DESIGNA DEFENSOR. EFECTA PRESENTACIN ESPONTNEA.

SEOR JUEZ:

WALTER ROGELIO LIMA, DNI N 7.944.262, de estado civil

soltero, de nacionalidad argentina, con domicilio real en calle Rivadavia 2133 (0)

Capital, por su propio derecho, con el patrocinio letrado del Dr. FERNANDO R.

CASTRO y denunciando domicilio a los efectos legales en calle Mendoza N 418

(S) 1 Piso Ciudad de San Juan, en los autos N 34469/17 c/ DENUNCIA

RADICADA EN FISCALA CORRECCIONAL N 3 POR LOS DRES. DIEGO

MIGUEL SEGU Y MARCELO ALBERTO ARANCIBIA VENIDO DEL 4

JUZGADO CORRECCIONAL (REF SUMARIO N 67399/17), a V.S.

respetuosamente digo:

I) DESIGNA DEFENSOR: Que, mediante el presente escrito y en

el marco del art. 96 del CPP, vengo a designar abogado defensor en la persona

del DR. FERNANDO ROBERTO CASTRO, solicitando se le de al citado

profesional la intervencin en autos que en derecho corresponda.

II) OBJETO: Que, habiendo tomado conocimiento por medio de

la prensa local que los autos de marras han sido promovidos por una denuncia de

accin pblica cuyos hechos se refieren a la gestin administrativa del gobierno

provincial, ejercido en su momento por el Ing. Jos Luis Gioja, en materia de

contratacin de servicios de ART, y habiendo formado parte de aquella como

Secretario General de la Gobernacin, comparezco mediante el presente escrito

en el marco del artculo 97 del C.P.P., a fin de brindar a V.S. todas las

explicaciones necesarias acerca de los hechos investigados en la causa y a

ofrecer todas las pruebas que, a mi juicio, son tiles para su total esclarecimiento,

todo ello en ejercicio de los derechos que acuerdan la ley de rito, los arts. 30 y 33

de la Constitucin Provincial, 18 de la Constitucin Nacional y Tratados

1
Internacionales de rango constitucional en virtud del artculo 75 inciso 22 de la

Carta Magna.

En lo relativo a la procedencia de ste medio de defensa, la Sala

2 de la Cmara en lo Penal y Correccional de esta provincia tiene dicho que:

Resulta evidente que si lo que se busca en un proceso penal es la verdad real y

no situaciones arbitrarias, no puede impedrsele a personas en esta situacin la

solicitada declaracin informativa, la que podr generar dos situaciones en el

nimo del juez, a saber: la primera, si la prueba aportada lo convence, es que la

persona que realiza la declaracin informativa o el informe de su letrado, no

aparece como responsable del hecho investigado, y por lo tanto obrar en dicho

sentido, de acuerdo a las pautas que determina el cdigo ritual. La segunda, si no

lo convencieran las pruebas y explicaciones de descargo y considera que

corresponde recibirle declaracin indagatoria as podr ordenarlo. Queda claro

entonces, que de ninguna manera puede negarle a persona sospechada o

imputada de un delito y a la que an no le recibi declaracin indagatoria, el

derecho que reclama mediante este recurso, por lo que debe revocarse la

resolucin ....disponindose que el juez de la causa reciba al Sr. J.D.N la

declaracin informativa solicitada oportunamente.. (Cmara en lo Penal y

Correc. Prov. de San Juan, Sala 2, 30/08/2005, Autos N 2869, caratulados

Incidente de Apelacin promovido por el Dr. Fernando Castro (Srio. N

29.527/04 Con motivo de la denuncia del Sr. Jefe de Polica Crio. General (R)

Miguel Francisco Gonzlez s/ Actuaciones Investigativas Adicionales-),por lo

que la presentacin espontnea que hoy se pone a disposicin de S.S. mediante

el presente lbelo se encuentra ajustada a derecho y en el marco del sistema de

garantas que tanto la Constitucin de la Provincia como la Nacional aseguran a

todo imputado o sospechado en un proceso penal.

2
 Asumo esta actitud no slo para aportar a la causa los elementos

que estimo echarn luz sobre las cuestiones ventiladas, sino tambin, para dejar

a salvo el buen nombre y honor mo propio como el de todos y cada uno de los

funcionarios que participamos de aquella exitosa gestin gubernamental. An

cuando puedo apreciar, por la virulencia con el que algunos medios tratan el

tema o lo han tratado, que el objetivo no es otro que el descrdito personal y

funcional del Ing. Jos Luis Gioja no obstante lo cual creo estar en mejores

condiciones que el ex gobernador para dar un panorama amplio del tema de

seguros ya que, por la funcin que me toc desempear (Secretario General de

la Gobernacin), puedo relatar, dentro de lo posible claro est, las acciones que

demand la ejecucin de aquella contratacin adelantando desde ya que todo el

proceso llevado a cabo y que culmin con la celebracin de aquellos convenios,

estuvo ajustado a derecho y, adems, que se cumplieron por ambas partes todas

y cada una de las obligaciones contradas sin que pueda mencionar

inconveniente alguno sea antes, durante o despus de la ejecucin, que empae

o pueda haber empaado o afectado de algn modo aquella relacin, conforme lo

expresar a lo largo del desarrollo del presente escrito.

Asimismo, y con el nimo de colaborar activamente en el

esclarecimiento de los hechos de la causa, expreso en este acto mi voluntad de

brindar a V.S. todas las explicaciones no juradas que estime necesarias, en

funcin de los hechos que se expondrn seguidamente:

III) DECLARACIN ESPONTNEA: En base al conocimiento

que he tomado mediticamente, V.S. se encuentra avocada a la investigacin de

un conjunto de hechos que involucra a la anterior gestin gubernamental en

relacin a la contratacin de seguros para los empleados pblicos provinciales,

contratacin que habra producido perjuicios econmicos a la provincia, segn la

3
tesis confesada de la denuncia.

Segn puedo apreciar, los hechos publicados en algunos medios

locales muestran un totum revolutum de circunstancias que, de algn modo,

dificultan el correcto conocimiento del tema, agravndose sensiblemente por el

modus utilizado por los denunciantes pretendiendo engrosar sus argumentos con

sucesivas ampliaciones que, en definitiva, se refieren a las mismas cuestiones

que plantearon en su primigenia denuncia, es decir, la presunta ilegitimidad o

irregularidad de la contratacin. Esta inflacin argumentativa pretende instalar

una hiptesis que es sostenible nicamente dentro del propio discurso y que

tiene como claro objetivo erosionar la figura pblica del ex Gobernador de la

provincia y la de todos los funcionaros que formaron parte de su gestin tal como

ya me encargue en sealar en el introito.

Asimismo, no se puede pasar por alto que, a juzgar por la manera

en que se aborda el delicado tema de seguros, los denunciantes no han tenido a

sus disposicin (o lo disimulan muy bien, por cierto) los instrumentos legales que

posibilitaron la contratacin a la que hacen referencia (a pesar de su carcter

pblico, de fcil acceso y consulta), circunstancia que explicara las notorias

imprecisiones en las que incurren a ms de los innumerables desaciertos en

cuanto a las condiciones de contratacin que mencionan, sin excluir, por cierto, el

desconocimiento ostensible del marco legal que rigi aquel proceso.

En el presente escrito no expondr para nada las razones

polticas que explican de algn modo la actitud de los denunciantes (pero que se

presumen, por cierto) sino, por el contrario, los argumentos jurdicos que

desbaratan aqul diletante plan.

Por esa razn, me permitir la licencia de distribuir la exposicin

de los argumentos en varios tpicos a fin de otorgar un orden lgico al

4
tratamiento de la temtica, a saber: 1- la hiptesis de los denunciantes; 2- el

mecanismo de la contratacin; 3- las vicisitudes en la ejecucin; 4- la

modificacin del sistema de ART en el mbito Nacional; 5- las razones jurdicas

que demuestran la falsedad de la denuncia; y, 6- los posibles delitos cometidos

por la administracin.

1- La hiptesis de los denunciantes: Que, en base a la

informacin publicada por la prensa local, los Sres. Diego Miguel Segu y Marcelo

Alberto Arancibia comparecieron por ante el representante del Ministerio Pblico

Fiscal de la provincia y radicaron una denuncia de accin pblica sealando que,

durante la gestin del Ing. Jos Luis Gioja no se llam a licitacin pblica para

contratar a una empresa Aseguradora de Riesgos del Trabajo para asegurar a

los empleados pblicos de la provincia de San Juan, los estudiantes de todos los

niveles de educacin pblica de gestin estatal, miembros de las fuerzas

policiales, penitenciarias y vehculos del dominio estatal, sino que, por el

contrario, el Gobierno de San Juan firm un convenio con el Gobierno de la

provincia de Entre Ros en el ao 2005 y contrat en forma directa al Instituto

Autrquico Provincial del Seguro de Entre Ros (IAPSER), convenio que fue

renovado ao tras ao de manera automtica hasta enero del ao 2007.

Tambin sealan que en dicho convenio con el IAPSER el

Estado provincial abonaba un porcentaje de la masa salarial de sus empleados a

cambio de atencin mdica para cada uno de ellos en caso de accidentes en

horario de trabajo, y que dicha cobertura se extendi a los alumnos que asisten al

sistema educativo de gestin estatal, miembros de las fuerzas de seguridad

(policas y penitenciarios) y automotores del Estado provincial, otorgando de este

modo a esta aseguradora el monopolio del mercado estatal de seguro de riesgo

del trabajo y bienes registrables.

5
 Mencionan, asimismo, que en el ao 2016 el Estado provincial

abon por dicho servicio la suma de $42.000.000 mensuales, es decir, una suma

anual de $504.000.000.

Con el nimo de mostrar algn sntoma de ilicitud en la gestin

del Ing. Gioja, los denunciantes mencionan la gestin del actual gobernador

Sergio Uac en la misma materia (seguros) indicando una diferencia de

mecanismo de contratacin y, tambin, una diferencia de montos a pagar por el

servicio de lo cual se permiten deducir un trasfondo oscuro que la justicia penal

debera investigar.

En efecto, destacan que durante la actual gestin, en el mes de

diciembre de el ao 2016, se llam a licitacin (pblica se entiende) de cuyo

trmite result ganadora la compaa Provincia ART, la que cobrara por mes la

suma de $15.000.000, lo cual arrojara una diferencia de $27.000.000 en relacin

a lo abonado por la anterior gestin hasta enero del ao 2017, es decir, una

diferencia anual de $299.000.000.

De esto resultaran dos sntomas de criminalidad: uno, el

mecanismo de contratacin (contratacin directa-Gioja, licitacin-Uac), y el otro,

la diferencia de los montos ya sealados.

Con relacin al primero, afirman que el Poder Ejecutivo provincial

renov automticamente el contrato de seguro a sabiendas que deba ser

contratado bajo las reglas de la licitacin pblica. En tal sentido, invocan el art.

98 de la Ley N 603-I en cuanto establece que Toda contratacin, compra, venta

locacin, arrendamiento, suministro, etc. del sector Pblico Provincial, se har

por regla general por licitacin o remate pblico, haciendo hincapi en que, por

el monto de la contratacin ($504.000.000) y por las caractersticas de aquella

(seguros) no corresponde considerar aplicable ninguna de las excepciones a las

6
que refiere el art. 99 de la citada ley.

Los denunciantes observan que el convenio con el IAPSER

desde el ao 2005 hasta el mes de enero del ao 2017 estaba a cargo de la

Secretara General de la Gobernacin (que, dicho sea de paso, estaba a mi cargo

tal como ya indiqu), el cual siempre fue renovado de manera automtica y sin

llamar a licitacin pblica.

Con la finalidad de poner en claro la maniobra de la anterior

gestin, los denunciantes se ocupan en describir el proceso de licitacin

convocado por el Gobernador Uac, proponiendo como mtodo de investigacin

el hallazgo de diferencias, a semejanza de lo que ocurre con los matutinos

domingueros en los que el lector debe encontrarlas entre dos figuras

aparentemente idnticas.

En esa direccin, observan que en la licitacin convocada por la

actual gestin se presentaron cinco ofertas, tres de las cuales fueron admitidas

para cotizar. Mientras el IAPSER durante el ltimo ao de contratacin directa

cobr a la provincia de San Juan el equivalente al 4,9% de la masa salarial de la

administracin central y el 15% del sueldo de toda la fuerza policial, las

compaas que se presentaron propusieron montos muchos ms bajos, a seber:

1- PROVINCIA S.A. ofert 1,5% por el seguro de la

administracin central y el 5,70% por los policas.

2- PREVENCIN (del grupo Sancor) propuso 2,49% y 5,95,

respectivamente.

3- El IAPSER ofert 2,40% de la masa salarial de la

administracin central y el 6,5 del sueldo del sector policial, es decir, una

cotizacin ms baja de la ofertada a la anterior gestin.

De este panorama los denunciantes concluyen que de pagar en

7
enero del ao 2017 un monto de $461.500.000 al IAPSER, solo por el seguro de

la ART contratado directamente desde el ao 2005 a pesar de la carga

inflacionaria y devaluatoria experimentada, con lo cual el Estado provincial pas

de pagar, desde febrero del ao 2017, unos $162.500.000, es decir, unos

$299.000.000; lo cual implicara que la provincia pag desde enero de 2005 al

mes de diciembre/enero de 2017 un sobre costo de $ 3.588.000.000.

Concluyen su exposicin fctica afirmando que la provincia

abon el 10% del monto de la contratacin directa al agente de seguro,

comisin, que a lo largo del plazo de vigencia del contrato (12 aos), implic una

erogacin del orden de los $358.800.000.

En las sucesivas ampliaciones de la denuncia, se mencionan,

como ya se dijo, cuestiones vinculadas a la denuncia inicial, como las que

involucran el seguro de alumnos de la educacin pblica y las movilidades de

pblicas de la provincia, razn por la que se eximir de insistir en sus detalles

remitiendo brevitatis causae a las constancias del expediente.

Creo til exponer, del modo ms detallado posible, todo el

proceso de contratacin con el IAPSER, desde el momento mismo de la asuncin

de la Gobernacin por parte del Ing. Jos Luis Gioja (10/12/2003) hasta su

culminacin (10/12/2015), de modo tal que V.S. pueda apreciar el teln de

circunstancias que acompao a aquella contratacin y que, en definitiva,

influyeron decididamente en su concrecin. En ese proceso se encuentran

comprendidos todos y cada uno de los aspectos que preocupan a los

denunciantes y a algunos medios, no obstante lo cual har referencia concreta a

algunas cuestiones puntuales, por tenerlas ms cercanas en mi recuerdo nada

ms, sin que esto signifique que el tema se agote con esta exposicin. Dicho de

otro modo, sealar los lineamientos esenciales del proceso de contratacin con

8
el IAPSER para que V.S. tenga un panorama amplio acerca de estas cuestiones y

pueda apreciar de ste modo cmo funcionan los principios jurdicos que

gobernaron esta vinculacin contractual, principios a los que har somera

referencia al finalizar mi exposicin.

2- El mecanismo de la contratacin: Conviene comenzar

recordando que, al momento de la asuncin del Gobernador Jos Luis Gioja

(10/12/2003), la provincia se encontraba sumida en un verdadero descalabro

financiero y en una crisis social sin precedentes. La provincia lleg a adeudar a

los empleados pblicos y al sector docente hasta tres sueldos segn puedo

recordar. Hasta la asuncin del Ing. Gioja, se encontraba ejerciendo el cargo de

Gobernador el Dr. Wbaldino Acosta, despus de la destitucin del Dr. Alfredo

Aveln (22/08/2002).

En aquella poca, a pesar de encontrarse ya en vigencia la ley N

24.830/1997, la provincia no contaba con ningn tipo de cobertura en materia de

riesgos de trabajo. La administracin del Dr. Acosta intent cubrir ese vaco pero

no pudo lograrlo debido a varios cuestionamientos que le efectuaron distintos

sectores. En definitiva, la provincia no tena un sistema de seguro que cubriera al

sector pblico por los riesgos de trabajo, a pesar de la obligacin que claramente

le impona aquella legislacin. En su lugar, funcionaba una especie de

autoseguro informal que consista en cargar con los costos del siniestro al

trabajador pblico con promesa de repeticin por parte del Estado, es decir, que,

en caso de un siniestro, el afectado deba correr con todos los gastos necesarios,

deba colectar todos los comprobantes de aquellas erogaciones para

presentarlos luego a la administracin pblica y formar un expediente de reclamo

para lograr, por as decir, el reconocimiento de los gastos y su repeticin o

devolucin, cosa que rara vez se lograba en la faz administrativa, obligando al

9
trabajador a ejercer las acciones legales pertinentes contra la provincia ante los

organismos competentes.

En verdad, en aqul tremendo escenario socioeconmico,

donde la gran preocupacin era, sin dudas, el pago de los salarios adeudados, el

cumplimiento de las obligaciones que impona la Ley N 24.830 apareca como

menos prioritario en la escala de las necesidades.

Y es as que la asuncin del Ing. Gioja se produce en esa

circunstancia histrica, para nada fcil donde el verdadero desafo no era otro

ms que el salarial, cuestin que logra saldarse con xito para el mes de mayo de

2004 gracias a las gestiones realizadas por el Gobernador de la provincia y el

Gobierno Nacional encarnado en aquella poca por el Dr. Nstor Kirchner.

Con la principales cuestiones acuciantes en vas de solucin, el

Gobierno se propuso encarar el tema de la necesidad de contratar una compaa

de seguros de riesgos del trabajo ya que aquella legislacin (Ley N 24.830/97),

no brindaba la posibilidad a la provincia de organizar un autoseguro pblico

provincial como hoy lo hace la reciente Ley N 27.348/2016.

No me cabe la menor duda que, de haber existido en aquella

poca sta posibilidad, la gestin del Gobernador Gioja la hubiera utilizado y hoy

no se estara discutiendo este tema sino que, por el contrario, se estaran

gozando sus resultados al incluir en su universo a todo el sector pblico, sin

ningn tipo de excepcin, y con costos sensiblemente inferiores a los de

cualquier compaa estatal o privada.

Con la finalidad de abordar y solucionar este delicado tema, el

da 27 de Julio del ao 2004, los gobernadores de las provincias de San Juan

Ing. Jos Luis Gioja- y Entre Ros Jorge Pedro Busti- firmaron el denominado

CONVENIO MARCO DE COLABORACIN INTERPROVINCIAL PARA

10
PRESTACIN DE SERVICIOS, con la finalidad de apoyarse recprocamente

para llevar a cabo de una forma ms eficiente y adecuada, las prestaciones de

los servicios necesarios para el asesoramiento, fomento, fortalecimiento,

desarrollo y cumplimiento de las polticas nacionales y provinciales en materia

social, asistencial, econmica, cultural, cientfica, acadmica, educacional,

laboral, de prevencin y vial, en el mbito de sus respectivas jurisdicciones y en

todo lo referente al Corredor Biocenico (clusula primera), comprometindose a

realizar todas las acciones y actos que sean necesarios para la fiel observancia

de las prestaciones de los servicios que se mencionan en el convenio (clusula

segunda), establecindose que, para llevar a cabo tales fines, las provincias

signatarias podrn celebrar entre s o con los respectivos Ministerios, Secretaras

de Estado, Direcciones, rganos Centralizados o Descentralizados, Entes u

rganos Autrquicos, Empresas o Sociedades del estado, toda clase de

contratos o convenios en forma onerosa o gratuita, y conforme a las

competencias y/o funciones propias de cada uno de ellos (clusula tercera).

Este Convenio Marco fue ratificado por las administraciones de

ambas provincias con sendos Decretos: Entre Ros, mediante el Decreto PE

N1039 de fecha 17/03/2004, y San Juan por el Decreto PE N1057 de fecha

30/04/2004.

Asimismo, fue aprobado por la Cmara de Diputados de la

provincia de San Juan mediante la Ley N 7.513, cuyo artculo 1 dispuso:

Aprubese en todas sus partes el Convenio Marco de Colaboracin

Interprovincial para la Prestacin de Servicios celebrado en la provincia de

Crdoba, en fecha 27 de julio de 2004, entre la Provincia de Entre Ros,

representada por el seor Gobernador, Dr. Jorge Pedro Busti y la Provincia de

San Juan, representada por el seor Gobernador, Ing. Jos Luis Gioja, que fuera

11
ratificado por Decreto N 1.507/04, del Poder Ejecutivo, y que como anexo forma

parte integrante de la presente ley.

En ese marco legal, se celebr el CONVENIO GENERAL

INTERPROVINCIAL DE PRESTACIN DEL SERVICIO DE SEGURO DE

RIESGOS DEL TRABAJO LEY 24.557 en la Casa de San Juan en Buenos Aires

el da 01 de febrero del ao 2005 entre el Sr. Gobernador de la Provincia de Entre

Ros (Dr. Jorge Pedro Busti), la Presidenta del Instituto Autrquico Provincial del

Seguro (Sra. Lidia Isabel Miret) y el Sr. Gobernador de la Provincia de San Juan

(Ing. Jos Luis Gioja), por el cual el Instituto Autrquico (IAPSER) en su carcter

de Aseguradora de Riesgos del Trabajo (ART) otorga cobertura por los riesgo del

trabajo y enfermedades profesionales a la totalidad de los agentes de la planta

permanente de la administracin central y organismos descentralizados, como

as tambin a los funcionarios pblicos provinciales.

Este Convenio no solo inclua la cobertura por Accidentes de

trabajo para la administracin central, polica y servicio penitenciario, sino

tambin: 1- Las relaciones jurdicas comprendidas en el Plan Provincial de Becas

y las indicadas en el Decreto PEN N 491/97 (Pasantas); 2. Los exmenes

mdicos preocupacionales de la administracin central (Ley provincial N 8243);

3- Los exmenes preocupacionales de la polica y servicio penitenciario; 4- Los

exmenes mdicos preocupacionales de los docentes dependientes del

Ministerio de Educacin en todos sus niveles (stos son diarios por la alta

rotacin de docentes y aproximadamente son 20.000 anuales); 5- Se otorgaba

sin cargo el seguro de accidentes personales a ms de 25.000 concurrentes a las

Colonias de Vacaciones y ese convenio tena como vigencia Febrero a Diciembre

de cada ao y se prorrogaba a Enero del ao siguiente. Se encontraban incluidas

las Colonias no solamente de Verano sino tambin actividades de Invierno y

12
viajes escolares (prima $20.000 por accidentes y cobertura de gastos mdicos

por $8.500) que desarrollaban dos ministerios a saber: Desarrollo Humano y

Educacin.

Hay que tener tambin presente como se constituan las

alcuotas del sistema de riesgo del trabajo. En general se puede decir que stas

normalmente se constituan una parte variable, que se calcula sobre los salarios

sujetos a aportes y otra parte fija, que se abonaba por cada empleado ocupado,

independiente de cuantos das haya trabajado en el mes a aportar. La mayora de

las ART tuvieron siempre este tipo de esquema tarifario combinado.

A partir del ao 2002, se comenz a verificar una mayor

propensin a utilizar alcuotas solamente en parte variable, reduciendo la parte

fija solo al fondo para fines especficos. Muchos contratos cambiaron las

condiciones de vigencia pasando a estar expresados en esta forma, aunque

originalmente fueran contratados con ambos componentes. Este posicionamiento

tuvo como argumento compensar los incrementos de costos que sufran, segn

expresaban por escrito las ART, por el impacto de los insumos importados en las

prestaciones mdicas.

Ahora bien, continuando con el desarrollo del proceso en

cuestin, puedo decir que, si bien es cierto, dicha contratacin fue realizada en

forma directa, no es verdad que lo fue de un modo arbitrario e ilegal como afirman

los denunciantes.

stos alegan que la administracin del Gobernador Jos Luis

Gioja realizo dicha gestin en violacin al artculo 98 de la Ley N 603-I (N 6905

antes del Digesto) denominada Ley de Administracin Financiera que establece

como regla general la licitacin o remate pblico, sin que se verifique ninguna

de las excepciones contenidas en el artculo 99 de la misma ley, cuando ste

13
instrumento legal se encuentra suspendido hasta la fecha rigiendo en su lugar la

N2139 y N2153, hoy Ley 55-i denominada Ley de Contabilidad de la

Provincia. Dicho en pocas palabras, no es posible alegar violacin a una ley no

vigente.

En efecto, la contratacin se efectu al amparo de la Ley 55-i

haciendo uso de la excepcin que contempla el artculo 69 apartado cuarto inciso

i que establece que las contrataciones entre reparticiones pblicas, o en las que

tiene participacin el Estado Nacional o Provincial o Municipal podrn hacerse en

forma directa.

Es de destacar que, an cuando el artculo 68 tambin consagra

como regla general la licitacin o remate pblico, la ley otorga al rgano

administrativo la facultad de optar por las excepciones autorizadas, como en ste

caso ocurri con la citada norma de la Ley de Contabilidad de la Provincia.

No ha de perderse de vista que el IAPSER es un ente

autrquico del Estado de la provincia de Entre Ros especficamente incluido en

la clusula tercera del Convenio Marco de fecha 27/07/2004 y, como tal,

alcanzado por la excepcin legal ya mencionada.

El Gobierno de la provincia de San Juan opt por la forma

excepcional de contratacin por considerarla plenamente conveniente a los

intereses de la provincia, en atencin a la condiciones socioeconmicas vigentes

a la poca y a las necesidades concretas del sector pblico, todo ello en ejercicio

de las facultades legales que derivan tanto de la ley ordinaria como de la

Constitucin provincial.

Es obvio que los denunciante han presentado al hecho

administrativo de contratacin con aquel ente autrquico como un acto

administrativo reglado, es de decir, aquel que se refiere a la simple ejecucin de

14
la ley y que no brinda a la autoridad la posibilidad de ejercer su libertad en cuanto

a la formacin de la voluntad administrativa. De este modo presentan la regla

general de la licitacin pblica como el nico mecanismo permitido por la ley

administrativa para la celebracin de ste tipo de contratos cuando

expresamente dicen que: ..Por el monto de la contratacin...y las caractersticas

de las mismas (seguros) no corresponde considerar aplicable ninguna de las

excepciones a las que se refiere la ley.

Conforme a la ya expuesto y en atencin a la legislacin an

vigente en este momento, se trat precisamente de un acto administrativo de

naturaleza discrecional que otorga al rgano administrativo cierto margen de

libertad necesario para el aseguramiento de una apreciacin y comprensin

justas en la aplicacin de la norma y en el marco del respeto al principio de

legalidad. Va de suyo que el fundamento de sta facultad discrecional radica,

justamente, en la propia legislacin y no en la voluntad del rgano, de ah que se

afirme su apego al principio de legalidad; por lo que comporta, sin ms, el

ejercicio de una facultad o una potestad otorgada por la propia ley.

Ms an, si la actual administracin ha optado por la licitacin

pblica para efectuar la misma contratacin, an cuando la ley le brinda la

posibilidad de efectuar la contratacin directa, se est igualmente frente al

ejercicio de una facultad discrecional que otorga la propia ley sin que quepa la

posibilidad de ver en ese ejercicio sntoma alguno de irregularidad en sta o en

aquella gestin.

No hay lugar a dudas que los denunciantes han soslayado estos

principios bsicos intentando criminalizar la gestin administrativa presentando

como reglado un acto ostensiblemente discrecional.

Se hace necesario insistir, entonces, que cuando se trata de

15
contrataciones entre reparticiones pblicas o en las que tiene participacin el

Estado Nacional, o el Provincial o Municipal podr realizarse por contratacin

directa en el cual el Estado elige directamente al contratista sin concurrencia,

puja u oposicin de oferentes en los supuestos en que la ley lo habilita en forma

facultativa (discrecionalidad). Esta forma facultativa significa que, en stos

supuestos, es facultativo para el Estado recurrir al procedimiento de la licitacin

pblica o privada o la contratacin directa fundado en razones de conveniencia

administrativa o por atendibles razones de Estado y seguridad jurdica.

En ese orden de ideas y desde el punto de vista del Derecho

Administrativo, no hay lugar a dudas que el contrato celebrado con el IAPSER es

un contrato administrativo (art. 69 aparatado 4 inciso i Ley 55-i), es decir, un

negocio jurdico celebrado entre dos entidades pblicas: por un lado, el Estado

de la provincia de San Juan, y por el otro, el Instituto Autrquico Provincial del

Seguro de la Provincia de Entre Ros; se trata de un negocio jurdico celebrado

entre personas jurdicas pblicas u organismos pblicos con capacidad de

contratacin que se rigen por el principio de especialidad, esto es, por la idea

de que su capacidad se encuentra limitada por el objeto de la respectiva persona

u rgano y, en ese orden conceptual, ni la persona pblica ni el rgano con

capacidad de contratacin podrn celebrar vlidamente un contrato cuyo objeto

no tuviere relacin directa con su propio objeto social.

De este modo, el carcter administrativo del negocio jurdico

surge por que ambas partes son administracin pblica. Huelga afirmar que el

IAPSER es un ente autrquico, prestador del servicio de seguro y que, como tal,

cuenta con el aval del Estado de la Provincia de Entre Ros lo cual constituye, sin

lugar a dudas, una de las caractersticas ms importantes de la relacin negocial

que la gestin anterior tuvo en especial consideracin al contratar ya que

16
garantiza la efectiva prestacin del servicio, a diferencia de lo ocurre con una

compaa privada que est sujeta a los vaivenes propios de la actividad y que

puede verse comprometida, sobre todo, en su capacidad financiera al momento

de responder por la siniestralidad en el caso concreto. Obsrvese que esta ltima

hiptesis es la menos pensada, pero no por ello la menos probable. En el terreno

de las hiptesis, la situacin de crisis financiera de una compaa de seguros

puede llegar a constituir para el tomador del servicio un gravsimo perjuicio

econmico y jurdico, ya que, ante una eventual cesacin de pagos, quedara sin

cobertura y con la imperiosa necesidad de contratar una nueva no obstante haber

ya desembolsado el importe por el mismo servicio. Baste como ejemplo de ello lo

recientemente ocurrido con la Compaa Federal Seguros que tena el 3,5% del

mercado de seguros de autos, con 381.047 vehculos asegurados a riesgo y que

debi afrontar juicios por siniestros que superaban en ms de 251 millones de

pesos su patrimonio lo cual significaba que, ni con la liquidacin total de sus

activos y bienes, poda responder a los pagos. Esta situacin determino que la

Superintendencia de Seguros de la Nacin revocara su permiso para operar

como aseguradora el da 26 de Diciembre de 2016.

Esto estaba lejos de ocurrir en la hiptesis de contratacin con

una entidad estatal, como en ocurri con el IAPSER.

Concretamente, el artculo 5 de la Ley N 5.288 de la Provincia

de Entre Ros establece que ...El capital y Fondo de Reserva de Instituto

constituyen la Garanta Especial de sus operaciones, lo que adems tienen la

Garanta y Responsabilidad de la Provincia de Entre Ros..., con lo cual la

prestacin del servicio se encuentra suficientemente garantizada por el respaldo

econmico del Poder Ejecutivo de aquella provincia.

De otro lado, tambin cabe hacer somera referencia a la

17
diferencia de cotizacin del IAPSER en el proceso licitatorio realizado por la

actual gestin administrativa en materia de seguros.

A cerca de ello slo puede expresarse que la cotizacin que

aquel organismo efecto en el perodo comprendido entre febrero del ao 2005 a

enero del ao 2017, obedeci al esquema econmico imperante en funcin de la

calidad de prestacin que se brindaba, en cuanto a los riesgos asegurados y al

universo comprendido y tambin por el ndice de siniestralidad operado,

panorama que dista del que puede apreciarse a partir del ao 2016 hasta la

fecha. An cuando escapa al conocimiento del presentante las condiciones y

dems pormenores de la contratacin realizada por la actual gestin

administrativa en materia de seguros, no es difcil observar que un escenario

desflacionario, como el actual, con recesin y drstica disminucin del consumo,

las estrategias de los oferentes de bienes y servicios pueden consistir en la

disminucin de los precios de sus productos para su efectiva colocacin en el

mercado, con renuncia de parte de sus ganancias, mxime en un escenario de

gran competencia donde el precio ms atractivo (el ms bajo, por cierto) tiene

serias posibilidades de triunfo en la puja. Tampoco hay que dejar de lado la

posibilidad de que las compaas hayan asumido esa estrategia de oferta frente

al inminente cambio de esquema fruto de la entrada en vigencia de la Ley N

23.348/20016 que brida a las provincias la posibilidad de organizar el llamado

Autoseguro Pblico Provincial. No me cabe ninguna duda que la entrada en

vigencia de esta nueva legislacin produjo un notorio impacto en los importes de

las alcuotas ya que, la instrumentacin de aquel sistema de Autoseguro, tiene

como finalidad reducir los costos de ste servicio y al crear la posibilidad que las

provincias (quienes son los clientes ms importantes y apetecibles para las

compaas de ART) tambin se creaba la posibilidad de perder aquel universo de

18
demanda. Claramente, los denunciantes han pasado por alto estos detalles

dando por sentado que el escenario jurdico y socioeconmico imperantes

durante ambas gestiones administrativas son idnticas.

Es necesario tambin hacer referencia a un elemento de vital

importancia en este tema, cual es el del pago del servicio. Al proponer los

denunciantes la tesis del sobre costo en la contratacin, estn indudablemente

sugiriendo el desvo de los fondos a otros fines distintos e, incluso, para el

provecho de los funcionarios intervinientes, de lo contrario resultara impensable

la invocacin del artculo 174 inc. 5 del Cdigo Penal.

Con relacin a ello cabe decir que, tratndose de un tema

vinculado con la Seguridad Social, el Estado Provincial efectu los pagos a

travs del Ministerio de Hacienda y Finanza de la Provincia va AFIP, siendo ste

el organismo fiscal que efectivamente abona al organismo asegurador,

modalidad que, sin lugar a dudas, le brinda el mximo de transparencia al

procedimiento. Dado este especial mecanismo de pago, resulta imposible

imaginar algn desvo o alguna triquiuela administrativa para provecho de

algn funcionario pblico como temerariamente sugieren los denunciantes. Ms

an, por la Secretara a mi cargo jams se manej dinero alguno ni en efectivo, ni

en cualquier otro valor como irresponsablemente se ha dicho por parte de los

Segu y Arancibia.

La alcuota pactada se abonaba mensualmente con relacin a los

agentes pertenecientes a la Administracin Central, Organismos

Descentralizados, Servicio Penitenciario y Relaciones Jurdicas No Laborales,

cuya nmina surge de lo informado en las declaraciones juradas de AFIP

(Formulario N 931), en nica CUIT N 30-99901516-2; y para la Polica de la

provincia el pago mensual en forma escindida del resto de la administracin y

19
mediante la CUIT N 30-64699743-3.

Es menester sealar tambin que la Contadura General de la

Provincia, organismo que ejerce por ley el control concomitante de la legalidad

del gasto pblico a travs de sus Delegaciones Fiscales, verifica la legalidad del

contrato, es decir, si se ajusta a derecho en relacin al sistema legal que rige las

contrataciones del Estado, caso contrario, lo observa impidiendo su ejecucin

hasta tanto se subsanen los defectos observados.

Ahora bien, ste organismo de contralor del gasto pblico no

efecto observacin alguna por considerar que el proceso se ajust a los

principios que rigen la contratacin del Estado provincial aprobando lo ordenado

a pagar lo montos requeridos y ajustados en el contrato.

Como si ello fuera poco, el Tribunal de Cuentas de la provincia,

rgano que ejerce el control del gasto posterior a su ejecucin, tampoco realiz

observacin alguna durante todo el perodo en que se extendi la vinculacin del

Estado provincial con el IAPSER, aprobando los ejercicios contables sin

inconvenientes.

Como puede observar V.S., se trat de un proceso

completamente transparente y ajustado plenamente a la legislacin vigente.

Otro tanto cabe sealarse respecto del mentado seguro escolar

que constituy el nudo de otra de las ampliaciones efectuadas por los

denunciantes.

Con relacin a ste tpico es necesario comenzar afirmando que,

hasta el ao 2006, ningn gobierno desde el ao 1997, cumpli con la obligacin

de contratar el seguro que exiga la ley N 24.830 (responsabilidad civil) para los

establecimientos educativos pblicos, ni para el sector pblico en general, tal

como ya lo seal.

20
 Autoridades de la Compaa La Caja insistentemente afirmaban

que los alumnos tenan un seguro que era gratis pero, es necesario sealar, que

lo era slo por accidentes personales y que no eximia al Estado provincial del

seguro de responsabilidad civil que exiga la ley N 24.830.

En efecto, La Caja ofreca en forma gratuita un seguro por

accidentes personales sufridos por los alumnos (exclusivamente rama

Preescolar y Primaria) que no era el seguro que estableci como obligatorio la

Ley N 24,830 (responsabilidad civil) para el Estado Provincial, por lo que resulta

incorrecto el anlisis realizado por los denunciantes al no mencionar, ni si quiera

tangencialmente, que se tratan de coberturas claramente distintas. Tampoco la

administracin pudo contar con copia de pliza alguna que reflejara la gratuidad

de dicho seguro y, aunque resulte obvio, es necesario sealar que La Caja no

es un organismo pblico sino una Sociedad Annima.

An cuando saltan a la vista las diferencias de prestaciones, es

necesario efectuar un anlisis pormenorizado de ambas (La Caja y el

IAPSER) para que S.S. pueda rpidamente advertir la falsedad de las

afirmaciones efectuadas por los denunciantes. Para ello, dividir la cuestin en

tres tems: 1- Universo asegurable; 2- Cobertura y; 3- Otros seguros incluidos en

el contrato con el IAPSER.

1- Universo asegurable: La Caja: slo comprende a los

alumnos regulares, desde los tres (3) aos de edad, que cursen jardn de

infantes, preescolar y enseanza primaria, en los institutos educacionales de

carcter oficial o privados incorporados a la enseanza oficial, incluidos los que

concurran a establecimientos de enseanza primaria especial.

IAPSER: Comprende la totalidad de los alumnos regulares o

no- que asistan a los establecimientos educativos pertenecientes al sistema de

21
Educacin Pblica Formal y No Formal de gestin estatal en todos sus niveles.

Esto incluye los alumnos menores y mayores de edad que

concurren a los establecimientos de Nivel Inicial, Primaria, Educacin en

Escuelas de Enseanza Especial y de Adultos, Jardines de Infantes, Jardines

Maternales y/o Materno Infantiles, EGB1, 2 y 3, Polimodal, Educacin Media y

Artstica y Educacin de Adultos, como as tambin Colonias, Viajes y Paseos

que las mismas realicen y cuenten con la debida autorizacin y control de las

autoridades educativas correspondientes. Comprende, adems, el Seguro de

Responsabilidad Civil que instituy la ley N 24.830, seguro que deba ser

contratado obligatoriamente por la totalidad de los directores de los

establecimientos educativos privados y estatales.

Tal como ya se seal, el Poder Ejecutivo de la provincia de San

Juan hasta el ao 2006 nunca cont con ste seguro, pese a que la ley fue

sancionada en el ao 1997 (B.O. 07.07.97).

2- Cobertura: La Caja: Esta compaa cubra Accidentes

Personales: Muerte accidental, incapacidad total o parcial y permanente por

accidente y asistencia mdica farmacutica por accidente. Puntualmente slo

rige en el ao calendario escolar y comprende los riesgos ocurridos durante la

permanencia de lo alumnos menores en la escuela dentro de los horarios de

actividad escolar establecidos para los mismos, durante su traslado desde y

hasta su domicilio, cualquiera sea el medio normal de locomocin que emplearen

y durante la participacin en actos, paseos, excursiones, desfiles, visitas o

cualquiera otra actividad organizadas y supervisadas por la respectiva autoridad

educacional. Para el ao 2006, los capitales asegurados eran:

-Muerte por accidente........................................$ 1.470,00.-

-Incapacidad total y permanente........................$ 2.940,00.-

22
 -Incapacidad parcial y permanente por

accidente hasta.................................................$ 2.940.00-

-Asistencia mdica farmacutica por

accidente hasta..................................................$ 735,00.-

El seguro ofrecido como gratuito por sta compaa no

comprenda el Seguro de Responsabilidad Civil conforme lo exige la Ley N

24.830, seguro de contratacin obligatoria por parte de los propietarios de

establecimientos de educacin pblica o privada.

IAPSER: Cubre Accidentes Personales: Muerte accidental,

incapacidad total o parcial permanente por accidente, asistencia mdico

farmacutico (sin franquicia). Incluye tambin todo acontecimiento sbito y

violento ocurrido en el trayecto entre el domicilio del alumno y el establecimiento

escolar, cualquiera sea el medio utilizado para el traslado, siempre y cuando el

damnificado no hubiere interrumpido o alterado tal trayecto. Se extiende adems

dicha cobertura fuera del local educativo cuando los alumnos deban realizar

actividades estudiantiles, deportivas, culturales o sociales, siempre y cuando se

encuentren autorizados y representando al colegio y/o escuela bajo la custodia

del personal del colegio.

Quedan tambin comprendidos los viajes, tanto educativos como

los de fin de curso, siempre y cuando stos se encuentren organizados y

autorizados por el colegio y/o escuela, custodiados por personal de los

establecimientos. Para el ao 2006, que fue el primer ao de contratacin con el

IAPSER, el capital asegurado fue de:

-Muerte por accidente: la suma de $7.000,00.-

-Incapacidad total o parcial permanente por accidente

hasta la suma de $1.700,00.-

23
 -Asistencia mdico farmacutica, hasta la suma de $1.700,00.-

Sin franquicia.

Responsabilidad Civil Ley N 24.830: Esta cobertura

comprende, adems, los Adicionales de daos por incendio, rayo, explosin,

descargas elctricas, escapes de gas y suministro de alimentos. Ampara a los

propietarios (Directores) de los colegios y/o escuelas pertenecientes al sistema

de Educacin Pblica Formal y No Formal de gestin estatal, por los daos

causados o sufridos por sus alumnos menores cuando se hallen bajo el control de

las autoridades educativas, salvo que se comprobare el caso fortuito.

Se extendi dicha cobertura fuera del local educativo cuando los

alumnos deban realizar actividades estudiantiles, deportivas, culturales o

sociales y cuando se encuentren autorizados y representando al colegio y/o

escuela bajo la custodia del personal del colegio.

Tambin se incluyeron los viajes, tanto educativos como fin de

curso, siempre y cuando stos se encuentren organizados y autorizados por el

colegio y/o escuela, custodiados siempre por personal de los establecimientos.

Para el ao 2006, el lmite mximo de indemnizacin por todo

acontecimiento era de $1.500.000, y la suma asegurada por acontecimiento de

$50.000.

3- Otros Seguros incluidos en el contrato con el IAPSER:

Cobertura de Pasantes Provinciales: Se incluyeron los pasantes provinciales

con una cobertura de seguro por accidentes personales para todos los

beneficiarios de los planes de empleo e inclusin social de gestin pblica local,

administrados por la Unidad de Coordinacin de Planes Jefas/ Jefes de Hogar y

Pasantas Provinciales, dependiente del Ministerio de Desarrollo Humano, hasta

el nmero de 3.500 beneficiarios y/o pasantes y/o becarios de dichos planes. El

24
Capital era el siguiente:

-Muerte por accidente: la suma de $10.000, 00 (Pesos Diez Mil)

cuya indemnizacin ser abonada a los beneficiarios legales.

-Incapacidad permanente por accidente: hasta la suma de

$10.000,00 (Pesos Diez Mil).

-Asistencia mdico farmacutica: hasta la suma de $1.700,00

(Pesos Mil Setecientos). Sin franquicia.

Dicho esto, parece poco menos que temerario afirmar que la

anterior gestin decidi pagar por un servicio que se lo proporcionaba en forma

gratuita otra compaa. Con absoluta claridad, la provincia se hizo cargo de una

obligacin que impona desde el ao 1997 la Ley N 24.830 (y que las anteriores

administraciones haban claramente incumplido), cobertura que no brindaba el

mentado seguro gratuito de La Caja.

Tambin es necesario destacar que el Convenio Marco

celebrado entre las provincias de San Juan y Entre Ros en el ao 2004, fue

ratificado en todas sus partes por los Gobernadores Jos Luis Gioja y Sergio

Daniel Urribari (artculo primero) en fecha 10 de Marzo de 2015.

En la parte destinada a los antecedentes y objeto del Convenio,

se hizo hincapi en que el primigenio Convenio fue ratificado por sendos

Decretos de los Poderes Ejecutivos de las Provincias (San Juan, Decreto PE N

1057,- 30.07.04 y Entre Ros Decreto PE N 1039, - 17.03.05) y aprobado por la

Legislatura de San Juan mediante la leyes N 7.513 y 7738/2006.

Tambin se hizo referencia expresa a que ..la Provincia de Entre

Ros, a travs de su INSTITUTO AUTRQUICO PROVINCIAL DEL SEGURO DE

ENTRE ROS (I.A.P.S.E.R) en su condicin de Aseguradora de Riesgos del

Trabajo (ART), viene otorgando la cobertura en materia de accidentes de trabajo

25
y enfermedades profesionales a la totalidad de agentes y funcionarios pblicos

de San Juan, en cumplimiento de lo que establecen la leyes 24.557 y 26.773,

respectivamente, y que, desde el ao 2007, dicho Instituto tambin se

encuentra brindando la cobertura de Seguro Escolar que establece la Ley

Nacional N 28.830, a la totalidad de los alumnos que concurren a los

establecimientos de educacin pblica de gestin estatal.

En definitiva, las partes decidieron ...ratificar dicho acuerdo,

continuando con las acciones de cooperacin mutua y ampliando su alcance a

otras materias tales como el Seguro Colectivo de Retiro y Seguro de Vida

Obligatorio (Decreto PEN N 1567/74), institutos stos puestos a disposicin para

una administracin eficiente del Capital Humano que desarrolla actividades en el

sector pblico sanjuanino, expresando asimismo la intencin de extender el

alcance de este CONVENIO, para una mejor optimizacin de los recursos

pblicos, a los dems poderes del Estado, Municipios, Entidades Autrquicas,

Sociedades del Estado y Empresas Pblicas de ambas jurisdicciones, siendo

este instrumento el idneo para lograr las adhesiones a dicho cometido.

Tal como ocurri con el Convenio celebrado en 2004, el llevado a

cabo en 2015 fue ratificado por Decreto N 0425, de fecha 17/03/2015 y aprobado

por la Cmara de Diputados de la Provincia de San Juan mediante Ley N

1352-A, de fecha 10/09/2015.

En fecha 22 de Abril de 2015, el Gobierno de la provincia de San

Juan suscribi el CONVENIO DE COBERTURA EN MATERIA DE RIESGOS

DEL TRABAJO Y ENFERMEDADES PROFESIONALES PARA LA TOTALIAD DE

LOS EMPLEDOS Y FUNCIONARIOS PBLICOS DE LA PROVINCIA DE SAN

JUAN LEY NACIONAL N 24.557 y Complementaria 26.773- Perodo

2.015/2.016 con el IAPSER; convenio que fue ratificado por Decreto del PE de

26
San Juan N 0553 de fecha 14/04/2015.

En este Decreto se hace especial referencia a la clusula dcima

del acuerdo por la que el IAPSER realizar, durante el trmino de vigencia de

dicho acuerdo, sin costo alguno para la provincia, los exmenes mdicos

preocupacionales a los integrantes a la Administracin Pblica Provincial y

aquellos exmenes opcionales que, a criterio de la provincia, resultaren de

necesaria realizacin para el acceso a determinados puestos de trabajo.

En cuanto al universo asegurable seala que se encuentran

comprendidos el personal de Ministerio de Educacin que preste funciones en el

escalafn de servicios generales y personal docente de todos los niveles, los

ingresantes al servicio de seguridad pblica (Polica Provincial) y servicio

penitenciario, segn lo establecido por Ley Provincial N 8243 (LP-1116-A),

Decreto N 0621/12 y lo que establece la Resolucin SRT N 37/2010.

En fecha 02 de Septiembre de 2015, se celebr entre el Gobierno

de la Provincia de San Juan (Ing. Jos Luis Gioja) y el Presidente del IAPSER (Sr.

Jorge Ral Mencia) el CONVENIO DE COLABORACIN Y COOPERACIN

INTERPROVINCIAL, por que el que se ampla el alcance de las materias objeto

de tratamiento indicadas en el Convenio Marco celebrado en el ao 2004, en

todo lo concerniente a las coberturas del Seguro de Retiro Colectivo (Resolucin

SSN N 19.106/19.620), Seguro de Vida Colectivo Facultativo, Seguro de Sepelio

y Seguro de Accidentes Personales por parte del IAPSER, a los agentes y

funcionarios pblicos dependientes del Poder Ejecutivo de la provincia de San

Juan.

Este Convenio fue ratificado por Decreto del PE de San Juan N

1261, de fecha 07/10/2015.

Por ltimo y culminando de esta manera todo el proceso de

27
contratacin y ejecucin del Convenio celebrado con el IAPSER, dentro del

esquema del Convenio Marco celebrado con la provincia de Entre Ros, slo

resta afirmar categricamente que la provincia de San Juan nunca abon importe

alguno en concepto de comisin por la contratacin del servicio de ART, slo se

limit a abonar los montos acordados en los plazos y con las modalidades

establecidas sin que sta haya asumido alguna obligacin de naturaleza distinta

a lo vinculado estrictamente al servicio de seguro.

3- Las vicisitudes en la ejecucin: En virtud de los establecido

por el Decreto del Poder Ejecutivo Nacional N 1694/2009, a partir de 2010, se

produjo un aumento sustancial de las alcuotas de ART en ms de un 40%, ya

que se eliminaron los topes indemnizatorios, se incrementaron las prestaciones

dinerarias, se triplic la suma de pago nico por incapacidades superiores al 50%

y por ende de las indemnizaciones. Este Decreto Nacional fue motivado por la

alta tasa de judicialidad del sistema, que ya impactaba en la alcuota que se

pagaba a la ART.

A ms de ello, la provincia de San Juan, desde el ao 2007 al

2010, increment los ndices de siniestralidad laboral en forma exponencial, en

especial, en el sector policial y servicio penitenciario por lo que se tom la

decisin de asignar distintas alcuotas ya que la polica con solo 3.000 agentes

arrastraba con su siniestralidad a la totalidad de la masa de agentes de la

administracin central.

En el ao 2009, la Superintendencia de Riesgos del trabajo, dada

la siniestralidad de la provincia, dispuso que el Poder Ejecutivo Provincial

ingresara al Programa de Rehabilitacin para Empresas con establecimientos

que registren Alta Siniestralidad (Resolucin SRT N 559/09). Se inici con los

distintos PLANES DE REDUCCIN DE SINIESTRALIDAD, pero hasta tanto no

28
se saliera de dicho estado, la calificacin asignada por la SRT impactaba en la

alcuota que pagaba la provincia a la ART.

Es preciso sealar que el sector policial nunca sali de ese

estado de alta siniestralidad y para el ao 2012 presentaba un ndice de

siniestralidad mayor a la media para esa actividad, a extremos tales que en el ao

2014 nuevamente fue incluida en el Programa de la Resolucin SRT 559/09.

Ms an, el Poder Ejecutivo (administracin central) de la

provincia, a mediados del ao 2014, tambin fue calificado como de Alta

Siniestralidad quedando incluido en la Resolucin SRT N 559/09. Recin a fines

del ao 2014 se logr salir de ese estado conforme los descargos e investigacin

de accidente que se realiz desde la Secretara General y que obran en el

Expediente de la SRT N 70193/14.

Tambin corresponde mencionar de paso que, en el ao 2013,

por Decreto N 0311 se cre el denominado SISTEMA PROVINCIAL DE

COBERTURA DE LOS RIESGOS DEL TRABAJO con el cual se pretenda

colegir los ndices de siniestralidad laboral por rea, dependencia y sector de la

administracin para poder realizar un abordaje en la prevencin y poder bajar los

ndices de siniestralidad. El desarrollo de ste sistema se dej en manos de la

Lic. Vargas, gestin que nunca cumpli. No obstante ello, la prueba piloto

desarrollada en la Secretara General, cuando se intent replicar en las distintas

dependencias del Poder Ejecutivo, fue eliminada por decisin de aquella

funcionaria en el ao 2015.

El convenio ratificado en el mes de marzo del ao 2015, fue

dejado sin efecto por la actual administracin (Dr. Sergio Uac) y, en ejercicio de

su facultad discrecional que le otorga la ley 55-i (Ley de Contabilidad de la

Provincia) decidi llamar a licitacin para la contratacin del servicio de seguro,

29
resultando ganadora la Compaa Provincia ART, en condiciones que el

presentante desconoce completamente.

El hecho que la administracin actual haya decidido dejar sin

efecto el convenio con el IAPSER, acudir a la licitacin pblica y no a la

contratacin directa (an cuando la Ley de Contabilidad le otorga esa facultad), y

celebrar un nuevo convenio con una compaa de naturaleza distinta al IAPSER,

est, lgicamente, dentro de las potestades que la ley le otorga y, para la

formacin de esa decisin la autoridad administrativa debe haber ponderado

todas las alternativas posibles, dentro del actual esquema econmico, de modo,

no slo, de abaratar costos, sino, tambin, de asegurarse que el servicio sea

efectivamente prestado por el perodo de vigencia acordado. Ms an, la actual

administracin ha decidido contratar los servicios de esta nueva compaa por el

trmino de dos (2) aos, cuando el plazo establecido por la ley es de un (1) ao

renovable por idnticos perodos de modo automtico salvo la voluntad en

contrario de alguna de las partes.

Lejos estoy de pretender erigirme en un crtico de la estrategia y

metodologa de la administracin encarada por lo actual gestin, por el contrario,

slo hago hincapi en que la produccin de un acto administrativo se encuentra

precedido de las garantas objetivas y subjetivas que establece el ordenamiento

jurdico provincial, dentro del marco de las garantas constitucionales, por lo que,

fuera de las hiptesis de la existencia de un vicio manifiesto, no cabe afirmarse

que el ejercicio de su poder discrecional sea arbitrario e ilegal slo por que la

metodologa aplicada sea diferente a la de otra administracin en idnticas

circunstancias.

4- La modificacin del sistema ART en el orden Nacional: En

los meses de octubre y noviembre del ao 2016, el Poder Ejecutivo nacional

30
haba enviado a la Cmara de Senadores y Diputados el proyecto de ley de

modificacin del sistema de riesgos del trabajo, habilitando la constitucin del

AUTOSEGURO para las provincias, cuestin que tuvo gran repercusin

meditica debido a la intencin del Poder Ejecutivo Nacional de poner en prctica

ste nuevo sistema va Decreto de Necesidad y Urgencia de fecha 23/01/2016,

es decir, sin esperar el tratamiento y sancin va parlamentaria.

A posteriori, en el mes de febrero de 2016, qued sancionada la

Ley N 27.348 que ratific el texto oportunamente enviado a las cmaras y lo

dispuesto en el citado DNU, poniendo en vigencia el denominado

AUTOSEGURO PBLICO PROVINCIAL.

Obsrvese que por el artculo 5 de la cita ley se crea ..el

Autoseguro Pblico Provincial destinado a que las provincias y sus municipios y

la Ciudad Autnoma de Buenos Aires puedan autoasegurar los riesgos del

trabajo definidos en la ley 24.557 y sus modificatorias, respecto de los regmenes

de empleo pblico provincial y municipal, de acuerdo a lo que establezca la

Superintendencia de Riesgos del Trabajo. Para acceder al Autoseguro Pblico

Provincial, cada jurisdiccin deber garantizar la existencia de una estructura

suficiente para el adecuado otorgamiento de las prestaciones en especie de la

ley 24.557 y sus modificatoria, de acuerdo a las condiciones y requisitos que

establezca la Superintendencia de Riesgos del Trabajo. Las prestaciones

dinerarias debern ser administradas mediante un rgimen de gestin econmica

y financiera separado del que corresponda a la contabilidad general provincial. El

Autoseguro Pblico Provincial deber integrarse al sistema de registros y

establecer para cada dependencia o establecimiento con riesgo crtico, de

conformidad con lo que determine la Superintendencia de Riesgos del Trabajo,

un plan de accin especfico. Los autoasegurados pblicos provinciales tendrn

31
idnticas obligaciones que las Aseguradoras de Riesgos del trabajo y los

empleadores autoasegurados en materia de reportes e integracin al Registro

Nacional de Incapacidades, segn determine la Superintendencia de Riesgos del

Trabajo. El autoseguro pblico de cada provincia podr admitir la incorporacin

de sus municipios, los que pasarn a integrar el Autoseguro Pblico Provincial de

la respectiva provincia.

Dado este nuevo panorama legal en materia de ART, bien podra

en el futuro algn ciudadano suspicaz plantear (tal como ocurre hoy con la

presente investigacin) que la actual administracin habra cometido perjuicio

fiscal al haber optado por contratar el servicio de una Compaa (como es hoy

Provincia ART), en vez de echar mano a la posibilidad de desarrollar el propio

Autoseguro Pblico Provincial, cuya alcuota ser siempre inferior a la de

cualquier compaa cotizante del mercado. Para ello bastara con acudir a la

tcnica de comparacin de costos, como hoy lo hacen los Sres. Arancibia y

Segu, utilizando como muestreo la instrumentacin del autoseguro por parte de

alguna provincia que haya decidido acudir este sistema para luego resaltar la

diferencia de montos como fundamento de alguna acusacin contra la

administracin de perjuicio fiscal o quebranto econmico, nada ms

descabellado por cierto.

5- Las razones jurdicas que demuestran la falsedad de la

denuncia: An cuando de la exposicin precedente resulte claramente la

sinrazn de la denuncia que ha provocado ste expediente, creo necesario hacer

somera referencia a sendos principios jurdicos (obviamente no considerados

siquiera tangencialmente por los denunciantes) que gravitan sobre las

cuestiones aqu planteadas y cuyo eje lo constituye, sin dudas, la actividad

administrativa de una gestin gubernamental con mandato cumplido.

32
 Claramente, los cuestionamientos efectuados por los

denunciantes tienen en la mira, puntualmente, la decisin de la gestin del Ing.

Jos Luis Gioja de contratar los servicios una ART en condiciones desventajosas

para la provincia empleando como mtodo, conforme ya se observ, la

comparacin con la contratacin efectuada recientemente por la actual gestin

administrativa.

Desde el punto de vista estrictamente jurdico, es necesario

recordar un par de principios que, a ms de las argumentaciones que brotan

naturalmente de la mera exposicin de los hechos ya efectuada, contribuyen a

desbaratar el solapado propsito de los denunciantes de teir de ilicitud este

aspecto de aquella gestin.

Dichos principios son: a- La presuncin de legitimidad de los

actos administrativos y, b- El ejercicio legtimo de una autoridad o cargo, aspecto

abiertamente descuidado por los denunciantes al pretender someter a la decisin

de la competencia penal una cuestin ya fenecida en la rbita del Derecho

Administrativo.

a- La presuncin de legitimidad de los actos

administrativos: Este principio, el de la presuncin de legitimidad de los actos

administrativos, no es antojadizo ni mucho menos nuevo. Ya desde 1941 la Corte

Suprema de Justicia de la Nacin ha tratado el tema en el famoso caso Los

Lagos (CSJN: Fallos: 190:142. JA 1962-II-474).

Dentro de un sistema de gobierno republicano y democrtico, los

actos de la autoridad pblica han de gozar, por lo menos, de un mnimo de

certeza en miras de afianzar la seguridad jurdica sobre todo en aquellas

relaciones jurdicas que el Estado, en cualquiera de sus formas, traba con

personas fsicas o jurdicas de derecho pblico y privado. Esta relaciones

33
jurdicas se traban normalmente a travs de los llamados contratos

administrativos (dentro del gnero acto administrativo) en los cuales se

establece una fuente de deberes y obligaciones recprocas para las partes.

En el Derecho Pblico provincial La Ley 135-A consagra ste

principio en el artculo 12 (a semejanza de lo que ocurre con la ley 19.549/72 en

el orden Nacional) en los siguientes trminos: El acto administrativo goza de

presuncin de legitimidad; su fuerza ejecutoria faculta a la Administracin a

ponerlo en prctica por sus propios medios a menos que la Ley o la naturaleza

del acto exigieren la intervencin judicial- e impide que los recursos que

interpongan los administrados suspendan su ejecucin y efectos, salvo que una

norma expresa establezca lo contrario. Sin embargo, la Administracin podr, de

oficio o a pedido de parte y mediante resolucin fundada, suspender la ejecucin

por razones de inters pblico, o para evitar perjuicios graves al interesado, o

cuando se alegare fundadamente una nulidad absoluta.

Claramente esta disposicin establece como regla lo que en

Derecho Civil se conoce como la presuncin de validez de los actos jurdicos. En

el derecho privado, justamente, rige la presuncin de la presuncin de validez de

los actos con vicio no manifiesto, es decir anulables nulidad relativa (art. 388

CC), excluyendo aquellos que adolezcan de vicio manifiesto, es decir nulos

nulidad absoluta (art 387 CC), por lo que, los actos que renan los requisitos

exigidos por la ley habrn de producir las consecuencias jurdicas que sta

seala, consecuencias que en ciertos casos se realizan sin que la autoridad

pblica haya de controlar preventivamente la legitimidad del acto (DIEZ, Jos

Mara: Manual de Derecho Administrativo, Editorial Plus Ultra, 1983, T.1, p. 224).

An cuando el sealado artculo 12 de la Ley provincial 135-A no

contiene esta distincin, el anlisis de las consecuencias que se desprenden de

34
la estructura de la norma parece incluir ambas hiptesis. Lo que s resulta claro

es que tal presuncin se encuentra referida a los actos administrativos que, por lo

menos, se encuentren en vas de ejecucin, de lo contrario carecera de sentido

la referencia puntual a la suspensin de ejecucin y sus efectos; tambin est

fuera de toda duda la facultad de suspensin de oficio que la norma otorga a la

autoridad administrativa en la hiptesis de nulidad absoluta, es decir, cuando el

vicio que afecta al acto sea manifiesto.

Ahora bien, si este principio rige respecto de los actos

administrativos en ejecucin, lo ser mucho ms respecto de un acto

administrativo ya ejecutado, es decir, que ya produjo de los efectos jurdicos para

el que fue creado.

Al primer contacto con la temtica propuesta por los

denunciantes, salta a la vista que los cuestionamientos se refieren a un acto

administrativo perfecto (desde el punto de vista del proceso de su creacin) y

ejecutado o cumplido (el proceso de ejecucin finaliz con la decisin de la actual

administracin de dejan sin efecto el convenio con el IAPSER), por lo que el

propsito develado de los denunciantes no es otro que el de ingresar a la rbita

penal la discusin de un claro tema de Derecho Administrativo.

Veamos sus implicancias: Tal como ya se ha relatado a lo largo

de sta presentacin, el primer contrato que lig a la provincia de San Juan con el

IAPSER (de fecha 01 de Febrero del ao 2005, ratificado por decreto PE N 0214

de fecha 08/02/2005) fue a consecuencia del Convenio Marco celebrado entre

sta y la provincia de Entre Ros el da 27 de Julio de 2004, acuerdo que fue

ratificado por ambas provincias mediante sendos Decretos de los respectivos

poderes ejecutivos de ambas administraciones: en San Juan, mediante el

Decreto PE N 1057, de fecha 30 de Julio de 2004, y, en Entre Ros, mediante el

35
Decreto PE N 1039, de fecha 17 de Marzo de 2005.

Asimismo, el referido acuerdo recibi la correspondiente

aprobacin por parte de la Cmara de Diputados de la provincia de San Juan

mediante las leyes N 7.513/2004 y 7.738/2006.

Tambin se destac que el Convenio Marco celebrado en 2004,

fue ratificado por ambas provincias el da 10 de Marzo de 2015 mediante el

denominado CONVENIO DE COLABORACIN Y COOPERACIN

INTERPROVINCIAL GOBIERNO DE LA PROVINCIA DE SAN JUAN Y

GOBIERNO DE LA PROVINCIA DE ENTRE ROS, convenio que, en la provincia

de San Juan, fue ratificado mediante el decreto PE N 0425, de fecha 17 de

Marzo de 2015 y aprobado por la Cmara de Diputados de la provincia de San

Juan mediante la Ley N 1352-A, de fecha 10 de Septiembre de 2015.

Aqu es preciso sealar que la Ley N 1352-A no slo se limito a

aprobar el Convenio de Colaboracin y Cooperacin, sino que, por ste

instrumento legal, la Cmara de Representantes instituy el Seguro Colectivo de

Vida Obligatorio (Decreto PEN N 1567/74) y el Seguro Colectivo de Retiro, para

todos los trabajadores dependientes del Poder Ejecutivo, organismos

descentralizados y autrquicos, empresas y sociedades del Estado (Art. 3)

indicando que stos ltimos debern suscribir las plizas del Seguro Colectivo

de Vida Obligatorio (Decreto PEN N 1567/74) y el Seguro Colectivo de Retiro,

con el IAPSER, y IAPSER Seguro de Retiro S.A., de conformidad a lo que

establecen las leyes nacionales N 17418 y 20091, Resoluciones N 19106/97,

19620/88, 35333/10, sustitutivas, complementarias y concordantes de la

Superintendencia de Seguros de la Nacin (art. 4), estableciendo que debe

instruirse al Ministerio de Hacienda y Finanzas para que realice todas las

reservas y previsiones presupuestarias que exige el pago.. de los seguros que

36
por sta ley se instituyen (art. 5), propiciando la invitacin a los municipios y

dems poderes del Estado provincial a adherir a sta ley.

Como V.S. apreciar, se trata de un contrato administrativo

celebrado por la provincia de San Juan con otra provincia (Entre Ros) en cuyo

proceso de formacin no slo ha intervenido el Poder Ejecutivo, sino tambin, el

Poder Legislativo, por lo que difcilmente pueda achacrsele falta de

transparencia o manejos espurios de uno u otro en su concrecin.

Lo mismo puede decirse de su ejecucin, ya que los organismos

de control del gasto pblico no realizaron observacin alguna durante el lapso en

que la relacin jurdica tuvo vigencia, como ya me encargu de sealar a lo largo

de ste relato.

En esa direccin, insisto en sealar que la Contadura General

de la provincia es el organismo investido de la funcin legal de efectuar el control

concomitante de la legalidad del gasto pblico, funcin que ejerce a travs de

sus Delegaciones Fiscales, verificando la legalidad de las contrataciones que

realiza el Estado, es decir, si estas se ajustan o no a derecho de acuerdo a las

normas y al sistema que rigen la contrataciones del Estado, de suerte que, en

caso de observacin, se impide su ejecucin hasta tanto se remuevan los

obstculos o se subsanen los defectos de que la contratacin en particular pueda

adolecer, por el contrario, si no efecta observacin alguna, es el organismo

encargado de ordenar el pago de los montos requeridos y ajustados en el

contrato.

En el caso de la contratacin con el IAPSER, este organismo de

control concomitante no efecto ningn tipo de observacin considerando que se

llev a cabo conforme a derecho ordenando, consecuentemente, el pago de los

montos acordados, los cuales se efectuaron en tiempo y forma sin ningn tipo de

37
cuestionamiento por parte de los contratantes.

Lo mismo puede predicarse respecto del control del gasto

posterior a su ejecucin que, como es de pblico conocimiento, es el que lleva a

cabo el Tribunal de Cuentas de la provincia. Este organismo ha aprobado todos y

cada uno de los ejercicios contables de la provincia durante toda la etapa en que

tuvo lugar su relacin con el IAPSER, con lo cual puede colegirse que el contrato

se ejecut de acuerdo a lo que las partes acordaron, tanto en lo que respecta a

los servicios ofrecidos por parte del ente asegurador, como en lo relativo a la

contraprestacin a la que se obligo la provincia de San Juan.

An cuando pueda resultar ocioso, es preciso sealar que,

durante el perodo en que se extendi su vigencia, nunca se registr litigio alguno

en el mbito administrativo como tampoco en el contencioso administrativo en

relacin a algn aspecto contractual por parte de la provincia de San Juan o de la

provincia de Entre Ros, ni mucho menos por el ente prestador del servicio

(IAPSER). Dicho de otro modo, si la competencia contenciosa administrativa no

intervino es por que no hubo causal de intervencin (sic).

Tras stas consideraciones, es fcil advertir que en el presente

caso se est frente a un acto administrativo perfecto, por cuanto reuni todos y

cada uno de los requisitos previstos por la ley para su nacimiento, y eficaz, ya

que, creado con sujecin al principio de legalidad, produjo los efectos a los que

estaba destinado.

En ese orden de ideas, puede vlidamente afirmarse que el

convenio que lig a la provincia de San Juan con el IAPSER es un acto

administrativo que goza del principio de presuncin de legitimidad, es decir, se

trata de un acto legitimo nacido de acuerdo al ordenamiento jurdico vigente que

otorga plena validez a las consecuencias jurdicas que est destinado a producir

38
y que, de hecho, produjo.

Es dable considerar tambin que, no adoleciendo de ningn vicio

evidente y manifiesto, se trat de un acto administrativo regular y vlido que

goza del amparo de aquella presuncin. Ntese que, sobre el particular, el Alto

Tribunal de la Nacin seala: Que dicha presuncin de legitimidad de los actos

administrativos no puede siquiera constituirse frente a supuestos de actos que

adolecen de una invalidez evidente y manifiesta (CSJN: Pustelnik, Fallos:

293:133, Considerando N 2), por lo que, ..no priva de su carcter regular al

acto administrativo una causa de invalidez no manifiesta (CSJN: ibid. Cons. N

15).

La denuncia que da lugar a este legajo de investigacin, se

dirige, entonces, a cuestionar la regularidad y validez de un acto administrativo

no slo formado de acuerdo a la ley, sino ejecutado tambin de acuerdo a ella,

es decir, que ya ha producido los efectos para los cuales fue creado. Es ms,

tampoco adoleci de un vicio no manifiesto que hubiera excitado la jurisdiccin

judicial en materia contenciosa administrativa y mucho menos la competencia

penal.

El planteo de esta cuestin es trada a sta ltima (la

competencia penal) con el propsito de conmover o poner en crisis el principio de

presuncin de legitimidad soslayando la competencia administrativa y/o

contenciosa administrativa (que no intervino por inexistencia de cuestin

revisable) sin alegar la existencia de algn vicio patente o manifiesto que haga

presumir su ilegitimidad o irregularidad, desde el punto del Derecho

Administrativo, ni mucho menos de algn elemento que permita la intervencin

de la justicia penal. El planteo slo se contenta con sealar diferencias de costos

entre dos administraciones en idntico tema, pero sin siquiera brindar a la

39
competencia excitada algn elemento objetivo que permita dejar de lado la

presuncin de legitimidad en aras de la bsqueda de la verdad que aquellos

mismos se permiten definir arbitrariamente.

Salta a la vista que los denunciantes han acudido a los estrados

de V.S. con una hiptesis slo sostenible en el mbito de la opinin de caf con el

propsito de que la justicia por su cuenta se avoque a la investigacin de un

conjunto ldico de suposiciones, ms all de la vigencia de cualquier principio

jurdico, lo que en el lenguaje pedestre se representa con el aforismo tirarle el

fardo a la justicia, si se me permite la expresin.

Tenga presente S.S. que la intencin de la denunciante no es

otra que la de lograr la revisin de un acto administrativo perfecto y eficaz, ya

ejecutado y cumplido de acuerdo a la ley, aprobado por los mecanismos de

control pertinentes y que no ha dado lugar a ninguna contienda judicial en ningn

plano, sea administrativo o judicial.

Aqu es preciso recordar lo que la Corte Suprema de Justicia de

la Nacin ha dicho en relacin al tema: ...no le es dable al poder jurisdiccional

calificar retroactivamente como irregular un acto que aunque los jueces valoren

invlido en sus sentencias era aparentemente vlido y regular al momento de

dictarse (CSJN, ibid., Cons. N 16) afirmacin que, por su valor definitorio de la

cuestin, nos exime de mayores comentarios.

No obstante ello, debo insistir en que el invocado principio, a ms

de brindar un margen de accin razonable a la gestin pblica, contribuye a dar

fuerza a la seguridad jurdica que crea un clima de confianza en el orden jurdico,

fundada en pautas razonables de previsibilidad en un Estado democrtico y de

derecho. Un Estado democrtico necesita de la expectativa de estabilidad

jurdica.

40
 Dicho esto, no puedo dejar de observar que, el hecho que exista

un proceso de investigacin para determinar la existencia de una mera hiptesis

que empaara a un acto administrativo ya ejecutado, de algn modo ya esta

afectando la seguridad jurdica al crear la duda acerca de su validez y abriendo la

puerta a una serie de cuestiones que, en definitiva, en nada contribuira a la

estabilidad del ordenamiento jurdico al relativizar el sentido y alcance de un

principio arraigado definitivamente en el Derecho Pblico en general, y mucho

ms cuando estamos frente a cuestiones que estn muy lejos de constituir,

siquiera tmidamente, algn supuesto de nulidad manifiesta.

La consecuencia ser, y no tengo dudas, la criminalizacin de la

gestin pblica en todas sus formas al admitir la posibilidad de cuestionar no ya

actos no ejecutados o en trmite de ejecucin, sino actos cumplidos al amparo de

la legislacin vigente. Esa mera posibilidad puede poco menos que crear temor

en los administrados.

b- El ejercicio legtimo de una autoridad o cargo: Esta

cuestin se trae a ruedo a propsito de la afirmacin realizada por los

denunciantes en el sentido de que la administracin anterior, desde el ao 2005

hasta enero de 2017, renov automticamente el contrato de seguros a

sabiendas que el mismo deba se contratado mediante la regla general de la

licitacin pblica por aplicacin del artculo 98 de la Ley N 603-I, afirmando

falsamente que, por el monto de la contratacin y las caractersticas de las

mismas (seguros) no corresponde considerar aplicable ninguna de las

excepciones a las que refiere el artculo 99 de aquella ley, es decir, la N 603-I.

No escapa a la observacin del lector que semejante afirmacin

falsa tiene, dentro de la lgica propuesta por los denunciantes, la fuerza

suficiente para provocar la sospecha acerca de la legalidad del acto ya que si,

41
por imperio legal, la autoridad administrativa debi llamar a licitacin pblica y

no lo hizo, la contratacin directa aparece como el sntoma clave de corrupcin

y, de paso, como la llave maestra que abrir la competencia penal para calificar

retroactivamente como irregular un acto ya ejecutado y que no ha dado lugar a

ningn tipo de controversia administrativa o judicial. Nada ms alejado del

derecho, de la lgica y el sentido comn.

Ya se mencion a lo largo de ste escrito el yerro de la

invocacin legal en la que incurren los denunciantes al invocar una ley no

vigente ya que, justamente, la Ley N 603-I, denominada Ley de Administracin

Financiera, se encuentra suspendida sine die rigiendo en su lugar la ley 55-i ley

de Contabilidad de la Provincia, bajo cuyas disposiciones se llevo a cabo todo el

proceso de contratacin con el IAPSER (arts. 68 y 69, apartado CUARTO, Incisio

I), consideraciones a las que remite brevitatis causae.

La modalidad de contratacin se trat, entonces, del ejercicio de

las facultades que la propia ley otorga a la autoridad administrativa las que, en

ste caso concreto, consisti en la posibilidad de optar entre la regla general

(licitacin o remate pblico, art. 68 Ley N 55-i) o la excepcin expresa

(contratacin directa, art. 69 ap. 4 Inc. I), habindose inclinado por la segunda.

Claramente esta conducta signific el ejercicio de las facultades

expresamente reconocidas por la ley (art. 69, ap. 4, Inc. I) por lo que no puede

soslayarse que se trata de un acto justificado (art. 34 inc. 4 del Cdigo Penal) ya

que, el funcionario que acta ejercitando una facultad, justamente est obrando

en cumplimiento de la ley, por lo que esa conducta jams puede ser reputada

como ilcita o como contraria al ordenamiento jurdico, como supinamente afirman

los denunciantes.

An cuando los conceptos enunciados brindan per se las

42
razones por las que la denuncia debe ser desestimada, es la ocasin de recordar

el pensamiento de Creus cuando sostiene que: Lo antijurdico es lo

jurdicamente prohibido y lo que el derecho prohbe es siempre el ataque a los

bienes jurdicos; en principio, pues, antijurdica es la conducta que realiza lo

prohibido; no podremos pensar en una conducta antijurdica cuando ella no

realiza lo prohibido sea por que no constituye un ataque al bien jurdico, sea por

que el ataque que constituye est permitido (CREUS, Carlos: Derecho Penal,

Parte General, 3 Edicin, Astrea, p. 308).

Ms an, si se trata, entonces, de la ejecucin de deberes

derivados de una autoridad o cargo por cumplimiento de un deber o de facultades

reconocidas por la ley, siendo stas actividades fomentadas por el derecho, se

estara frente a una clara hiptesis de atipicidad por que en ninguna de las

hiptesis (cumplimiento de un deber o ejercicio de facultades) se da el conflicto

con el bien jurdico protegido por la norma, es decir, difcilmente si se trata de un

legtimo ejercicio ste ejercicio podr siquiera poner en peligro la incolumidad del

bien jurdico.

Ahora bien, si ello no ocurriera (como el cdigo y la ciencia penal

definen) cada acto de la autoridad quedara expuesto al embate y a la discusin

poniendo en crisis el funcionamiento del propio Estado, de suerte que cada

ejercicio de la autoridad seria una posibilidad de corrupcin, como hoy proponen

alegremente los Sres. Arancibia y Segu.

c- En cuanto a los posibles delitos cometidos por la

administracin: Evidenciar, como aqu se ha hecho, que un acto administrativo

creado y ejecutado de acuerdo al principio de legalidad y, por ende, amparado en

la presuncin de legitimidad, es el resultado del ejercicio de una facultad que

deriva de la propia ley (art. 34 inc. 4 del CP), hace tremendamente dificultoso

43
(sino imposible) que aquella conducta pueda ser considerada como abuso de

autoridad o violacin a los deberes de los funcionarios pblicos (art. 248 del

CP) y, mucho menos, que aquella contratacin pueda llegar a constituir algn

fraude en perjuicio de la administracin pblica (art. 174 inc. 5 del CPP) como

pomposamente afirman los denunciantes.

Observe V.S. que los denunciantes se limitan a entender que se

hallan frente a un fraude en perjuicio de la administracin pblica, haciendo

algunas consideraciones, si se quiere, dogmticas en cuanto a los elementos

tpicos de aquella figura penal (art. 174 inc. 5 del CP), pero centrando el exiguo

anlisis en una afirmacin tan general como falsa: Es decir, nos encontramos

ante un abanico defraudatorio amplio, que no solo se limita a la estafa, sino que

incluye a toda forma hbil de defraudacin conocida. El autor de este delito

puede ser cualquier persona (sic).

Notoriamente, tales especulaciones slo funcionan dentro del

esquema laxo que los denunciantes exponen como Hechos, sin indicar ningn

tipo de elemento objetivo demostrativo de la posible comisin de tal ilcito penal,

dejando librado al rgano jurisdiccional la tarea de fundamentar tales

suposiciones.

Cualquier observador puede advertir rpidamente que se

denuncia toda forma hbil de defraudacin conocida pero sin indicar

concretamente siquiera una de ellas de modo que el juez o el agente fiscal

puedan contar con algn elemento de juicio serio que les permita encarar la

reconstruccin histrica del supuesto iter criminis estafatorio que los

denunciantes imaginan. Sobre valoran a ultranza el nico dato que, segn se

observa, constituy para ellos el hilo de la madeja de toda esta cuestin que no

es otro que la diferencia de los montos de las contrataciones entre ambas

44
gestiones gubernamentales, que se permiten calificar como sobre costo, el que

funciona como el cimiento de una superestructura falsa que ellos mismos edifican

sin ningn tipo de sustento objetivo.

Obviamente, si no se han molestado en indicar algn artificio,

engao o ardid concreto y objetivo es por que sencillamente no existe ninguno,

no obstante lo cual, y de modo temerario, dejan librado a la justicia penal la

pesada tarea de detectarlos y unirlos a la trama que ellos imaginan, librndose de

ste modo de todo tipo de responsabilidad en la investigacin.

No hay que profundizar mucho en el anlisis de la denuncia para

advertir que la intencin es no slo la de colocar en el banquillo de los acusados

a la gestin de la Gobernacin con mandato cumplido, sino, tambin a todos los

organismos que, de uno u otro modo, tuvieron intervencin en el proceso de

elaboracin y ejecucin del mentado convenio con el IAPSE (Cmara de

Diputados de la Provincia, las Delegaciones Fiscales de la Contadura General

de la Provincia, el Tribunal de Cuentas de la Provincia, todas las asesoras

letradas de cada una de sta reparticiones y, tambin, a la AFIP a travs de la

cual se efectuaban los pagos), incluyendo tambin a los funcionarios de las

distintas jerarquas de la Provincia de Entre Ros, desde la Gestin de Jorge

Pedro Busti a la de Sergio Daniel Urribarri; sin contar por supuesto, a los

funcionarios que an se desempean como tales en la actual gestin de la

provincia de San Juan.

El resultado que se denuncia (el perjuicio patrimonial a la

provincia de San Juan) claramente no podra llevarse a cabo en solitario por

algn funcionario; se trata de un acto administrativo complejo que requiri del

acuerdo de los funcionarios de dos Estados provinciales (tanto en la esfera del

Poder Ejecutivo como del Legislativo) y para cuya formacin y ejecucin

45
requirieron de los organismos de control y gestin que la ley tiene destinado para

este tipo de contrataciones. Si algn asidero cabe otorgarle a tamaa hiptesis

propuesta en la denuncia, de cualquier anlisis no sera posible escindir la trama

de incumbencias especficas de cada uno de los organismos pblicos que

intervinieron, o, para decirlo en trminos de la ciencia penal, se tratara de un

curso causal que jams pudo estar bajo el dominio de un solo sujeto activo, sino

de varios y cuyo aporte individual posea la relevancia suficiente para lograr que

el proceso ejecutivo tpico logre producir el resultado, es decir, el perjuicio

patrimonial, de modo tal que todos resulten necesarios para agotarlo

exitosamente. Lo mismo puede razonarse de los mecanismos de control (tanto ex

ante como ex post) de la ejecucin de la contratacin en cuestin, tanto en las

hiptesis comisivas como omisivas, por cierto.

Resulta harto difcil afirmar que los denunciantes no tuvieron

presente stas implicancias, an cuando enmascaren su dedo acusador con el

delito de estafa apuntando, sin lugar a dudas, al primer mandatario de la

provincia. Si bien los motivos polticos de sta actitud saltan a la vista, no es ste

el mbito en el que corresponde analizarlos. Empero, lo cierto es que obviaron

intencionalmente estas circunstancia al no contar con ningn elemento

probatorio y confiando en que la justicia penal abone su corazonada llevndose

por delante todos los principios jurdicos a los que se hizo alusin a lo largo de

esta presentacin.

Observe V.S. tambin que, de resultar verosmil, siquiera, la

hiptesis mnima del delito de defraudacin, se estara frente a una hiptesis

complejsima desde el punto de vista de la teora de la participacin criminal que

exige, por lo menos, un dato objetivo de convergencia intencional para que

pueda comenzar a analizarse en ese plano, cuestin que exigira el anlisis

46
pormenorizado del rol y funcin que cada funcionario cumpli (en ambas

provincias, por cierto) para determinar la relevancia jurdico penal del aporte

tpico de cada uno de ellos en la produccin del resultado: el perjuicio econmico

a la administracin pblica sanjuanina. Imagine S.S. que para lograr ste

resultado puntual hemos de plantearnos, ms no sea para el simple anlisis, una

compleja trama de connivencias dolosas, no slo de los gobernadores de ambas

provincias, sino tambin sus respectivas legislaturas que la aprobaron mediante

ley, de los equipos tcnicos y funcionarios que intervinieron en todo ese proceso

contractual, a lo cual habra tambin que sumarles los funcionarios que

intervinieron en el trmite de ejecucin y pago de los importes acordados, entre

los cuales se encuentra la AFIP, que es un organismo federal (sic).

Con esto se quiere significar que es muy temerario edificar una

hiptesis delictiva sobre un solo sujeto activo en un proceso ejecutivo tpico

complejo ya que es empricamente imposible demostrar que aquel sujeto solitario

tuviera el absoluto dominio del hecho, cosa que sera posible en el mbito de

los delitos denominados de lesa humanidad (con la teora del autor mediato o del

autor detrs del escritorio), pero que en el Derecho Penal interno es

absolutamente impensado.

Queda tambin la sospecha de que la denuncia tiene como

finalidad erosionar la figura del ex mandatario provincial (como ya lo he sealado

a lo largo de esta presentacin) al intentar limitar sus efectos o la repercusin del

tema nicamente a su persona excluyendo del anlisis al resto de los

intervinientes del proceso pblico, sabiendo o debiendo saber que la sola

probabilidad de apertura de una investigacin crear la posibilidad de

involucrarlos. De hecho, hoy me encuentro ante V.S. dando explicaciones sobre

las cuestiones planteadas por los denunciantes por haberme desempeado en la

47
Secretara General de la Gobernacin ya que, si V.S. o el Agente Fiscal deciden

avocarse a la investigacin de tales hechos, no solo yo quedara salpicado por la

sospecha y se vera compelido a salir a salvaguardar su buen nombre y honor

como hoy lo hago sin temor alguno. Ms all de las cuestiones personales que

planteo y que son plenamente vlidas, est la relativa a toda una gestin

administrativa, cumplida por aos, que ha sido exitosa, no cuestionada durante

su desarrollo, ejecutada con extremada diligencia y cuidado, honesta y

eficientemente pero que hoy se encuentra en el tapete de la opinin ligera

fogoneada por intereses mezquinos.

Irnicamente hoy que debiramos estar destacando la gestin de

la actual administracin en su esfuerzo por abaratar costos en las contrataciones

del Estado, nos encontramos debatiendo si este hecho puede llegar a constituir o

no un sntoma de corrupcin de la anterior por la va comparativa (sic). Qu

prdida de tiempo!.

De alimentar la lnea argumentativa que proponen los Sres.

Segu y Arancibia, sin dudas avizoro un futuro plagado de criminalizaciones por

comparacin de gestin, transformando a la administracin pblica en una

fuente interminable de sospechas de la cuales no se encontrara exenta ninguna

administracin constitucional.

An cuando, a mi juicio, las circunstancias aqu expuestas y

desarrolladas son suficientes para despejar toda posible duda acerca de los

hechos, me pongo a disposicin de V.S. para brindar todas las explicaciones que

se estimen necesarias a los efectos de la consecucin de la verdad real.

III) DOCUMENTAL: Acompao con el presente escrito las

siguientes piezas documentales en copia:

1- Decreto N 1057, de fecha 30/06/2004, en dos (2) fojas.

48
 2- Ley provincial N 7.513, en una (1) foja.

3- Decreto N 0214, de fecha 08/02/2005, en una (1) foja.

4- Convenio General Interprovincial de Prestacin del Servicio de

Seguro de Riesgos del Trabajo Ley 24.557, correspondiente al Decreto N 1039

de la Gobernacin de Entre Ros, en cuatro (4) fojas.

5- Decreto N 0425, de fecha 17/03/2015, en cinco (5) fojas.

6- Decreto N 0553, de fecha 28/04/2015, en siete (7) fojas.

7- Ley provincial N 1352-A, en dos (2) fojas.

IV) PETITORIO: Por lo expresado, de S.S. solicita:

1- Tenga por presentada declaracin informativa en el marco del

artculo 97 del C.P.P.

2- Tenga presente mi voluntad expresada de brindar a V.S. todas

las explicaciones que estime pertinente en funcin de los hechos expuestos en el

presente lbelo.

Lo que solicita sea provedo de conformidad POR SER DE LEY

Y JUSTO.-

49