em indcios.
Ademais, a opo pela manuteno no mbito do Direito Penal de
conflitos em que se evidencia o menor potencial ofensivo parece ser absolutamente
contrria aos princpios da interveno mnima, da subsidiariedade e da
fragmentariedade do Direito Penal. Se a pena (e tambm o prprio processo penal),
como grave interveno do Estado na esfera de liberdade do cidado, somente se
5
FRANCO, Aberto Silva. Prefcio 1 edio. In: ZAFFARONI, Eugnio Raul.; PIERANGELI, Jos
Henrique. Manual de direito penal brasileiro. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001, p. 12-13.
justifica nos casos em que houver grave leso aos bens jurdicos mais relevantes da
sociedade, sendo pequena a ofensividade da conduta, no parece estar legitimada sob
essa tica a interveno de qualquer aparato penal do Estado.
De qualquer sorte, enquanto no produzida uma reforma legislativa,
necessrio, ao menos, evitar que esse desvirtuamento da poltica criminal minimalista se
consolide e tentar estabelecer por meio de uma dogmtica jurdica aberta alguns freios
aos movimentos de tolerncia zero que permanecem vivos (e cada vez mais vivos) nos
tribunais nacionais. com essa inteno que debateremos os aspectos polmicos
mencionados na introduo.
Antes, porm, julgamos necessrio, para facilitar a compreenso da
matria, evitando que o leitor tenha que recorrer tambm lei para acompanhar o
raciocnio empreendido, apresentar, desde logo, os requisitos legais previstos para a
concesso da suspenso condicional do processo no Brasil.
O caput do art. 89 da Lei 9.099/95 prescreve que:
Art. 89. Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual
ou inferior a um ano, abrangidas ou no por esta Lei, o
Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia, poder propor a
suspenso do processo, por dois a quatro anos, desde que o
acusado no esteja sendo processado ou no tenha sido
condenado por outro crime, presentes os demais requisitos que
autorizariam a suspenso condicional da pena.

A primeira parte desse preceito legal dispe exatamente sobre os requisitos

para a concesso da suspenso condicional do processo. O primeiro requisito tambm
objeto de polmica. Trata-se do requisito objetivo quanto gravidade do crime. Optou-
se, nesse caso, por adotar como critrio no o limite mximo da pena cominada em
abstrato para o delito como ocorre no caso da transao penal, mas sim limite mnimo
da pena. Assim, ser cabvel a suspenso condicional do processo nos crimes em que a
pena mnima previsto no preceito secundrio do tipo penal seja igual ou inferior a um
ano.
A discusso em torno desse critrio se estabeleceu, inicialmente, em razo
da entrada em vigor, alguns anos depois, da Lei n 10.259/01, que, ao prever a criao
dos juizados especiais criminais tambm na seara da Justia Federal, estabeleceu como
novo critrio para a definio dos crimes de menor potencial ofensivo, para fins de
transao penal, o limite mximo de pena de dois anos. Argumentou-se que, por
analogia, seria possvel tambm alterar o critrio para o cabimento de suspenso
condicional do processo, tese que, embora razovel, no foi acolhida na jurisprudncia
ptria.
Alm disso, exige-se tambm a primariedade do ru. Nesse ponto, embora o
texto legal mencione expressamente que no poderia o acusado estar sequer sendo
processado por outro crime, entendemos que, nessa parte, claramente inconstitucional
o dispositivo legal por afronta ao preceito constitucional da presuno de inocncia (art.
5, LVII ,da Constituio Federal). Nesse ponto, embora a Smula n 444 do STJ6 no
se refira explicitamente aos casos de suspenso condicional do processo, julgamos que
os seus motivos determinantes podem tambm servir de norte hermenutico para esses
casos.
Por fim, exige-se ainda que estejam preenchidos os requisitos previstos no
art. 77 do Cdigo Penal para a concesso do sursis da pena, isto , que o acusado no
seja reincidente em crime doloso e que a culpabilidade, os antecedentes, a conduta
social e personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias autorizem a
concesso do benefcio. Alis, justamente em razo dessa aproximao com o sursis
da pena que se atribui suspenso condicional do processual tambm a nomenclatura
sursis processual.
Estabelecidos os contornos teleolgicos e dogmticos do instituto, vejamos,
agora, como os aspectos controvertidos mencionados inicialmente tm sido aplicados na
prtica judicial brasileira.

2. As condies do sursis processual na prxis judicial.

O pargrafo 1 do art. 89 da Lei n 9.099/95 prev quatro condies que

podem ser propostas ao ru como forma de demonstrar, durante o perodo de prova, o
seu comportamento disciplinado (diramos, dulcificado) e o seu compromisso com a
justia: reparao do dano, salvo impossibilidade de faz-lo; proibio de freqentar
determinados lugares; proibio de ausentar-se da comarca onde reside, sem autorizao
do juiz; comparecimento pessoal e obrigatrio a juzo, mensalmente, para informar e
justificar suas atividades.
Dessas quatro condies as nicas que no tm carter tipicamente
sancionatrio, so as duas ltimas. Com efeito, a reparao do dano pode ser

6
Smula n 444 do STJ: Conforme orientao h muito firmada nesta Corte de Justia, inquritos
policiais, ou mesmo aes penais em curso, no podem ser considerados como maus antecedentes ou m
conduta social para exacerbar a pena-base ou fixar regime mais gravoso.
compreendida como pena de prestao pecuniria, nos termos do art. 43, I, c/c 45, 1,
ambos do Cdigo Penal, que prevem que essa pena poder consistir em pagamento
vtima de valor mnimo fixado pelo juiz criminal, que poder ser descontado de
posterior e eventual ao de reparao de danos na esfera civil. Alm disso, a proibio
de freqentar determinados lugares pode ser entendida como pena de interdio de
direitos conforme o disposto no art. 43, V, c/c art. 47, IV, ambos do Cdigo Penal.
Como se j no bastasse a aplicao dessas duas penas, tem sido cada vez
mais comum observar na prtica judicial a incluso da prestao de servios
comunidade e/ou a prestao pecuniria a entidades beneficentes como condies
extraordinrias. Utilizam-se os membros do Ministrio Pblico em suas propostas e
Juzes em suas decises de convalidao do disposto no art. 89, 2, da Lei n 9.099/95,
que prev:
Art. 89. [...] 2 O Juiz poder especificar outras condies a
que fica subordinada a suspenso, desde que adequadas ao fato e
situao pessoal do acusado.

No h consenso sobre o tema nas Cortes nacionais, sendo possvel

encontrar duas posies absolutamente distintas no mbito de um mesmo tribunal.
Nesse sentido, guisa de ilustrao, pode-se citar o posicionamento do Tribunal
Regional Federal da 1 Regio. A Terceira Turma desse Tribunal, por exemplo, no
julgamento do Recurso em Sentido Estrito n 0010322-66.2010.4.01.4300, firmou o
entendimento de que:

PENAL E PROCESSO PENAL. SUSPENSO

CONDICIONAL DO PROCESSO . ART. 89, LEI 9.099/95.
PENA RESTRITIVA DE DIREITOS COMO CONDIO
PARA CONCESSO DO SURSIS. EXCLUSO PELO JUIZ.
POSSIBILIDADE. 1. Dispe o 2 do art. 89 da Lei 9.099/95
que compete somente ao Juiz especificar outras condies a que
fica subordinada a suspenso do processo proposta pelo
Ministrio Pblico. Portanto, h impedimento legal escolha,
pelo Parquet, de uma das penas restritivas de direitos, no caso,
prestao de servios comunidade, como condio de
concesso do sursis processual, visto que tal condio no est
prevista no referido dispositivo legal. 2. O art. 89 da Lei n
9.099/95 no prev a aplicao antecipada de pena, ou a
imposio de condio idntica pena restritiva de direito, ou
seja, prestao de servios comunidade, por se contrapor
aos objetivos do instituto da suspenso do processo , que
busca evitar, justamente, a instruo processual, o julgamento e,
 em ltima anlise, a aplicao da pena. 3. Recurso em sentido
estrito no provido7.

H, entretanto, no mbito da mesma Terceira Turma do TRF 1 Regio,

julgamento mais antigo em sentido diametralmente diverso. Confira-se:
PENAL E PROCESSO PENAL. SUSPENSO
CONDICIONAL DO PROCESSO . ART. 89, LEI 9.099/95.
PENA RESTRITIVA DE DIREITOS COMO CONDIO
LEGTIMA PARA CONCESSO DO SURSIS. EXCLUSO
PELO JUIZ. IMPOSSIBILIDADE. 1. No h qualquer
impedimento de ordem legal a obstar a escolha, por parte do
Ministrio Pblico Federal, de pena restritiva de direitos como
condio de concesso do sursis processual. 2. Tanto a Lei
9.099/95, no art. 89, 1, inciso II, quanto o Cdigo Penal, art.
43, inciso IV, prevem a proibio de freqentar determinados
lugares, ora como condio de suspenso do processo , ora
como forma de interdio temporria de direitos, que
modalidade de pena restritiva de direitos. 3. O art. 89, 2, da
Lei 9.099/95, estabelece que "o juiz poder especificar outras
condies a que fica subordinada a suspenso ...". No
significa, entretanto, autorizao para excluir condio legtima
escolhida pelo Ministrio Pblico Federal, de prestao de
servios comunidade, ao entendimento de que significaria
antecipao da pena. Dado o carter transacional da medida,
apenas na hiptese de ilegalidade manifesta isso seria possvel.
4. Recurso em sentido estrito provido8.

No mbito do Supremo Tribunal Federal, foram encontrados apenas dois

precedentes sobre a matria, ambos no mesmo sentido de se admitir a prestao de
servios comunidade como condio para o sursis processual9. Por outro lado, no
Superior Tribunal de Justia, rgo responsvel pela unificao da interpretao da
legislao infraconstitucional, no h uniformidade. A Sexta Turma assentou o
entendimento de que impor penas restritivas de direito como condies para a

7
Tribunal Regional Federal da 1 Regio. RSE 0010322-66.2010.4.01.4300 / TO, Rel. JUIZ TOURINHO
NETO, TERCEIRA TURMA, e-DJF1 p.147 de 29/04/2011. No mesmo sentido confira-se ainda: Tribunal
Regional Federal da 1 Regio. HC 0076122-40.2010.4.01.0000 / TO, Rel. DESEMBARGADOR
FEDERAL I'TALO FIORAVANTI SABO MENDES, QUARTA TURMA, e-DJF1 p.590 de 09/12/2011.
8
TRF 1 Regio. RCCR 0003648-77.2007.4.01.4300 / TO, Rel. DESEMBARGADOR FEDERAL
TOURINHO NETO, Rel.Conv. JUZA FEDERAL VNILA CARDOSO ANDR DE MORAES
(CONV.), TERCEIRA TURMA, e-DJF1 p.51 de 11/04/2008.
9
Supremo Tribunal Federal. HC 108914, Relator(a): Min. ROSA WEBER, Primeira Turma, julgado em
29/05/2012, PROCESSO ELETRNICO DJe-150 DIVULG 31-07-2012 PUBLIC 01-08-2012. Na
mesma senda: STF. HC 106115, Relator(a): Min. GILMAR MENDES, Segunda Turma, julgado em
08/11/2011, PROCESSO ELETRNICO DJe-226 DIVULG 28-11-2011 PUBLIC 29-11-2011.
suspenso condicional do processo ofenderia o princpio da legalidade. Nesse sentido,
merece destaque o julgamento recente do AgRg no HC 232.793/BA, in verbis:

AGRAVO REGIMENTAL EM HABEAS CORPUS.

DECISO MONOCRTICA DE CONCESSO DA ORDEM.
PRECEDENTES E PARECER MINISTERIAL ACOLHIDO.
SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO.
PRESTAO PECUNIRIA. CONDIO FACULTATIVA.
IMPOSSIBILIDADE.
1. Interpretando a Lei n. 9.099/1995, a Sexta Turma adotou o
entendimento de que inadmissvel a fixao de prestao de
servios comunidade ou de prestao pecuniria, que tm
carter de sano penal, como condio para a suspenso
condicional do processo.
2. Agravo regimental improvido10.

A Quinta Turma da Corte Superior, no entanto, tem posio distinta,

conforme se pode observar de julgamento do AgRg no RHC 33.019/PR:

AGRAVO REGIMENTAL EM HABEAS CORPUS.

SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO. IMPOSIO
DE PRESTAO PECUNIRIA. CONDIO
FACULTATIVA.
POSSIBILIDADE. AGRAVO REGIMENTAL IMPROVIDO.
1. firme o entendimento jurisprudencial deste Superior
Tribunal de Justia no sentido de que admissvel a imposio
de prestao de servios comunidade ou prestao pecuniria
como condio para a suspenso condicional do processo, desde
que observados os princpios da adequao e da
proporcionalidade.
2. Agravo regimental a que se nega provimento.
(AgRg no RHC 33.019/PR, Rel. Ministro MARCO AURLIO
BELLIZZE, QUINTA TURMA, julgado em 18/10/2012, DJe
25/10/2012)

interessante notar que nos dois precedentes acima mencionados

registra-se, com ntido carter retrico, a suposta firmeza ou a unicidade no
entendimento jurisprudencial da Corte. Verifica-se, todavia, que a dissonncia
evidente, demandando ampliao do debate na prpria Corte, que deve abrir espao para
as contribuies doutrinrias.

10
Superior Tribunal de Justia. AgRg no HC 232.793/BA, Rel. Ministro SEBASTIO REIS JNIOR,
SEXTA TURMA, julgado em 18/12/2012, DJe 01/02/2013. Esse entendimento foi tambm esposado em
outro julgado: STJ. HC 225.703/RS, Rel. Ministro SEBASTIO REIS JNIOR, SEXTA TURMA,
julgado em 04/12/2012, DJe 14/12/2012.
 Nesse sentido, embora sem maior aprofundamento, Eugnio Pacelli
nega a possibilidade, por exemplo, de imposio de pena de prestao pecuniria,
argumentando que todas as condies previstas no art. 89, exceo da reparao do
dano, referem-se fiscalizao e controle do comportamento do indivduo11. Por outro
lado, Grinover no vislumbra qualquer obstculo aplicao da prestao de servios,
da interdio de direitos ou da limitao de fim de semana em razo de seu carter
preventivo12. Destaca a autora que no se poderia considerar que a imposio dessas
condies implicaria atribuir o efeito de pena porque, se descumpridas, importariam
apenas a continuidade da marcha processual13.
Alm da polmica em torno desse aspecto da suspenso condicional
do processo, h ainda controvrsia quanto s hipteses de revogao do benefcio j
concedido e cujas condies j foram cumpridas. o que debateremos a seguir.

3. A (ir)regovagibilidade da suspenso condicional do processo j

homologada por fato previamente cognoscvel.

Como visto, mesmo considerando apenas as condies explicitamente

previstas para a concesso do sursis processual, possvel perceber que nelas subsiste
um carter sancionatrio (ao menos nas trs primeiras), com restrio da plena liberdade
de ir e vir do sujeito processado. De fato, primeiramente, h a necessidade de reparao
do dano, inclusive, com repercusses civis. Em segundo lugar, limitada a liberdade do
sujeito que no pode freqentar todos os lugares que desejar (restrio com evidente
influncia moralista) e, por fim, condicionada a sua ausncia fora da comarca onde
reside a uma autorizao judicial, sendo ainda obrigado a deslocar-se com freqncia
sede da Justia Federal. Todas essas imposies, vale lembrar, so cumpridas sem que
se tenha ao menos permitido ao ru defender-se das acusaes que contra si foram
dirigidas e tambm sem que haja a formao da convico do magistrado (ao menos, no
plano formal) acerca de sua culpabilidade.
Portanto, a deciso que defere a suspenso condicional do processo no
consiste em um mero ato ordinatrio do processo. Em primeiro lugar, a proposta da
suspenso , primeiramente, formulada por membro do Ministrio Pblico, que dispe
11 PACELLI, Eugnio de Oliveira. Curso de processo penal. 16 ed. So Paulo: Atlas, 2012, p. 700.
12
GRINOVER, Ada Pellegrini et al. Juizados especiais criminais: comentrios Lei n 9.099, de
26.09.95. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997, p. 298-299.
13
Ibidem.
de bastante tempo e estrutura de apoio para certificar-se do cabimento ou no do
benefcio. Em segundo lugar, uma vez formulada a proposta de suspenso, no basta a
aceitao do ru. Exigiu-se a presena do Juiz e uma deciso sua sobre o deferimento ou
no da proposta.Cuida-se de uma segunda anlise ftico-jurdica sobre a pertinncia e
adequao da medida.
Apesar de toda a formalidade que envolve o ato de deferimento desse
benefcio processual, tem-se observado, na prtica judicial, revogaes extemporneas
do benefcio j concedido, ou porque alteradas as pessoas que representam os sujeitos
processuais estatais (Ministrio Pblico e Juiz) ou porque descoberto fato pretrito que
era cognoscvel na poca do deferimento da suspenso. No primeiro caso, possvel
imaginar, por exemplo, que, passando a atuar no processo um novo membro do
Ministrio Publico, tenha este o entendimento de que a qualificao jurdica atribuda
aos fatos deveria ser outra e, nessa hiptese, no seria cabvel a suspenso. Do mesmo
modo, possvel imaginar situao em que, mesmo sendo acessveis (inclusive, pela
internet) os antecedentes criminais do acusado, defere-se a suspenso sem consult-los,
vindo tona, posteriormente, um registro de existncia de outra ao penal como o
mesmo ru. O que deve ser feito nessas hipteses?
Quanto revogabilidade da suspenso condicional do processo, a Lei n
9.099/95 estabeleceu que:

Art. 89. [...]

3 A suspenso ser revogada se, no curso do prazo, o
beneficirio vier a ser processado por outro crime ou no
efetuar, sem motivo justificado, a reparao do dano.
4 A suspenso poder ser revogada se o acusado vier a ser
processado, no curso do prazo, por contraveno, ou descumprir
qualquer outra condio imposta.
5 Expirado o prazo sem revogao, o Juiz declarar extinta a
punibilidade.

Nota-se, desde logo, que existem hipteses de revogao obrigatria e

outras de revogao facultativa. No primeiro caso, ser obrigatria a revogao se o
beneficirio viera a ser processado por outro crime ou no efetuar a reparao do dano,
sem motivo justificado. No segundo, ser facultativa a revogao se o acusado vier a ser
processado por contraveno ou descumprir qualquer outra condio.
Ressaltamos, desde logo, nosso posicionamento quanto
inconstitucionalidade dos 3 e 4 do art. 89 da Lei n 9.099/95 no que se refere
revogabilidade do benefcio pelo simples processamento do beneficirio por infrao
penal. Nessa parte, como j comentado anteriormente, viola-se claramente o princpio
constitucional da presuno de inocncia.
De qualquer sorte, impende destacar que essas hipteses de revogao
referem-se apenas a fatos ocorridos no curso da suspenso do processo como
expressamente previsto na lei. A idia de que somente fatos novos ensejariam a
revogabilidade do benefcio pode ser aduzida tanto da utilizao da expresso vier a ser
como da prpria teleologia da norma. A finalidade da suspenso condicional do
processo, como visto, submeter o acusado a um perodo de prova de seu
comportamento disciplinado e de seu compromisso com a Justia Criminal. Assim, a
deciso somente pode ser revogada se, durante esse perodo de prova, ele se comportar
de forma contrria quela inicialmente prometida e convencionada.
S por essas razes j seria possvel concluir que fatos anteriores, isto ,
ocorridos antes do incio do perodo de prova, jamais poderiam tcnica e legalmente
ensejar a revogao do benefcio, podendo, quando muito, ocorrer hipteses de
declarao da nulidade do ato de concesso. Nesse sentido, o STF tem firmado o
entendimento de que a revogao da suspenso condicional decorre de autorizao
legal, sendo ela passvel at mesmo aps o prazo final para o cumprimento das
condies fixadas, desde que os motivos estejam compreendidos no intervalo temporal
delimitado pelo juiz para a suspenso do processo14.
Destaque-se que a uniformidade de entendimento no mbito do STF
restringe-se questo de que a suspenso condicional do processo revogvel por
motivos ocorridos durante o perodo de prova. No que toca possibilidade de revogao
depois de expirado o prazo final para o cumprimento das condies, h posicionamentos
distintos, inclusive, do mesmo Relator15.
A verificao de fatos anteriores e a mudana de entendimento dos sujeitos
processuais sujeitam-se, portanto, no questo da revogabilidade, mas sim

14
STF. HC 88785, Relator(a): Min. EROS GRAU, Segunda Turma, julgado em 13/06/2006, DJ 04-08-
2006 PP-00078 EMENT VOL-02240-03 PP-00609 RTJ VOL-00201-02 PP-00710 RT v. 95, n. 854,
2006, p. 534-536 REVJMG v. 57, n. 176/177, 2006, p. 479-480
15
No sentido de que possvel a revogao mesmo aps o encerramento do prazo: HC 84654, Relator(a):
Min. JOAQUIM BARBOSA, Segunda Turma, julgado em 31/10/2006, DJ 01-12-2006 PP-00100
EMENT VOL-02258-02 PP-00338 LEXSTF v. 29, n. 339, 2007, p. 363-369. No sentido oposto: RHC
86317, Relator(a): Min. JOAQUIM BARBOSA, Segunda Turma, julgado em 18/10/2005, DJ 16-12-
2005 PP-00113 EMENT VOL-02218-4 PP-00696. Em ambos os casos, s estavam em discusso fatos
ocorridos durante o perodo de prova.
controvertida teoria das nulidades no processo penal brasileiro, havendo casos de
nulidade relativa e outros de nulidade absoluta.
Sobre o tema, Ada Pellegrini Grinover entende que possvel a
revogao, mesmo por fatos anteriores ao perodo de prova, at antes da declarao
da extino da punibilidade por sentena definitiva, hiptese em que a matria faria
coisa julgada material, tendo em vista a proibio da reviso pro societate16. Por outro
lado, se j integralmente cumpridas as condies, Pacelli considera que a questo da
alterao da qualificao jurdica do fato pela mudana de entendimento do membro do
Ministrio Pblico estaria preclusa, merecendo destaque suas palavras:
Uma vez, porm, cumpridas todas as exigncias feitas ao
acusado, dever o juiz julgar extinta a punibilidade, com todos
os consectrios da decorrentes, ou seja, os efeitos de coisa
julgada material, por tratar-se de soluo do mrito da pretenso
penal. Uma questo: e se o membro do parquet a quem forem
remetidos os autos no for o mesmo que fez a proposta entender
que o caso no era de aplicao do art. 89, e requere o
prosseguimento do processo e revogao da suspenso?
Ora, muito simples. Em lusitano castio: Ins morta!, cuja
traduo seria: no se revoga o que foi cumprido e exaurido!
Extino da punibilidade, por eficcia preclusiva dos atos
praticados!17

No mbito dos tribunais ptrios, h poucos precedentes sobre a matria.

Quando j integralmente cumpridas as condies impostas, a tendncia tem sido, at por
questes de razoabilidade, no admitir a revogao (rectius, declarao de nulidade).
Nesse sentido, confira-se o precedente encontrado no Superior Tribunal de Justia:

PENAL. PROCESSUAL. SUSPENSO CONDICIONAL DO

PROCESSO. REVOGAO.
ATRASO NO CUMPRIMENTO DE OBRIGAO POR
PROBLEMAS DE SADE. PRINCPIO DA
RAZOABILIDADE.
1. No se mostra razovel a revogao do benefcio da
suspenso condicional do processo de quem cumpriu todas as
condies a que estava obrigado, com uma nica e pequena
falha - o atraso na ltima apresentao em juzo-, devidamente
justificada pelo acusado.

16
GRINOVER, Ada Pellegrini et al. Juizados especiais criminais: comentrios Lei n 9.099, de
26.09.95. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997, p. 303-305.
17 PACELLI, Eugnio de Oliveira. Curso de processo penal. 16 ed. So Paulo: Atlas, 2012, p. 705.
 2. Recurso provido, para declarar a extino da punibilidade do
recorrente18.
A questo est, contudo, nos casos em que no foi integralmente
cumpridas as condies. Nessa hiptese, entendemos que a deciso que homologou o
benefcio da suspenso condicional do processo somente poderia ser revogada por fato
anterior ao perodo de prova se identificada alguma fraude, no se podendo por fraude
entender a simples omisso de informao pelo ru, tendo em vista o seu direito
constitucional de no produzir prova contra si mesmo. Assim, somente seria anulvel a
deciso se comprovado eventual conluio ou corrupo dos agentes de Estado envolvidos
na deciso.
Com efeito, no que tange mudana de entendimento dos sujeitos
processuais, julgamos que se trata de mera hiptese de nulidade relativa, sujeita, por
conseguinte, precluso, em todas as suas modalidades, lgica, temporal, consumativa
etc. Assim, se foi o prprio rgo acusatrio quem ofereceu a proposta de suspenso
(precluso lgica), se decorrido o prazo legal para recurso da deciso homologatria
(precluso temporal) e se j iniciado o cumprimento das condies (precluso
consumativa), a questo do cabimento ou no, em abstrato, do benefcio estar preclusa.
Do mesmo modo, a verificao de antecedentes criminais (assim
entendidas apenas as condenaes anteriores com trnsito em julgado) tambm devem
ser feitas em momento anterior deciso de homologao do benefcio, no sendo
motivo suficiente ou mesmo razovel para a declarao de nulidade eventuais falhas do
rgo de acusao na colheita de informaes sobre acusado.
Ademais, no se pode perder de vista que a suspenso condicional do
processo s deferida para fatos considerados menos graves de sorte que se a conduta
do acusado no foi considerada grave na tipificao levada a cabo pela acusao e se ele
compareceu espontaneamente audincia admonitria, o incio do cumprimento das
condies impostas sugere que, de fato, trata-se de pessoa cujo comportamento
adequado s finalidades do benefcio.
Defendemos, pois, que a deciso que homologa a concesso do sursis
processual s pode ser anulada se constatada fraude no processo de seu deferimento
(v.g conluio entre autoridades e o ru), restando preclusas eventuais mudanas de

18
STJ. RHC 10.854/SP, Rel. Ministro EDSON VIDIGAL, QUINTA TURMA, julgado em 21/06/2001,
DJ 13/08/2001, p. 174. No mesmo sentido, h decises nos Tribunais Regionais Federais: RCCR
199737010005376, DESEMBARGADOR FEDERAL PLAUTO RIBEIRO, TRF1 - TERCEIRA
TURMA, DJ DATA:02/04/2004 PAGINA:10.
entendimento quanto ao cabimento do benefcio, com o trmino do prazo recursal e/ou
com o incio do cumprimento das condies pelo ru. De fato, no se pode olvidar que
se trata de deciso judicial que importa srias restries na vida e na liberdade do ru,
de sorte que deve ela ser tomada com as precaues devidas, no podendo, at mesmo
por questes de segurana jurdica, ficar merc da vontade, da opinio ou do trabalho
diferenciado de alguns membros do Ministrio Pblico.
A proposta de suspenso condicional do processo no pode ser
considerada um mero ato de opinio ou um jogo de azar do qual s se extrai uma
obrigao moral ou natural. Se sancionado o acordo entre o Estado e o ru, no pode
aquele surpreender o beneficirio com extempornea mudana de opinio. Assim, uma
vez deferida judicialmente a suspenso condicional do processo, este s poderia ter
prosseguimento se constatadas as hipteses de revogao previstas na lei no curso do
perodo de prova ou se demonstrada a ocorrncia de fraude. Em qualquer desses casos,
no demais registrar, imperioso que antes declarao da continuidade da marcha
processual seja assegurado ao ru o direito ampla defesa19.

4. Concluses.

Vimos que a regulao da suspenso condicional do processo pela Lei n

9.099/95 tem dado margem a interpretaes divergentes sob diversos aspectos. Duas
dessas divergncias relacionam-se definio de quais condies podem ser impostas
ao acusado no perodo de prova e revogabilidade do benefcio por questes anteriores
ao incio do perodo de prova.
No que tange ao primeiro desses aspectos controvertidos, conclumos que a
imposio de condies com natureza sancionatria descaracterizam o instituto da
suspenso condicional do processo, que se diferencia da transao penal justamente por
no importar em hiptese de aplicao antecipada da pena. Alm disso, impor condies
como a prestao de servios comunidade ou a prestao pecuniria, que est
expressamente previstas no Cdigo Penal como penas, vulnera os princpios da
legalidade e da culpabilidade. As condies extraordinrias que podem ser impostas
com base no art. 89, 2, Lei n 9.099/95 devem ser ligadas apenas ao controle e
fiscalizao da conduta do acusado e estritamente adequadas ao fato e situao do ru.

19
STJ. RHC 18.857/RS, Rel. Ministro PAULO MEDINA, SEXTA TURMA, julgado em 20/03/2007, DJ
23/04/2007, p. 310.
 Por fim, no tocante ao segundo aspecto, sabe-se que a deciso que defere os
benefcios da suspenso condicional do processo est submetida clusula rebus sic
stantibus. Contudo, no se pode admitir a revogao dessa deciso simplesmente em
funo da mudana do membro do Ministrio Pblico atuante no feito ou do Magistrado
que dirige o processo. Uma vez homologado o acordo do sursis processual, no poder
a autoridade judicial, sem a ocorrncia de qualquer fato novo, revogar tal benefcio e
essa deciso homologatria, ocorrida a precluso das nulidades relativas, s poderia ser
declarada nula se constatada a fraude na concesso do benefcio.

Referncias

FERNANDES, Antnio Scarance. Teoria geral do procedimento e o

procedimento no processo penal. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005.
FRANCO, Aberto Silva. Prefcio 1 edio. In: ZAFFARONI, Eugnio
Raul.; PIERANGELI, Jos Henrique. Manual de direito penal brasileiro. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2001.
GOMES, Lus Flvio. Suspenso condicional do processo penal: e a
representao nas leses corporais, sob a perspectiva do novo modelo
consensual de justia criminal. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997.
GRINOVER, Ada Pellegrini et al. Juizados especiais criminais:
comentrios Lei n 9.099, de 26.09.95. So Paulo: Revista dos Tribunais,
1997.
PACELLI, Eugnio de Oliveira. Curso de processo penal. 16 ed. So
Paulo: Atlas, 2012.
PAZZAGLINI FILHO, Marino et al. Juizado especial criminal. So
Paulo: Atlas, 1999.
SHECAIRA, Srgio Salomo. Criminologia. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2012.