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EL MINISTERIO PUBLICO
 EL MINISTERIO PBLICO
SU HISTORIA, ORG"ANIZACIN y FUNCIONAMIENTO

EN LA LEGISLACIN COMPARADA Y EN LA REPBLICA ARGENTINA)

SEGUIDO DE LAS BASES PARA. UNA PRXIMA ORGANIZACIN

EN LA LEGJSLACIN NACIONAL

CON UN PRLOGO DEL

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Libreria Nacional
270 - CAI.LID BOLVAR - 274
1928
 PROLOGO (1)

El doctor Ca 1'11os A. Ayarragaray estudia con abundante

informacin, la historia, organizacin y funcionamiento del
Ministerio Pblico en la legislacin comparada y en la Re-
pblica Argentina. Se trata de una tesis doctoral, presentada
en nuestra Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, por el
joven y talentoso abogado que ha puesto de manifiesto, a tra-
vs de sus pginas, condiciones relevantes de investigador y de
crtico. En presencia de sta y de otras tesis actuales, se ad-
vierte el progreso alcanzado por nuestra casa de estudios, sobre
todo si se las compara con las de antao, escritas por los horn-

(1) Sobre el Ministerio Pblico, en general, vase Avellaneda

Huergo, El Ministerio fiscal; Delpon, Essai sur l'histoire de Z'action
publique et dl ministere public, 2 tomos, edic. 1830; Massabiau,
Ifanuel du Ministere public pres les cours et les t1"ibunaux civils.
correctionnels et de police,' 2 tomos, Pars, 1901; Carlos M. Nan,
Ministerio pblico comparado. Su organizacin 'V funcionamiento,
Pars, 1927; Antonio E. Malaver, urso de procedimientos judicia-
tes en materia civiZ y mercantil, t. 1, pg. 198 Y slgs., Buenos Ai-
res ,1875; Ortolan et Ledeau, Le ministere public en France, 2 to-
rnos, edc. 1831; Mangin, Trait de Z'acHon publique et de l'action
civile en matiere criminelle, 2 tomos, Pars, 1876; Gtuseppe Cesare
Pola, Oontroversie sulla azione penale, con tettera del p1"of. G. P.
Chtroni, Torino, 1904; R. Garraud, Trait thorique et pratique
d'instruction criminelle et de procdure pnale, t. 1, p. 171, Pa-
rs, 1907; R. de la Grasserle, De la justice en France et a l'tranger
au XXe. siccle, pgs. 501 a 548, Pars, 1914; Jurisprudencia Argen-
tina, fallos y notas, t. 1, pgs. 281, 330, 560, 565 Y 568 y t. 11, pg. 180;
Pablo L. Tissone y Santiago Baqu, Acciones que nacen de Zos de-
litos, en Revista del Centro Estudiantes de derechos, t. VII; Diario
de sesiones de la Cmara de Diputados de la Nacin, afio 1858, p-
ginas 585 y 579 y ags. Consltese, asimismo, fallos de la Cmara
La tesis, luego de corregida y ampllada notablemente, tro-
cse en el presente libro.
 PRLOGO

ores que sobresalieron despus en la poltica, la abogaca u

otras disciplinas superiores.
El nacimierito y la evolucin del Ministerio Pblico, a
travs del tiempo y en diversos pases, ha sido examinado con
maestra por el doctor Ayarragaray, y no vacilamos en tribu-
tarle nuestro aplauso.
De ms est decir, que no compartimos algunas de las
ideas emitidas en su trabajo por el joven universitario, lo que
no le quita, por cierto, mritos. As, no creemos que el Minis-
terio Pblico forme parte integrante del Poder Judicial; que
sus rganos deban ser inarnovibles : ni que aquella institucin
posea una dualidad de funciones, la una como representante
de la sociedad, y la otra como representante del Estado, etc.
La buena doctrina se encuentra en las palabras del emi-
nente constitucionalista y hombre 'PJjlico,dodt()r Joaqun
'J. Gonzlez, cuando deca: El ministerio pblico constituido
por los funcionarios consultivos, asesores y fiscales, dispersos
en distintas ramas de la administracin pblica y judicial de
toda jerarqua, es una verdadera corporacin, un departamento
del Estado, una rama del Poder Ejecutivo, existente en todos

Civil de la Capital, t. L, pg. 126; tomo XCI, pjg. 338; t. CXVII,

pg. 406; tomo CXXVI, pg. 386; Cm. com., tomo XCVIII, pg. 132;
Suprema Corte, tomo LV, pg. 82. Adems, sobre la cuestin espe-
cialmente tratada en este prlogo, vase Diario de sesiones de la
Cmara de Diputados de la Nacin, aos 1857-58, pg. 585, passim ..
Registro Nacional, ao 1862, pg. 250; ley nm. 1893; ley nm. 4055,
arto 13; Joaqun V. Gonzlez, El Ministerio Pblico y el P. E. Na-
cional .. Diario de sesiones del Senado, ao 1899, pg. 21 y slgs.;
Memoria del lIfinisterio de Justicia e Instruccin Pblica, afio 1909,
pg. 883 y slgs.; Registro Nacional, ao citado, t. 1, pg. 322; op.
cit., ao 1897, t. 11, pg. 256; op. cit., afio 1899, t. 1, pg. 591; op. cit.,
afio 1899, t. 111, pg. 672; Memoria del Ministerio de Justicia e Ins-
truccin Pblica, ao 1900, t. 1, pg. 410; Registro Nacional, afio
1901, t. 111, pg. 652; Memoria del Ministerio de J'U8ticia, ao 1867,
llg. 38; op. cit., ao 1883, pg. 131; op. cit., ao 1867, pg. 27;
op cit., ao 1894, t. I.. pg. 151 y tomo 11, pg. 249; op. cit., afio
1902, pg. 154; Registro Nacional, ao 1895, t. 1, pg. 215; op. cit.,
afio 1891, t. 1, pg. 97; op. cit., ao 1893, pg. 756; Diario de sesto-
ne.s de la Cmara de Diputados, 23 de jullo de 1924, interpelacin
al Ministro de Justicia, doctor Sagarna.
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los pases constitudos sobre bases jurdicas, a tal punto ci~~ _ .;;:.:'
en alguno de ellos, esas funciones forman el centro en cuyo -....:.<::::~/
torno giran los dems poderes del gobierno, sobre el concepto
de que la justicia es la nica base del orden pblico y so-
cial (2). En anlogo sentido se han pronunciado los ex mi-
nistros de justicia Magnasco (3), Nan (4) yotros.
El M inisterio Pblico es el representante de la sociedad
y su jefe no es, ni puede ser otro, que el Ministro de Justicia.
El P. E. de la Nacin tiene la facultad constitucional de nom-
brar y remover a los miembros del Ministerio Pblico y sa
t!o la tradicin legal de nuestro pas.

El Ministro Wiklc. cuanclo exoner del cargo de procu-

rador fiscal de la seccin Crdoba, doctor l\Iorcillo, procedi
correctamente, Y lo mismo decimos de Bermejo, Magnasco y
dems ministros del Poder Ej ecutivo que se han sucedido desde
que se constituy la Nacin.
A1 discutirse Ja primera ley de justicia federal en el
Congreso del Paran, se di la interpretacin autntica sobre
el carcter del Ministerio Pblico en la Carta que nos rige.
El diputado Gonzlez, en dicho Congreso, manifestaba en
el ao de 1858: Para ver claro en esta cuestin, es preciso
decir algo sobre la naturaleza de las funciones de los fiscales;
y nada ms conducente a 'este fin, que dar la definicin de
estos empleados que trae un clebre autor de derecho espaol.
Entindcse por fiscal cada uno de los abogados nombrados por
el rey (entre nosotros por el Poder Ej ecutivo), para defender
ante los tribunales los intereses clel fisco, y las causas pertene-
cientes a la vindicta pblica. Los fiscales tienen, segn esta
definicin, dos atribuciones distintas: la primera. es para en-
tender exclusivamente en tocio lo relativo a intereses y dere-

(2) Joaqun V. Gonzlez, El JHnistCl'io Pblico y cl Poder

Biccutico Nacional. Buenos Aires, 1903.
(3) Dial'o de Scsioncs del Senado de la Nacin, 1899, pg. 21
Y slgs,
(4) M cmoria del Ministerio de Justicia e Instruccin Pblica,
afio 1899, pg, 893 Y algs,
 PRLOGO

ohos del fisco, es decir, del tesoro pblico, de la hacienda de Ia

Confederacin, y la segunda para tomar parte en toda causa
criminal sobre delitos pblicos o sobre responsabilidad oficial.
En ambos casos, los fiscales proceden como agentes in-
mediatos del P. E. encargado por la Constitucin de defender
los intereses del fisco, y de mantener el orden y la tranquilidad
de -la Nacin. Son los abogados del gobierno, que gestionan
ante los tribunales federales, entablando ya sea una accin civil
para defender las propiedades de la Confederacin, o hacer
cumplir las obligaciones contradas con ella; ya sea pidiendo la
aplicacin de una pena al que ha cometido uno de esos delitos
que no slo perjudican los intereses o la persona de un individuo,
sino que causan cierta aJarma en la sociedad ofendida, que es
necesario hacer desaparecer por medio de un justo y prolon-
gado castigo. En ambos casos, el Ejecutivo nacional es quien
aparece ante los tribunales representado por los fiscales, sus
abogados o agentes inmediatos (").
Estn, pues, en error los que piensan que el Poder Eje-
cutivo no puede intervenir en la administracin de justicia, sin
violar el principio de la separacin de los poderes, que como
ponen el Estado. Esa separacin ni existe de una manera abso-
luta en la constitucin inglesa, ni en [a nuestra. Los poderes
se combinan y controlan mutuamente: el Poder Legislativo des-
empea funciones ejecutivas al prestar acuerdo para el nom-
bramiento de ciertos funcionarios, al formar terna para la
designacin de otros, etc.; ejerce funciones judiciales acu-
sando a los jueces y separndolos del cargo; el Poder Ejecu-
tivo colegisla cuando enva proyectos de ley o toma parte en
la discusin de los mismos; el Poder Judicial, al aplicar la ley
en un caso concreto, dejndola de lado, cuando la cree repug-
nante a la Constitucin, penetra igualmente en una esfera que
no le es propia.
No tiene entonces na~a de particular. que e Poder Ejecu-

(:;) Diario de Sesiones de la Cmara de Diputados de la Na-

cin, afio 1858, pg. 589.
 PRLOGO XI\~

tivo, a quien le corresponde el mantenimiento del orden p~

blico, tome participacin en la administracin de justicia, por
intermedio de los fiscales. Eso es lo que nos ensea Inglaterra,
el pas de justicia mejor ordenado, y Francia, donde el Mi-
nisterio Pblico tuvo origen. En este ltimo pas, en cada
tribunal existe organizado el Ministerio Pblico con una je-
rarqua bien deslindada y con unidad de accin. Entre nosotros
falta la accin colectiva del Ministerio Pblico y cada funcio-
nario tiene su modo personal de encarar las cuestiones que se
l~ presenten en el ejercicio de sus deberes.

Entre nosotros no slo existe la interpretacin del Con-

greso y del Poder Ejecutivo sobre las caractersticas que atri-
bumos al Ministerio Pblico, sino que tambin los tribunales
se han pronunciado en el mismo sentido.
En el juicio de extradicin del coronel bd1iviano Osear
Mariaca Pando, el procurador fiscal federal opin que no deba
hacerse lugar a la misma y el Juez federal as lo decidi. Aquel
f uncionario interpuso recurso de apelacin para ante la Cmara
Federal, recurso que le fu denegado. Las razones? Las di
el Juez, diciendo: el hecho de que la sentencia se aj uste a las
peticiones formuladas por el fiscal, determina la improcedencia
de Ia apelacin que interpone. La Suprema Corte ha estable-
cido reiteradamente en su jurisprudencia, que la parte que
solicit y obtuvo resolucin conforme con su pedido, no puede
apelar de ella, interpretando as el carcter del recurso de ape-
lacin y la disposicin del art. 501 del Cdigo de Procedimien-
tos, segn los cuales, ese recurso slo procede cuando existe
gravamen para el recurrente.
A este respecto es concluyente la decisin de ese alto
Tribunal, contenida. en el tomo 59, pg. 117 de sus fallos, en el
que, al sentar una vez ms esa jurisprudencia, ihacc suyas las
opiniones del Procurador General de la Nacin, que sostiene la
improcedencia de la apelacin por la parte que obtuvo una re-
solucin conforme a su pedido, ni aun con el propsito, dice,
de dejar establecida la cosa juzgada; y agrega: la apelacin
 XlI PRLOGO

slo se autoriza por agravio al derecho sustentado. Es que-

leila que alguna de las partes faze de juicio que fuese dado
contra ella llamando e correndo a enmenda de mayor juez,
deca la Ley primera, Ttulo veintitrs, Partida tercera. Cuando
no existe agravio e inters en repararlo, desaparece su causa (1').
El procurador fscal se fu de hecho a la Cmara, la que
concedi el recurso, sosteniendo que dada la dualidad de fun-
ciones que el procurador fiscal desempea, ha podido, como
representante de la accin pblica, dictaminar libremente, con
arreglo a su ciencia y conciencia, y as 10 ha hecho, en el sen-
tido de la improcedencia de la extradicin, sin que ello obste
a que sea obligado como representante y cumpliendo instruc-
ciones del Gdbierno de la Nacin (7) a llevar el asunto a la
resolucin de los tribunales superiores, obligacin que se des-
prende del decreto de fecha 18 de septiembre de IB91 y la
impone la naturaleza del asunto.
La opinin vertida por el Procurador fiscal no puede
interpretarse como una renuncia a la apelacin, desde que no
se puede renunciar sino a lo propio y l no se expidi como
parte interesada, ni representaba a la autoridad requirente. Y
de esto la falta de representacin de la requirente, a lo que
la ley ni el tratado de extradicin proveen, surge un motivo
ms para que dicho funcionario se considere mayormente obli-
gado a apelar (8).
Finalmente la Suprema Corte Nacional conoci del fondo
del asunto y dict sentencia en el caso (t. 145, pg. 394).
En otra especie anloga, el Presidente Pellegrini, con la
firma de su ministro doctor Eduardo Costa, dict un decreto
en febrero II de IB9I, estableciendo que: No pudiendo acepo
tarse la doctrina sentada por el Procurador fiscal y admitida
en la sentencia del Juez federal doctor Ugarriza, y estando

(6) Gaceta del Foro, domingo 23 de noviembre de 1924, n-

mero 2585, pg. 191.
(7) Esto es lo ms claro y terminante que se ha escrito al
respecto.
(8) Gaceta del Foro, Ibld., pg. 192.
 PRLOGO

impedido aquel funcionario para gestionar la apelacin que el

Poder Ej ecutivo cree oportuno deducir en este caso, nmbrase
procurador fiscal ead-hoc al Agente Fiscal doctor Eduardo
French.
No preval1cci en estas dos especies la opinin del Minis-
terio Pblico, sino la del Poder Ejecutivo y la Corte acept
la doctrina (9).
Fu as cmo el con flicto del gobierno argentino con el
gobierno boliviano, en el caso de Osear Mariaca Pando, se
conjur, desde que el primero haba puesto en movimiento to-
dos los recursos necesarios para obtener una decisin final del
Poder judicial de la Nacin. Habra sido esto posible, con
un Ministerio Pblico inamoviljle y no dependiente del Poder
Ejecutivo de la Nacin?
Puede producirse en cualquier momento un crimen alevoso
dt; esos que conmueven hondamente a 'la sociedad o a un pas
extranjero; que se dicte un sobreseimiento injusto por un juez
venal o 'ligero y que el agente fiscal se niegue a interponer
recurso de apelacin. Si el caso ocurriera bajo una !ey que de-
clare inamovible e independiente al Ministerio Pblico, la so-
ciedad o la vindicta pblica quedaran burladas y hasta compro-
metida Ia paz ocle la Nacin.
Sera peligroso - se ha dicho - que un fiscal pueda acu-
sar o dejar de hacerlo por orden de un gobernador o de un
presidente. Y por qu habra de ser peligroso? Acaso el go-
bernador y el presidente no pueden conmutar las penas, aun de
los procesados, obteniendo por ese medio idntico resultado?
Es necesario tener en cuenta que en esta compleja vida
moderna, tan cambiante y tan agitada, donde el elemento obrero
ha adquirido suma importancia, pueden presentarse situaciones
en que sea necesario pacificar los espritus y para las cuales
sea indispensable que el agente fiscal no acuse, o retire una
acusacin ya formulada.
La responsabilidad del ministro que ordenase una acusa-

(O) T. XLII, pg. 409.

 PRLOGO

cin O el retiro de ella es mucho ms fcil hacerla efectiva que

la de un agente fiscal. La prensa ejercitara su contralor; el
Parlamento llamara a su seno al ministro que hubiere abusado
de sus funciones y le responsabilizara polticamente, pudiendo
llegar hasta el juicio poltico. Abuso por abuso, prefiero el del
ministro que, por 10 general, es una persona altamente colo-
cada, que tiene mucho que perder, y a quien se puede inter-
pelar, destituir, etc., que la de un agente fiscal1 con el cual no
puede discutir pblicamente ningn diputado, ni funcionario, y
cuya responsabilidad no es poltica y se hace efectiva por un
medio inocuo y nico: el juicio poltico..
De todos modos, y cualesquiera que sean mis ideas al
respecto, la tesis del doctor Ayarragaray constituye un lau-
dable esfuerzo y viene a enriquecer nuestra .literatura jurdica
con un buen aporte para el estudio de una ley, que se dictar
en el pas, cuando ste encuentre un ministro de justicia que
cumpla con el mandato constitucional: J afianzar la justicia!

TOMS JoIfR.
Buenoa Aires, marzo de 1928.
EL MINISTERIO PUBLICO
 LIBRO PRIMERO

Cmo naci la concepcin del ministerio pblico y establecise

la accin pblica

CAPITULO PRIMERO
I. GENERALIDADES. - 1. Al delegarse por los jefes o reyes la
funcin de administrar justicia, comprendlse la necesidad de esta-
blecer intermediarios entre el trono y los depositarlos del poder dele-
gado. - 2. El ministerio pblico no es una creacin exclusivamente
moderna: es resultado de la evolucin histrica. ....:.... 3. La accin p-
blica. ejercida por los oficiales del ministerio pblico, nace al inte-
resarse la sociedad en aplacar las venganzas particulares. - 4. Por
qu merecen estos funcionarios el nombre de oficiales del ministerio
pblico. - 5. Etimologfa de la expresin ministerio pblcos .
n. GNESIS y EVOLUCIN DEL MINISTERIO PBLICO. - 6. La sociedad
reconoci que en su propia defensa debfan reprimirse las venganzas de
los partculares. - 7. Fu extraa a los pueblos primitivos y a la civili-
zacin egea, la existencia del ministerio pbltco, por no aceptarse el
principio de la responsabllldad individual. - 8. La venganza indi-
vidual por sus excesos hizo necesaria la intervencin del Estado en
la reparacin de los daos. - 9. El establecimiento del culto y las
ideas religiosas, tuvieron Influencia sobre el progreso de la accin
p(i1illca. - 10. Evolucin de la venganza rprlvada a trave del aban-
dono noxal, el derecho de asilo, la pena del talln, las composiciones
y el Iredum. -11. La ofensa Individual y la ofensa social. -12. Mleu-
tras la justicia pblica fu un suplemento de la justicia privada, no
pudieron aparecer oficiales similares a los funcionarios del minis-
terio pblico moderno. - 13. Conclusin: el ministerio pblico ofrece
en cada pafs, caracteres particulares, propios de la evolucin local
histrica de la Institucin. -14. La configuracin completa de la
Institucin es realizada por Impulso real, al finalizar la poca medio-
eval en Franela.

1. - GENERALIDADES

1. En los diversos pueblos, los jefes y luego los reyes fue-

ron los primeros jueces, siendo la administracin de justicia
 EL )I1XISTERIO PBLICO

una de sus importantes prerrogativas y uno de los deberes ms

esenciales de la soberana. Por ser sencillas las costumbres
y las necesidades, era el jefe de la sociedad quien deba resta-
blecer la paz entre los individuos, terminando sus litigios y
contestaciones, siempre funestas al orden pblico.
Esto sucedi en todas las sociedades primitivas y en
las ms perfectas de la antigedad. Luego, con el acrecenta-
miento de la poblacin, y por influencia de la variedad de dis-
cusiones que hizo nacer el desenvolvimiento del derecho de
propiedad y las guerras continuas que reclamaban mayor vi-
gilancia de los jefes y de los reyes, obligaron a stos a menu-
do a delegar el derecho de distribuir la justicia. Percatronse
entonces los pueblos que la justicia para que conservara su
carcter, y los individuos para tener slida garanta en su
vida y en su hacienda, requeran la separacin de las funciones
de acusar o de hacer acusar en nombre de los reyes, de la fun-
cin ejercida por stos de juzgar, monstruosidad tanto ms
delicada cuanto en general las penas consistan en las confis-
caciones de los bienes del condenado en favor del jefe del
Estado.
Maquiavelo, en El Prncipe 1, elogia a los reyes de
Francia por haber establecido Parlamentos para aplicar la
pena y haberse reservado slo la administracin de la gracia.
Es que en Francia y en todos los otros pueblos de Europa, el
orden judicial se present o apareci como un desmernbra-
miento indispensable de la realeza, en forma de cuerpo dis-
tinto o independiente, que en nombre del soberano juzgaba
los culpables. Admitise que necesariamente los monarcas de-
ban dirigir la influencia de los Tribunales, sin llevar ataque
a su inviolabilidad: era indispensable que, sin poner una tra-
ba a la justicia en su accin y en su marcha, se obligara a sus
rganos a encerrarse en los lmites trazados por la natura-
leza de sus funciones. La idea de establecer intermediarios
entre el trono y los depositarios del poder delegado, para no
permitir al soberano el ejercicio de la acusacin y la perse-
cucin de los culpables, naci de la necesidad inmediata de
defender los grandes intereses de la sociedad atacados por las
pretensiones que siempre surgen de. los intereses privados. El
amparo de esos intereses es funcin esencial del Estado orga-

1 Libro VI, cap. V.

 EL !IUl"ISTEIUO P(;BLICO

nizado. Y como la sociedad~.!:presentada por el gobierno, los

agentes del uno se convierten e~ }Q~._~g~n_tes de la otra, limi-
tadas sus atribuciones al inters social, siendo esas lo que la
moral y la sociedad tienen de "ms sagrado. Los delegados del
prncipe quedaban bajo su vigilancia, para que jams pudie-
ran hacerlas opresivas. Sin embargo, esta relacin de ambos
poderes, constituye para algunos 2 el ms mrbido contacto
que pudiera tener la magistratura judcante con el Poder eje-
cutivo.

2. Estos intermediarios, que correspondan a los oficiales

del ministerio pblico, eran desconocidos en los pueblos anti-
guos, pero no podra afirmarse que fueran creacin exclusi-
va de los legisladores modernos' Como todo progreso o cam-
bio de la civilizacin, esta institucin se ha desarrollado suce-
sivamente con ms o menos extensin, conforme a la forma
de gobierno, al carcter de los pueblos, al estado de las cos-
tumbres o al orden social, segn favorecieran o retardaran su
crecimiento.

3. Si en un comienzo los hombres se armaron contra las in-

justas agresiones de sus semejantes, pronto la autoridad in-
tervino para aplacar los resentimientos, graduar las penas y
aplicarlas solamente a los culpables, protegiendo a los inca-
paces de repeler los ultrajes recibidos. Fu entonces que naci
la accin pblica, es decir, la funcin social del Estado de per-
seguir los delincuentes, para luego de convencerlos, castigar-
los. Semejante ejercicio o delegacin se encomend a los ofi-
ciales del ministerio pblico.
La institucin del ministerio pblico, tiene un carcter
particular que le ha valido la admiracin de Montesquieu, Fi-
langiri y Portals; dicen stos, que aun cuando quisiera el
ministerio pblico convertirse en instrumento de las pasio-
nes humanas, no podra consumar jams la prdida de la ino-
cencia si aqul no encontrara cmplices en los depositarios
de la ley, aun pudiendo en casos particulares abusar de su
ministerio. Portals descubre en esta institucin el poder im-
ponente que se empea actualmente en los tribunales, en no m':'

:l Assuero Tartutari, Del Ministero Pubblico in regimento libeto

e civile, cap. IV
 EL MINISTEBIO P1n.L1CO

bre de la sociedad, en los .dei:>tes entre los ciudadanos. Esta

defensa, opina, debi' ser
incompatible con las formas derno-
crticas de los antiguos Estados.

4. Cuando reaparecieron en Francia en el siglo XIV los de-

fensores de los derechos y dominios del prncipe, se trocaron
con el andar del tiempo, en defensores de los dbiles y en acu-
sadores de los criminales. Desde entonces se les instituy con
el ttulo de oficiales del ministerio pblico, por los grandes
servicios que prestaron al trono y a la nacin al combatir las
pretensiones de poderosos vasallos, las tentativas del despo-
tismo ultramontano, las usurpaciones del clero nacional y, al
perseguir a los grandes culpables, cuya audacia asustaba aun
a los reyes y cuya rapacidad no respetaba siquiera a los indi-
gentes 8.

5. La etimologa de la expresin ministerio pblico, con-

siderada por Guido Bortolotto, en su artculo sobre la materia,
publicado por eH Digesto Italiano" que cita 'Has opiniones
de Nicolini y la de Musio, provendra de la palabra latina
manus. De esa fuente, segn el autor citado, ha nacido la mo-
derna palabra de ministro, administrar, ministerio, que en
el ms amplio concepto, significa todo aquello que es nece-
sario para la ejecucin de la ley y que, correlacionada con el
adjetivo epblicos, compone la frase ministerio pblico, y
determina aquella magistratura o parte del procedimiento ju-
dicial, encargado de traducir prcticamente 105 actos conce-
bidos y consagrados por la palabra de los jueces y por la fr-
mula de la sentencia.

n. - GNESIS Y ~VOLUCI6N D~L MINISTERIO PBLICO.

6. En la primer poca de la civilizacin, cuando los de-

lincuentes contaban con la impunidad de sus fechoras, sus
semejantes se levantaban contra ellos para castigarlos. Como
reaccin, el fuerte tom la defensa del dbil, siguiendo gene-
rosos impulsos y as vemos, en las pocas legendarias de Gre-
cia y de otros pueblos, a los hroes. y a los semi-dioses, reco-

1 Bssa! sur l'Hiatofre de l'action publique et du Mfnist~re publico

por J. A. Delpon, t. 1, p. 24.
4 Vol. XV, parte 11, p. 526, n 2.
 EL )IINISTEillO I't"BLlCO

rrer la tierra exterminando los tiranos y los monstruos. Pero

en medio de las pasiones tumultuosas de los siglos de barba-
rie, fu necesario que la sociedad abrazara la generalidad de
los derechos de los individuos ejercitndolos ella misma con-
tra aquellos que pretendan atacarlos. Las pasiones humanas
fueron reprimidas y para impedir el retroceso de la civiliza-
cin, siempre dbil" los legisladores reglamentaron las accio-
nes de los hombres, mandando en sus sentimientos, inspiran-
do su pensamiento, reducindolos a un estado absolutamente
pasiva: Fohi, entre los chinos; Zoroastro, entre los persas;
Man en la India, con el Mnva Darrna-Zastra, etc., son ejem-
plos del inters y de la medida de la reglamentacin mencio-
nada.
Bajo tales sistemas y principios de legislacin y de tica,
los intereses privados y sentimientos se apagaban y desapa-
recan. Los atentados contra los particulares no eran ms
que atentados contra el orden establecido, ya que el individuo
deba olvidarse en parte de s mismo para obrar solamente
por la colectividad.

7. En los primeros tiempos de la civilizacin egea, el senti-

miento de justicia dentro de la familia o grupo, fu distinto
al sentimiento de la existencia de la lesin jurdica, fuera del
mismo. El robo de grupo a grupo no era un delito, pues acre-
centaba el patrimonio comn; el asesinato en esas condiciones
resultaba hecho glorioso: era la exterminacin de un enemi-
go; el robo y violacin no perjudicaba el sentimiento social.
En cambio el robo, la muerte y el rapto y violacin dentro del
grupo familiar, conceptubase un crimen y todos deban per-
seguir al culpable. Lo que pasaba en la fatra, se extendi a la
tribu y como ltimo ciclo de evolucin a la ciudad. El princi-
pio de la solidaridad de las familias primitivas se transforma
entonces en rudimentario derecho pblico, influido por la pie-
dad inherente a la civilizacin, desarrollndose hasta imponer
de familia a familia, de grupo a grupo y de ciudad a ciudad,
tratados de paz y amistad con su correlativo de la proteccin
al extranjero. En el derecho egeo no despunta todava el prin-
cipio universalmente admitido posteriormente, de la responsa-
bilidad individual. Por estar demasiado arraigado el concep-
to de venganza de familia a familia, Dracon vise obligado a
imponer penas terribles, para fijar esta evolucin surgida en
 EL MlSlSTERlO PL"OLlCO

el derecho, y desprender al individuo de la familia griega des-

membrada. La parte ofendida poda perseguir a los crimina-
les si haba ediks (delito) ante sus jefes. La ltima trans-
formacin, aparecer en tiempos de Soln, quien ampara la
persona del ciudadano, suprimiendo la garanta corporal: el
culpable era deudor y nada ms, y si se confiscaban sus bie-
nes, desapareca en cambio la pena de muerte contra l. No
haba, pues, idea de ministerio pblico en aquel remoto pe-
rodo de la civilizacin.
En el derecho egeo, como en el de otras sociedades, 5 la
evolucin jurdica se realiz simultneamente con la trans-
formacin <le idos aspectos de la vida social: de la uindicta [ami-
liar a la jurisdiccin del jefe .:v de la responsabilidad colectiva fa-
miliar a la. responsabilidad indiuidual. G

8. Si en un principio no existi poder encargado de terminar

las diferencias erstre los miembros de un poblado, se reconoci
fuera de la familia la sola autoridad del jefe, que merced a sus
fuerzas y coraje se le consider jefe nato militar. Entre familia
y familia, entre grupo y grupo, por medio ocle las armas se perse-
gua y se ejerca la venganza, que terminaba todas 'las diferencias
mediante un combate. El fuerte sin remordimiento y sin piedad
hostigaba al dbil, obligndole a renunciar a peligrosas represa-
lias. Guerras de exterminacin estallaban entre la familia del opre-
sor y del agresor, prolongando las hostilidades 'hasta la destruc-
cin de tribus enteras. 'Tal estado de cosas, hizo comprender la
necesidad de hacer intervenir al Estado para la reparacin de los
daos y se admiti que los jefes examinaran las acciones de los
miembros de las tribus, ejerciendo la autoridad que haban teni-
do hasta entonces los jefes de familia, cuya ingerencia la favore-
ci la aparicin del culto pblico y el desarrollo de las ideas re-
ligiosas.

5 Spencer en su libro La Justicia (pg. 276) expresa que eextstra

UD estado anlogo de cosas entre las tribus arias que Invadieron la
Europa en los tiempos primitivos: la venganza privada y el castigo
pblico se asocia en proporciones variables, disminuyendo una y
aumentando el otro, segn se acercaran a un estado de civilizacin
ms avanzadas. As en algunas tribus germnicas en la poca en
aue fueron descriptas por primera vez, la compensacin se conceda
en parte a la vctima o a su familia y en parte al soberano'>.
e La solidarit de la tomiue cJans le droit crhninel en Grce,
por Gustave Glotz; La Justicia, por H. Spencer.
 EL MINISTERIO PBLICO

9. Los flagelos de la humanidad desde entonces se conside-

raron como venganza de la divinidad, como expresin de su des-
contento. Los egeos admitan el suicidio cual consecuencia de la
persecucin de la votima. Para restablecer el orden y evitar que
1a venganza de la divinidad, pudiera recaer sobre los miembros
de las tribus o grupos, se empez a considerar enemigos pblicos
a los autores de los delitos ; su castigo deba ser aspiracin de cada
individuo, 'Contra quienes tambin la autoridad deba abrumarlos
con el poder que se le haba conferido. Y Juego para aplacar a la
divinidad of endida, comenz a arraigarse la pena de muerte. Las
primeras penas fueron por tanto llamadas 'Suplicios, que Tcito
tradujo sirvindose de la expresin sacer esto, Slo se castigaban
los delitos contra la religin, por considerarse los ms funestos
para la 'sociedad; en Roma, el suplicio de Jas tiras de cuero, en
un principio aplicse exclusivamente contra los impos; como cas-
tigo os romanos enterraban vivas las vrgenes 'Consagradas si vio-
laban sus votos y la accin pblica, paralizbase en materia de
robo, mediante la transaccin del ofendido con el culpable. En esta
poca, todavia no se crea posible despojar al ofendido del dere-
cho de hacerse justicia corno mejor lo entendiera.

10. Lentamente se procur moderar el exceso de las acciones

privadas y as, al comienzo, se oblig a diferir la venganza hasta
aquilatar el grado voluntario de .la ofensa. En otros casos, como
en Grecia, en poca de la guerra de Troya (Odisea, Lib. JI), el
ofendido antes de vengar un ultraje deba llamar al agresor y
anunciarle la venganza que ejercera. Otra importante modifica-
cin fu el abandono noxal y la falta del derecho de asilo. El gru-
po o familia aplacaba la clera divina, expulsando al ofensor de la
qens ; ms tarde y para ciertos delitos la represin tendi a esta-
blecer la justa proporcin entre la ofensa y el castigo, restrin-
giendose de manera que la medida exacta de la pena correspon-
diente al culpable, deba ser semejante al dao causado: es la apa-
ricin del principio del talin. Posteriormente, al notarse que la
venganza perpetuaba los atentados, se comenz a admitir en prin-
cipio el sistema de la composicin, pero sin carcter obligatorio.
Con anterioridad a la poca de Homero 7 encontramos aceptada
ya esta regla :y segn Montesquieu, en los primeros tiempos de
Grecia, el marido que sorprendiera a un hombre en adulterio, te-
na derecho de hacerle morir o de exigir una compensacin. An-
.. Ver Iliada.
 EL MINISTERIO P'OBUCO

tes de hacerse obligatorio el pago de la composicin como conse-

cuencia de los delitos, se admita que Ia pena del talin slo pro-
cedera si el agresor no trataba con el ofendido. Aceptada la com-
posicin, con el tiempo y como 'Precio de la garanta que ofreca
la sociedad al ofendido, y estando la retribucin siempre gradua-
da de acuerdo con la naturaleza del atentado y con el valor de la
composicin debida al ofendido, el Estado cobr una parte con el
nombre de [redum : era un gasto de justicia. Interesse entonces
el Estado en descubrir todo crimen, pues deba producirle el re-
dum y por ende, constituy obligacin a cargo de los individuos
constreir al culpable a satisfacerle.

11. Empero no se dej de considerar el crimen contra el par-

ticular, sino como ultraje al ofendido, a quien corresponda pedir
la reparacin pecuniaria. En este caso el Estado intervena con el
slo propsito de establecer la paz entre ellos y para recibir el
[redum; Distinguise as en cada delito contra el particular, la
ofensa individual y tambin la ofensa pblica. La multa fu en-
tonces instituida a favor del Estado, como 10 haba sido el re8um
a favor del particular. Simultneamente, el jefe del Estado, em-
pez a perseguir en nombre propio el castigo de los crmenes p-
blicos y privados y los depositarios de la autoridad convirtironse
en acusadores de los prevenidos, con el doble objeto de obligarlos
a pagar la multa en que haban incurrido y a reparar el dao par-
ticular para hacer cesar el resentimiento. 8 Slo en ese momento
fu posible la institucin de oficiales del ministerio pblico, en-
cargados de conservar la regala sealada.
Ya los germanos haban prohibido el pago de la composicin
si no se realizaba en presencia del magistrado encargado de perci-
bir la multa y, mucho tiempo despus, Clotario JI renov esta
disposicin en el ao 593, con motivo de firmar el pacto de paz
con Childeberto.

12. Corrieron muchos aos todava antes que los pueblos se

percataran que ihaba crmenes demasiado atroces para poderlos
borrar con reparacin pecuniaria o simple multa y comprendieron
que la sociedad, antes de vengar, deba atemorizar a los malhe-
chores con el terror de ,los suplicios : las penas rigurosas deban
servir de freno a Ias pasiones ms violentas. Conclyese por ad-
mitir, que exclusivamente los magistrados deban castigar a los
8 DelPOD, ob. eH.. t. 1, p. 70.
 EJ. !oll:'iIS'IERIO PL"DUCO

culpables, dejando al ofendido el ejercicio de la accin civil. es

decir, que stos solamente reclamaran la reparacin pecunia-
ria del dao que haban sufrido. Pero durante muchos aos, la
justicia pblica no fu ms que un suplemento de la justicia parti-
cular. Las naciones guerreras que siempre tranzaban sus diferen-
cias por medio de las armas, no podan consentir en despojarse
de un derecho consagrado y tan conforme con el carcter altanero
e impulsivo, propio de las costumbres barberas. Y as fu que en
el curso de los aos .se admiti que los magistrados podan perse-
guir a los culpables para aplicarles exclusivamente la pena, pro-
teger a los dbiles y a 'los desamparados y hacer respetar las ins-
tituciones que aseguraban el mantenimiento de la paz y de la ar-
mona. Fu la aplicacin prctica del principio griego: la fuerza
es privilegio de algunos, pero la ley es el sostn de todos.
Con el desarrollo del podero real y el aumento de los bienes
inmobiliarios de Ia Corona, que interesaba conservar, pues, sus
rentas, formaban el tesoro pblico y contribuan a disminuir los
mrpuestos, trataron los pueblos de acrecentarlos y mantenerlos
y para ello crearon funcionarios. Tales situaciones favorecieron
la aparicin de magistrados que podran en cierto modo asimilarse
a los agentes que componen o integran el ministerio pblico mo-
derno.

13. Comprndese a la sazn por qu suscita tantas discusiones

el origen, funciones, atribuciones, relaciones, jerarqua y futuro
del ministerio pblico: ,participa la institucin moderna del sello
local que .la evolucin o la historia le :ha impreso en cada pas y
en cada poca. Con tal crjterio debe estudiarse, verificando en
cada caso y en cada circunstancia, sus caracteres esenciales y co-
munes.
Del somero anlisis antedicho, resulta que no se puede con-
siderar la institucin del ministerio pblico, en el aspecto unilate-
ral del ejercicio <le Ia accin penal, 'pues deben investigarse sus
rastros en las mutuas relaciones de los poderes, en la idea de pro-
teccin de los dbiles - que siempre cuidaron las sociedades - y
en la defensa de los intereses fiscales.
Estudiando esta institucin ,has!a el final de la Edad media
se encuentran muchos oficiales o magistrados participantes de
algunas de las funciones que se convirtieron en prerrogativas del
ministerio pblico moderno; pero todos carecen de los principales
caracteres de la institucin contemporuea, o sea el nexo con ln~
 10 sr, ltllNISTEBIO PBLICO

diversos poderes constituidos y sus dobles atribuciones como re-

presentante fiscal y como magistrado con derecho al ejercicio de
la accin pblica.

14. Comienza a fijarse la conformacin del ministerio pbli-

co al finalizar la poca rnedioeval y bajo el poder de los reyes de
Francia, surgiendo lenta, penosa y confusamente. .Sus primeras
modalidades aparecieron a la par de ciertas extralimitaciones que
algunos magistrados se arrogaban en 'Sus funciones, sin mandato
expreso, sin regla fija, sin uniformidad y sin concierto entre ellas,
inspirndose en caprichos aventurados de su propio celo, presu-
mindose sostenidos en [o alto. Cada paso u a menudo una usur-
pacin jurdica y otras una conquista social. Sus iniciativas, mul-
tiplicndose, fueron aceptadas como usos, y el uso se impuso como
derecho. Ninguna formalidad legislativa determin netamente su
progreso: 'Se manifiesta en su accin y cuando las primeras orde-
nanzas de l se ocuparon, estaba ya en ejercicio, Sali de una so-
ciedad civilizada; la ley no la cre; la adapt. o
Cuando en la historia surgen, merced a circunstancias diver-
sas, necesidades y funciones nuevas, se crean ,los rganos necesa-
rios para desempearlos. La aparicin, desarrollo y consolidacin
del ministerio pblico, se ajustaron a esta ley de biologa hist-
rica.

11 Bcot, Organisation de la [ustice "{pressive aux premitlre.'l po-

qucs histoliques (pg. 231 Y sig.),
 CAPITULO SEGUNDO

EL MINISTERIO PUBLICO EN LA ANTIGUEDAD

l. El. MINISTERIO P(;BLlCO ENTRE LOS EGIPCIOS, HEBREOS

Y PERSAS.-
15. Egipcios. -16. Hebreos. -17. Persas.
Il. EL MINISTERIO PBUCO EN GRECIA. -18. La acusacin popular
entre los espartanos y los atenenses. El Senado, el Aerpago, los
Arcontes y los oradores. -19. Inconvenientes de la gran extensin
dada al derecho de acusar. - 20. Conclusiones.
IIl. EL MINISTERIO p(;nLICo ENTRF.: LOS RO~IANOS. - 21. La acusa-
cin popular, y las tres especies de acciones reprimibles, objeto de la
accin pblica. - 22. Estimacin que merecan los acusadores. - 23. Di-
ferencia entre la queja y la acusacin y preferencia acordada para el
caso de presentarse varios acusadores. - 24. De las penas contra los
difamadores y calumniadores. - 25. El procedimiento de oficio y los
quastores. - 26. La censura. - 27. Los qurestores rerarii. - 28. Los
abogados y el ejercicio de la accin pblica. - 29. La delacin a veces
recompensada y otras castigada, reemplaz el sistema legal de acusa-
cin. - 30. La delacin y sus inconvenientes fueron, bajo el despo-
tismo de los emperadores, la consecuencia inmediata de dejar al indio
vduo el derecho de intentar la accin pblica. - 31. El cristianismo
y las persecusiones. - 32. Oficiales cesreos encargados de la perse-
cucin de los crmenes. - 33. Opresin ejercida por los oficiales ce-
sreos y otros funcionarios y magistrados. - 34 Tentativas para pro-
teger al pueblo ele la opresin de los funcionarios. - 35. Creacin de
los abogados fiscales y de los procuradores del dominio pblico. -
36. La censura y persecucin eclesistica. De la lucha del cristianismo
con la autoridad real, formse la jurisdiccin secular, depositaria. del
ejercicio de la accin pblica. - 37. Conclusiones: razn por la cual
no existieron en Roma, propiamente, funcionarios del ministerio
pblico.

1. - EL MINISTERIO PBLICO ENTRE LOS EGIPCIOS, HEBREos y pERSAS

15. En Egipto, el ejercicio de la venganza particular estaba se-

veramente prohibida, correspondiendo el derecho de castigar a
un tribunal de treinta jueces, compuesto de ciudadanos distingui-
12 EL MINISTERIO PODLJOO

dos de las principales ciudades. Parece que los egipcios descono-

cieron el sistema de las composiciones; las sanciones no tenan
otra finalidad que contener por el terror de los suplicios, ,las in-
clinaciones peligrosas de los delincuentes. EL derecho se manifes-
taba como un [us di-:"ttlUln; el delito implicaba una ofensa a la
divinidad y todos deban persegusrk
Las penas eran brutales y parecan apoyarse en el concepto
de que nodo delito ofendia el cuerpo social: se desfiguraban 105
rasgos de la mujer condenada por infidelidad para que no siguie-
ra despertando deseos; se arrancaba la lengua al divulgador de se-
cretos del Estado y era mutilado el violador de la mujer libre; los
infanticidas estaban obligados a tener abrazados pblicamente y
durante varios das los cadveres de sus vctimas. En la accin pe-
nal para la represin de Jos crmenes, se atenda: tanto al inters del
Estado, cuanto al de los individuos y su ejercicio se confiaba a
todos los ciudadanos bajo pena de azotes; quienes acusaban sin
razn o maliciosamente sufran la pena del talin. La accin pbli-
ca se extenda an contra la memoria de los hombres, persi-
guindolos hasta en sus tumbas.
No seria extrao, estando el territorio egJ~pcio dividido
entre Ja casta sacerdotal, los monarcas y los soldados, que hayan
existido oficiales encargados de defender sus derechos, impidien-
do las usurpaciones, haciendo respetar la divisin de las tierras, sus
lmites y extensin y asegurar la renta del prncipe. Pero cual-
quiera sea la suposicin, debe admitirse que las leyes egipcias
tendan 'hacia la prosperidad de las corporaciones o de las castas
y descuidaban a los individuos () familias. Si hubiere existido lIlgo
que pudiera equipararse al ministerio pblico, sus funcionarios,
es indudable, no prestaban atencin a la persecucin de los delin-
cuentes. Semejante institucin hubiera sido extica en aquel am-
biente hiertico e incongruente con los conocimientos jurdicos de
la poca.

16. La justicia en los hebreos se administraba por medio del

sopherim, elegido entre los levitas y ios ancianos, quienes tenan
autoridad sobre funcionarios conocidos con el nombre de sothe-
rim, encargados frecuentemente de la ejecucin de los juzgamien-
tos. Las penas procuraban desviar a los criminales por el temor
de 'los suplicios; esto surge, al menos, del Deuteronomio. No exis-
ten antecedentes que hagan suponer la existencia en esos viejos
tiempos, de encargados de perseguir la delincuencia. Esta misin
 EL MINISTERIO Pl:BLICO 13

particular quedaba confiada a todo hombre, que de tal manera

vengaba y complaca a la divinidad.

17. Los persas, pareciera que investieron a la autoridad p-

blica de potestad para 'reprimir los crmenes y delitos pblicos ex-
cluyendo el ejercicio de 'la venganza privada. Se presuma que hu-
biera progresado suficientemente la administracin de justicia,
como para irwestir a los magistrados del deredho de acusar y de
intentar la accin pblica. Los jefes de ,tribus eran los acusadores
pblicos, sistema apropiado a un gobierno militar.
Los reyes acostumbraban a enviar emisarios, encargados de
estimular el celo de los magistrados, para descubrir las prevari-
caciones de los grandes, recoger Jas pruebas de delitos y detener
a los culpables de crirnenes notorios. Estos emisarios recogan
tambin las quejas de los sbditos, por cuya razn se les llamaba
los ojos y las orejas del prncipe. Parece difcil que los monar-
cas lul.ieran tenido oficiales encargados de defender los intereses
del fisco; el pueblo persa no sufra las cargas de los impuestos.
Los gravmenes caan sobre los pueblos conquistados.

n. - EL MINISTERIO PBLICO EN GRECIA

18 En Grecia, cada individuo estaba revestido del derecho

de' il':~ la defensa de las personas ofendidas, perseguir los cul-
pablc- v velar porque .las leyes se ejecutaran. El derecho griego
comenz a liberarse del vnculo hiertico, y humanizndose admi-
ti que el [us se manifestara como un jus publicum; no llegaron
sin embargo como en Roma a distinguir el iws publicum del jus
pmatU'tIf..
Las instituciones de Licurgo no despertaban el celo ciudada-
no para reprimir los atentados contra la libertad poltica y la cons-
titucin de los Estados; en consecuencia se crearon magistrados
de orden superior llamados efoross, quienes intervenan si los
culpables no eran acusados por sus conciudadanos. Ms tarde
ejercieron aqullos severa censura sobre las costumbres de los la-
ced-monios, interesado el Estado en conservarlos con su carcter
de austeridad. Se convirtieron entonces en censores, acusadores
y jueces en todo 10 atinente con las leyes y las costumbres.
Los atenienses, merced a las leyes de Soln, imprimieron a
la accin pblica la regularidad propia de una democracia: su
ejercicio se confi a los ciudadanos, al Senado, al Arepago, a los
 14 EL )11l'iISn:JUO PBLICO

Arcontes y a los oradores.. Sin embargo, su ejercicio fu modifi-

cado en niempo de Pericles, despus de la guerra del Peloponeso,
de la expedicin de Siracusa y de los cambios sufridos en los go-
biernos aristocrticos. Sera dificil-en este estudio 'somero desta-
car dos diversos rasgos de la justicia ateniense.
Se reglament el derecho de acusar conferido a los ciuda-
danos y, hasta el tiempo de Saln, 'se ignora si hubieron leyes que
castigaran a los testigos de atentados, que no acusaran a los delin-
cuentes. El Arepago, presidido por el Arconte, formulaba las
acusaciones de oficio y sostena las pruebas, en todos los casos en
que los magistrados hubieran absuelto injustamente a un acusado.
En estas circunstancias, el Arepago corrvertiase en especie de
ministerio pblico, ante el tribunal del pueblo, para rectificar las
sentencias contrarias a la equidad, a la ley positiva y a las buenas
costumbres. El Arconte tambin denunciaba los delincuentes para
los casos en que .la vctima careciera de parientes o stos fueren
negligentes. Los oradores elegidos por el pueblo, se encargaban de
llevar a Ios inculpados a los Tribunales que deban juzgarlos y
alegaban acerca de 'la prueba producida. Estos oradores, exaltados
por el amor a ,la patria o vidos de adquirir la consideracin del
Estado, 'Solan sobresalir en la acusacin"'de los culpables, emplean-
do su nalemo para conseguir condenas. Como los mismos inter-
venan y perseguan las prevaricaciones '<le Ios funcionarios v '05
atentados contra la democracia, solan considerrseles corno de-
fensores del pueblo. Fueron a menudo investidos por el Senado,
con carcter pblico. y se les difera la persecucin contra los
autores de determinados delitos.

19. La grande extensin concedida al derecho de acusar en

Grecia, hizo posible que la sociedad tuviera vengadores Estos; pe-
to tambin fu Iunestisimo ese procedimiento para la inocencia.
Siendo los jueces elegidos por insaculacin, dejbanse llevar por
las impresiones repentinas y populares. 1 El orador, que hablaba
elocuentemente a las pasiones de la multitud, estaba seguro de ha-
cer triunfar una acusacin. De ta~ sistema vctima fueron Aristi-
des, Scrates y otros hombres esclarecidos. Tales males han sido
y sern propios de toda justicia eminentemente popular.

20. Claramente surge de lo expuesto que en Grecia no exis-

ti ministerio pblico: el derecho en evolucin bajo las impulsio-

1 DelpoD, ob. cit., t. 1, p. 140.

 El. :'11:\ I"TERI I'l"IJLIC( 15

nes y necesidades del ambiente social, no lleg a suficiente madu-

rez que permitiera su implantacin.

JII. - EL MINISTERIO PBLICO ENTRE LOS ROMANOS

21. La persecucin de los crmenes, en Roma perteneca al

ofendido, a todos los ciudadanos y a los magistrados. Heredaron
tales principios de la legislacin griega, que precedi a las regla-
mentaciones de Rmulo y de Numa y a las leyes de las Doce Ta-
blas. Bajo el reinado de Tulius Hostilius aparecieron magistrados
con el nombre de quaistori, no encargados de perseguir los crme-
nes contra el Estado, cuyo derecho perteneca al monarca, sino
los atentados que sin atacar Ia constitucin del gobierno, 1urba-
han el orden pblico, o heran las costumbres u ofendan a. los
particulares. La persecusin de los dolos y fraudes de las con-
venciones, que se 'Conocan con el nombre de estelionato, pertene-
ca exclusivamente a los magistrados; pero las violencias contra
los particulares, consideradas simples ofensas privadas, a ellos in-
cumba hacer castigar.

22. Los ciudadanos que no haban perdido el derecho de acu-

sar, estaban autorizados para pedir el castigo de los autores de cr-
menes pblicos, y aun se acordaban recompensas a los acusadores
que procuraban imponer sanciones por' los agravios e injurias con-
tra las costumbres pblicas, Los acusadores, que afrontaban la
animosidad de los perseguidos, estaban rodeados de la estima p-
blica y los ms ilustres romanos se jactaban de perseguir los gran-
des culpables, cuando amparados por su riqueza y reputacin des-
conocan las leyes. Plutarco, al comentar 'la acusaoin de Lucu-
llus contra Servilius-Augur, deca que sera recomendable que los
jvenes tuvieran el hbito de perseguir a los malos, como los pe-
rros generosos que se encarnizan sobre las bestias salvajes. 2

23. Las personas que por ley carecan del derecho de acusar
podan intervenir por va de queja, y en el procedeniento se dis-
tingua entre la querelam y la accusatsonem,
En. Roma, si presentbanse varios acusadores, el magistrado
otorgaba la preferencia a quien demostraba ms inters en casti-
gar el crimen o all que infundiera mayor confianza por su edad y
sus costumbres, preferencia correspondiente al concepto de los

2 Vidas paralelas, cap. de Lculo, t. 111, p. 121 (ed. Bibl. Clsica).

 16 .:1. "JJ:-;I~TF:nJO I'DLICO

romanos hacia los acusadores. Estos constituan una especie de

magistratura.

24. Correlativamente a la consideracin que merecan los acu-

sadores, se dictaron medidas contra ~os difamadores y los ca-
lumniadores, castigndoseles con pena del talin e imprimindo-
seles en la frente con hierro candente la letra K que los infa-
maba.

26. En ningn momento de la historia de Roma y durante el

tiempo de la Repblica, ni bajo el Imperio, los procedimientos de
oficio se prohibieron a los magistrados. Establecieron los qUCESto-
res y cuando se les aument los casos de su intervencin, simul-
tneamente se ampli su jurisdiccin. Estos questores tenan
por misin especial, buscar los culpables e informar ante los ma-
gistrados, pero no de juzgar. Debieron, por tanto, distinguirse
de los quastores aerarii, simples oficiales financieros Los quCES-
tares participaban en cierto modo, de algunos caracteres de los
oficiales del ministerio pblico, en los Estados modernos.

26. La organizacin romana reposaba. en gran parte sobre la

austeridad de las costumbres; cre, en consecuencia, una magis-
tratura, conocida con el nombre de censura, que penetrando en
el hogar, sola reprimir los vicios y condenar a Ia vergenza pbli-
ca, lo mismo a ilustres senadores que a oscuros plebeyos. Pero los
censores, en el desempeo de su magistratura, si dictaban penas
contra sus conciudadanos, no dictaban verdaderas sentencias, por
estar separarlas las funciones de acusacin y las de juzgarniento.
.Formando ,la lista de los censos se convirtieron en inquisidores,
cuidando Ja pureza de las diversas instituciones legales. Sus re-
probaciones se respetaban por su rigidez, que ninguna jerarqua
era capaz de quebrar.

27. Existan en Roma dos patrimonios: el del pueblo, o teso-

ro Pblico y el del prncipe llamado Erario o Fisco, que refundi-
dos despus formaron el tesoro pblico o fiscal, cuyo cuidarlo fu
confiado a los qustores aerarii. Estos ejercan su accin contra
los deudores del Estado, bajo las rdenes de los censores quienes
conoluyeron por tener ingerencia hasta en las finanzas, en su ca-
rcter de defensores del tesoro pblico, con las persecuciones que
ejercieron contra aquellos que dilapidaban las rentas del Estado.
 EL MIl'iISTERIO Pl:llLICO 17

28. Incumbi tambin parcialmente el ejercicio de la accin

pblica, a los abogados. Los patricios romanos se dedicaban al es-
tudio de las leyes para brillar, rodearse de clientes capaces de lle-
varlos a las primeras dignidades, abogando con entusiasmo y des-
interesadamente en las causas de los ciudadanos. Los abogados se
consagraban a Ja defensa de los menores, <le Jos hurfanos, des-
amparados y mujeres y de los desvalidos. Fu intil entonces la
creacin de abogados pagos por el Estado, para defender los ciu-
dadanos cuando los ms encumbrados amJbicionaban amparanlos. 3

29. En tiempo del Imperio romano, el sistema legal de acusa-

cin, lentamente desapareci, como desaparecieron las rgidas cos-
tumbres que 'lo haban engendrado. Agobiado por el despotismo
militar, el pueblo romano perdi su .entusiasmo por las cosas del
Estado y fu menester para castigar los delincuentes, reemplazar
los acusadores populares por acusadores asalariados. Desarrollse
entonces el sistema de las delaciones y simultneamente cayeron
en olvido las leyes punitivas contra los acusadores de mala fe. To-
do acusador se crey con derecho a retribucin. Tal transforma-
cin se vigoriz desde la poca de Sylla, especialmente despus
de sancionarse la ley Camelia y la ley Julia. Se multiplicaron en-
tonces las acusaciones, para favorecer ante todo a los delatores
que para purificar las costumbres. Hurgando en la historia de la
poca, se comprueba que los ciudadanos podan perseguir a las
adlteras y a sus maridos, si resultaban cmplices. Los empera-
dores favorecan tales procedimientos, mediante los cuales se li-
braban de sus adversarios. Los acusadores o delatores eran recom-
pensados e indemnizados con parte de los bienes de los despojados
y los galardonaban con las primeras posiciones del Imperio.

30. Tiberio aboli trmites procesales, para simplificar los

juicios de acusacin. Los delatores enardecidos, husmeaban en
todas las reg-iones las posibles vctimas. Lleg el abuso a lmites
inverosmiles induciendo a Tiberio, uno de los propulsores del
sistema, a reprimir con penas de muerte u ostracismo a ciertos
delatores. Bajo los emperadores Caligula, Nern y Dominicia-
no recrudecieron los delatores como recrudeci la tirana. Con
Tito y Trajano, disminuy el azote, pasando honrados a la poste-
ridad. En cambio, el emperador Constantino, si iniciando su go-
gobierno conden a muchos delatores, continu 'luego permitiendo
8 Delpon, ob. cit., t. 1, p. 195.
 18 EL MINISTERIO PBLICO

con detrimento de la justicia, que Jos jueces compartieran los bie-

nes confiscados. Estos implcitamente consideraban todo acusado
como culpable, acrecentando as su patrimonio.
Durante la poca del emperador Constancio, recrudeci el
mal, sosteniendo a sueldo numerosos delatores, acogiendo 'hasta
las acusaciones annimas, Concluy autorizando que su clebre
eunuco Pablo, recorriera las provincias buscando criminales. Si
bien Valentiniano 1, reaccion contra el flagelo de los delatores,
contemporiz con jueces complacientes y empleando la tortura,
permiti juzgar de oficio cuando tenia inters en la condena.
Teodosio y Valentiniano JII envalentonaron a su vez a los dela-
tores. La legislacin, vedando a los idlatras el derecho de trans-
mitir sus bienes, se apoy en los delatores para benefiarse con el
despojo de sus bienes. Esa fu la consecuencia del derecho reco-
nocido a los particulares para intentar Ias acusaciones, cuwis ex
populus) en una poca en que ese derecho slo poda ejercerse bajo
el imperio del odio y del inters mercenario de una sociedad sub-
vertida. Los cnsules, los pretores y los censores, con funciones
menguadas, debilitadas e intiles, habanse visto desalojados por
la intromisin constante de los delatores. Los quastores en tiem-
po de Justiniano, desaparecieron, porque seguramente ya no po-
dan ejercer sus funciones.

31. Cohonestaron de cristianos algunos emperadores, pero

tambin establecieron oficiales encargados de perseguir los he-
rticos y de castigarlos como enemigos del Estado y de la reli-
gin; tal fu la poltica de la emperadora Teodora.

32. Con anterioridad, los emperadores, no pudiendo juzgar

las causas personalmente, establecieron en diversas jurisdicciones
funcionarios que con el nombre de prefectos del pretorio, estaban
encargados de administrar la justicia, representando al emperador
e interviniendo por propio imperio para reprimir los crmenes y
perseguir los culpables que se les denunciaban. Mltiples oficia-
les subakernos, con distintas atribuciones, buscaban los criminales
y los Ilevaban ante los tribunales. Los irenarques, con suficiente
autoridad y numerosas atribuciones - cuyas funciones en tiempo
del emperador Adriano, haban sido definidas - estaban destina-
dos a cuidar de la quietud y tranquilidad Pblicas, encargados
tambin de la persecucin de los crmenes, pudiendo detener, in-
terrogar, recoger pruebas del delito y tomar cuantas medidas ere-
 MINISTERIO I'BLICO 19

yeren conveniente. Los curiosti y los statsonarii estaban bajo la

autoridad de los irenarques.

33. Segn los cronistas antiguos, la opresn que ejercan los

oficiales y funcionarios mencionados y Jos magistrados judicia-
les, inclusive los censores, eran intolerables, cuando se aproxima-
ba el momento de ser incluidos en los padrones censoriales o evi-
tar la persecucin de los delitos, algunos maridos llegaban a ve-
ces a obligar a sus mujeres y ciertos padres a sus hijas, a prosti-
tuirse. As evitaban con el salario de la deshonra la expoliacin y
la tortura.

34. En tiempo del emperador Valentiniano - ao 404 - , pa-

ra detener la corrupcin reinante de.los magistrados y oficiales con
imperio, crearonse oficiales elegidos por el pueblo, cuya principal
misin fu defender los oprimidos, oponindose a la violencia de
los !poderosos y a la concusin de.los empleados subalternos, velan-
do para mantener el orden entre los ciudadanos y el respeto a las
leyes. Eran, pues, acusadores y defensores pblicos con funciones
para favorecer las vctimas de la opresin.' Tales defensores
durante una dcada, ampararon eficazmente al pueblo. Desapa-
recidos, sus contemporneos entrevieron sus ventajas y cuanto
importaba para el bienestar general la ayuda al dbil y la conti-
nencia de la opresin.

35. Los gastos siempre crecientes del Estado, inevitablemente

trajeron la necesidad de nuevos rganos capaces de aumentar las
rentas y, desde Syl1a, los delitos politicos, se castigaron con ]a
pena de confiscacin, Sdmultnearnente se establecieron delatores
especiales para cuidar la ocultacin de los bienes de los persegui-
dos, siendo aqullos recompensados con una cuota parte de los
bienes confiscados. Para defender semejante regala y para con-
tradecir el efecto de la oratoria de los abogados de las partes acu-
sadas, se crey conveniente establecer un ahogado deJ fisco en-
cargado de discutir los derechos del tesoro y refutar los argumen-
tos de los contrarios. Estos funcionarios adquirieron extraordina-
ra importancia y sus cargos, honorables y lucrativos, se otorga-
ron a los abogados ms distinguidos, quienes se convirtieron en
abogados de la orden y gozaron de innumerables privilegios. Ya en
tiempos de Adriano, se anulaban los juzgamientos finiquitados
, Delpon, ob. cit., t. 1, p. 245.
 20 EL l\IINIBTERIO PBLICO

sin intervencin de los mismos; desaparecieron, al ser conquista-

do el Imperio de Occidente, siendo a la sazn sus funciones enco-
mendadas a los condes de la ciudad.
] unto con los abogados del fisco, se estatuyeron los procura-
dores del do-minio pblico y del emperador, encargados de cuidar
la administracin de las propiedades del Estado y de los soberanos,
quienes los hacan respetar como buen padre de familia con el
patrimonio de sus deudos. Una ley de Claudio 1, olvidando la an-
tigua organizacin romana, concedi facultades de parte y de
juez a los abogados del fisco, de modo que la sentencia se dictaba
teniendo en cuenta el inters del prncipe. Contra estas resolucio-
nes no caba otro recurso que el interpuesto ame el emperador,
que se preocupaba ms en conservar sus derechos que en proteger
los <le sus sbditos, si excepturamos los atinentes a menores y
mujeres, amparados por la ley.

36. Declinante el apogeo romano, nace en Judea y penetra en

el Imperio la doctrina evanglica, fuerza nueva, destinada a su-
plantar al paganismo y a sus preceptos morales y jurdicos ago-
nizantes, encontrando propicio el campo merced a la disolucin
de las costumbres y de la civilizacin antigua, para su expansin
y arraigo. Establecironse con el cristianismo censuras y excomu-
niones, 1anto ms rigurosas, cuanto mis vehemente era el entu-
siasmo de quienes profesaban la nueva fe. Pero la nueva religin
no se introdujo en definitiva en el Estado, si no el Estado en la
religin, desapareciendo en el derrumbe general, instituciones res-
petables. El exceso de celo religioso trastorn el concepto jurdico
penal y ante todo el Estado preocup se de castigar delitos religio-
sos, de .preferencia a los delitos comunes. Atac la 'Iglesia los em-
peradores y destruy el despotismo de los mismos; pero una vez
en el poder mostrse intolerante contra los delitos de fe, descui-
dando el castigo de los dems. La lucha de los obispos contra la
autoridad real aument de grado, terminando el poder civil por
subordinarse al poder eclesistico y convertir los reyes en agen-
tes temporales del clero. Con el asentimiento de los pueblos y con
la censura eclesistica, constituy la Iglesia una jurisdiccin pro-
pia que tornse en depositaria del ej ercicio de la accin pblica.
La Iglesia con costumbres, leyes y magistrados de su juris-
diccin, se impuso. con tarsta pujanza que despus d imponer 'a
supremaca de su culto, invadi el fuero civil y, por intermedio
 EL MINISTERIO ptBr leo 21

de sus obispos censuraba a veces la auroridad real y fulminaba sus

enemigos con anatemas y excomuniones.

37. En la civilizacin romana pues, puedo afirmar que no exis-

ti ministerio pblico, a pesar de encontrarse magistrados y ciuda-
danos investidos de funciones especiales con lejanas semejanzas
con la institucin moderna. Preponderaron en aquella sociedad
mltiples factores que si no estorbaron la aparicin de esos fun-
cionarios, impidieron su desarrollo. El derecho de acusacin fu
ejercitado y tolerado - Justiniano le dedica un ttulo entero: Ley
JI, Codo de sdekoribus, X, I1, - no como agente de justicia sino
como de despotismo y de expoliacin: genre d' homlmes funestes,
troupe de dlateurs 5. Cuando el afn del lucro y el ambiente so-
cial dejaron de promover acusaciones particulares, la necesidad de
reprimir y castigar los delitos, indujo a los legisladores a estable-
cer acusadores de oficio, que estando a las rdenes de los empera-
dores, solo sirvieron intereses especiales. En ambos 'casos esas
funciones fueron diversas en sus caracteres y finalidades de las
inherentes a la del ministerio pblico moderno, especialmente por
las deformaciones y corrupciones que le impuso la poltica y el des-
potismo imperial. Su actividad aislada, participaba de la configu-
racin ntima de la institucin actual, difiriendo en su organiza-
cin y en la dignidad misma del oficio, pues carecan de indepen-
dencia y de estabilidad y era impotente para custodiar las leyes,
vigilar el ejercicio de la accin penal, atender .los desvalidos y des-
empear la representacin social.

:; Montesquieu, De l'esprit des Lois, cap. 8", lib. VI.

 CAPITULO TERCERO

EL MINISTERIO PUBLICO EN LA EPOCA MEDIOEVAL

38. Penetracin de las costumbres y de la legislacin romana en

los pueblos invasores. Estos conservaron BUS hbitos: consecuencias.
- 39. La accin pblica entre los conquistadores. - 40. Inconvenientes
del sistema de las composiciones y de la Introduccin de los combates
judiciales. - 41. Adaptacin de diversas magistraturas romanas: los
duques y los condes. - 42. Magistraturas propias de los francos: 10'1
scnutctes ; los saions; los graffions. Sus dictmenes. Otros mags-
trados godos y francos. - 43. Atribuciones de los saions, grallions y
jueces fiscales. - 44. Los gastal/U y los missi dominici: origen, des-
arrollo y extensin. Sus atribuciones. - 45. Representantes regios
ante los tribunales del Estado y de las provincias: slo persiguieron
13, recaudacin de las rentas y de las multas. Los condes y los vizcon-
des. - 46. Los actores liscalium patrimonioTum. - 47. La vida social
y el concepto de la accin pblica. La justicia principalmente cuid
y atendi el Inters del prncipe. Las pruebas legales y los combates
judiciales. - 48. El imperio de la fuerza en la poca feudal. Su in-
fluencia en la administracin de justicia y en el ejercicio de la accin
pblica. - 49. Aparicin de la caballera andante. - 50. Conclusione.~:
no se pueden encontrar fcilmente rastros de la existencia del minis-
terio pblico, antes del siglo XII. - 51. En la legislacin cannica, no
se encuentran tampoco grmenes del ministerio pblico. - 62. Crea-
cin de los snchaux y baillis regios; 8U carcter, origen del nombre
y atribuciones. - 53. Los baillis y snchaux seoriales; la tirana
seorial. - 64. L08 procuradores regis del emperador San Luis. Razn
de su influencia e importancia. - 65. Desaparicin de los snchau:r
y de los baillis: fueron susttudos por 108 procuradores del rey.-
66. Aumento de las funciones de los procuradores del rey. Su carcter
}' actuacin tirnica. Cmo defendieron los derechos de la monarqua.
- 67. Los seores feudales, organizaron su justicia, inspirndose en
ia legislacin real.

38. Las hordas brbaras venidas del norte y del oriente, ases
taron golpe mortal al Imperio 'romano, cesando con su invasin,
la lucha secular mantenida por este pueblo contra todos los otros.
Pero los romanos, vencidos por 'la fuerza, penetraron y mo-
 EL MINISTERIO PBLICO 23

dificaron profundamente a los conquistadores y llegaron alasta im-

ponerles muchsimos de sus hbitos mentales y usos y algunas de
sus leyes. Empero particular cuidado prestaron los invasores pa-
ra conservar sus costumbres sociales y al convertirse al cristianis-
mo, lo hicieron por imitar a sus jefes. Desconociendo la moral
evanglica y el espritu de la nueva religin, la adoptaron sobre to-
do en sus formas exteriores.
Si ;los vencidos impusieron a los invasores sus costumbres y
algunos de sus hbitos mentales y jurdicos, los vencedores que
poqusimos elementos de cultura aportaron, infiltraron en la le-
gislacin romana el sistema de las composiciones. La accin p-
blica pues, particip entre los vencedores de relativa caracteriza-
cin, segn prevalecieran una u otra legislacin por .la ocurrencia
de los acontecimientos. .

39. Los invasores prosiguieron considerando muchos crmenes

como simples ofensas particulares, que deban ser reprimidas por
el ofendido o que deban purgarse mediante el pago de una com-
posicin graduada conforme con los daos causados. Pueblos gue-
rreros no renunciaban a sus prcticas atvicas. Cuando Childeber-
to II quiso reemplazar la composicin con penas corporales, la
reforma se qued en tentativa. El fracaso deriv de las ideas im-
perantes acerca del orden pblico.

40. Funestas fueron para el orden social las penas pt>l.u:lia

mas, livianas para el rico, pesadas para el pobre; pero esa legisla-
cin result tambin deleznable y torpe, por el procedimiento usa-
do para decidir las cuestiones de derecho o para distinguir los
inocentes de los culpables. Ordense que todas Itas contestaaiones
deban terminar con un comhate, surgiendo la inocencia o culpa-
bilidad del resultado de la lid. Fruto de la naturaleza esencial-
mente religiosa de la legislacin de los pueblos de origen germ-
nico y esctico, que crean que la providencia estaba presente para
defender al justo y castigar al culpable.

41. Los brbaros adaptaron diversas magistraturas de los ro-

manos, a 'las cuales estbales deparado el derecho de ej ercer entre
otras funciones la accin pblica; as, las provincias fronterizas
fueron gobernadas por los duques y las .interiores por los condes.
Estos y sus subordinados dentro de la jerarqua establecida, dis-
tribuan justicia y ejercan la accin pblica administrando la ha-
 24 EL MINIBTERIO PBLICO

cenda del Estado. Sus atribuciones, salvo ligeras modificaciones,

eran las mismas que las ej ercidas en poca de los romanos.

42. Los jefes militares que presidan los tribunales entre los
Bvaros, los Sajones, los Francos y otros pueblos germnicos, te-
nan un oficial, llamado schulcie, encargado de velar por los in-
tereses del tesoro pblico, obligando a los condenados, al pago de
las multas pronunciadas por los jueces, de acuerdo a las tarifas de
las composiciones 1. La presencia de stos era imprescindible en
los tribunales de justicia. Los francos y los godos introdujeron
esa magistratura en los tribunales que encontraron establecidos en
Galia y en Italia, encomendndoles adems, la ejecucin de las
sentencias referentes al orden pblico. Estos funcionarios en Ita-
lia tuvieron el nombre de saions, y alcanzaron gran importancia
social por sus atribuciones numerosas y por ser depositarios del
ejercicio de la accin pblica; por este carcter en poca de Teod-
rico, recibieron el ttulo de vengadores pblicos. Entre los fran-
cos, tales magistrados, se llamaron graffion, y con el andar del
tiempo, el de conde fiscal, en razn de -haberse establecido en Ias
villas donde tenan asientos los condes de las ciudades romanas.
Ellos vigilaban la ejecucin de las sentencias, cuidaban el arresto
de 105 culpables y procuraban el cobro de las multas y de los tri.
butos que ingresaban al tesoro pblico. Conviene destacar la cir-
cunstancia que al graffion, corresponda dictar la ordenanza que
autorizaba la percepcin del [redum, ordenanza que poda ser moti-
vo de apelacin. La sentencia pronunciada por esos magistrados
con facultad de mantenerla o modificarla, debise considerar co-
mo opinin, emitida para preparar la decisin de quin debiera juz-
garla en ltima instancia. Eso equivala ciertamente a la conclu-
sin o dictamen del ministerio pblico moderno.
Igualmente pronunciaban conclusiones ciertos magistrados
establecidos por los godos y los francos, para asistir a los condes
y a 'los saions, hacindoles conocer las Ieyes romanas cuando era
menester aplicarlas a los litigantes. Por extensin velaban los in-
tereses fiscales en las causas de los romanos, cada vez que pagaban
una composicin.

43. Los condes de la ciudad, con el tiempo, en vez de ser ele-

gidos por el monarca, lo fueron por el conde de la provincia y
despus por eleccin popular. Recibieron entonces el nombre de
1 Delpon, ob. cit., t.I, p. 300.
 EL MINISTERIO Pl:BLICO 25

jueces fiscales, pues el ttulo de conde, solo era otorgado por los
reyes. Estos jueces fiscales, en los tribunales de los condes, esta-
ban investidos con las atnibuciones anteriormente mencionadas,
pudiendo adems castigar los culpables de desrdenes o atentados
contra el orden social, protegiendo las viudas y hurfanos, hacin-
doles con tal propsito conocer las leyes dictadas en su favor o in-
vocndolas en su descargo de oficio. Es decir, que los saions, graf-
f'01%s y jueces fiscales, reunan a las funciones judiciales, el ejer-
cicio de la accin pblica para .las causas fiscales, y secundaban a
las viudas y hurfanos. En los casos de persecuciones de crmenes,
reducanse a procurar el pago de las multas a cargo de los culpa-
bles. Para los casos de ser alterado o inquietado el orden social por
los grandes criminales, la accin pblica se ejercitaba por los con-
des militares o por los enviados del rey (missi dominici) , auto-
ridad acatada por numerosos funcionarios subalternos encargados
especialmente de perseguir y denunciar a los culpables.

44. Los miss. dominici. de la monarqua brbara, especialmen-

te bajo los carolingios, considerbanse enviados del rey y recorran
como tales las provincias vigilando a los condes y escudriando la
administracin y la justicia. Entre los longobardos, llambanse
gastaldi y representaban al rey ante los ducas. Eran el lazo
de unin entre el gobierno central y las provincias, en donde des-
plegaban su actividad conjuntamente con numerosos funcionarios
subalternos, estndoles encomendada la defensa de los dbiles, de
los pobres y de los oprimidos. Los missi dominici aparecieron al
afirmarseel poder personal del rey como rgano ordinario de la
fuerza social, en la poca de las monarquas merovingias y longo-
bardas, perfeccionando su organizacin en el gobierno de Carlo-
magno (768-814). Luego la institucin decay para morir durante
la poca feudal en el siglo X, despus de quedar la creacin carlo-
vingia reducida al extremo, por efecto de la reaccin social aca-
rreada con la aparicin del feudo, que 'sofoc las monarquas br-
baras secundado por el centralismo gubernativo de los pueblos de
civilizaciri romana. Pero los missi dominic,. aun sobrevivieron
al travs de otras magistraturas y en otros pases, implicando una
imi1:acin o una continuacin : fueron los just~tiari itinerantes que
en Normandia y en Inglaterra, se mencionaban todava en el si-
g;lo XVJ2.

2 Vase Enciclopedia Giu.ridica Italiana, articulo Missi Dominici,

del profesor Arrlgo Solml, t. X. p. 1130 Y ag,
 26 EL )IlNI8n:mO ptSLICO

En un principio fueron llamados miss. reqis, luego mirri do-

mi". regis, y por ltimo tomaron la designacin de miss. dominict,
en la monarqua franca de los carolingios y en la de los longobar-
dos. Entonces la institucin adquiri pleno' desarrollo, siendo la
reforma delineada por Car:1omagno y figurando en la Capitulare
missone gencralc del ao 802. Detenninbase en ella la dura-
cin anual de las funciones de los enviados, quienes deban reco-
rrer continuamente las provincias (por cuyo motivo eran llama-
dos tambin missi discurrcntes' ; especificbase que la designacin
deba de recaer entre los ms altos funcionarios laicos y .los ecle-
sisticos del Estado, y sobre todo, entre la clase ms elevada de
la poblacin. Obedecan a intrucciones reales, fijadas por actos le-
gislativos conocidos con el nombre de capitula missorum, Ejercan
estos delegados extraordinarios sus funciones de vigilancia y de
representacin de la realeza, en circunscripciones llamadas m-
satica, de nmero y extensin inciertas. Concludo su cargo tem-
poral, estaban obligados a dar cuenta de su desempeo. El estudio
de estos informes indica que con Carlomagno, fueron paulatina-
mente aumentando su competencia en las esferas legislativa, ad-
ministransva y judicial, y aun en 'la eclesistica. La soberbia de la
clereca debi plegarse ante la exteriorizacin de las ideas cen-
tralistas de aquel emperador. Le fueron encomendadas tambin
funciones judiciales en casos especiales, como ser en tratndose
de competencia regia (caUS(E regaJes) , y en los casos de justicia
delegada por parte de jueces ordinarios, recogiendo los juramen-
tos de lealtad de los condes y magistrados y ejercan las funciones
jurisdiccionales como si las cortes regias se transportaran a las
provincias.
Ya en el reinado de Ludovico el Po, esta institucin entra en
decadencia, por faltarle el apoyo del gobierno central, mediante el
cual pudo hasta entonces hacer frente a las ambiciones persona-
les de los jefes locales. Un gobierno difcilmente cambia las condi-
ciones de una sociedad brbara con tutores, si en ella est ausente
la nocin del derecho,
Las provincias empezaron por concurrir en la denominacin
de los missi dommid, valindose de la intervencin de la Asam-
blea local, formada por los grandes seores llamados eprceress.
El emperador no pudo designarlos sin tener el asentimiento de su
Consejo privado.
Naturalmente se produjo una transfonnacin profunda del
instituto, con la innovacin indicada: comenzaron por obedecer ta-
 EL MINISTERIO PBLICO 27

les delegados las insinuaciones de los jefes de los gobiernos regio-

naIes y concluyeron por quedar bajo el influjo de los mismos, de-
jando de ser enviados extraordinanios, para convertirse en rganos
fijos y estables de la administracin en cada distrito, y como jefes
de vastas provincias, con sus caracteres y sus funciones acrecidas,
pero subordinados a 'los duques, marqueses y condes que regentea-
ban provincias bajo la .dbil autoridad de los emperadores. En es-
te ciclo de su evolucin, los missi donltinic' recibieron el nombre
de missi constituti o missi electi. El gobierno central de tarde en
larde, se permita enviar excepcionalmente, agentes llamados misst
directi, encargados de desempear una funcin de vigilancia gene-
ral, que cUITlJPIan su misin con e1. beneplcito de los missi domi-
ntci, ya firmemente ordenados por la autoridad local. Mediante
tales agentes Ios emperadores procuraron afirmar su poder, fren-
te a la triunfante autonoma local, v dejando sealado con este
ejemplo, la ventaja de un sistema de centralizacin, contrapuesto
a la tendencia feudal de 'la poca.

45. Dentro de las provincias, los duques y los condes 3, sobe-

ranos en sus distritos, retuvieron entonces v juzgaron las causas
que deban ser llevadas ante la corte del rey. Era natural que as
sucediera; los pueblos grrnancos estaban habituados a considerar
la admlinistracin de la justicia como inseparable del poder militar,
reconociendo salvedades tradicionales, como ser lbs casos reales,
que se diriman en las cortes centrales y en las cuales el monarca
era el jefe de la justicia, En la jurisdiccin real y en la seorial,
existan agentes del fisco ante los tribtlnales, que se informaban
de todos los delitos, para cuidar exclusivamente la recaudacin de
las multas, o para vigilar la determinacin de la composicin debi-
da al principe ; pero los mismos eran extraos a la aplicacin de
una pena corporal. Aun no haba surgido el concepto que a Jos re-
yes y a la sociedad, no interesaba castigar a los culpables para
aumentar con la aplicacin de penas, la renta del Estado, que para
desviarlos del crimen y satisfacer la vindicta pblica.
Los condes y vizcondes juzgaban personalmente las causas
de las viudas, de los !hurfanos y de los incapaces que requeran

3 Los duques y los condes sustituyeron los educas de la poca

longobarda y absorbieron las funciones de los gastaldi. Los condes y
los duques de los francos desempearon diversas funciones, pero en
punto a ejercicio de la accin pbl1ca tuvieron menos atribuciones que
las reconocidas a los gastaldi.
 28 MINISTEBIO PBLICO

una proteccin especial; los condes palatinos - as llamados por-

que presidan la Primera corte de justicia en Francia y en Italia-
estaban particularmente encargados de la def ensa de aquellos cu-
yos derechos pudieran ser desconocidos.

46. Tambin establecieron los reyes de Francia en la poca

medioeval, agentes llamados actores [iscalium. patrimoniorum, con
obligacin de perseguir a los deudores del dominio del prncipe.
Al comienzo fueron delegados del monarca, pero concluyeron por
demandar en su nombre y juzgar todas las contestaciones relati-
vas a los derechos que estaban encargados de conservar. Sus fun-
ciones eran por tanto, distintas de la de los agentes del fisco ante
los tribunales. jueces fiscales o abogados del fisco, que perseguan
a los deudores del tesoro pblico. .

47. En tal momento histrico, la accin pblica no tuvo por

finalidad principal la proteccin y ventaja social: la misma se ejer-
ca para acrecentar las rentas del seor o del prncipe y enriquecer
a los poseedores de oficios venales; la justicia pareci preocupada
ante todo de despojar a los ciudadanos, pues los delitos se casti-
gaban con multas o confiscaciones, llegando la voracidad fiscal,
hasta penar a los adlteros y a los asesinos con la prdida de sus
bienes en favor del seor: as lo estableca la costumbre de Mois-
sac, sancionada por el Conde de Tolosa en 1196. Creronse nuevas
pruebas legales, con las cuales se pretenda convencer a los culpa-
bles y descubrir la verdad sucedindoles los combates o duelos
judiciales entre acusado y acusador, uso implantado por los bour-
guignones en el reinado de la segunda raza, con Gondebaut. Con
semejante procedimiento se trataba de disipar la incertidumbre de-
jada en muchas ocasiones por los medios comunes de apreciacin
judicial de [a verdad. Acostumbrados a las pruebas del agua ca-
liente o fra, del hierro candente, etc., el combate singular, debi
parecer a los contemporneos de aquella sociedad de soldados,
ms aceptable.
Al adoptarse las leyes de Gondebaut, que proscriba el jura-
mento y ordenaba el duelo, la suerte del acusado dependi enton-
ces de la fuerza o de la habilidad. Los jueces vironse constreidos
en sus funciones, al pronunciamiento de cual de las dos partes
haba triunfado en el combate, y a conservar la serenidad de las
formalidades del combate.
Resultaba noble para aquellos pueblos, nacidos para guerrear
 EL MINIS'rEBIO PnLICO %9

la lucha a mano armada entre el culpable y el acusador, en vez de

la contestacin verbal, que siempre poda ser ineficaz o arbitraria.
Propicibase entonces la suerte de las armas y mediante ella la
oportuna intervencin del cielo para alejar el maleficio satnico,
sortilegios y bruj eras, usaron los tribunales de la poca, variados
y extraos procedimientos; no obstante, la alarma acerca de la
suerte de los inocentes, siempre mantuvo sobresaltada la imagina-
cin popular. .

48. Los seores feudales, soberanos en su tierra, no conocan

otro derecho que el de la fuerza; la realeza era una supremaca
terica, si no poda sustentar sus pretensiones por medio de la
fuerza. La barbarie, las costumbres disolutas, y el desenfreno de
las pasiones, hacan vivir en medio de crmenes, de devastaciones
y robos y de continuos asaltos y atentados. Entre monarcas y se-
ores obligbanse unos a otros al respeto de sus leyes, mediante
expediciones de violencia. Tal estado de cosas trajo consigo la as-
piracin exteriorizada en la asamblea del Concilio de Lirnojes, por
intermedio de los obispos, de poner una valla a tales desmanes.
Ms felices, los seores del Languedoc, consiguieron establecer
la tregua de Dios; se castigaba duramente a quienes alteraran y
desconocieran el 'Orden y la paz.pblica en ese perodo. Tales
fueron los funes'tos influjos que el feudalismo tuvo en la admi-
nis-tracin de la justicia y en el ej ercicio de la accin pblica!

49. Del seno mismo de este desorden, surgi una institucin

que al contrapesar la tirana de los opresores, tuvo benfica accin
sobre las costumbres y el carcter nacionales: la caballera andante,
o sea, ,la aparicin de guerreros armados para defender la inocen-
cia, la debilidad y el honor. Llenaron su misin esforzadamente,
pero sus actos adolecieron de inconvenientes propios, derivados de
la naturaleza humana: vencedores, mostrbanse en ocasiones ge-
nerosos y en otras irritados, manifestndose la ms de las veces,
cual campeones apasionados ante que defensores armados de la
equidad. Desaparecieron al triunfar la monarqua sobre el siste-
ma feudal y con la irrjplantacin de la nueva jurisprudencia cri-
minal que reconoca la fuerza y la extensin que cuadraba a la ac-
cin pblica como atributo derivado de la soberana.

50. Ciertamente, por 10 que acabamos de exponer, resulta os.

curo el origen del ministerio pblico en la legislacin brbara y
 30 EL MINISTERIO PBLICO

medioeval, Era difcil que tal institucin, por su concepto, naciera

en tiempos de ignorancia; cuando los prncipes, por no saber leer,
firmaban con la cruz, y cuando la fuerza y la usurpacin se eri-
gan en principio poltico ordinario. Esas confusiones trajeron co-
mo consecuencia la separacin de las provincias y la divisin del
poder. En 'esta poca, pudense encontrar en germen muchas ins-
tituciones, puesto que existiendo ya una sociedad organizada, sus
intereses deban fatalmente sobreponerse al de los seores feuda-
les; pero tambin adolecieron de las deficiencias propias del am-
biente. El rudimento u origen del ministerio pblico en la poca
brbara y medioeval, debiera buscarse no solamente en la iniciativa
del procedimiento penal, sino en otros aspectos. Siendo sus atribu-
ciones y funciones complejas, parte de sus caracteres andaban dis-
persos en la representacin o delegacin del poder regio ejercido
por las autoridades locales constituidas. Esta faz de la historia pre
senta pocos antecedentes concretos. No seria posible pretender, in-
vestigar y encontrar en determinado momento histrico, los ras-
gos definidos actuales del ministerio pblico, sin pensar en el len-
to periodo evolutivo: tal acontece con todas las instituciones antes
de conformarse y perfeccionarse.

51. En la doctrina y legislacin cannica medioeval, no es tam-

poco fcil encontrar el nacimiento, ni la organizacin gradual del
ministerio pblico.
La jurisdiccin eclesistica que se haba difundido excesiva-
mente en los pases de Europa, promovi como lo manifest ante-
riormente, magistrados encargados de proteger la religin. Poco
propicia la Iglesia a los duelos judiciales, introdujo en el procedi-
miento eclesistico, paralelamente con el procedimiento por acusa-
cin, ]05 procedimientos por denuncia y por inquisicin, que con-
cluyeron por imponerse. El delincuente era condenado a prisin
perpetua o al suplicio del fuego, en cuya oportunidad le aplicaba el
castigo el poder secular. Con tales procedimientos surgi un ma-
gistrado llamado vindex religtoms, al que incumba el ejercicio de
la accin. penal dentro del secreto de 105 tribunales inquisitoriales.
Pero en ste magistrado investido con la accin penal en el proce-
dimiento inquisitorial, pudirase encontrar en germen, el carcter
del acusador pblico, sin participar todava de la condicin del mi-
nisterio Pblico moderno.

52. En Francia los reyes de la tercera raza introdujeron cam-

 EL MINISTERIO PBLICO 31

bios fundamentales en la magistratura. Delegaron gran parte de

la administracin judioial, en funcionarios especiales Ilamados
snchau y baillis, quienes administraban la justicia en nombre
y por cuenta de su seor, velando con preferencia la conservacin
de los derechos y dominios del rey, de la iglesia y de, la nobleza.
Ejercan vigilancia y superintendencia sobre los magistrados in-
f eriores; cuidaban. de la ej ecucin de las sentencias y estaban en-
cargados de defender los intereses de los seores en los tribunales
de justicia feudales y seoriales. Estos nuevos funcionarios, fue-
ron comisionados de carcter temporario y siempre revocables,
con 10 cual los reyes procuraban conservarlos bajo su subordina-
cin, evdtando as, el peligro que haba significado la independen-
cia conseguida por los duques y los condes de las pocas merovin-
gias y carlovingias. Desempeaban ellos las atribuciones civiles y
militares de los condes, a cuyos funcionarios asernejbanse. Su
nombre provendra de la palabra francesa badler porque los baillis
estaban badls en sus provincias, para administrar justicia. Los
snchaux que cuidaban los dominios reales no enaj enados, des-
empeaban las mismas funciones ante los baillis, que los graf-
tons y los condes fiscales ejercan ante los condes militares. Pe-
ro es menester dejar sentado que esta dependencia de los sn-
chaux ha sido discutida, pues segn una ordenanza del ao 1244,
dada por A'lfonso, Conde de Tolosa y de Poitiers, los snchau
resultaban superiores a los baillis. Esta discrepancia respondera
a la circunstancia de que ciertos funcionarios inferiores llamados
viguiers o eprvtss - stos ltimos con iguales funciones que
los viguiers, pero nombrados en distritos de mayor extensin te-
n !'torial - eran llamados por algunos autores con el nombre ge-
nrico de badlis,
Los snchaux y 105 bailUs presidan un tribunal compuesto
por los principales seores del distrito y cierto nmero de juris-
consultos. Como agentes del monarca, en los asuntos en que esta-
ban en juego los derechos de la corona o los dominios reales, pro-
cedan con la representacin indicada como actores o como deman-
dados. As procede afirmarlo despus de consultar los registros del
siglo XIII preparados por Jean de Mouluc, consejero del Parla.
mento '<le P~rs en 134~, conocidos con el nombre de oNm y que
se remontan al ao r262.

53. Los condes declarados independientes, celosos defensores

de su provincia contra las usurpaciones de los monarcas y de otros
 32 EL )11:'1'lSTI';CIO PDLlCO

poderosos vecinos, crearon naturalmente oficiales encargados de

juzgar Ias causas civiles y criminales y de recaudar los derechos
seiioriales. Fueron designados igualmente con el nombre de baillis
y snchaux . Desempeahan sus funciones temporalmente, siendo
revocados ton harta frecuencia; as impedan los condes, que aque-
llos hicieran en su jurisdicin, lo que ellos haban realizado antes
en sus condados. Los seores feudales administraron justicia del
mismo modo que los monarcas, pero deseando mantener su autori-
dad, recurrieron a la tirana y subord:inaron la justicia a su volun-
'tad, Al provocar y fomentar la existencia de costumbres distintas
en sus seiioros, necesariamente formaron otros tantos estados
dentro del Estado.

M. La institucin de los procuratores regs, que naci en

tiempo de San Luis, inicia una era de reforma fundamental en el
ejercicio de la acoin penal, que ser objeto de estudio ms ade-
lante t. Por el momento bstarne expresar que en el reinado de San
Luis, inicise una renovacin de los conceptos jurdicos, con el
apoyo de la doctrina y de la jurisprudencia criminal, con la resis-
tencia presentada por la sociedad al combate judicial y por la apa-
ricin <le la idea de la divisin de poderes. Sancionronse con tal
motivo diversas ordenanzas, mandando que las causas se juzga-
ran de acuerdo con las razones expuestas por las partes y que en
toda sentencia, caba apelacin, sin provocar con ello [os jueces a
combate. Sustituyronse contemporneamente las pruebas legales
y de los combates judiciales, por reglas y formas procesales pre-
paratorias de un ulterior desarrollo de la accin pblica, dando
entrada as ~ pruebas nuevas, entre otras ,la de testigo. en sustitu-
cin <le las decisiones por la suerte o la fuerza y con la discusin
de la ley en vez de las ilides. Junto a los snchaux y baillis cre-
ronse los actores regis, llamados despus - en el siglo XIII -
procuradores del rey; en tiempo de Felipe el Temerario (ao
1280), en la snchausse de Corcassonna, mencinase ya la exis-
tencia de los procuradores del rey, y desde el reinado de Felipe
el Hermoso, en eodos los fallos aparece evidente el influjo de ta-
tes magistrados en la administracin de justicia, Acrecieron su
autoridad de inmediato esos magistrados.. por cuanto en las Cortes
del palacio del rey, dej el monarca de asistir, siendo representado

En Francia. en el siglo XII, reconocan 285 costumbres

BUS diversos estados, en cuanto a jurisprudencia clvll se refiere.
o Ver illfro, ps. 43 y siga.
 EL MINISTERIO PBLICO 33

por un miembro de su corte, al que estaban encomendadas las

funciones que hoy corresponden a los funcionarios del ministerio
pblico y para cuyo desempeo ambulaba con el Parlamento. Pero
al decidir Felipe el Hermoso que el Parlamento deba tener sede
estable en Pars, establecironse defensores ante los tribunales,
para los intereses de la corte, los que desde entonces deliberaron
en ausencia del monarca y de los agentes del dominio. Simultnea-
mente aparecieron los abogados del rey. La fecha de creacin de
stos no es precisa; pudiera fijarse entre los aos de 1302 a 13 19.
Desde entonces existieron representantes de los monarcas france-
ses ante las Cortes del palacio, Parlamento y Tribunales, corres-
pondiendo segn los cronistas, el honor de Ilevar primero el ttulo
de abogados del rey aJean le Bossu y Jean Pastoureau y el de
abogado general al clebre Pierre 'de Cugnres,

55. Los procuradores del rey eran representantes exclusivos

del fisco; la represin de los crmenes, el ejercicio de la accin p-
blica, se dejaba a los ofendidos, o corresponda de oficio a los s-
nchaux o a los baillis en casos especiales que eran al mismo tiem-
po jueces y partes perseguidoras. Paulatinamente Ias funciones de
los snchaux y de los baillis, se pervirtieron entre sus manos,
mientras los agentes del fisco o procuradores del rey las exten-
dan, hasta invadir otras magistraturas, cuyas funciones se arro-
garon, deseosos de afirmar la autoridad de los monarcas. Esta
evolucin no dej sin embargo de encontrar resistencia, a pesar
.de no estar muy desarrollado el concepto del orden pblico.

56. Desaparecido el duelo judicial, imper el sistema de las

multas, y los agentes del fisco, provocando la aplicacin de la pena
pecunaria, acostumbrronse a pedir la aplicacin de una pena cor-
poral. Ms tarde por el acierto de sus pedidos se les consideraba
como adversarios de todos los culpables y llegaron a iniciar juicios
de oficio, en procura del cuidado de la hacienda pblica, llevando
ante el tribunal a cualquier ciudadano, con previa decisin del
juez, de acuerdo con lo mandado en ordenanza del ao 1344. Au-
mentando siempre sus atribuciones, concluyeron por hacerse tan
temibles, que la crtica moderna solo puede justificar sus excesos,
estudindolos al travs de los prejuicios de su tiempo. Transor-
mronse as en personas receladas, apoyados como estaban por el
poder real y disponiendo de la fuerza pblica, a punto que Loyseau,
34 EL MINISTERIO PBLICO

los llamaba una. parte sin J?<lrte, un adversario invulnerables. 8

En ese entonces conocan en el castigo de los atentados que
ofendan a la sociedad, las costumbres y el gobierno y an en los
que, siendo de la jurisdiccin de los seores, eran declarados por
el prncipe como atentados al orden pblico. En tal caso los crimi-
nales deban ser castigados en nombre del rey y a requerimiento
de sus procuradores.
Obligaron tambin estos funcionarios al clero francs a res-
tringir su excesiva jurdisccin y a reconocer las leyes del Estado;
defendieron la pureza de la religin y combatieron los abusos que
sE introducan en la misma; cuidaron la inalienabilidad del domi-
nio de la Corona; lucharon contra el sistema feudal en favor de la
autoridad real y convirtironse en protectores de los oprimidos y
de los desvalidos.

57. Los seores administrando justicia en sus seoros, tuvie-

ron a semejanza del rey, agentes en sus cortes, para velar por los
intereses fiscales del feudo, en cuyo ejercicio intentaban la accin
Pblica persiguiendo los culpables para el cobro de las multas y de
las confiscaciones.

e Trait des otttce, lIv. 10. (Paris, 1640).

 LIBRO SEGUNDO

El ministerio pblico en la legislacin comparada

CAPI'fULO PRIMERO

EL MINISTERIO PUB"LICO EN FRANCIA

l. INTRODUCCIN. ORGENES DEL PROCEDI:\IIENTO. - 58. Importancia

de la materia. - 59. El desenvolvimiento del procedimiento como. ano
tecedente previo. - 60. Las tres fuentes del derecho francs y su evo-
lucin. - 61. Escasa influencia del derecho romano en esta materia,
- 62. La accin popular y la venganza privada de los germanos: con-
fusin de la accin pblica y privada. Caracterstica del proced-
miento. - 63. El procedimiento acusatorio de los germanos, coexiste
con el inquisitorial, prevaleciendo este ltimo a partir del siglo XVI.
- 64. Caractersticas del procedimiento inquisitorial. - 65. La evolu-
cin hacia el sistema inquisitorial. Las grandes ordenanzas, leyes y c-
digos. - 66. Influencia postrevolucionaria. El Cdigo de instruccin
criminal del ao 1810 organiz un tipo mixto de procedimiento.-
67. Modificaciones al Cdigo de instruccin criminal de Napolen.
Reforma de Constans en 1895. - 68. Faces del procedimiento francs
actual.
11. ORIGEN HI8TRICO DEL MINI8TERIO PBLICO, 8U EVOLUCIN y DES'
ARROLLO SIMULTNEO AL PROCEDIMIENTO CRIMINAL. - 69. Objeto del p-
rrafo. - 70. Primer perodo de la feudalidad: los actores fsci, 108
saions y las gens d'U roi. - 71. El treaum. y la acusacin o accin
popular. Accin de oficio: el flagrante delito y la eelameur de haros,
La denuncia y la queja. - 72. Nacimiento del procedimiento inquisi-
torial. -73. Los procuradores del rey. - 74. Las distintas jurisdiccio-
nes. La monarqua, extendiendo su jurisdiccin y competencia, favo-
reci el desarrollo del ministerio pblico. - 75. La monarqua absorbi
la jurisdiccin eclesistica. - 76. Particularidades del procedimiento"
Representacin real en todas las jurisdicciones. -77. La ordenanza
del afio 1302. Los procuradores generales del rey y el parquet. Loa
abogados generales: sus funciones. -78. Prerrogativas propias de loa
miembros del parquet. Independencia de stos en las audiencias.-
79. Caracteres del ministerio pblico antiguo: unidad, solidaridad.-
80. Creacin de los sustitutos. - 81. Origen e incompatiblUdadea pro-
 36 EL 1II1NISTERIO PBLICO

pias de los procuradores del rey. - 82. Oficiales fiscales en las

jurisdicciones seoriales y eclesisticas. - 83. Limitaciones impuestas
a la intervencin fiscal. - 84. Origen oscuro del ministerio pblico:
su consagracin legislativa. - 85. La revolucin francesa fu hostil n
la institucin del ministerio pblico, creada y desarrollada por los
reyes. La defendieron los filsofos. - 86. El ministerio pblco, desde
la organizacin judicial y procedimiento de las leyes revolucionarias,
hasta el cdigo del ao de 1810.
111. ORGANIZACiN y ATRIBUCIONES DEL MINISTERIO PBLICO ACTUAL.
- 87. Leyes que organizan el ministerio pblico actual en materia
penal y civil. - 88. Son magistrados, agentes del Poder ejecutivo junto
a los tribunales, amovibles y revocables. - 89. Su dependencia del
Poder ejecutivo: poder discipItnario y subordinacin del parquet.i-
90. Aspectos de la institucin, extraos en este estudio. - 91. Unidad
y subordinacin jerrquica. - 92. Indivisibilidad del ministerio p-
blico. - 93. Atribuciones y funciones de los miembros del parquet. Las
jurisdicciones penal y civil, estn completadas con el ministerio po
blico, organizado de manera de guardar absoluta correspondencia con
aqullas. - 94. Composicin del parquet de las Cortes de apelacin
- 95. Id. d. de los Tribunales de primera instancia. - 96. Id. d. de
la Corte de casacin. - 97. Id. d. de los Tribunales de policfa.--
98. De la acusacin fiscal de ciertas administraciones pblicas, ante los
tribunales. - 99. Los tribunales de comercio, de justicia de paz y los
consejos de eprud'hommess, funcionan sin ministerio pblico. -
100. Ejercicio de la accin pblica por los miembros del parquet: vfa
de accin y de requirimiento. - 101. Intervencin en materia civil por
va de accin. -102. Pueden los miembros del ministerio pblico, de
oficio, y velando por el orden pblico, intervenir por vfa de accin en
materia civil? -103. Intervencin en materia civil por va de reque-
rimiento. -104. Intervencin extrajudicial. - 105. Ejercicio de la ac-
cin pblica: derecho del ministerio pblico, de los particulares y de
los tribunales. Desarrollo del proceso penal. -106. Actos compren-
didos en el ejercicio de la accin penal o pblica. -107. El ministerio
pblico dispone y ejerce la accin penal; los particulares en materia
de represin no disponen de ella libremente. Estos en materia civil,
para intervenir en juicios, slo estn subordinados a la justificacin
de tener un inters legitimo. -108. Pueden ciertas asociaciones per-
seguir ante los tribunales de represin a los autores de delitos, en
calidad de partie civile' - 109. Los particulares y el ejercicio de la
accin pblica: la partie civile y la medida de su accin. -110. El
ministerio pblico ejerciendo la accin penal, est sometido a una
triple vigilancia: judicial, administrativa y privada. -111. Funcin
de los jueces de instruccin y del ministerio pblico, en caso de fla-
grante delito. -112. Interposicin de recursos. Los particulares y
el desistimiento de la denuncia y queja. - 113. Citacin de los preve-
nidos - 114. Doble calidad del procurador de la repblica en materia
represiva. - 115. Desempeo del procurador de la repblica en el pro-
cedimiento penal.
 EL MINISTERIO PBLICO 37

l. - INTRODUCCION. ORIGEN ES DEL PROCEDIMIENTO

58. Interesa el estudio del ministerio pblico en Francia, por

ser el pas donde tuvo origen esta institucin y segn Garraud cuna
de las mejores creaciones del genio francs 1, y muy especialmen-
te por el influjo determinante que ejerci la 'legislacin y la doc-
trina francesa en la dnstitucin en el continente europeo, habien-
do sus caractersticas constitudo un tipo de procedimiento preven-
tivo contrapuesto 'al sistema ingls y americano.

59. Conviene previamente estudiar la evolucin del procedi-

miento criminal francs, pues c011)O todo fenmeno jurdico, ha
sufrido en su desarrollo histrico las transformaciones derivadas
de la organizacin poltica y de creencias del grupo social en cuyo
seno surgi, que trajo consigo la aparicin de la instruccin pre-
paratoria y el ministerio pblico.

60. En la formacin del derecho primitivo francs se infiltra-

ron sucesivamente, la legislacin romana, la germana y la can-
nica, como lo determinar en los pargrafos subsiguientes.

61. En la organizacin jurdica romana se desconoca la insti-

tuoin del ministerio pblico, no obstante existir delegados de los
emperadores encargados de defender los intereses del fisco. Lue-
go no influy en la formacin de la institucin francesa. 2

62. Invadido el Imperio romano por los brbaros, los germanos

trajeron el principio jurdico de la venganza privada, vale decir
el ej ercicio de la accin penal como funcin social destinada a pro-
teger al individuo: ste se preocup de indemnizarse, de vengarse
y de defenderse. Dentro de esta situacin se confunda la accin
pblica y la accin civil, a punto que Ayrault pudo decir: La par-
tie civile, que nous appelons, c'est le vray dernandeur et accusa-
teur. El procedimiento entre los brbaros perteneca al tipo acu-
satorio privado, distinguindose por el carcter oral de la prueba,
la publicidad en las audiencias y la contradiccin amplia. Como
medio de prueba emplebase la de cojuradores o duelo judicial, que

1 Trait thorique et pratique d'Instruction Oriminelle et de Pro-

cdure Pnte, t. 1, p. 16 (Para, 1907).
2 Ver supra, p. 21.
38 EL ~I1NISTEnlO PBLICO

sustituy las antiguas ordalas del agua caliente, del fierro canden-
te y de otras en boga en los merovingios. Los jueces no tenan
otra misin, que resolver de conformidad con el examen de las
pruebas producidas; su laudo consista en declarar una parte ven-
cedora. Los jueces eran de origen popular y solo deban cuidar y
sompesar la cuestin de saber si el acusado era el autor del cri-
men y apreciar el grado de culpabilidad. No exista pues, rniniste-
rio pblico desde que la impulsin de la accin pblica dependa
de la voluntad de la vctima del delito o de sus parientes, no pu-
diendo ni siquiera los jueces proceder por iniciativa propia.

63. Pero bajo la presin de causas diversas, el procedimiento

de los germanos tornse inquisitorial, inspirndose esta transfor-
macin en orden a principios procesales romanos y a tendencias
nuevas puestas en uso por el derecho cannico. Este, con el poten-
te dinamismo de la Iglesia, impuso su procedimiento.' que qued
aceptado en absoluto en el curso del siglo XVI. En tiempo del Rey
San Luis, en el ao de 1260, ya la evolucin aparece netamente,
pero solo aceptada por los burgueses y villanos, que preferan tal
procedimiento de alegatos y escritos forenses, en sustitucin de los
duelos y combates judiciales; los varones y grandes seores la
repudiaron. Fu as que al iniciarse el siglo XIII coexistieron dos
principios: el acusatorio y el inquisitorio.

64. El sistema inquisitorial se caracteriz por ser secreto y es-

crito; la encuesta secreta tenda a descubrir al culpable mediante
la tortura para obtener la confesin; implicaba en consecuencia, un
conjunto de instituciones, que coordinadas, ajustaban cientfica-
mente el sistema. Aparecieron entonces organismos para inquirir
- porque la sociedad no dejaba ya abandonada exclusivamente a
las partes la persecucin de los culpables - y para acusar. El juez
estaba investido de funcin social, permanente y no reduca su ac-
tividad a examinar las pruebas producidas ante l; proceda de
oficio y preparaba la instruccin (inquisitto) de acuerdo con los
dictados de SU razn. Desapareca la contradiccin entre acusado
y acusador; era el juzgador quien acusaba o atacaba al procesado,
presumindose en esta etapa histrica que el inculpado no era ino-
cente. Correlativamente, faltando la confesin espontnea, se pro-
curaba arrancarla por la tortura: Los poderes del juez, sin em-
bargo, se encontraban limitados por la apelacin y el principio de-
nominado de las pruebas legales; cierto nmero de pruebas, de-
 EL MINISTERIO PBLICO 39.

terminadas de antemano, eran necesarias para que el juez conde-

nara, pero producidas, deba sentenciar an contra su conciencia.

65. En el siglo XVI, despus de la Ordenanza de Blois de Luis

XII del ao 1498 y al parecer la Ordenanza de Francico 1. de Vi-
llers-Cotterts del ao 1535 - preparada por el canciller Poyet-
la evolucin llega a su fin para fijarse el procedimiento en el sis-
tema inquisitorial, cuyos detalles fueron recogidos y aceptados con
mayor enjundia en el Cdigo de instruccin criminal del ao 1670,
sancionado en el reinado de Luis XIV. Los cambios posteriores
fueron insignificantes. La primera modificacin considerable fu
la reforma de Luis XVI - 4 de agosto de 1780 - , que suprimi
la instruccin preparatoria y con ella la tortura. La Asamblea cons-
tituyente sancion tambin adulteraciones fundamentales al Cdi-
go de 1670, al tratar de aclimatar en Francia por la influencia de
la enseanza de los filsofos, los principios atvicos de la legisla-
cin inglesa. Qued organizado el procedimiento, suprimiendo mu-
chos vicios y durezas y dando en cierto grado, proteccin al in-
ters social, garantas a la represin, especialmente en 10 referente
a la persecucin y a la instruccin preparatoria. Sancion cuatro
leyes: 8-9 de octubre de 1789; 16-29 de septiembre de 1791 -
Decreto concerniente a la polica de seguridad, la justicia crimi-
nal y el establecimiento de jurados - ; 25 de septiembrre y t de
octubre de 1791 - cCdigo Penal - y 19-22 de julio de 1791 -
Decreto relativo a la organizacin de una polica municipal y de
una polica correccional. El carcter dominante en esta legisla-
cin, fuera de la divisin tripartita - delitos municipales, correc-
cionales y contra la seguridad-, radicaba en la separacin de la
instruccin criminal preparatoria del proceso, de la instruccin
definitiva que precede al juzgamiento.
Dichos cdigos y decretos fueron de poca duracin y reem-
plazados casi en totalidad por el Cdigo de la justicia, de la poli.
ca y de las penas del 3 brumario del ao IV, preparado especial-
mente por Merlin, quien procur organizar cientficamente las
principales reglas de la legislacin vigente entonces.

66. Los tiempos revolucionarios inseguros de por s, son po-

co propicios para forjar una obra legislativa estable, y as, lenta-
mente, sintise la necesidad de retornar a los antiguos principios
del derecho francs, sobre todo a los contenidos en la ordenanza de
1670. La evolucin empez en el ao IX, con la ley del 7 del plu-
 40 EL MINISTERIO PBLICO

vioso ; le sigui la del 18 de ese mismo mes y ao, que castigaba

los actos delictuosos fomentados por la revolucin y amparados
por la benignidad de interpretacin de los jueces en las leyes pena-
les ordinarias y en las especiales de los tribunales ad hoc, Las rno-
dificaciones continuaron como resultado de las imperfecciones de
la legislacin revolucionaria y por la necesidad" de amoldarla a las
nuevas exigencias sociales. No obstante sintise la necesidad de
una codi icacin y en consecuencia, tras de cuidadoso estudio, san-
cionse el 20 de abri1 de 1810 el Cdigo de instruccin crimina!
de Napolen. Esta obra legislativa, fu superposicin de disposi-
ciones varias y an contradictorias, contenidas en las dos legisla-
ciones anteriores: la ordenanza de 1670 y la ley de 1791. Organiz
un tipo mixto de procedimiento que reproduce, en la primera faz
del proceso penal, la instruccin previa, escrita, secreta, sin con-
tradicciones de la ordenanza de 1670, y que, en la segunda, man-
tiene el procedimiento pblico, oral, contradictorio de las leyes de
1791 ,y que conserva el jurado de enjuiciamiento, suprimiendo el
jurado de acusacin. 8

67. El Cdigo de instruccin criminal del ao de 1810, que ha

sido seguido en sus lineamientos generales por los pueblos euro-
peos, sufri modificaciones parciales, parte de las cuales se incor-
poraron a su texto, y otras quedaron fuera de la obra de codifica-
cin. Dicho cdigo le modific la ley del 14 de junio de 1865, -
a la que haba procedido una revisin en conjunto del Cdigo penal
y del Cdigo de instruccin criminal, ordenada por la ley del 28
de abnil de 1832 - ilas Jeyes del 4 de marzo de 1831; 9 de sep-
tiembre de 1835; 10 de junio de 1853; 13 ocle junio de 1856 ;
19 de junio de 1881; etc., modificaciones sucesivas que remozaron
el cdigo napolenico, infundindole merced al progreso aportado
con las ideas cientficas, caracteres ms humanos y a la vez ms
justicieros. La modificacin posterior ms importante introducida
en el procedimiento, fu la revisin del primer libro del Cdigo de
instruccin criminal, que trataba de la polica judicial y de la ins-
truccin preparatoria. El primer proyecto - iniciativa del gobier-
no - presentado el ao de 1879, tras largas discusiones y modifi-
caciones, qued sin sancionarse; fu varias veces reproducido sien-
do la ltima tentativa la del 10 de abril de IB95 por el senador M.
Constans. La ms importante modificacin introducida por este

8 Garraud, ob. cit., t. 1, p. 90.

 EL MINISTERIO PBLICO 41

proyecto consista en permitir al inculpado, el hacerse asistir de

un defensor desde los primeros actos de la informacin otorgn-
dol el derecho de negarse a responder a los interrogatorios, en
ausencia de aqul. .
Largamente discutidos los mritos de esta reforma y el carc-
ter de la innovacin, se sancion parcialmente en fecha de 8 de di-
ciembre de 1879. Esta ley que no acepta directa y expresamente
la organizacin contradictoria en la instruccin previa, pero que
introdujo garantas para los prevenidos, convierte el procedimiento
francs, en un dechado, entre las conquistas liberales de la legis-
lacin.

68. El procedimiento franca tiene, pues, tres fases sucesi-

vas: comienza con el ejercicio de la accin, connina con la ins-
truccin y termina con el juzgamiento. Casi todos los cdigos de
los pases europeos, dan cabida a la instruccin preparatoria de
acuerdo al modelo francs y distinguen el sumario producido por
la polica, de la instruccin propiamente dicha, confiada a la jus-
ticia.

n. - ORIGEN HISTRICO DEL MINISTERIO PBLICO, SU EVOLUCIN

y DESARROLLO SIMULTNEO AL PROCEDIMIENTO CRIMINAL

69. Estudiar en Francia el nacimiento de la institucin del

ministerio pblico, su crecimiento y desarrollo y la impotancia
que asume en la vida social para dar luego la razn de su exis-
tencia.

70. En el comienzo de las dos monarquas francas, se encuen-

tran agentes encargados, como en Roma, de vigilar los intereses
fiscales pertenecientes a la corona, llamados actores fisci o acto-
res dominici o missi dominici; stos no estn colocados ni pueden
considerarse antecedente inmediato de la aparicin del ministerio
pblico, pues si tales funciones se les encomendaron en realidad
no fueron sino agentes en asuntos propios del monarca; nunca tu-
vieron atribuciones para acusar a los criminales defender los
intereses de los incapaces.'
Con Carlornagno aparecieron Jos saions 15, comisionados ante
los condados, para vigilar la conservacin de los dominios reales,

, Ver supra, p. 25.

15Id., p. 24.
 42 EL MINISTERIO PBLICO

pues sus rentas se confundan con los tesoros del reino y subsi-
diariamente se les confera funciones para hacer respetar la ley
y proteger a Jos oprimidos. Cada la monarqua carlovingia, des-
aparecieron. Hasta el siglo XIII no se encuentran en la legisla-
cin rastros de los gens du Roy, gentes regis, en un principio
encargados de la guardia de los intereses privados de los sobera-
nos, y luego, al travs de largo proceso histrico, transformados
en representantes de a autoridad real en la administracin de jus-
ticia y mautenedo, ~s del orden pblico.

71. Como en esta poca una parte de las composiciones per-

tenecan al fisco con el nombre de fredum, ponan los reyes tan-
to empeo en el ejercicio de esta regala, como los particulares
que se beneficiaban con el resultado de la condena, ejerciendo las
persecuciones con amplitud, cuando les estaba exclusivamente re-
servada la acusacin en su carcter de parte daada por el delito.
Se admiti en defensa de la regala mencionada, que los jueces
podan perseguir de oficio los crmenes que nadie persegua y
hasta se lleg a crear contiguo a las jurisdicciones importantes, un
representante del Seor, encargado de velar por sus intereses
pecuniarios, con el nombre de procurador fiscal. Confinarnos
en el proceso evolutivo con una transformacin capital, o sea a
la impulsin de la accin penal y a su ejercicio. En un principio el
magistrado no poda proceder sino en casos excepcionales: ante fla-
grante delito", si no dejaba herederos 'la parte daada; de oficio en
los delitos en que los particulares pudieran ser juzgados sin la
existencia de acusadores, en el procedimiento que los textos lla-
maban eenqutes du paiss, etc. En adelante se reconoci al magis-
trado el derecho de iniciar por s mismo las persecuciones. e'I'out
juge est procureur gnrab decase en esa poca. Los particulares
aun podan iniciar las acusaciones, pero esta facultad presenthase
en dos formas: acusacin directa, en la cual la parte daada inicia-
ba por s el procedimiento, y denuncia del daado incitando la ac-
cin del magistrado. Merced a esta ltima innovacin desaparecie-
ron los graves peligros del sistema de la acusacin directa, que ex-
ponan al actor, si estaba mal fundado su juicio, a la pena del ta-

8 La justicia feudal habla organizado un procedimiento exped-

tivo, para el caso de flagrante delIto, con el cclameur de haros, en
cuyo caso todos los presentes estaban obligados a perseguir al malhe-
chor ccar c'est le commun porfls que cascuns soft sergans et aft
poolr de peore et d'arrter les malfalteurs.
 EL MINISTERIO PBLICO

lin, Fu la Iglesia quien puso en boga el procedimiento de la de-

nuncia, aceptada luego por los reyes; pero el ejercicio desmedido
de la misma, la transform en delacin. Se dictaron medidas para
reprimir el abuso. Quien presentaba denuncia obligado estaba a
prestar juramento de calumnia. Ms tarde y para no restringir el
ejercicio de la accin, se acept que los individuos daados pudie-
ran presentarse en queja.

72. En poca del papa Inocencio In, a fin del siglo XII, en
la jurisdiccin eclesistica se introdujo la persecucin de oficio para
los actos de diffantatio, es decir, en los casos en que el rumor p-
blico (fanta), sealaba un hecho delictuoso en el que nadie que-
ra intervenir, inicindose el p~ocedirniento per inqui~ttonent.

73. Los procuradores del rey perseguan las usurpaciones de

dominio y otros derechos del monarca, interviniendo en los proce-
sos de los casos reales, y especia:lmente en los criminales, para co-
brar y percibir las multas y confiscaciones. 7

74. Terminado el perodo feudal, la justicia se administraba

por la realeza, por los seores, por los municipios y el clero. Pu-
diera decirse, sin embargo, que existan solamente la jurisdiccin
laica y la eclesistica. La monarqua, de suyo absorbente, exten-
di con lentitud su jurisdiccin hacindose representar por oficia-
les, investidos de legacin temporaria primero y permanente lue-
go, Ilamados prvots y ms tarde bailJis en el norte y centro y
snchaux en el medioda de Francia." Ampliaron su jurisdiccin
por la aplicacin extensiva del recurso procesal conocido con el
nombre de ecas royaux, es decir, casos en los que el rey pretenda
conocer de ciertos delitos en tierras de sus barones, por concer-
nirle y cuyo nmero paulatinamente aument. Introdjose la rea-
leza lentamente en la jurisdiccin seorial, concluyendo por su-
plantarla. Admitiseentonces que toda justicia emanaba del so-
berano. Apareci luego otra novedad en el procedimiento: el re-
curso de la alzada, fomentado por los reyes porque as intervenan
en los fallos de los barones y de los seores. Consista aqulla en
un derecho de prevencin real, usado liberalmente por los oficia-
les delegados del monarca. Este poda entonces entender en los
asuntos mientras el sbdito no reclamara el juzgamiento en la ju-

7 Ver supra, pe. 32 y 33.

8 Ver supra, pe. 30 a 34.
 EL MINIBTERIO P'BLlCO

risdiccin de sus seores. Para satisfacer su tendencia centralista,

la monarqua modific y ampli sus antiguos tribunales y cre
otros de excepcin, sucesivamente, en relacin con el desarrollo
de su poder poltico y de su acrecentamiento territorial.

75. La misma jurisdiccin de las cortes eclesisticas, exten-

dida en doble competencia, personal y real, fu cayendo bajo la
accin absorvente de los reyes, favorecidos por un principio de la
'Iglesia, que si entenda y juzgaba en los crimenes de hereja, bru-
jera, adulterio y usura, no pronunciaba. siempre condenacin 9.

76. Philippe Beaumanoir, hablando de la denuncia, dice que

e1 peticionante se diriga al juez en estos trminos: cSire je vous
denonce que Jean a fet tel fet que appartiennent a vous a vengier
comme a bonne justice. El delegado del seor, fuera en estos ca-
sos de denuncia o en otros de oficio, intervena asumiendo la di-
reccin de las persecuciones. Los reyes necesitaban entonces en
sus jurisdicciones de procuradores - que tenan la pluma - y de
abogados - que llevaban la palabra. Ambos como agentes parti-
culares del soberano prestaban juramento de calumnia. Sus fun-
ciones temporarias se convirtieron en permanentes, integrando los
tribunales en todos los grados de la jurisdiccin.

77. En la ordenanza del 23 de marzo de 1302, promulgada en

el reinado de Felipe el Hermoso, aparecen por primera vez legis-
ladas con precisin las funciones de los procuradores generales
del rey y de sus sustitutos, revocables en un principio por su ca-
rcter de agentes especiales nombrados por el rey, -quamdiu nos-
tre uoluntati placuerit -, para perseguir las usurpaciones del
dominio y para defender la regala de la Corona. Intervenan en
los procesos reales, cuidaban la percepcin de las multas y reali-
zaban las confiscaciones; perseguan el castigo de los crmenes y
delitos; procuraban el cumplimiento y ejecucin de los juzga-
mientas y ejercan otras atribuciones de inters general. Dichos
funcionarios desempeaban su cometido en los Parlamentos, deri-
vados de dos instituciones distintas en derecho, pero confundidas
de hedho: la Corte del rey y la Corte de los pares. Los procurado-
res generales del rey representaban ante los Parlamentos, su au-
toridad suprema ~ simultneamente estaban encargados de la ad-

9 Garraud, ob. cit., t. 1, p. 36.

 EL MINISTERIO PBLICO

ministracin del parquet. 10 Iniciaban y dirigan cuanto asunto

el rey les encomendaba y por excepcin tomaban la palabra en las
audiencias. Esta funcin fu reservada a los abogados del rey. 11
El abogado del rey.ven un comienzo, fu elegido por ste para
determinado asunto. Norrrbrbase comnmente entre el graduado
ms antiguo, pudiendo pleitear en casos particulares. En tiempos
posteriores fueron investidos con funciones permanentes para las
causas del soberano y considerbanse entonces miembros del par-
quet. Prohibiaseles a la sazn el ejercicio de la profesin, no sien-
do para sus allegados (Ordenanza de Francisco 10 de T535). Al
principiar el siglo XVI tomaron el nombre de abogados genera-
les, para distinguirse de los otros, abogados del re~, acreditados
en los tribunales inferiores.

78. Los miembros del parquet participaban en cierto modo de

la dignidad real; el abogado del rey, por el ceremonial marchaba
a la cabeza del orden de los abogados; llevaba la palabra en las
audiencias cubierto y enguantado, una rodilla pegada sobre el es-
cao en prueba de respeto por el rey, en nombre de quien hablaba,
y poda apelar d la tace du jU[le. Los procuradores generales pres-
taban el mismo juramento que los magistrados.
El procurador general, en las ceremonias pblicas marchaba
entre los sustitutos y los abogados, a fin qu'il soit de tous cts
environn de bons conseils. En la audiencia, los abogados gene-
rales eran independientes y slo jueces de aquello que convena
decir o proponer; su propio sentimiento de justicia del derecho
constitua la nica regla de conducta a la cual estaban obligados a
someterse. 12 Este principio se traduca en la siguiente mxima:
La plurne est serve, mais la parole est libre..

79. El ministerio pblico, desde su aparicin fu uno y soli-

dario: la conclusin o dictamen de un miembro del parquet, se en-
tenda que era hecho en nombre de ste. Semejante unidad se
manifestaba tambin en detalles de cortesa; en las audiencias le-

10 Con este nombre eran y son llamados los miembros del minia
terio pblico, por tener su colocacin sobre el piso de la audiencia.
al pie del estrado desde el cual admlnlstrbase justicia.
11 Ver: Rpertoire Gnero; Alphabtique du Droit Franc;as, de
A. Carpentier y G. Frrejouan du Salnt, Pars, 1901, t. XXVIII, p. 6.
n 11.
12 Rpertoire, etc., p. 6, no 16.
 46 EL MINIBTEBIO PBLICO

vantndose un miembro del parquet, todos se ponan en pi; en

la Corte, saludando al rey, los magistrados del parquet se adelan-
taban conjuntamente y decan: Sire, ce sont vos gens.

80. Los sustitutos de los procuradores generales ante el Par-

lamento, se crearon en 1580 para suplir la falta o ausencia del
abogado general, en el trabajo interior de la administracin del
parquet.

81. Despus de diversas tentativas, quedaron definitivamente

incorporados a los tribunales inferiores, ebaillages y esnchaus-
ses, los procuradores y abogados del rey, siendo tal el origen de
los procuradores del rey, a quienes en un principio se les permiti
el ejercicio libre de la profesin. Una ordenanza del ao 1566, les
prohibi, sin embargo, llegar a los estrados de la justicia en asun-
tos ajenos a su ministerio. Contemporneamente, los procuradores
del rey, quedaron facultados para nombrar sustitutos y secundar-
Ios. Eran pagados con el peculio de aqullos. Su designacin no
poda revocarse por propio derecho.

82. El ministerio pblico cerca de las jurisdicciones seoria-

les, generalmente lo desempeaban el procurador, el abogado y el
sustituto fiscal, con atribuciones semejantes a las de los gens du
ray, cuyas funciones ejercan en los distintos tribunales de sus
dominios.
Los tribunales eclesisticos tuvieron tambin su ministerio
pblico, representado por promotores, que dependan directamen-
te, en cuanto a vigilancia, de los gens du roy.

83. La ordenanza de Francisco L de 1535, dispona que nin-

guna accin poda ser intentada por los miembros del parquet sin
que antes hubiera tenido lugar una deliberacin previa, reprodu-
ciendo as una ordenanza de julio de 1493, dada por Carlos VIII:
cA fin de que las partes no se fatiguen ni los procesos se vean
prolongados por la intromisin de procuradores, pedimos a stos
que no intervengan sino cuando previa deliberacin reconozcan
que el Rey tiene derechos,

84. De cuanto antecede se induoe que el ministerio pblico

f rancs, no tuvo origen legislativo: las ordenanzas 10 adoptaron
y lo organizaron, y lentamente, de acuerdo con las necesidades
 EL MINISTERIO PBLICO 47

sociales, despus del siglo XIV, adquiri verdadero desarrollo,

concordante con la evolucin del procedimiento y con la aparicin
del sistema de enjuiciamiento por denuncia y por inquisicin. Se-
guramente el ministerio Pblico despunt desde el siglo XII; en
aquella poca el papa Inocencio IIl, haba ya admitido al lado de
la acusacin privada la acusacin pblica y la denuncia: Tribus
mod' proceds potest : per accusationem, per denunciationt?11l, et per
inquisitionem.

85. Modificado el procedimiento criminal durante la revolu-

cin, en los trminos antedichos en el ao 1791, el ministerio p-
blico experiment honda transformacin, con la influencia ejer-
cida por el procedimiento ingls y la prevencin de la Asamblea
constituyente contra esta institucin de origen y desenvolvimiento
real. Aun pensse suprimirla, pero considerndose los beneficios
inherentes al parquet y por el acogimiento de escritores y filso-
fos, subsisti. Ayrault, con anterioridad, hablando de la acusa-
cin popular, expresaba que con la supresin de la misma on fe-
rait cesser cette Ihaine ef frne de s'entre-rnanger les uns les au-
tres. Montesquieu, en su obra De l'esprit des Lois, refirin-
dose al ministerio pblico, haba dioho : eNous avons aujourd'hui
une loi admirable; c'est celle qui veut que le prince, tabli pour
faire excuter les lois, prpose un officier dans chaque tribunal
pour poursuivre en son nom tous les crimes; de sorte que la fonc-
tion des dlateurs est inconnue parmi nous, et, si ce vengeur public
toit soupcorm d'abuser de son ministre, on l'obligeroit de nom-
mer son dnonciateur. Dans les lois de Platon, ceux qui ngligent
d'avertir les magistrats, ou de leur donner du secours, doivent
tre punis. Cela ne conviendroit point aujourd'hui. La partie pu-
blique veille pour les citoyens; elle agit, et ils sont tranquilless. 13

86. La Asamblea constituyente cre el oficio de comisario del

rey, nombrado por el monarca. Le di el carcter de inamo-
vible e independiente, en relacin con el poder del que era
agente, pero limitadas sus funciones. Se le permita intervenir
exclusivamente en los casos de acusaciones criminales y de re-
querir en el inters de la ley. La iniciativa en las persecuciones
criminales qued reservada a los funcionarios de la polica judi-
cial, y en su defecto, a los oficiales de la gendarmera. Sostenan
la acusacin oficiales especiales, elegidos por el pueblo - a~usa-

13 Lib. IV, cap. 80, p. 79 (ed. G8.rnier Fr~res, Parls).

 48 EL MINISTERIO PBLICO

dores pblicos - encargados de perseguir los delitos basados en

las actas de acusacin admitidas por el primer jurado. Dirigan la
instruccin y tomaban la palabra para sostenerla. Es decir, que
el ministerio pblico, como lo dice Garraud,v en este sistema, no
intervena en persona ms que cuando la acusacin estaba no slo
entablada, sino adems llevada ante los tribunales. Estos oficiales
no ponan en movimiento la accin pblica; ellos no la haban
instrudo y en consecuencia ignoraban totalmente el asunto.
Las funciones del ministerio pblico quedaron muy desme-
dradas, en cambio los jueces de paz, - miembros de la polica ju-
dicial - reunieron en su persona dos cualidades que hubiera con-
venido separar: la de acusadores y la de instructores. El juez de
paz obraba de oficio en caso de flagrante delito o de muerte sos-
pechosa; en los otros casos entenda mediante la impulsin de los
particulares, a quienes se reconoca el derecho de queja o de de-
nuncia civil. La denuncia perteneca a todo ciudadano y la queja
solamente a la parte lesionada. Esta legislacin resucit el sistema
de la acusacin popular y reconoci el derecho a los particulares
negado al ministerio pblico.
En el cCdigo de los delitos y de las penas del 3 brumario
del ao IV, apenas se modific la legislacin de 1791; redujronse
stas a detallar el procedimiento en materia de instruccin. El C-
digo contiene diversas disposiciones, que permiten vislumbrar un
cambio en el procedimiento, pues legislando sobre los prelimina-
res del debate judicial, extiende la instruccin previa, acentuando
su carcter de obligatoria, secreta y escrita, modificacin que cons-
tituira luego uno de 'los aspectos ms singulares de la legisla-
cin francesa en esa materia.

III. - ORGANIZACIN Y ATRIBUCIONES DEL MINISTERIO PBLICO

ACTUAL

87. El Cdigo de instruccin criminal de Napolen, sanciona-

do en 20 de abril de 1810, modificado parcialmente por diversas le-
yes, por numerosas disposiciones del Cdigo de procedimiento en
lo civil y varias otras leyes, determinan las funciones, atribuciones
y organizacin actual del ministerio pblico.

88. Los miembros del ministerio pblico son considerados

H Ob. ctr., t. 1, PS, 73 y 78.
 EL ~nNISTEBIO PBLICO 49

magistrados llarnndoseles magistrature debout, en oposicin

a la magistrature assise que compone las Cortes y Tribunales,
por cuanto aquellos se levantan para dirigir sus requisiciones a es-
tos ltimos, que juzgan sentados. Son nombrados por decreto del
Presidente de la repblica, a proposicin del Ministro guarda se-
llos, con caracteres de amovibles y revocables. Estos caracteres
son de la esencia de la institucin francesa, pues siendo agentes del
ejecutivo, si fueran inamovibles, la relacin de. subordinacin se
rompera. Las razones existentes para garantir la inamovilidad de
los magistrados, no se pueden aducir, desde que los oficiales del
ministerio pblico no estn encargados de administrar justicia.

89. El ministerio pblico funciona bajo la autoridad del Mi-

nistro guarda sellos, quien tiene sobre el parquet poder disciplina-
rio, pudiendoencargarle o prohibirle el ejercicio de la accin p-
blica o de la accin civil en los casos que le pertenece. Pero dicho
poder de disciplina y relacin de subordinacin, desaparece en la
audiencia, donde slo estn constreidos a comportarse de acuer-
do con los dictados de su conciencia. Pueden, ya sean que acten
corno parte principal o parte adjunta, siguiendo sus opiniones per-
sonales, requerir sobreseimiento, abandonar la instancia o dictami-
nar en modo distinto al que les fu ordenado; sera la interpreta-
cin prctica del adagio: La plume est serve, mais la parole est
libre. Pero como dicho ministerio no dispone de la accin pbli-
ca - que pertenece a la 'sociedad - no le es dable desistir de la ac-
cin deducida, ni transigir con los particulares o delincuentes."

90. Estn determinadas en la legislacin con minuciosidad,

las condiciones de aptitud para ejercer el ministerio, cuyo detalle,
como el referente a~ escalafn administrativo, incornpatibilida-
.des que importa el cargo, recepcin e instalacin (toma del cargo),
juramento, emolumento, dispensas, residencia, licencias, adminis-
tracin del parquet, trajes y dignidades poco interesan en este es-
tudio.J"

15 Prcis de Procdure Civile, de E. Garsonnet y Ch. Czar-Bru,

9" ed. (Paris, 1923), p. 66 Y sig.; Trait thorique et pratique de Pro.
cdure, re., id., t. 1, p. 276 Y sigo (Paris, 1912); Garraud, ob. cit., t. I.
p. 161 Y ag.: E. Glasson, Prcis thorique et pratique de Procdure
Civtle, 2' ed. (Parie, 1908), t. 1, p. 114 Y stgs.: Rpertoire etc., p. 14,
no 209, 211, etc.
16 Rpertoire, etc., p. 7 a 31, t. cit. no 45 a 582.
 60 EL MINISTERIO PBLICO

91. El parquet en Francia est basado en la unidad y subordi-

nacin jerrquica y en la independencia respecto de los tribuna-
les. Todos sus miembros dependen del Guarda sellos, Ministro
. de justicia, condicin que estampa en el ejercicio de la accin p-
blica, la unidad necesaria. Esta subordinacin se revela en el po-
der disciplinario, el cual no pertenece a las Cortes o Tribunales
ante los cuales dichos magistrados estn establecidos, sino a sus
superiores jerrquicos. As, el procurador general tiene sobre to-
dos los oficiales un poder disciplinario absoluto y el derecho de
llamarlos al orden (ley 20 de abril de 1810, arto 60), adems que
los mismos pueden ser apercibidos por el Ministro guarda sellos.
El procurador de la repblica, no est investido de poder discipli-
nario sobre sus sustitutos y sobre los oficiales del ministerio p-
blico, que actan en los tribunales de polica: tiene slo derecho de
vigilancia y de direccin (C. instr, CL, arto 289; ley 20 de abril de
1810, arts. 6 al 47; Decreto 18 de agosto de 1810, arts. 16 y 19)
Cuando los miembros del parquet intervienen por va de accin,
se equiparan a cualquier particular y sometidos por tanto a las
obligaciones de respeto y disciplina debidas al Tribunal o Corte,
encargado de aplicar las sanciones. Los jueces no pueden criticar
ni censurar a los miembros del ministerio pblico, por su actua-
cin y dictmenes, pues semejante intromisin constituira un ex-
ceso de poder. Sin embargo, los tribunales pueden ordenar al mi-
nisterio pblico que d sus vistas sobre un asunto (causas com-
municables) y sealar al Ministro guarda sellos, las faltas de
los oficiales de dicho ministerio, comprometedoras de su dignidad.
Tal disposicin se introdujo en la ley por proposicin de Napo-
len (art. 6r, ley de 20 abril de 18ro).

92. El ministerio pblico es indivisible, de manera que los ac-

tos realizados por un oficial del mismo, se reputan como ejecu-
tados por la entidad: cada miembro representa la persona moral
del ministerio pblico. Cualquier acto emanado de uno de ellos,
se considera como realizado por el cuerpo, pero siempre que per-
tenezcan al parquet adjunto al Tribunal o Corte. Poco importa
luego que las acciones sean introducidas por uno y continuadas
y sostenidas por otro.

93. El ministerio pblico representa al poder ejecutivo; vela

por la observancia de las leyes; persigue la ejecucin de las sen-
tencias; defiende los intereses del Estado, de los departamentos,
 EL MINISTERIO PDI.ICO 51

de las comunas, de los establecimientos pblicos y de las personas

incapaces o fuera de estado <le defenderse por s mismas y tiene
para s el ej-ercicio de la accin pblica. Con estos fines la ley ha
estatudo una exacta correspondencia entre la organizacin del
ministerio y la de los tribunales de represin y los del fuero civil,
excepto ante los jueces de paz si actuaran como jueces civiles en
el lugar de su jurisdiccin.
Me corresponde determinar ahora la composicin del parquet
en la Corte de casacin, Cortes de apelacin y Tribunales de pri-
mera instancia y estudiar la formacin del mismo en los Tribuna-
les de polica. -

94. En las Cortes de apelacin encontramos: a) al procurador

general, jefe del ministerio pblico en toda la jurisdiccin de la
Corte; fuera de la accin disciplinaria, lleva la palabra en las
asambleas generales y en las audiencias; est encargado personal-
mente del ejercicio de la accin pblica en las Cortes de apelacin
y en las Cours d'assises, ya sea por accin indirecta, ordenando
a sus. subordinados, ya sea personalmente, por accin directa; b) los
abogados generales (de uno a tres, excepto en Pars, donde existen
ocho) cuyas funciones consisten en reemplazar, por jerarqua de
antigedad, al procurador general impedido, estndoles reservada
la direccin de los servicios administrativos internos del parquet;
llevan la palabra en las audiencias de las cmaras, a las cuales es-
tn adscriptos, conforme una rotacin anual que determinan por pro-
pio imperio; e) los sustitutos (de uno a dos, excepto doce en Pa-
rs), que asisten y reemplazan al procurador general en todos los
servicios del porquet; suplen en las audiencias a los abogados ge-
nerales impedidos y examinan y dictaminan en las actas de acu-
sacin, Si los sustitutos estn imposibilitados de cumplir con sus
funciones, el ministerio pblico es desempeado por un consej ero
designado por la Corte (art, 84, Cd. de proc. civ.). Todos los
abogados generales y los sustitutos se reemplazan recprocamente
los unos a los otros (art. 52, del decreto de 6 de julio 1810).

95. La planta de un Tribunal de primera instancia se compo-

ne: de un procurador de 'la repblica, que no es ms que un susti-
tuto del procurador general, en nmero variable (uno a tres, ex-
cepto en: Pars, treinta y ocho; Lyon, cinco, y Burdeos y Marsella
cuatro) encargado del servicio interior del parquet y del de las au-
diencias, segn la distribucin fijada por el procurador general,
 62 EL MINISTERIO PBLICO

a quien suplen, por orden de antigedad cuando est impedido,

suplindose entre ellos en el ejercicio de sus funciones. Si el n-
mero -de procuradores de la repblica no basta para los servicios
que le estn confiados, pudese por pedido del mismo y por decre-
to (art. 5, ley de 30 de agosto de 1883) crearse un segundo em-
pleo de sustituto llamado en lenguaje forense, abogado de la re-
pblica,17 y adscribirse subsidiariamente, pero en forma perma-
nente, al Tribunal, uno o varios jueces suplentes. En las audien-
cias, a falta de procurador de la repblica o sustituto, el ministerio
pblico es ejercido por un juez titular (art, 26, Cd, de instr. cr.:
Decreto de 18 de agosto de 1810, arto 20) o un suplente nombrado
por el Tribunal, y a falta de ste, por un abogado, o un licenciado,
designados siguiendo el orden del colegio (L. 22 ventoso, ao XII.
arto 33). El procurador de la repblica inviste doble carcter: es
subordinado del procurador general para el ej ercicio de la accin
pblica; pero tiene de la ley misma la delegacin del ejercicio de
esta accin por los crmenes y delitos cometidos en su departamen-
to. Sus funciones son, pues, anlogas a las del procurador gene-
ral y a la de los abogados generales.

96. En la Corte de casacin, el ministerio pblico est repre-

sentado: a) por un procurador general de la repblica, a quien
est encomendada la direccin del mismo; lleva la palabra en las
asambleas generales, audiencias y ante las cmaras que eligiere.
Por la ndole de la Corte de casacin, siempre interviene como
parte adjunta y para dictaminar sobre la admisin o rechazo del
recurso; b) por 6 abogados generales, a razn de 2 por cada c-
mara; atienden el servicio de las audiencias, asisten al procurador
general en los servicios interiores del parquet, sustituyndolo en
caso de impedimento, por orden de antigedad, y reemplazndose
entre ellos en caso de necesidad; no son en realidad sino los susti-
tutos ms elevados del procurador general (art. 6, ley 20 de abril
de 1810); e) por un secretario genera1, nombrado por el procura-
dor general y cuya designacin es revocable en la misma forma,
que reemplaza a los sutitutos, y encargados especialmente de la
correspondencia y de los servicios administrativos.

97. En 'los Tribunales de polica, donde actan los jueces de

paz, el ministerio pblico tiene ~us representantes, cuya presen-

1T De Mol~nes, Trait pratique des tonctions du procureur du ro'.

t 1, p. 21.
 EL lIlINISTJ<;SIO PBLICO 63

cia es necesaria para que el Tribunal quede legalmente compues-

to; es tan indispensable su presencia, que ausente, vicia con pena
de nulidad las sentencias, en los trminos fijados por el artculo
144 del Cdigo de instruccin criminal modificado por la ley de
27 de enero de 1877. Est compuesta la representacin por dos
clases de funcionarios: unos investidos de autoridad directamente
de la ley, sin designacin ni delegacin del procurador general y
otros cuyo imperio deriva por delegacin de aqullos. A los pri-
meros pertenece el comisario del lugar y si ste faltare o estuviere
impedido, lo sustituye el alcalde, o los adjuntos, o los consejeros
municipales del mismo lugar. Entre los segundos estn: uno de
los comisarios de polica de la seccin y a falta de ste, sucesiva-
mente llenan sus funciones, el comisario de polica departamental,
el sustituto del juez de paz, el alcalde regional o el del cantn, to-
dos los cuales se designan por un ao. Cualquiera que sea el origen
de su designacin, ellos tienen imperio derivado de la ley y no
por delegacin de nadie, ni siquiera del procurador general.

98. Ciertas administraciones pblicas estn in~estidas exclusi-

vamente, o en colaboracin con el ministerio pblico ordinario, del
poder de persecucin de las infracciones que lesionan el inters
que estn encargadas de guardar. Esas administraciones constitu-
yen as, ministerios pblicos especiales." En estos casos la accin
pblica se ejercita con toda amplitud, puesto que los encargados
de la misma pueden disponer de ella, a punto de poder renunciar,
desistir o transigir. Es una especie de accin pblica fiscal ejer-
cida por la administracin interesada, conforme a la ley, que gene-
ralmente con su ejercicio procura condenas pecuniarias, multas o
confiscaciones y otras veces castiga con prisin. Entre estas ad-
ministraciones, podemos citar la de las contribuciones indirec-
tas, aduanas, aguas y bosques, de puentes y calza-
das, de correos, etc.

99. Segn 10 expuesto, resulta que hoy por hoy, en cada juris-
diccin, existen oficiales del ministerio pblico. Sin embargo hay
excepciones: el ministerio pblico no est representado en los
Tribunales de comercio, ni en los Tribunales de justicia de paz en
materia civil, ni en los Consejos de prud'hommes. Tratarase de
reaccionar contra semejantes excepciones; as la comisin encar-
gada por el Poder ejecutivo en 1888 de examinar el Cdigo de
lP Garraud, ob. cit., t. 1, p. 197.
 EL MINISTERIO PCDLICO

comercio, propuso la institucin del ministerio pblico en los Tri-

bunales consulares, cuyo proyecto fu rechazado por la posibili-
dad de presentarse en su aplicacin algunas dificultades prcti-
cas. Sin emhargo, en las causas llamadas cornmunicables, la doc-
trina inclnase a favor de la intervencin del ministerio pblico,
en caso de que asuntos comerciales sean llevados ante los tribu-
nales civiles.

100. Las atribuciones judiciales del ministerio pblico en ma-

teria civil, se ejercen por va de accin o por va de requerimiento.
Por va de accin interviene cuando se presenta como parte actora,
iniciando demanda, en cuyo caso se le llama parte principal. In-
terviene por va de requerimiento cuando acta en demanda ya en-
tablada, que no ha sido iniciada por l ni contra l, buscando dar
su dictmen u opinin, en cuyo caso se llama parte adjunta, para
significar que se inmiscuye al solo efecto de dar una opinin. De
tales principios derivan diferencias esenciales, pues segn que el
ministerio pblico sea adversario de una de las partes en juicio o
no sea contrario a ninguna de e1las, es menester distinguir diversas
consecuencias.
En el primer caso el ministerio pblico debe apelar o interpo-
ner recurso de casacin; como parte adjunta no puede ejercer tal
recurso. Como parte principal el ministerio pblico puede recusar
un juez en los casos previstos por la ley; no puede hacerlo cuando
es parte adjunta. Los contendores en juicio, pueden recusar al
ministerio pblico, si es parte adjunta, pero no si es parte princi-
pal, pues no es posible recusar la instancia o proceso. 19 Obligado
a intervenir por la ley el ministerio pblico y no habiendo sido
llamado a conocer en el pleito, la sentencia es nula; no sucede lo
mismo si es parte adjunta, desde que los tribunales pueden pres-
cindir de sus dictmenes o vistas. Por va de accin defiende el
derecho de la sociedad iniciando las demandas que creyere con-
venientes, en el modo y extensin que su arbitrio le indique; por
va de requerimiento no puede agregar en sus conclusiones hechos
que las partes no han invocado, a no ser que fueran de orden p-
blico. En caso de perderse el pleito, si el vencido es parte adjunta.
paga las costas, sin tenerse en cuenta que la sentencia haya sido

19 Garraud (ob. cit., p. 195) . critica tal consecuencia, pues dlce

que se podria recusar al i 'rfividuo que representa al ministerio p-
blico. Individuo que puede ser reemplazado por otro miembro de la
planta del parquet.
 EL MINISTERIO PBLICO 65

dictada conforme o no con las conclusiones del ministerio pblico.

Si es parte principal, vencido el Estado, no paga los gastos, que
estn a cargo del adversario que gan, injusticia derivada de
razones histricas.

101. Por va de accin en materia civil, los miembros del

parquet obran de oficio en los casos determinados por la ley (ar-
tculo 46, ley de 20 de abril de 1810) 'Y excepciona:lmente como
mandatarios obligados o como intermediarios de ciertas personas,
constreidas a requerir la intervencin y defensa de los oficiales
del ministerio pblico. De oficio por ley, conoce en lo relativo al
estado de las personas y en materias diversas (prdida de la na-
cionalidad, patentes y marcas, re.ctificaciones de actas de estado
civil, etc.). La regla en materia civil, en cuanto a la intervencin
del ministerio pblico, se ejercita por requerimiento; por excep-
cin obra por va de accin. As 10 dispone netamente el artculo
2, del ttulo VIII del decreto de 16-24 de agosto de 1790: Au
civil, les commissaires du roi exercent leur ministre, non par voie
d'action, mais seulement par celle de rquisstion dans les procs
dont les juges auront t saisis.

102. En Francia se ha planteado en la doctrina y en la juris-

prudencia la cuestin de saber si el ministerio pblico puede ac-
tuar por va de accin en materia civil, fuera de los casos especi-
ficados por la ley. La dificultad ha surgido de los trminos con-
tradictorios en que est redactado el artculo 46: En rnatire
civile, le ministre public agit d'office dans les cas spcifis par
la loi; i1 surveille l'excution des lois, des arrts et des jugements;
il poursuit d'office cette excution dans les dispositions qui int-
ressent ~'orore publica. La interpretacin restrictiva se ha impuesto
hasta .hoy atendiendo .razones de sintaxis, de ~gica y de anteceden-
tes legislativos, especialmente de la exposicin de motivos y dis-
cusiones previas a la ley. En materia civil la intromisin del mi-
nisterio pblico es siempre peligrosa para los intereses de los
particulares, porque no median los motivos que 'la autorizan y
justifican en el ejercicio amplio de la accin pblica.

103. Por va de requerimiento, el ministerio pblico obra en

las siguientes circunstancias: a) puede requerir comunicacin de
todas las causas cuando lo crea conveniente; b) el tribunal pue-
de ordenarle de oficio d su parecer en una causa; e) en la Corte
 66 EL MINISTERIO PBLICO

de casacin para conservar la unidad de jurisprudencia, debe

siempre dar sus conclusiones y d) en las audiencias puede emi-
tir su dictmen verbalmente en todos los casos determinados por
ley, esto es, en las causas llamadas ecommunicables, por cuanto
Jos mandatarios de las partes, estan obligados a comunicar al
miembro del ministerio. pblico que interviene en la audiencia.
una relacin de la causa. Intervienen en este sentido en las cau-
sas en que el orden pblico est interesado, en proteccin de los
incapaces, en salvaguardia de los intereses de las personas mora-
les y en otros casos particulares, siempre que as est especificado
en textos especiales de diversas leyes.

104. Extrajudicialmente, fuera de los procesos, el ministerio

pblico ejerce funciones varias: vigila los oficiales del ministe-
rio pblico de su tribunal; inspecciona los establecimientos de
alienados, requiere la inscripcin de las hipotecas legales de los
menores y de las mujeres casadas, etc.",

105. El ejercicio de la accin represiva, est encomendada a

los oficiales del ministerio pblico; los particulares en principio no
son ms que simples auxiliares. En efecto, la ley penal es puesta
en movimiento: a) por los oficiales de la polica judicial encarga-
dos de las actas sumariales y de la instruccin previa "del proceso;
b) por las jurisdicciones de instruccin que intervienen luego de
la informacin antes mencionada, con el propsito de la califica-
cin que corresponde de prevenido o de acusado, determinando
adems la competencia para el caso de persecucin; conocen in
rem, a propsito de un delito, y no in personam, contra tal in-
culpado; e) por las jurisdicciones de juzgamiento, que se abocan
al estudio del proceso y fallan declarando la culpabilidad de los
prevenidos y acusados, pronunciando las penas; conocen tU pcr-
sonam, y no in rem; d) por los oficiales del ministerio pblico,
encargados de provocar, por va de accin (en cuyo carcter siem-
pre intervienen en materia represiva) o de requerimiento, el fun-
cionamiento de esas diversas autoridades y encargados igualmente
de hacer ejecutar sus decisiones. Es decir, que todo procedimien-
to penal se inicia con una accin, Se continua con una instruccin
y se concluye con un juzgamiento. Las jurisdicciones de instruc-
cin no deciden sobre la culpabilidad; slo pronuncian si hay lugar

20 Ren Japlot, Trait~ ~l~mentaire de Procdure Civile et Com-

merciale. Parts, 1916, p. 176, no 232.
 EL MINISTERIO Pl;DLICO 57

o no a la formacin de la causa, determinando la competencia sea

de las Cours d'assises, que juzgan los crmenes, sea de los tri-
bunales correccionales, que entienden en los delitos, sea de los
tribunales de polica, a los que est reservado entender respecto
de las contravenciones. Correlativamente, la ley dispone que la
instruccin es obligatoria en materia criminal; facultativa en ma-
teria correccional y nula en las contravenciones de polica. Tam-
bin la ley, distingue entre el sumario previo preparado por la po-
licia, y la instruccin propiamente dicha, confiada a la justicia.

106. El ejercicicio de la accin pblica comprende todos los

actos necesarios para obtener una pena contra el autor de una
infraccin y el ministerio pblico la ejerce: a) presentndola a
los tribunales de instruccin o de juzgamiento competentes; b)
dirigiendo ante esas jurisdicciones, con sus requerimientos, las me-
didas de instruccin que crea conveniente solicitar; c) requiriendo
la aplicacirrde las penas sealadas por Ia ley y d) apelando o
inferponiendo un recurso extraordinario de casacin.

107. La accin penal la ejerce y la pone en movimiento el mi-

nisterio pblico; el derecho de ponerla en movimiento - que no
implica el derecho de ej ercerla - pertenece tambin a otras per-
sonas que no sean las del parquet: a) a los que Ihan sido perjudi-
cados, quienes pueden intervenir ante las jurisdicciones de repre-
sin, con el fin de que stas se arroguen el conocimiento de la accin
civil que pueden perseguir conjuntamente con la penal (art. 3.,
ley de 10 de abril" de 1810) y b) a las jurisdicciones penales,
en relacin con los crmenes y delitos cometidos en sus audiencias
(persecuciones de oficio) ; en el caso antedicho, bajo pena de nu-
lidad, el ministerio pblico interviene por va de requerimiento
aunque no le competa como jurisdiccin represiva, la que queda
delegada a los tribunales llamados para juzgarla. En materia civil,
los particulares pueden intervenir en juicio sin cortapisa, subordi-
nada su accin a la justificacin de un inters legtimo que de-
fienden o que es desconocido.

108. En Francia, existen tambin asociaciones con fines de re-

presin para ciertos actos delictuosos, no en el inters de sus miem-
bros, pero s en inters filantrpico, humanitario o moral. En es-
tos casos, su accin queda restringida a los lmites de la denuncia
ante los agentes de la autoridad, pero sin constituirse en auxiliares
 58 EL MINISTERIO PBLICO

del ministerio pblico. La doctrina propicia tales asociaciones re-

conocindoles el derecho de ejercer la accin penal. Ya en 1898.
el Senado, crey conveniente modificar aquella legislacin positi-
va; no obstante la salvedad formulada en el curso del debate, de
que no se trataba de sustituir al ministerio pblico, sino de hacer
que compartiera con otros el ejercicio de la accin penal, el proyec-
to fu rechazado."

109. La intervencin de los particulares, organizada en los li-

mites de la accin civil, se realiza consultando el inters de la par-
te daada: es una intervencin voluntaria conocida con el nombre
de cconstitution de partie civiles (art, 358, Cd, instr. cr.),
Solo pueden reclamar una indemnizacin, cuyo reclamo es ex-
trao al inters del ministerio pblico, que exclusivamente procura
la aplicacin de una pena. Las partes, en cambio, no participan en
el ejercicio de la accin penal, sino incidentalmente. Los particu-
lares, ya sea que acten como denunciantes o en queja, estn ex-
puestos, si resulta su acusacin temeraria o maliciosa, a ser conde-
nados a daos y perjuicios. Interviniendo los particulares como
partes civiles, proceden por va de accin; pero si el ministerio p-
blico, en el ejercicio de su facultad jurisdiccional, ha iniciado ya
la accin pblica, actan por va de intervencin.

110. Si el ministerio pblico es independiente pronunciando

conclusiones, en los juicios civiles, en los de jurisdiccin represiva
y en el ejercicio de la accin penal, est sometido a una triple vi-
gilancia: a) judicial: como reminiscencia del viejo derecho fran-
cs, etout juge est procureur gnra1, porque el juez impulsaba la
accin penal si permaneca inerte el ministerio pblico; actualmen-
te las funciones de juzgar y las de acusar estn completamente se-
paradas. Por excepcin los tribunales tienen cierto poder de vigi-
lancia y de direccin sobre los miembros del ministerio pblico.
Verbi gratia, el artculo 235 del Cdigo de instruccin criminal,
determina que las Cmaras de acusacin actuarn de of icio, si des-
cubrieran en la instruccin previa, hechos nuevos de carcter de-
lictuoso. La ley de 20 de abril de 1810, permite a toda Corte de
apelacin reunida, acoger denuncias sobre crmenes, para ordenar
entonces al procurador de la repblica, inicie la persecucin legal,
articulacin introducida por Napolen (derecho de jurisdiccin y

21 Ver: Garraud, ob. cit., ps. 267 y siga., 313, etc.

 EL MINISTERIO PBLICO 59

de evocacin); b) administratiua : a cargo del Ministerio de jus-

ticia, del procurador general de la Corte de casacin y de los supe-
riores jerrquicos (art. 60 y 6I de la ley de 20 de abril de I81O)
y e) privada: los particulares pueden impedir que el ministerio p-
blico en ciertos casos inicie acciones, pues ese derecho depende de
la existencia de una queja previa de las partes lesionadas (delitos
de adulterio, difamacin, de caza y pesca, de rapto de menor se-
guido de casamiento, etc.), pero pueden los particulares obligar al
ministerio pblico a intentar su accin por el hecho de constituir-
se en parte civil. Assteles adems el derecho de presentarse en
queja (si denuncia la vctima del delito) o por denuncia (si son
terceros) ,22 para promover el ejercicio de la accin penal por
el parquet; pero ste, es siempre. rbitro de juzgar la procedencia
de la queja o denuncia; lo contarrio sera hacer del ministerio p-
blico un instrumento pasivo de las venganzas y odios privados.

111. El juez de instruccin, en caso de flagrante delito, puede

conocer del asunto, ejerciendo la accin penal, sin ser provocado
por el ministerio pblico o por la parte civil; as mismo, puede el
ministerio pblico desempearse como juez de instruccin en igual
caso (art. S9 del Cd. instr. cr.). Pero fuera de stos pertenece
la accin pblica, al ministerio pblico, quien en tal sentido inter-
viene en la instruccin, en el juzgamiento y en la aplicacin de la
pena; mager su calidad, sus conclusiones no son nunca obligato-
rias para el Tribunal.
Cuando los jueces de instruccin o el procurador de la rep-
blica intervienen en caso de flagrante delito, realizadas las prime-
ras medidas urgentes, cada cual queda sujeto al derecho comn
y ajustado al procedimiento ordinario. No existe a la sazn el pe-
ligro de la desaparicin del cuerpo del delito justificativo del pro-
cedimiento extraordinario, que invierte funciones y atribuciones.
Semejante procedimiento inspirse en el derecho ingls: en dicho
pas en las jurisdicciones de excepcin, llamadas cortes de polica,
un juez nico, sin asistencia de jurado, se expide sumariamente
ante el agente policial que ha arrestado al infractor o delincuente,

22 La denuncia es un acto por el cual se seala a la justicia una

Infraccin de la ley penal. La queja difiere de la denuncia como la
especie al gnero; es una revelacin dirigida a la justicia, no por un
simple testigo, sino por la persona o a nombre de la persona perjudi
cada; en la ley de 16 - 29 de septiembre de 1891, se le llamaba dnon-
catlon de tort personnel. (Garraud, ob. cit., t. 11, ps. 617 y 620).
 &0 EL MINISTEBIO PBLICO

condenando al infractor o enviando al inculpado ante el jurado de

acusacin, si la infraccin le parece exceder los lmites de su com-
petencia.

112. Solo al ministerio pblico corresponde apelar o interponer

el recurso extraordinario; las partes civiles pueden apelar de reso-
luciones que conciernen exclusivamente a sus intereses civiles. La
renuncia de la accin civil o el retiro de la misma, habiendo interve-
nido el ministerio pblico, no procede legalmente, puesto que la
accin pblica entrada en movimiento, ya no pertenece a los ofi-
ciales del parquet, Si la parte lesionada perdona, no motiva la pa-
ralizacin del ejercicio de la accin pblica (art. 4 Cd. de instr.
cr.), que la prosigue el ministerio pblico. Independientes ambas
acciones, cada una se encamina tambin a fines distintos. El in-
ters de la parte, difiere del inters pblico. Sin embargo, actual-
mente, el parquet de Francia, persigue de oficio los delitos ligeros
o los graves si lo cree conveniente consultando el inters de las
partes y de la sociedad. Espera por lo general una queja; si presen-
tada Se retira como consecuencia de arreglo privado entre las par-
tes, solo por excepcin el ministerio pblico mustrase ms intran-
sigente qu~ la vctima.

113. La parte civil tiene el derecho de citar directamente al

prevenido ante los tribunales correccionales o de polica, pero tan-
to ella, como el ministerio pblico estn impedidos de hacerlo ante
las eCours d'assises, que pronuncia el everdict o juzgamiento
de si hayo no culpabilidad. Esta jurisdiccin solo puede ser inter-
venida por la Cmara de acusacin, a donde se lleva la informa-
cin, la instruccin o el sumario que preparan los funcionarios es-
peciales o de instruccin. En dicha Cmara de acusacin, el pro-
curador de la repblica, ejerce como en todas las jurisdicciones
represivas de la corte, el derecho de perseguir.

114. El Procurador de la repblica tiene en el procedimiento

penal, dos calidades: es oficial de la polica judicial (art. 32 Cd.
instr, cr.}, y es oficial del ministerio pblico, en cuyo carcter
est investido del ejercicio de la accin pblica (art, 1.0, Cd.
instr, cr).

115. Al procurador de la repblica en la Cmara de acusacio-

nes, le corresponde poner en estado la causa, para permitir que,
 EL l\IINIBTERIO PBLICO 61

previo examen del expediente, se pronuncie en sentido de: a) ab-

solver al procesado (nunca puede condenar) o b) de ponerlo en
prevencin o en acusacin. En estos ltimos casos determina tamo
bin la jurisdiccin competente, enviando la causa al tribunal que
corresponde por su decisin: policiales, correccionales o de eassi-
ses. Luego por la accin del ministerio pblico pasa a la jurisdic-
cin de juzgamiento (cuyos tribunales no son de apelacin res-
pecto de los de instruccin) donde termina el proceso por sobre-
seimiento o por condena. En este perodo del proceso, el ministerio
pblico llena una funcin importante, pues durante la instruccin
definitiva, que es contradictoria, pblica y oral su cometido se tor-
na verdaderamente espectable. Debe tratar de producir la con-
viccin en el espritu de los jueces respecto de la culpabilidad del
prevenido o acusado. Encontrndose por primera vez frente al
defensor del procesado en las audiencias, el debate entonces re-
sulta enrgico y lleno de incidencias, que la crtica jurdica ms ha
lamentado que aplaudido, y que exige - como 10 estatuye la -ley -
la presencia real y continua en las audiencias, de un miembro del
ministerio pblico.
 CAPITULO SEGUNDO

EL MINISTERIO PUBLICO EN ITALIA

116. Dificultades para estudiar su origen. El ministerio pblico

en Venecia y Npoles. -117. El ministerio pblico en la ley org-
nica de justicia del reino, de 6 de Diciembre de 1865 y del 27 de Fe-
brero de 1913. - 118. Organizacin del ministerio pblico en los co-
legios judiciales. Cargos y funciones. -119. Unidad e indivisibilidad.
- 120. Requisitos para entrar en la carrera judicial. Asimilacin de
la carrera judicial con la fiscal. - 121. Amovilidad. Razn de su exis-
tencia. Proyectos modificando la relacin de dependencia del minis
terio pblico del gobierno. - 122. Consecuencia de la relacin de
dependencia con el Ministro de gracia y justicia. - 123. El ministerio
pbl1co se caracteriza por su descentralizacin. - 124. Atribuciones.-
125. La polica judicial, bajo la dependencia del ministerio pblico,
coopera con ste. Su doble carcter. -126. El ministerio pblico y su
representacin en los Tribunales milftares. -127. Los particulares y
el ejercicio de la accin pblica. Casos en que la denuncia es oblga-
toria. -128. Las administraciones pblicas carecen de jurisdiccin
para perseguir las contravenciones. --129. El ministerio pblico es
parte en el proceso penal? - 130. Atribuciones del procurador del rey.
- 131. La Cmara del consejo. -132. Carcter de la .nstruccton: pri-
mera etapa del procedimiento. Carcter del [uzgamento: segunda
etapa del procedimiento. -133. La requisitoria y el derecho de opo-
sicin del ministerio pblico; intervencin de estos oficiales en el
procedimiento de Instruccin y de juzgamiento y en otros asuntos
judiciales. - 134. Los particulares y el ejercicio de la accin civil de-
rivada de un delito. -135. Los oficiales del ministerio pbl1co en el
orden contencioso, en el clvU y extrajudicialmente. - 134. El cdigo
del afio de 1913.

116. Resulta difcil estudiar en Italia el origen del ministerio

pblico y adems, ofrece escaso inters, por no derivar esta ins-
titucin, como en Francia, de un proceso evolutivo histrico unita-
rio. La formacin poltica italiana es reciente; Sera menester
buscar antecedentes dispersos en los numerosos estados que en-
traron para componer la actual monarqua, donde se encuentran,
 EL MINISTEBIO PBUCO 63

pues las legislaciones precedentes trataron de afianzar la persecu-

cin <le la delincuencia, Acaso fuera estril el estudio minucioso de
los antecedentes legislativos <le las antiguas repblicas y principa-
dos con excepcin de las legislaciones de Venecia y Npoles, que
explanar a continuacin, pues las otras carecieron de caracteris-
ticas locales, por haber sufrido la influencia de la doctrina y de la
organizacin francesas.
Aun con anterioridad a Ga formacin <le las repblicas italia-
nas, en el rgimen feudal encuntranse antecedentes relacionados
con el origen del ministerio pblico en los procuratori baronali,
recordando que los barones como los reyes, estuvieron investidos
con la jurisdiccin criminal. En Venecia los auoqadori del comu-
ne - semejantes a los aduocaius de parte pbltca, de la escuela
pavesa existentes desde el siglo XIII -, tenan autoridad para in-
tervenir y decidir en los conflictos entre el fisco y los particulares,
con la obligacin de perseguir a los deudores ante la justicia y,
posteriormente con facultad de acusar pblicamente los delincuen-
tes en nombre del rey y amparar el inters pblico. En el siglo
XIII esta magistratura contaba con representantes que intervenan
en la persecucin de los malhechores. Conociaseles con el nombre
de pubblico accusatori, o avvocato o procuratore [iscale y en cier-
tos tribunales supremos con el nombre de procuratore qenerale.
Estos magistrados paulatinamente extendieron sus atribuciones
secundados por el poder real. A menudo se prestaron con ms so-
icitud a ser instrumentos de la tirana-que de la justicia.'
El sistema napolitano caracterizse porque eran los miembros
de la institucin, magistrados independientes e inamovibles, mien-
tras en las otras Repblicas sus funciones fueron temporarias y
amovibles.

117. La ley de organizacin de la justicia del reino de Italia,

de 6 de diciembre de 1865, modificada por leyes posteriores, reco-
noci el ministerio pblico y dile normas inspiradas segn los

1 En modo menos visible que en los avogadori venecianos, encono

tramos peculiaridades del ministerio pblico en los conservatori de
las leyes florentinas, pero al travs de la historia son Inciertas su!'!
caractertsttcas y su funcionamiento, por cuya razn no merecen mayor
atencin, como otros diversos magistrados con funciones varias que
Be encuentran mencionados en los Estatutos y leyes de las repblicas
Italianas del eglo XIII, Instituidos por los seores feudales, con nomo
bres que se modifican segn la localdad y el grado de desarrollo de
la institucin.
 (j1 EL M INI8TI':RIO PBLICO

comentadores en la legislacin italiana. declarando que el delito

ataca la sober ana del derecho y ofende la sociedad. Admiti el
principio fundamental asentado en la Constitucin francesa de 14
de septiembre de 1791 y que luego pas al Cdigo del 3 brumario
del ao IV: etout dlit donne essenciellement lieu a une action pu-
blique. El Cdigo de 1865 fu modificado por el sancionado y
promulgado en 27 de febrero de 1913; ninguno de ellos fueron
obras de verdadera innovacin. Por esta razn estudiar el de
1865. para luego indicar las modificaciones introducidas por e]
nuevo.
La ley de 1865. dispuso en su artculo 124. que el ministerio
pblico representa el Poder ejecutivo cerca de la autoridad judi-
cial. y lo coloca bajo la vigilancia de] Ministerio de justicia. Los
autores italianos estn contestes en que ]a idea precisa de] ministe-
rio pblico no ha sido fielmente traducida en el precitado artculo.
por cuanto debiera entenderse que e] ministerio de justicia, slo
tiene sobre l funcin de 'vigilancia y no [acuitad directiva. Tal vi-
gilancia debe interpretarse entonces como el mero cuidado para
evitar actos contrarios a la ley y a la disciplina. sin facultad para
dirigir la accin o representacin en modo particular en asunto
determinado.
Francesco de Lucca, de la Universidad de Catnea, ha hecho
un estudio interesante de esta materia con e] nombre de d] Pubbli-
ca Ministero, la sua funzione nella legislazione italiana ene] di-
ritto constituendos, publicado en la Revista de Diritto e Proce-
dura Penales." Expresa que el mencionado artculo 124. es repro-
ducin fiel de la disposicin contenida en la ley de organizacin ju-
dicial del Estado Sardo .Italiano del ao de 1859; igual aserto fun-
dan los autores Borsani y Casorati. No desconoce en absoluto di-
cha disposicin lega]. la independencia de] Poder judicial, pues no
es dable aceptar 'la confusin de 10 administrativo .Y ]0 judicial. El
Estado prepara la justicia, que es hecho administrativo. pero en el
acto de dispensarla, el Estado desaparece. puesto que debe acatar
sus decisiones, sin hacer gravitar la poltica en la justicia.
Atento el principio expuesto, iniciada la accin pena]. e] minis-
terio Pblico deja de representar al Poder ejecutivo, por desempe-
ar una funcin judicial: es magistrado militante y sus requisito-
rias. no pueden ser sino surgidas de su convencimiento mora] y
opinin jurdica. Puede el Ministro de gracia y justicia ordenar se

2 Afio XI, no 1. Enero de 1920.

 EL MINISTERIO PBLICO 65

promueva una accin penal y el ministerio pblico no podr ne-

garle su asistencia, pero iniciada, se rompe la relacin y los funcio-
narios de esta institucin solo responden por sus faltas disciplina-
rias dentro de lo determinado por la ley.
En este mismo sentido opina el consejero de la Corte de
apelacin, abogado .Scarlata, en su artculo sobre el Ministero
Pubblico, insertado en la Enciclopedia Ciuridica Italiana:' y
los otros autores y comentaristas italianos que cito en otro lugar
y Vicenzo Manzini."

118. En Italia est organizado el ministerio pblico en la si-

guiente forma: Todo colegio judicial, sea Corte de casacin, sea
Corte de apelacin, sea Tribunal, tiene oficiales del ministerio p-
blico propios, compuesto de un jefe y de los substitutos, a los cua-
les se halla agregado una secretara, Los substitutos varan de n-
mero, segn la importancia del colegio. Las Cortes de casacin
cuentan con un procurador general, asistido por un substituto; en
la"Corte de casacin de Roma existe adems un abogado general,
cuyo tribunal exclusivamente conoce en los asuntos que le son He-
vados por interposicin de un recurso extraordinario. En las Cor-
tes de apelacin la institucin est representada por el procurador
general, con quien coadyuva el abogado general y el substituto del
procurador general, siendo el procurador general el jefe de todo el
distrito judicial donde ejerce imperio el tribunal. En los Tribuna-
les de apelacin la planta est formada por un procurador del rey,
con 'quien 'coadyuvan varios 'substitutos. En das Cortes de asise y
Tribunales ambulatorios, indistintamente ejercen las funciones del
ministerio pblico, el procurador general o el abogado general ante
las Cortes de apelacin, quienes pueden delegar sus funciones en
el procurador del rey. En los Tribunales pretoriales no hay agre-
gado un oficio del ministerio pblico, pues el pretor puede des-
empear la funcin judicial y penal, pero en las audiencias, para
satisfacer esta necesidad, el artculo 132 de la ley antes menciona-
da, prescribe, que puede ser ejercida por los agentes judiciales, por
los auditores, por los vice-pretores, por los delegados de la seguri-
dad pblica, y por su falta o impedimento por el sndico de la co-
muna o el secretario de sta. El pretor adems est bajo la inme-
diata dependencia del procurador del rey, a quien debe dar noti-

3 Vol. X, ps. 1007 y stgs.

, Ver T?'attato di Diritto Processuse Penale Italiano, 2a ed.,
vol. n, Turfn 1925, ps. 266 y sigs.
66 EL MINISTERIO PBLICO

cia del movimiento de la delincuencia en su jurisdiccin. El pre-

tor inviste el carcter de juez de paz y de agente fiscal; est en
consecuencia, investido de todas las funciones inherentes a tan he-
terogneas facultades.
De acuerdo con lo antedicho, caben las siguientes deducciones:
ID) que puede ser delegado el oficio del ministerio pblico en prin-
cipio; 2 0 ) que el delegado no puede hacerse suplir por ninguno y
30) que el procurador general slo puede delegar el oficio a un
componente de su ministerio, que haga parte de ese tribunal, en
esa misma jurisdiccin. Esta delegacin puede hacerse verbal, o
por escrito y an tcitamente.

119. El jefe de cada reparticin del ministerio pblico, con su

criterio distribuye el trabajo entre sus subordinados y sus substi-
tutos, quienes tienen tanta competencia como el titular, ante la ley,
o sea que la delegacin solo implica el derecho de intervenir en el
conocimiento de un asunto. De esto se deduce, que pudiendo inter-
venir unos y otros sucesivamente, de hecho, el ministerio pblico
es uno e indivisible, no obstante la inexistencia de disposicin le-
gislativa en tal sentido. Luego los miembros de una reparticin del
ministerio pblico, como representante de una institucin jurdica
encarnan la ley, y en su nombre hablan y obran. La superioridad
del jefe es nicamente jerrquica y disciplinaria, infirindose 10-
gicamente que los dems miembros del ministerio pblico, dentro
de su distrito judicial, estn revestidos con todas las atribuciones
inherentes a la jefatura del mismo. Obran sin delegacin expresa
y se suplen entre s sin que sea menester la terminacin de un ne-
gocio por el mismo funcionario que le inici. El jefe no puede im-
poner su voluntad al substituto, sino en lo referente al ejercicio o
movimiento de la accin y no al desempeo de su misin.

120. Los requisitos para entrar en la carrera del ministerio p-

blico estn contenidos en el artculo 133 de la ley <le 1865, modifi-
cada por la ley de 8 de junio de 1&)0 y por la ley del ministerio
Orlando del 14 de julio de 1907; sta exige un examen concurso,
y dispone, que la carrera de la magistratura judicial y la del minis-
terio pblico, quedan unificadas en lo ataadero a la graduacin,
ascenso y nombramiento.

121. Por la ley del 10 de mayo de 1908, sobre Garanta y dis-

ciplina de la magistratura, los miembros del ministerio pblico no-
 EL lllNISTEBIO PBLICO 67

tienen asegurada la inamovilidad; en esta materia, los artculos 35

y 36 de la ley, ordenan que sern puestos en expectativa por moti-
vo de servicio, por un trmino que no exceder de dos aos y, si
pasado este tiempo de disponibilidad, no fueran reintegrados en
sus funciones, se les conceder el retiro, pudiendo entonces hacer
valer sus derechos de acuerdo a la ley en lo que se refiere a las
pensiones, etc., etc. El miembro informante en la Cmara de dipu-
tados italiana, Ministro Orlando, en la sesin del 12 de mayo de
1908, sostuvo la necesidad de conservar la teora tradicional de la
amovilidad del ministerio pblico, por ser representante del Po-
der ejecutivo, y dijo adems, que sancionando lo contrario, ha-
briarnos completamente cortado el cordn unbilical, que une la
magistratura y el orden judicial cen el gobierno y con el Parla-
mento. s
Guido Bortolotto, en su artculo sobre el Ministero Pubblico
en materia Penale, insertado en 11 Digesto Italiano 6 sostiene
que la inamovilidad de esos funcionarios proviene de la dependen-
cia del ministerio pblico con relacin al gobierno. Agrega que si
se niega este carcter a la institucin, queda desnaturalizada y sin
eficacia para la defensa de la ley. Se desconocera tambin su his-
toria; puesto que al travs de sus vicisitudes evolutivas, conserv
tan fundamental caracterstica, la que a pesar de sus inconvenien-
tes constituye una perfecta garanta para el recto funcionamiento
de la justicia y el afianzamiento del bienestar general.
En realidad poco importa tal condicin de dependencia en un
gobierno constitucional europeo: el ministerio pblico no debe ser
considerado como elemento de absolutismo gubernativo, sino como
rgano importante de la justicia y de la observancia de las leyes y
as universalmente ha sido reconocido desde Montesquieu y acepta-
do por las legislaciones positivas. En Francia y en Italia, el Poder
judicial se considera como una desmembracin del Poder ejecutivo.
Naturalmente en semejantes organizaciones constitucionales, los
funcionarios judiciales dependen del Ministerio de gracia y jus-
ticia.
N umerosos proyectos han sido preparados en Italia para mo-
dificar tal relacin de dependencia, muchos de los cuales fueron
presentados a la Cmara de diputados (Martelli e Bizzozero, ao
1870 ; Mancini en 1876-77, etc.). Como tales proyectos no tuvieron

:; Ver EnciclopediJa, etc., p. 1016.

6 Vol. XV, parte 2, ps, 572 y 595 (Turin, 1904-1911).
 68 EL 1I11NI8TEBIO PBLICO

sancin, se pens en adoptar el sistema napolitano y de otras pro-

vincias del medioda y convertir en revocable las funciones del mi-
nisterio pblico conferida a magistrados inamovibles. El abogado
Lozzi en 1883 propuso se declararan inamovibles, incorporndolos
a los magistrados judiciales, de quienes histricamente provenan,
modificadas sus atribuciones en razn del servicio pblico que
deban consumar.
Estos antecedentes me inducen a exponer que en tal materia
existen tres tendencias: la de los abolicionistas de la institucin, ex-
puesta por Brof erio, Musi, Carcano, Mortara, Pozzi, etc.; la ex-
teriorizada por numerosas opiniones de estudiosos y legisladores
que abogan por la independencia del ministerio pblico, entre quie-
nes sobresalen Coceo Ortu-Zanardelli, Carrara, Cesarini, Napoda-
mo, De Foresta, Borgatti, Miraglia, Bonasi y la teora eclctica
de Cannico, Borsani y Casorati, Saluto, Mangin, Pescatore, Matti-
rolo, etc., sustentadores de la utilidad de la dependencia del minis-
terio pblico, del gobierno.

122. El Ministro de gracia y justicia ejerce atribuciones di-

rectivas y funciones de vigilancia, por medio de instrucciones,
circulares, etc., y se cumplen en lo que especfica y genricamente
determina la ley de la materia; en los casos de acciones penales,
puede 'ordenar la iniciacin de una accin al ministerio pblico,
representante del Poder ejecutivo, pero no la suspensin de la mis-
ma, porque el ministerio pblico, iniciada la instruccin, convierte-
se en magistrado militante, quien se rige entonces por sus opiniones
jurdicas y convencimiento moral.

123. Est caracterizado el ministerio pblico en Italia, por su

descentralizacin. Cada jefe de reparticin ejerce una superinten-
dencia restringida a sus inferiores y dentro de su jurisdiccin.
(art. 242 de la ley). As el procurador general, ante la Corte de
casacin, vigila los miembros de su parquet; los procuradores gene-
raJes ante las Cortes de apelacin, ejercen la vigilancia, y direc-
cin de todos los oficiales del ministerio pblico del distrito de la
Corte a que pertenecen; los procuradores del rey, tienen la vigi-
lancia de los miembros que forman la planta del ministerio pblico
en su circunscripcin. Sobre todos ellos, vela el Ministro de gracia
y justicia (art, 243 de la ley), quien puede llegar hasta suspen-
derlos.
Se ha pensado en centralizar esta superintendencia en ]0
 EL ~UNISTERIO PBLICO 69

que se refiere a los procuradores generales de las Cortes de casa-

cin de Turn, Florencia, Roma, Npoles y Palermo. Por la ley
del 6 de diciembre de 1888 se admiti solamente la superintenden-
cia en el orden penal; pero en la de Roma se extendi tambin a lo
civil.

124 Las atribuciones del ministerio pblico estn contenidas

en los artculos 139 y 144 de la ley de 186S; le corresponde velar
por la observancia de la ley; por la pronta y regular administra-
cin de justicia; por la tutela de los derechos del Estado, de las
personas morales y de las personas que no tiene plena capacidad
jurdica; promueve la represin de los delitos y tiene una accin
directa para hacer seguir y observar las leyes 'del orden pblico
que interesan al Estado. Su intervencin en materia penal es siem-
pre por va ce accin, y es obligatoria bajo pena de nulidad; en
materia civil puede intervenir por va de accin (cuando es actor),
o corno parte adjunta por medio de sus dictmenes o conclusiones.
Cuando promueve la accin penal interviene de oficio, estndole
tal funcin exclusivamente reservada: representa a la sociedad y
en tal sentido, no debe ocuparse si el ofendido quiere o no transigir
con su ofensor, salvo el caso de que la accin concierna a la perso-
nalidad del individuo ofendido, en cuya especie, la accin se pro-
mueve cuando hay querella. A esto responde la divisin realizada
por el legisladpr en delitos de accin pblica y privada: los prime-
ros pertenecen exclusivamente al ministerio pblico y los segun-
dos, luego de ser impulsados por el ofendido.
Chiovenda hace notar que la atribucin normal del ministerio
pblico en materia penal es la de parte instante, no estando llama-
da a realizar actos de instruccin, lo cual es propio y verdadera-
mente actividad jurisdiccional, slo en casos especialisimos.

125. Para que el ministerio pblico ejercite sus funciones. la

ley lo circunda de funcionarios (oficiales de polica judicial), que
tienen por misin descubrir o indagar delitos de accin pblica y
denunciarlos. Tal obligacin, tambin incumbe a los magistrados
civjles, siendo facultativa la denuncia para los particulares (art, 98
Cd, proc. pen.). La polica judicial inquiere, instruye, comprueba
y recoge pruebas, para que la autoridad judicial pueda descubrir
los autores principales y los cmplices de los delitos comprobados
debidamente (art. S6 Cd. proc. penal). Los miembros de la poli-
ca judicial, dependen del Ministro del interior corno funcionarios,
 70 EL MINISTERIO PBLICO

pero en el carcter de oficiales de la polica judicial, estn bajo la

direccin del ministerio pblico y sometidos alJgimen de la des-
centralizacin. El ministerio pblico puede encontrar obstculos
para acusar de oficio, estando supeditada la misma en ciertos casos
a la acusacin de parte interesada o a la necesidad de un desafuero
previo, solamente enervada para los casos de tener que accionar
contra la persona del Rey o del Sumo pontfice que fueron decla-
radas sacras e inviolables por el artculo 4 0 del Estatuto y por la
ley del 13 de marzo de 1861, respectivamente."

126. En Italia, siguiendo la tradicin romana, existe un Cdigo

penal propio que aplican los Tribunales militares, los cuales poseen
un fiscal militar, con un adjunto llamado abogado fiscal mili-
tar y un substituto, los que dependen de los Ministros de .gracia
y justicia, y de guerra y marina.

127. No se 'reconoce. como se acaba de ver en Italia, el de-

recho de persecucin contra el delincuente, a la parte ofendida.
Obedece tal prohibicin al inters de tutelar el orden jurdico, pues
se supone que librada al particular el ejercicio de la accin penal,
podra resultar una reaccin violenta, ad nioduni belli, y que la
persecucin del malhechor ms que un derecho, es deber hacia
la sociedad, conmovida por la alteracin del orden jurdico. La
denuncia por esto mismo, queda librada a la volun~d de las par-
tes, pues tal deber cvico elevado a obligacin y castigado con san-
ciones correccionales, implicara la existencia de un alto sentimien-
to de justicia, eventual en la sociedad. Sin embargo, estn obliga-
dos a denunciar la existencia de delitos, los magistrados, ciertos
funcionarios y algunos profesionales. para el caso de tratarse res-
pecto a estos ltimos, de delitos pblicos. Igual obligacin incm-
beles con las contravenciones, en cuyo caso el pretor - artculo
33i del Cdigo penal - puede citar directamente al culpable sin
requerimiento del ministerio pblico. que se limita a intervenir en
el juicio velando por el procedimiento y respeto de las leyes.

128. En Italia. la ley de 30 de octubre de 1859 - que supri-

mi la jurisdiccin de la Cmara del rey - y la ley de 20 de mar-
zo de ISES - qne aholi la jurisdiccin contenciosa administrati-

1 Ver: Sclopts, ])ell'fl',torit giudiriaria, eaps, IV y VI; Principioll

delDerecbo Procesal Civil. por Jos Chlovenda (tradue. espaola
Madrid, 1922), ps. 536 y stgs.: Enciclopedia, etc., ns. 1017 a 1036.
 EL MINISTERIO ptDLICO 71

va - determinaron que ninguna contravencin poda provocar el

ejercicio de la accin penal, promovida por propia jurisdiccin de
determinadas administraciones pblicas: corresponde tal derecho
a los magistrados y siempre a instancias del ministerio pblico, fa-
cultando a esas, para el caso que se propusieran intervenir en
juicio, de constituirse en parte civil.

129. En la legislacin italiana al ministerio pblico correspon-

de perseguir la delincuencia desempeando en la ordenacin del
proceso penal, funcin calificada y fundamental: puede decirse
que es magna pars. En la obra Commento al Codice d. Proce-
dura Penale" el profesor Ludovico Mortara realiza un estudio
muy importante respecto del carcter del ministerio pblico en su
intervencin en los juicios. Dice (pg. 20): que se acostumbra
afirmar que es parte; pero que este modo de entender sus fun-
ciones, es solamente formal y exterior, porque el ministerio p-
blico, es y ser parte, cuando tenga decidido presentarse, pero en-
tonces no lo har como un antagonista del inculpado, a punto que
si ste corriera peligro de ser vctima de alguna injusticia, deber
cooperar a su salvacin. Responde su afirmacin al principio de
que el ministerio pblico se debe mover en el procedimiento, como
la accin por l personificada, que implica la realizacin del dere-
cho. Manzini, sostiene que el ministeri pblico en su calidad de
acusador, es rgano pblico y no parte; agrega que el proceso pe-
nal es proceso a parte nica (el imputado), pues el ministerio p-
blico siendo rgano del Estado y del juicio, obra en virtud de un
inters superior y no de parte en juicio. No busca la condena, sino
la verdad y la justicia, y expresa que el denunciante y el querellan-
te tampoco son partes civiles, ni pueden considerarse como suj e-
tos en 10 principal o accesorios del procedimiento penal y que ex-
clusivamente sirven de fuente de prueba." La funcin del ministe-
rio pblico de acusar, corno la de los jueces de decidir, se coordi-
nan con los fines procesales y aunque distintas por razones de dis-
ciplinas lgicas, constituyen funciones soberanas.

130. La ley, refirindose a los procuradores del rey, define

en estos trminos las atribuciones de los mismos: (art. 42 Cd,
Proc, penal): 1 Promueve y persigue la accin penal provoca-
da por el delito conforme a las normas del Cdigo; 2(' Vigila y

8 Vol. IV (Torino, 1918).

11 Manztnt, ob. cit., ps, 260 y 5Igs., vol n.
72 EL MINISTERIO PBLICO

procura que sean observadas las leyes y las reglas de procedimien-

tos, que sea mantenido el orden de la competencia y que sea admi-
nistrada rpidamente la justicia; 3 Hace ejecutar las Ordenanzas
de la Corte, de los Tribunales, y de los Jueces Instructores encar-
gados en la formacin del proceso; 4 Informa al procurador ge-
neral de todos los crmenes y delitos cometidos en el distrito del
Tribunal. Debe intervenir, instando o requiriendo por medio de
conclusiones motivadas. Dentro de esta organizacin legal, con-
vergen todas las denuncias al procurador del rey, que careciendo
de los poderes conferidos a los jueces de instruccin, puede excep-
cionalmente, acusar y preparar la instruccin, cuando se trata de
los casos de flagrante delito (art. 46 Cd. proc, penal), y de deli-
tos cometidos en el interior de las casas de familia y sea requerida
su intervencin por el jefe de la misma. Mediando denuncia, el
procurador del rey no est obligado a iniciar la accin penal: som-
pesa los elementos que pueden legalmente sustentar la existencia
del delito, comportndose luego, segn la conviccin formada y
los dictados de su conciencia. Los pedidos que deduce durante la
formacin de la instruccin, tampoco son obligatorios para el juez,
que negndose a ordenar sean cumplidos los actos <le procedimien-
tos requeridos por el ministerio pblico, debe hacerlo fundando
siempre la razn de su oposicin. El juez instructor es un magistra-
do que en ejercicio de su jurisdiccin no tiene otra norma que la
ley y su ntima conviccin.

131. La Cmara del consej o, resuelve en todos los casos la

apertura o no del juicio, concluda la instruccin (art, 198 del Cd.
proc, penal); este tribunal, distinto del de juzgamiento, intervie-
ne luego que el ministerio phlico ha presentado su requisitoria al
juez de instruccin, al concluirse el sumario preparatorio.

132. Durante toda esta etapa del proceso de la instruccin, sta

se desenvuelve en secreto, en modo que el inculpado ignora todo
cuanto se prepara contra l. La doctrina italiana justifica hasta
cierto punto la desigualdad existente entre el conocimiento pleno
de los autos que tiene el ministerio pblico, parte actora, y el des-
conocimiento del mismo por parte del inculpado, en razn del in-
ters social que defiende el ministerio pblico, preocupado en bus-
car la justicia; en cambio, el inculpado y la defensa, no persiguen
un ideal de justicia, sino el xito individual del acusado y el triunfo
profesional.
 EL MINISTERIO Pl"BLICO 73

En el segundo momento del procedimiento, ante los jueces de

juzgamiento, el proceso y las audiencias, se desenvuelven y abrazan
en la discusin pblica, la totalidad de los actos acumulados duran-
te la instruccin, desempeando entonces el ministerio pblico una
funcin social espectable y fundamental: representa el inters sO-
cial como actor contradictor en las audiencias, suj etando su in-
tervencin al procedimiento legal y a su conciericia. Por esta cau-
sa, si lo creyere prudente, puede dejar en este periodo de ser el obs-
tinado acusador, tal cual 10 exiga la anterior legislacin otaliana.
El Cdigo de procedimiento criminal albertino de 1847, repro-
duca una disposicin en este sentido del Cdigo de 1808, que obli-
gaba almiiiisterio pblico a ser y a mantenerse acusador.
Renunciando a ser acusador, su intervencin en el proceso y
en las audiencias, contina hasta fa sentencia definitiva, limitada
a garantir en favor de la sociedad la definicin del proceso con-
forme a la ley. A la sazn no procede rejormatio in pejus, porque
tal recurso solamente se concede al ministerio pblico y no a la
parte inculpada.

133. La requisitoria es un acto esencial del debate, bajo pena

de nulidad. No se admite que el ministerio pblico pueda, defen-
diendo la sociedad, callar la razn de sus determinaciones duran-
te todo el proceso, remitindose a la justicia que espera del ma-
gistrado. Es el ltimo acto del procedimiento (art. 281, inciso 10,
Cdigo proc. penal), pues luego, en el pronunciamiento del TTi-
bunal, no interviene el ministerio pblico, que solamente puede
interponer respecto de la sentencia el recurso de apelacin el
de casacin, como le corresponde durante el proceso, el derecho
de oposicin a las ordenanzas que dicta el juez de instruccin o
los magistrados con jurisdiccin.
Los procuradores generales tienen un derecho de oposicin
general (art. 263, Cd. proc. penal) respecto de las ordenanzas
dictadas en el perodo instructorio. Conocen en todas las causas
en el momento en que stas salen de la Cmara del consejo, in-
cumbiendo exclusivamente a ellos reabrir un proceso ya cerrado.
En las sesiones de la acusacin, intervienen abocndose el cono-
cimiento de la instruccin, para el caso de solicitarlo especialmen-
te. En las Cortes de apelacin, investidas del conocimiento de las
causas para pronunciarse respecto de los recursos o gravmenes
interpuestos contra la sentencia de los Tribunales de su depen-
dencia. vigilan la procedencia del recurso y el respeto al procedi-
 74 EL 1II1NISTERIO Pl'DLICO

miento, pero su funcin es restringida en el inters de la ley.

Pueden oponer contra el fallo de las Cortes, recurso de casacin.
En las Cortes de asise, desempean sus funciones los procurado-
res generales, cuidando y velando por el acatamiento a las leyes,
al procedimiento y en lo concerniente con la constitucin de los
jurados. En tales tribunales, terminado el debate, su requisitoria
se dirige en primer trmino al jurado y en segundo trmino a
los magistrados, pudiendo interponer recurso o gravamen de ape-
lacin o casacin contra los fallos que se pronuncien, pero limi-
tados a los casos en que segn su juicio hubiera nulidad, o fla-
grante violacin de las leyes o injusta indulgencia, pues el vere-
dicto del jurado en principio, no admite apelacin. El procurador
general ante la Corte de casacin, no desempea funciones de po-
lica, ni vigila la polica judicial, ni persigue los delincuentes; su
actividad se reduce a tutelar el derecho y a cuidar la aplicacin
de las leyes, independientemente de las condiciones de hecho con-
tenidas en el proceso. Su intervencin depende, pues, de la exis-
tencia de recursos interpuestos por las partes.
Fuera de las atribuciones conferidas al ministerio pblico
en el perodo instructorio y de juzgamiento, por la ley, le corres-
ponden otras de menor cuanta. La ms importante es la vigilan-
cia de la ejecucin de los fallos, que apareja la intervencin for-
zosa del mismo en los casos de indultos y admnistia, prescripcin
de la pena, etc. Tutela el ministerio pblico los intereses patri-
moniales de ciertos condenados y en los casos de revisin de 105
procesos por errores judiciales u otras causas, es parte esencial.
Vigila y dirige igualmente el ministerio pblico, el rgimen carce-
lario judicial, por intermedio del procurador del rey (art. 2 del
decreto de 13 abril de 1902, dictado al sancionarse la ley del 30
de enero de 1902).

134. Naciendo de todo delito una accin penal y otra civil. el

Cdigo de procedimiento penal, en su artculo 4, dispone que la
civil puede deducirse simultneamente con la penal y ante el mis-
mo magistrado que juzga al delincuente. Semejante derecho no
corresponde al ministerio pblico, por no considerarse esa indem-
nizacin perseguida como de orden pblico. El ofendido al ejer-
cerla, debe constituirse en parte civil en el juicio penal o deducir
accin por separado como actor. comn. Siendo parte civil en el
juicio penal, no se convierte en actor, pues no cabe suplantar al
ministerio pblico, por estarte reservado el ejercicio de la accin
 EL ~nNISTERIO PBLICO 75

penal. El particular limtase legalmente a secundar al ministerio

pblico.

135. Menor importancia revisten estos funcionarios en el or-

den contencioso y en el civil; interviene el ministerio pblico en
todos los casos indicados por las leyes y en las causas que inte-
resan el orden pblico y en las que versen o se relacionen (segn
el artculo 34 del Cdigo de procedimiento civil, modificado por
la ley de 28 de noviembre de 1875) con: 1 el Estado; 20 las do-
naciones y legados; 3 el estado de las personas, la tutela y la cu-
ratela; 40 el matrimonio y separacin personal de los cnyuges;
5 los menores y los interdictos; 6 la competencia por materia y
conflictos de jurisdiccin; 70 las recusaciones e inhibitorias y 8
puede pedir conocer en todas las t:ausas donde lo crea convenien-
te y obligatoriamente en todas aquellas en que de oficio se soli-
cita su dictamen. La ley de 1875 aclar tambin, que su inter-
vencin era facultativa en materia civil, excepto en orden a ma-
trimonio, que declar obligatorio.'?
Del punto de vista contencioso-administrativo, el ministerio
pblico est destinado a dar su opinin en dictmenes. Extraju-
dicialmente, le corresponde conocer, en su carcter de repre-
sentante del Poder ejecutivo y en desempeo de sus funciones de
cuidador del orden pblico, en los asuntos civiles; vigila los oficia-
les encargados del Regstro civil en lo atinente a las personas y
cambios de nom'bre; vigila a los defensores de pobres, mientras
patrocinan los indigentes declarados tales en juicio, etc.

136. El Cdigo del ao de 1913, no ha alterado substancial-

mente la legislacin cuyo desarrollo acabo de exponer. El minis-
terio pblico sigue ejerciendo la accin penal exclusivamente,
debiendo agruparse la legislacin italiana, en consecuencia. con
la francesa, contrapuestas a la inglesa y americana. La accin po-
pular no se confiere a los ciudadanos; stos no tienen siquiera
subsidiariamente el derecho de persecucin o el ejercicio de la
accin penal, desempeada por los oficiales del ministerio p-
blico.
La i~struccin formal, estando concluda, se comunica al pro-

10 Vase C'ommentario del C'odice de Proceura C'ivile aet Regno

uou, de Domenicantonio Galdi, t. 8?, ps. 34 y sigs. (Turfn, 1891);
articulo Ministero Pubblico (materia civil), de Michele Battista, In-
serta en el Digesto Italiano, p. 514, vol. XV, parte 2a.
76 EL MINISTERIO PBLICO

curador del rey, al que corresponde, tratndose de un delito que

debe someterse a la competencia de las Cortes de asise, transmi-
tir la comunicacin al procurador general, para que requiera en
los trminos de la ley, en la sesin de acusacin del tribunal (ar-
tculo 2S), el envo, si lo creyere conveniente, de la causa a la
Corte competente. 11
La nica reforma fundamental introducida por el Cdigo de
1913, es la supresiri de la Cmara del consejo, cuyo tribunal dis-
tinto del de juzgamiento resolva la apertura o no del juicio, ter-
minada la instruccin.
 CAPITULO TERCERO

EL MINISTERIO PUBLICO EN INGLATERRA

137. Origen de su caracterstica: la C01nmon law y la statute Zaw.

El sistema acusatorio. - 138. La justicia inglesa ha sido y es inde-
pendiente de la monarqua. - 139. La libertad individual y el sistema
acusatorio. El attorney general y el solicitor general: sus caracteres
y sus funciones. - 140. La accin popular y las sociedades encargadas
de perseguir ciertos delitos. La ley de 3 de Enero de 1879 y la de 14
de Agosto de 1884. - 141. La informacin preparatoria inglesa: el
jurado de acusacin y el de juzgamiento. -142. Rasgos salientes del
procedimiento ingls. - 143. El ministerio pblico en Escocia e Ir-
landa. -144. Conclusiones: La persecucin privada es consecuencia de
la. inexistencia del ministerio pblico: inconvenientes de aqulla.

137. La caracterstica de la actual legislacin inglesa deriva

de las particularidades de la raza, del medio y del respeto a las
viejas normas, manifestadas en dos aspectos: la common law y
suuute law, en la primera, el derecho consuetudinario contenido
en las sentencias de los tribunales, en la aplicacin de reglas pre-
establecidas y en nuevas interpretaciones basadas en la analoga de
disposiciones vigentes; y en la segunda, el derecho legislativo.
Nos interesa el sistema ingls, por conservar los clsicos
rasgos del patrimonio jurdico de los pases del continente en de-
terminados perodos de su evolucin, con sus procedimientos de
sistema acusatorio, es decir, con el uso de la publicidad y orali-
dad en los debates, esencia del sistema de represin, sin mencio-
nar el jurado ni las modificaciones que la civilizacin imprimi
a los procedimientos groseros y brbaros de los germanos y feu-
dales.
En la informacin preparatoria y en el procedimiento en s,
el ejercicio de la accin penal est subordinado al uso Que de ella
haga el damnificado o sus parientes o amigos o terceros, cuando
78 EL 1IIINIBTERIO PBLICO

inician en el inters pblico la accin. No existe ministerio pbli-

co, que se le sustituye por la iniciativa particular, o por la accin
de sociedades encargadas de perseguir a los delincuentes en los
casos graves de ultraje a la sociedad.

138. La legislacin inglesa no reconoce histricamente al rey

como fuente de la justicia. Ha sido el individuo quien cuid de
sus derechos y de la paz dentro de su grupo; este estado denomi-
nose de pcace of lile fo/k (paz del pueblo) ; luego se transform
en la paz del rey y en seguida, merced a la descentralizacin de
la justicia, encargada su administracin a [os jueces para el caso
de appcal, se ejerci entonces por los seores. A stos se les limi-
taron sus facultades conjuntamente con las reales, mediante la
implantacin de Cortes de justicia de primera instancia, con fa-
cultad de apelacin de las resoluciones del hundred, de los con-
dados y luego de la curia, y en la realeza, al travs de la lenta for-
macin del derecho constitucional. 1

139. En la modalidad del espritu ingls, respetuoso de las

libertades individuales, est el fundamento ms slido del siste-
ma acusatorio, cuyos principios no han sido conmovidos por los
influjos del derecho europeo, modelado en espritu y en proce-
dimientos por el derecho romano y el derecho cannico, que la
realeza sustentaba por s y para s. Por esa ndole los jueces de-
penden del Parlamento y no de la Corona. As lo dispuso el eAct
of settlement. La misma debilidad de la Corona en relacin con
sus sbditos, 2 se patentiza en la representacin del inters social:
el rey no puede presentarse en persona ante los tribunales, aun

1 La Carta magna debilit la pujanza del soberano, siendo en

parte declaracin de derechos y en parte contrato entre la Corona y
el pueblo. Anteriormente, el rey, de por si no gobernaba, pues en
(Spoca de los sajones contrabalanceaba su omnipotencia el Witan, y en
la de los normandos segua los consejos del Commune concilium regni.
En pleno feudalismo el gobierno se practicaba por el rey en consejo.
es decir, acompaado de los grandes dignatarios del Estado. Con los
Tudors acreci el poder del Parlamento, cuya eflcacla intentaron los
Estuardos desconocer ejerciendo polftica monrquica, que al provocar
la guerra civil, concluy con la aceptacin del gobierno por Gulllermo
y Maria y la codlflcacln en el cBlll of rlghts limitando las prerro
gatvas reales.
:2 Chattam ha dicho que da casa de cada ingls es castlllo donde
entra la lluvia y el viento, pero el rey no).
 EL MINISTERIO PBLICO 79

estando sus intereses comprometidos." El monarca recurre desde

tiempos lejanos (desde poca de Eduardo 1), a un agente llamado
attorney;" en el reinado de Eduardo IV apareci el solicor
generaL, cuyo nombre pareciera indicar que representara al rey,
en los asuntos de la cancillera, sustituyendo al attorney qeneral.
Estos funcionarios son jurisconsultos consejeros y repre-
sentantes del rey y estn por tanto al servicio del Estado por si
fuere lesionado el inters pblico, desempeando adems mlti-
ples funciones que Anson resume as (pgina 243): Son los
consej eros legales de la Corona, del ministerio y de los departa-
mentos del gobierno ; son miembros del ministerio, pero jams
del gabinete y' permanecen en funciones mientras cuentan con la
mayora del Parlamento; son miembros de la Cmara de los co-
munes y responsables ante el Parlamento de los consejos que han
dado a la Corona o a sus agentes; son los jefes de los miembros
del foro y representan al Colegio de abogados (Lnns of court
cuando ste acciona como entidad.
Como en Inglaterra se presume que el rey no puede cometer
felona o acto inj usto ('wrollgs) , son responsables los servidores
del rey,. exceptuando los oficiales militares y los oficiales de jus-
ticia.:; Queda as suficientemente aclarado el concepto de la in-
dependencia de estos funcionarios de la administracin judicial.
Bastara agregar a las funciones enumeradas, que el attorncy qe-
neral, siendo el abogado ms ocupado del foro, solamente persi-
gue instado por el gobierno y en la forma determinada por ste. 8
Garraud dice que son ms decorativos que tiles, desde que el
gobierno puede confiar a otros abogados la defensa de sus dere-
chos, bajo la vigilancia del attorncy qencral o del solicitor generaL.

140. Queda aclarado, pues, que estos funcionarios no des-

empean una misin igual a la ejercida por [os miembros del mi-
nisterio 'pblico, segn acaece en los dems pases. La popular ac-
tion se concede a cualquier ciudadano, sin atender su convenien-

3 Vase: Loi et pratiqtte constitutionnelles de l'Angleten"e,' La

Couronne (t. 1), y Le Pa1"lement (t. II), de William R. Anson, tra-
duc. Gandilhon (Pars, 1903).
4 Anson, ob. cit., cap. IV, seco 3, prr, 9, p. 242.

li Anson, ob. cit .. p. 572 Y sigs.

6 G1asson, Histo'e dtt droit et institutions politiques, civiles et

judicwires de l'Angleten"e, t. VI, p. 725; Franqueville, Le systcme jtlt
diciaire de la Grande Bretatme. (Pars, 1893).
 80 EL MINISTERIO POLICO

cia particular, sino la general. Esta situacin implicaba la impu-

nidad de muchos crmenes o transacciones vergonzosas en que
terminaban los procesos. La falta de ministerio pblico, que no
le sustitua bastante la magistratura ni el Colegio de abogados, ni
la polica, impeli a los ingleses a reconocer la existencia de so-
ciedades investidas de autoridad peculiar para perseguir ciertos
delitos: sociedades como las constitudas para descubrir y perse-
guir los ultrajes al pudor por delitos y grabados pornogrficos;
la Sociedad protectora de animales; la Sociedad para perse-
guir falsificadores de documentos y valores de crditos; la So-
ciedad para perseguir el robo de caballos, etc. Finalmente, des-
pus de estudiar la necesidad de una direccin of the publ.c pro-
secutions, sancionse la ley de 3 de enero de 1879, promulgada
en enero de 1880, creando la Direccin de las persecuciones p-
blicas (Prosecution of ojjences a.ct), bajo la vigilancia del
dlttorlle)' qeneral y de su sustituto el solicitor general. Por ella se
estatuye que el director de persecuciones pblicas debe intentar y
seguir las acciones delictuosas y asesorar con su opinin y asis-
tencia a los oficiales de polica, magistrados y particulares com-
prometidos en los procesos, e intervenir en los procesos que in-
teresan la seguridad del Estado o capaces de conmover la opinin
pblica.
Auxilian al director seis sustitutos y un personal variable de ,
oficiales subalternos, nombrados por siete aos, elegidos entre
hombres de ley y a quienes est vedado ejercer simultneamente
ninguna funcin jurdica. Si el director abandona la persecucin
de un causa pblica, cualquier persona capaz puede recurrir a la
Alta corte, que decide en definitiva.
Pero este nuevo sistema, segn una circular del gobierno, no
tiene por finalidad suplantar el antiguo sistema sino complemen-
tar sus necesidades.
El rudimentario ministerio pblico ingls no ha variado fun-
damentalmente, a pesar de la ley del 14 de agosto de 1884', An
act for amendinq the prosecutlon 01 offences Act 1879, deter-
minada por el sistema escocs e irlands y si fu necesaria no tuvo
la debida trascendencia por razones de economa. Se oblig por
ella a la polica, presentara peridicamente memorias al director
de las persecuciones pblicas.

141. Difiere tambin en Inglaterra la informacin prepara-

toria de los juicios, de otros sistemas legislativos. El Coroner,
 EL MINISTERIO PBLICO 81

quien acompaado del Jury (compuesto de doce lawful men)

convocado para inquirir super uisum corporis, en los casos de
muerte violenta o de lesiones que ocasionen la muerte, Se equipara
a nuestro juez de instruccin y representa un jurado de acusacin,
que le complementa el jurado de juzgamiento. En Inglaterra no
existe juez propiamente de instruccin; la polica se desempea
ante los jueces cual los particulares, es decir, constituyndose
parte en queja, ante los tribunales. '

142. Segn Garraud," 10 que caracteriza el procedimiento

ingls es: 1 el rgimen de la acusacin privada; 2 la ausencia de
un procedimiento de instruccin hecho por el juez; 3 la institu-
cin de un doble jurado, de acusacin y de juzgamiento; 4 la or-
ganizacin en ciertas ciudades de-funcionarios, jueces de polica,
que tienen facultad de juzgar sumariamente las infracciones li-
geras, y en casos graves, de enviarlas a una jurisdiccin superior;
5 la presencia de un defensor en todas las faces del proceso;
6 la exigencia de la unidad de votos del jurado de juzgamiento
para decidir la culpabilidad; t el arresto fcil, pero la excarce-
lacin difcil y excepcional; 8 el interrogatorio y examen de las
partes por los abogados de ambas por el procedimiento cruzado
(eross - examinatton).

143. En Escocia e Irlanda existen funcionarios con atribu-

ciones y organizacin propias. participando el procedimiento de
las caractersticas del sistema acusatorio y del inquisitorio. En las
jurisdicciones judiciales inferiores (Seheriff, Justices of the pea-
.ee) se encuentran procuradores fiscales sobre quienes ejerce su-
perintendencia el lord aduocated (llamado tambin solicitor gene-
ral, aduocates deputses, CrOU'1l aqent, procurar fcal) elegido en-
tre los abogados de Edimburgo, miembro del Parlamento con am-
plias facultades de acusar, que no excluyen tampoco la acusacin
por parte del damnificado. El procedimiento en la informacin
preparatoria es distinto del de la ley inglesa, es decir, secreto,
pero semejante a ella porque tampoco existe juez de instruccin. 8

1 Ob. cit., t. 1, p, 114; Mittermaler, estudia esta cuestin en su

'Tratado de la p1'ueba en l1tate1'ia criminal, cap. 1 a IV, pgs. 7 a 41.
7" edlc. (Madrid. 1916).
8 Mlttermaier, Tratado del procedimiento criminal en Inglatel'ra
11 Escocia, p. 217.
 82 EL MINIBTERIO PBLICO

Al lord aduocated o le asisten un solicitor general y cuatro

sustitutos aduocated, elegidos por aqul y encargados de dirigir
la instruccin del proceso. Estos funcionarios se retiran con el
cambio de cada ministerio, siendo permanente - ad vitan; out
culpam - slo el attorncy de la corona, que se ocupa de los deta-
lles del servicio.
Atae al ministerio pblico traer las pruebas, siendo prctica
constante que esas se produzcan tanto en cargo cuanto en descar-
go del acusado.

144. Resumiendo, en Inglaterra no existe propiamente dicho

un ministerio pblico encargado de perseguir los delitos. subsis-
tiendo an el procedimiento acusatorio privado por estar dele-
gada la accin criminal a un magistrado, pues ella pertenece a los
ciudadanos como atributo de la soberana.
Al delincuente no se le coloca frente a la sociedad, pues la
persecucin eminentemente privada, deriva de simple denuncia
del damnificado, el cual debe traer la prueba e indicios necesarios
como si se tratara de un proceso civil. Primando a menudo inte-
reses particulares, no cabe suponer celo sin lmites en los ciuda-
danos. Muchos crmenes quedan, por tanto, impunes, y el tal
procedimiento acusatorio facilita, a veces, venganzas o persecu-
ciones judiciales sin causa claramente justificada. Agregara, que
siendo complicado el mecanismo de la legislacin inglesa en su
aspecto procesal, suele producirse malestar jurdico que ha sido
resumido en el proverbio que dice: 1/011 e, but a [ull or a roque,
soill prosecute, in an enqlisk court of justicia.
Dentro del procedimiento expuesto, la persecucin puede pa-
ralizarse por conveniencia del interesado. N o existiendo acusador
pblico que formule o dirija la accin ante los jueces, y la sos-
tenga, cabe preguntar si ha preocupado seriamente a los legisla-
dores la tenaz persecucin y castigo de los delitos. Thouret deca,
en la Asamblea constituyente francesa, en 4 de agosto de 1790, que
equand tout le monde est charg de veiller il arrive un moment
o personne ne veilles. La iniciativa del proceso penal pertenece
a todo ciudadano, cuivis e populo y si no fuera por el gran respe-
to del pueblo ingls hacia la polica, a la que ayuda y con la cual
coopera, quedara realmente. disminuda la. represin delictuosa

o En Irlanda es llamado attorney general, crown solicitor o

qllecn's counsel.
 F:I. ~IINI81'EnlO Pl:BLICO 83

en Inglaterra. El procurador general de Francia, M. Blanche, en

el ao 1868, segn cita de Scarlata - autor del artculo Minis-
tero pubblico 10 - deca que treinta aos atrs existan ya en In-
giaterra ms de 500 sociedades que procuraban en su esfera de
accin, velar por el bienestar general: es el espontneo apoyo del
pueblo ingls que mantiene todava el sistema acusatorio.
Sezn Mittermaier, 11 donde quiera que reine la democracia,
domina naturalmente el procedimiento de la acusacin. El ciuda-
dano entrev en cualquier acusacin, peligroso ataque a la liber-
tad civil e individual y considera prinui [acie en el proceso crimi-
nal si no la cuestin poltica de preferencia a la cuestin pura-
mente judicial.

10 Enciclopedia Giuridica Italiana, t. X, p. 1006; Mittermaier, ob.

cit., p. 39 dice: La Inglaterra suministra un ejemplo notable de
impunidad. El informe presentado sobre los constables en 1839, dice
que hay all ms de 600 Asociaciones formadas con el objeto de evitar
esta impunidad tan peligrosa, que se encarga directamente de la ave-
riguacin y persecucin de los crmenes).
11 oe, cit., p. 26 Y siga.
 CAPITULO CUARTO

EL MINISTERIO PUBLICO EN ESTADOS UNIDOS

146. La legislacin inglesa y la americana. -146. Causas que ta-

vorecleron la aparicin del ministerio pblico, determinando sus ca-
racterfsticas. -147. El attorney general y los district attorneus: carc-
ter y funciones. -148. El procurador del tesoro o solicitor general.-
149. Independencia del ministerio pblico en materia pblica del Po-
der ejecutivo. Los agentes del Poder ejecutivo y el Poder judicial. Los
jefes de la administracin y su responsabilidad. -150. La destgnacn
de funcionarios y empleados en el rgimen americano: amovilidad e
Inamovilldad. Antecedentes doctrinarios, histricos y legislativos:
la cortes fa del Senado, el sistema del despofos y la ley de Tenur~
o/ otttce acto -151. Nombramientos que puede realizar el presidente.
Influencia de los 1'ings y de los boss. -152. Inamovilidad de ciertos
funcionarios judiciales. -163. Los district attorneys de los Estados de
la federacin americana. - 154. Los general attorneus de los Estados.
- 155. Rasgos propios de la legislacin americana en cuanto concierne
al desempeo de las funciones de los attorneys y district attorneys.-
156. Inferioridad del ministerio pblico en los procesos, frente a 10::J
particulares. -157. Opinin de Bryce respecto de la justicia ameri
cana. - 158. Conclusin.

145. Los primitivos pobladores de Estados Unidos transpor-

taron de Inglaterra e implantaron sus viejos principios jurdicos
y crearon sinnmero de instituciones, cuyo conjunto constituye
hoy uno de los aspectos ms .interesantes de la legislacin ameri-
cana. Para estudiar la organieacin del ministerio pblico en Es-
tados Unidos, pues, ser necesario tener presente la legislacin
originaria, sin olvidar por 'eso las transformaciones que el medio
nuevo le dmprimi,

146. En Estados Unidos existe un ministerio pblico, sin du-

da creado por las necesidades sociales y requerido por la insegu-
ridad e impunidad virtuales en pas de tan vasta extensin terri-
torial y formado por elementos tnicos diversos; pero la institu-
 EL MINISn:RIO PBLICO 85

cin americana, aparecida a fines del siglo XVIII, carece de fa-

cultad para ejercer funciones de polica judicial y carece tambin
de atribuciones para hacer ejecutar las sentencias judiciales. 1

147. Bryce 2 se expresa as del attorney general: <No es so-

lamente el acusador pblico y el consejero permanente en los Es-
tados Unidos: es tambin en cierto grado 10que se llama en el con-
tinente europeo un Ministro de justicia. Tiene un derecho de vi-
gilancia general, que apenas se puede llamar un contralor sobre
la administracin de la justicia federal y especialmente sobre
los funcionarios del ministerio pblico, llamados district attor-
ncys y sobre los funcionarios ejecutivos de la Corte llamados
United Sta/es marshals. Es el jurisconsulto oficial del Presidente
para todas las dificultades que se presentan frecuentemente en
la interpretacin de la Constitucin de los Estados Unidos y que
conciernen a la limitacin del Poder ejecutivo. a Ias relaciones
del poder federal y de los poderes de los Estados, y en modo ge-
neral a todas las cuestiones de derecho. Los dictmenes del
attorncv son a menudo publicados oficialmente y as ellos consti-
tuyen una jurisprudencia administrativa. El attorney que es ju-
risconsulto de condicin, no siempre preside el Colegio de aboga-
dos. En su nombramiento influyen comnmente razones polticas.
Por cortesa y a ttulo honorfico, sus conciudadanos prosiguen
dndole el ttulo ad 'ZJitant.
Responde en nombre de la Unin a todas las demandas que
contra ella pudieran ser intentadas 3 y puede ser consultado sobre
diversas materias contenciosas por los jefes de los departamentos.
Es el agente del Poder ejecutivo de la Unin en el interior, con
superintendencia sobre los district attorneys, con cuyo nombre se
designan a los procuradores generales que estn acreditados en los
tribunales federales. A stos se les encomienda acusar a los de-
lincuentes que hubieran violado las leyes federales del distrito.
Todos estos funcionarios son acusables ante el Congreso. Son
independientes entre s, can empleos de duracin limitada. Los
district a#orncys son nombrados y pueden ser removidos por el
Presidente de la repblica. Considranse como funcionarios y no

1 Garraud: ob. cit . ps. 16 y 121.

2 IJa Rpublique A,nricaine, traduc. Mller (Pars, 1900), t. J,'
p. 136.
3 Story: Comentario sobre la Constitucin federal de los Bstaos
Unillos (traduc. Calvo), t. n, ps. 381 y 396.
 86 EL MINISTERIO Pl!DLICO

corno magistrados. El ministerio pblico no interviene en materia

civil, ni en defensa de la ley, ni en defensa de los incapaces.

148. Dice Story," que el procurador general o attorney ge-

neral, dirige al procurador del tesoro o solicitar general, nombra-
do por el Presidente con acuerdo y consentimiento del Senado,
con funciones de ordenar y vigilar las demandas judiciales inten-
tadas por l o por los agentes contadores del tesoro, para el co-
bro de las cantidades debidas a los Estados Unidos, o para la rei-
vindicacin de tierras, inmuebles y otras propiedades que le per-
tenecieren. Depende, pues, del attorney general, no siendo como
su similar en Inglaterra, un colega. A su vez, los district altor-
ne.}'s son, en sus funciones, independientes, excepto en materia
de hacienda pblica, en cuyo caso reciben instrucciones del pro-
curador del tesoro y deben, de tiempo en tiempo, enviar a ste
un estado de los asuntos pendientes de la Unin ante las Cortes de
distrito. 11

149. Luego como caracterstica del ministerio pblico ameri-

cano podemos sealar su dependencia del Poder ejecutivo, excepto
en cuanto concierne a materia pblica. Esta consecuencia se de-
duce de los comentarios de Story, a pesar de que su glosador Paul
Odent, incluye a estos funcionarios en un captulo agregado y es-
pecial con el nombre de Agentes del poder ejecutivo. Y surge
tal concepto de los comentadores americanos o y de la obra de
Bryce y de la de Alexis de Tocqueville.' En los Estados Uni-
dos, el jefe del Poder ejecutivo es responsable-de los actos del
gobierno ante el Congreso. Los ministros le aconsejan, pero sin
cargar con responsabilidad poltica como los ministros ingleses,
que para librarse de su responsabilidad, deben invocar en su des-
cargo orden del soberano. Los ministros americanos no ejecutan

4 o. cit., t. II, p. 390.

:; Story: ob. cit .. t. II, p. 396.

11 Pueden consultarse las siguientes obras: Bottvier's lato dictio.
nary. voI.III, p. 3090, palabra solicitorgeneral (Kansas City, Mo., 1914);
American Dioest, vol. V, p. 2027, palabra attorneu general (St. Paul,
1898); Corpus Juris, de William Mack, Ll. D. Y William Benjamn
Hale, Ll. B., vol. VI, p. 804, palabra attorney general (New York, 1916);
Rttling Case Lato. ed. WilIiam M. Mc Kinney y Burdett A. Rich, vol. n,
p. 913, palabra nt torncs) ocnerat. y vol. XXII, p. 86, palabra prosecuting
attonleys. aos 19H1918.
7 De la dmocratie en Am(rique (Pars, 1888), t. 1, p. 180.
 EL MINISTERIO ptULICO 87

ningn bill, ni siquiera representan directa o indirectamente las re-

laciones exteriores. Los ministros del presidente de la Unin, son
simples directores de Ia administracin: Luego, no siendo respon-
sables ante la opinin pblica, ni ante el Poder legislativo, queda
totalmente disminuda la independencia de los funcionarios del mi-
nisterio pblico, en relacin con el Poder ejecutivo, puesto que el
Presidente no est obligado a seguir las opiniones de esos conse-
jeros. En caso de desacuerdo, o impera la voluntad del Presiden-
te o el funcionario se retira. Esta es la diferencia fundamental que
seala Bryce 8 entre el sistema ingls y el americano, en cuanto
a la responsabilidad del jefe del Poder ejecutivo: en Inglaterra es
irresponsable, quedando ella restringida al ministerio, por ser uno
rgimen monrquico parlamentario y el otro rgimen republica-
no presidencial.

150. El Presidente, jefe de la administracin federal, nombra

algunas de las personas que lo ayudarn en su funcin ejecutiva,
con acuerdo y consentimiento del Senado: as se nombra el pro-
curador general, que dura en sus funciones cuatro aos, pudiendo
en ese tiempo ser removido por la sola voluntad del Presidente
<le la Unin, ~o que significa que no goza de inamovilidad, a pe-
sar del acuerdo del Senado, situacin que es interesante estudiar
en la evolucin constitucional americana.
El punto fu tratado por Alejandro Harnilton en El Fede-
ralista o: desconoca al Presidente el derecho de revocar por pro-
pio imperio los nombramientos que requeran acuerdo del Senado,
particularizndose respecto de los miembros del departamento ju-
dicial en relacin a la posesin legal del empleo, tenure, mientras
durase la buena conducta. Sin embargo, su colega en el gabinete,
Madison, se expres en contrario, considerando de la esencia del
Poder ejecutivo el derecho de revocar el nombramiento, en cuya
determinacin, segn Bryce.T" no eran ajenas las sugestiones
derivadas de los conceptos y lealtad que mereca George Washing-
ton. En este mismo sentido, posteriormente - en sus comentarios
- se expres Story, 11
El derecho de confirmacin por parte del Senado, para las

8 Ob. cit .. t. 1, p. 140.

o Traduc. Isla, ao 1887, p. 516, no LXXVI y sigs.
10 Ob. cit., t. 1, p. 100.
11 Ob. cit., p. 653. Las teorIas de Hamilton estn consignadas en
El Federalista. no LXXVI al LXXIX.
 88 EL MINISTERIO P-BLJCO

personas que podr designar el Presidente de acuerdo con la

carta fundamental americana, ha merecido comentarios en el sen-
tido que no existiendo de hecho ninguna diferencia, en ningn
caso podran nombrarse sin previa designacin por el Presidente.
(El Federalista) pginas 518-9). Pero en la prctica, este
derecho de confirmacin se ha vuelto un factor poltico de la ms
alta importancia: el Senado, salvo su ludha con el Presidente
Johnson, ha dejado al Presidente la ms alta libertad para la elec-
cin de sus ministros, reservndose el derecho de rechazar los
otros candidatos por mltiples razones. De aqu deriv un statu
quo, conocido con el nombre de cortesa del Senado (es el con-
cierto previo entre los senadores y el Presidente respecto del can-
didato a proponer), al lado de cuyo procedimiento surgi y se
impuso, desde la presidencia de J ackson, el rgimen denominado
sistema del despojo, segn el cual, al advenimiento de cada pre-
sidente, los titulares de los empleos federales eran declarados ce-
santes. 12 Los males, f ruto de este sistema y los derivados por los
conflictos de las dos Cmaras con el Presidente J ohnson en el
ao 1867, impulsaron a votar la ley conocida bajo el nombre de Te-
mi-re of office act, que exiga el consentimiento del Senado para
remover a todos los funcionarios, aun a los miembros del gabinete
del Presidente. Elevado al poder el Presidente Grant en 1869, se
modific en lo referente a Jos miembros del gabinete. Fu abroga-
da en 1887.

161. Al Presidente americano solamente corresponde el nom-

bramiento de los empleados inferiores, - sobre cuya determina-
cin existe gran disparidad de criterio - que comparte por ley
del Congreso, con los tribunales legales o con los jefes de de-
partamentos. El ejercicio del patronato es una funcin qu ha ido
en aumento. Factor eficiente del Poder ejecutivo americano, puede
trocarse, en manos de un intrigante, en instrumento de tirana.
El Presidente comenz a nombrar los miembros del gabine-
te y a los jefes de los departamentos superiores desde la tercera
Presidencia, - al iniciar su gobierno James Madison - prefi-
riendo los hombres de su partido. Los nombramientos inferiores
prcticamente son realizados por los miembros del Senado, quie-
nes privadamente proponen los aspirantes al Presidente. En Es-

12 Ya anteriormente en 1832, un leader, Macy, habfa expresado

ldnt co concepto con la frmula To tne victora belong tne spoils.
 EL MINISTERIO PBLICO 89

tados Unidos, el ciudadano se ha acostumbrado a considerar la

rotacin de los funcionarios como necesidad pblica y corno medio
de evitar la aristocracia de funcionarios. No obstante estos pro-
psitos, la obtencin de empleos est, puede decirse, en manos
de los rngs y de los boss, que tienen tal preponderancia, que no
solamente se comprometen a conseguir situaciones polticas a los
que forman parte de sus comits, sino que aseguran el nombra..
miento para puestos que no se proveen por eleccin popular.

152. El beneficio de permanecer en los empleos mientras du-

re la buena conducta (holding their offices during good beha-
mour), slo se reconoce a los miembros de la Corte suprema y a
los de los tribunales inferiores (articulo 3, seco la, Consto Est.
Unidos), limitada ya por la duracin de sus empleos.

153. Los district attorneys de los Estados que constituyen la

federacin americana, son elegidos por los habitantes de cada cir-
cunscripcin, ciudad o distrito determinado por la ley, y corno re-
ciben sus poderes directamente por eleccin popular, en los casos
en que dirigen las persecuciones pblicas, no dependen ni an del
attorney general de ese Estado. Se especifican sus funciones por
las constituciones propias de cada Estado. Estn facultados para
designar al assistant di~t'Yict attorney, respondiendo por los actos
~el mismo, lo que indudablemente constituye una singularsima or-
ganizacin, tanto en jerarqua como en atribuciones. Su permanen-
cia en funciones no es revocable, pero ejercindolas por una dura-
cin muy lirnitada, conservan su .independencia frente al Poder
ejecutivo provincial. Fcilmente son avasallados por la opinin p-
blica, lo que constituye uno de los graves males de la justicia ame-
ricana. Por tradicin tales titulares no se reeligen terminado su
mandato; este principio est consignado en algunas constituciones
de Estados - Virginia, Massachusetts y Maryland - en los si-
guientes trminos: La permanencia de los funcionarios es peli-
grosa para 'la lihertad, siendo la rotacin de los puestos un prin-
cipio necesario en los gobiernos libres.

154. Los general attorncy de los distintos Estados america-

nos, son elegidos por un perodo de uno a cuatro aos, con excep-
cin de lo establecido en el de New Jersey, con perodo de cinco
aos y en el de Tennessee, con ocho aos, siendo en la mayora de
los Estados la eleccin por sufragio universal. Slo algunos Es-
 no El. ?iIlNIRTERIO PBLICO

tados delegan tal facultad en la Corte suprema o en las dos C-

maras reunidas en legislatura, o en el Gobernador; entonces deben
ser confirmados por el voto del Senado.

155. Los cargos de attorneys y de district attorneys son bus-

cados como medios de adquirir popularidad, descuidando por se-
mejante razn las funciones y dedicando su tiempo preferente-
mente a la poltica y a las causas que pueden darles notoriedad.
Como el' district attorney, a la vez de acusador pblico es juez de
instruccin (por no existir este magistrado en la organizacin ju-
dicial americana), sus funciones son mltiples: perseguir las in-
fracciones, preparar Ios requerimientos y los detalles convenientes
para las investigaciones que se realizarn en las audiencias. Dis-
pone, por tanto. de los scherii] y constables, sobre los cuales, sin
embargo, no tiene autoridad disciplinaria; por tal motivo, est
obligado a recurrir a los servicios de los agentes especiales, detec-
tives, emplendolos bajo su responsabilidad personal, a pesar de
ser remunerados con los fondos pertenecientes a la justicia de la
circunscripcin.
Esta situacin trae consigo que la mejor manera de perseguir
y arrestar a los criminales, consista en poner precio a la cabeza de
los delincuentes. La persecucin se convierte en negocio para los
audaces cazadores, quienes han solido dejar en libertad al prisio-
nero si no se ponan de acuerdo con el gobierno sobre el monto de
la prma 13

156. El ministerio pblico se encuentra en evidente inferio-

ridad respecto al abogado defensor de los prevenidos, a punto de
hallarse imposibilitado para impedir las maniobras tenclientes a
salvar al culpable del cumplimiento de su pena; nada puede hacer
contra la articulacin de That tite ueredict is aqainst the cuidence
tn ouqth to be set aside (revocar el veredicto como contrario al te-
nor de las pruebas producidas), o contra un bill of exce ptions pi-
cliendo a neto trial. Contra un sobreseimiento del jurado el dis-
trict attorney de los Estados, cualesquiera sean los medios por los
cuales se haya obtenido el fallo, carece de remedio para pedir
su revocacin, segn el principio de la cosa juzgada en materia
criminal: l/O pcrson shall be subject to be tunee put in jeopardy

13 Ver Ministerio pblico comparado. de Eduardo M. Nan, Pa-

rs, 1927, p. 190 Y siga., y Nerlnck, L'organisatton judiciaire aux Btats-
Unis (Pars, 1900).
 J::L MINISTERIO Pl:OLICO 91

of lije, limb or libert y, for the same ojiense. Y se agrava esta si-
tuacin por la perniciosa influencia que la opinin pblica ejerce
sobre los jurados, que a menudo los inclina en favor de los preve-
nidos. A semejantes fallas del ministerio pblico, nese cual com-
plemento surgido del amplio ej ercicio de la funcin pblica reali-
zada por los particulares, que stos ej ercitan a veces las acciones
persecutorias. tanto en salvaguardia de los intereses de la sociedad,
euanto en ohantage o venganza.

157. Bryce, hablando de la justicia americana, dice: Es

cierto tambin que los criminales que tienen alguna autoridad so-
bre el partido consiguen a menudo eludir el castigo. Se dice que
la polica no arresta semejantes delincuentes cuando puede elu-
dirlo; el attorncv del distrito evita l~ persecucin; los oficiales de
la Corte, si la opinin pblica obliga al a,ttorne:y a emprender la
acusacin, ensayan preparar el jurado; el juez, si el jurado parece
honorable, hace lo posible por llegar al sobreseimiento; y si en des-
pecho de la polica. del attorney, de los oficiales y del juez, el cri-
minal es reconocido culpable y condenado, l puede an esperar
que la influencia de su partido le valga la gracia del Gobernador
del Estado, favorecindole en los medios de escapar de las garras
de la justicia. Todo ello porque el Gobernador, juez, attornev, ofi-
cial y agente de polica son individuos del partido; y si un hom-
bre no puede esperar ser socorrido por su partido en un momento
crtico, quin queda fiel a su partido ?.H

158. En resumen: existe un ministerio pblico encargado de

las persecuciones de los crmenes y delitos, en todos los Estados
de la Unin y junto a las jurisdicciones federales, con intervencin
facultativa ante las Cortes inferiores.
En Estados Unidos el atiorne y general es: acusador pblico
y consejero permanente; jefe del departamento de justicia y miern-
hro del departamento ministerial, figurando para llenar la vacan-
cia presidencial en cuarto grado. En los Estados particulares es
su jefe y representante legal. Unos y otros actan por el spccia;
assistants en aquellos asuntos en los cuales correspndeles deducir
acciones. Siguen y conducen toda causa, seguida por o contra
los Estados Unidos y dan su opinin sobre cuestiones legales, si
son requeridos por el Poder ejecutivo o por el jefe de algn de-

14 Ob. cit . t. IV, p. 376.

 92 MINIBTERIO PBLICO

partamento en asuntos concernientes a su reparticin. Estas opi-

niones son emitidas dentro de lmites estatudos por la ley crea-
dora del oficio, la que vara segn las constituciones de cada Es-
tado. Sus dictmenes son formulados ante el Presidente o Gober-
nador del Estado y exclusivamente en cuestiones de derecho y en
casos concretos. Jefe legal y representante del Estado en asuntos
civiles ejercita todos los poderes requeridos por la representacin
y defensa del inters general, cuidando la ley federal o del Estado
y preservando el orden y la proteccin de los intereses pblicos.
Representa, pues, al Estado en todos los casos en que es parte o
interesado. N o est obligado a proseguir las causas criminales
ante los tribunales respectivos y, en consonancia con principios
de la legislacin inglesa, le est prohibida su intervencin en ma-
teria civil y en defensa de la ley o de los incapaces.
Los asuntos de orden general son desempeados por los
distriet attorneys, elegidos o nombrados en los trminos estableci-
dos por la constitucin o estatutos de los "arios Estados para con-
ducir las causas, generalmente criminales, o en defensa de los Es-
tados en sus respectivos distritos, siendo independientes de los
ntforneys general tanto federal como en .los Estados particulares.
Los district atiorncvs federales son oficiales nombrados en cada
distrito judicial, para perseguir a los delincuentes autores de cr-
menes u ofensas con la autoridad de los Estados Unidos en las ac-
ciones civiles, en que estn implicados, bajo la superintendencia
y direccin del atforne), general. Son meros agentes pblicos, re-
vocables a voluntad, segn lo expresan las leyes que rigen esa or-
ganizacin. Los district afltorneJ's los nombra el Presidente de los
Estados Unidos por cuatro aos y l mismo los remueve. Termi-
nado el mandato cesan en el ejercicio de sus poderes. El mismo
solieitor general, nombrado por el Presidente, asiste al aitorney
general en el ejercicio de sus deberes, al que sustituye en caso de
ausencia o impedimento. Interviniendo stos en materia pblica
y como imparten instrucciones a los district attorneys, podriase con-
siderarlos funcionarios independientes en materia de hacienda p-
blica.
 CAPITULO QUINTO

EL MINISTERIO PUBLICO EN ESPAA

l. ORIGEN. HISTORIA Y EVOLl,;CIN DEL MINISTERIO ptBLICO. -

159. Aparicin en Espaa de los funciqnar os fiscales en el siglo XIV.
- 160. Antecedentes histricos inmediatos. Las Leyes de las partidas
y la influencia del derecho francs: su infiltracin a travs de la en-
seanza universitaria. - 161. Opinin de Elizondo. - 162. Reglamen-
taciones establecidas por los Consetos de Navarra y de Castilla, res-
pecto de los fiscales. Definicin del oficio fiscal contenida en la Orde-
nanza real de Castilla. -163. Extensin que a las funciones de los
oficiales fiscales de las Audiencias y Chancilleras, acuerda la Nov-
sima recopilacin de Navarra. El ejercicio de la accin pblica a los
fiscales se confiri en el ao de 1426; otros asuntos en los cuales
aqullos y sus sustitutos podan intervenir en juicio. -164. La Nov-
sima recopilacin de Navarra y el ejercicio de la accin pblica: nece-
sidad de querella previa. La acusacin privada y la denuncia. La pena
del talin: por qu desapareci. - 165. Concepto social que merecieron
los acusadores y delatores. Opinin de Elizondo. - 166. Extensin de
las piezas o requisitorias fiscales: un ejemplo. -167. La Novsima
recopilacin de las leyes de Espaa y su contenido en punto a materia
fiscal.
11. ORGANIZACIN y ATRIBUCIONES DEL MI:'l'ISTERIO ptBLIcO ACTUAL.
- 168. Leyes, RR. OO., RR. DD., y circulares que organizan el minis-
terio pblico actual. -169. Asimilacin de las carreras judicial y
fiscal: gradacin, jerarqua y planta. del ministerio pblco o fiscal.-
170. Derechos de los funcionarios del ministerio pblico. - 171. Depen-
dencia de estos funcionarios respecto del Ministro de gracia y justicia
Unidad de la planta. Inamovilidad y amovilidad de estos funcionarios.
-172. Excusacin y recusacin. -173. El Cuerpo de abogados del
Estado y los intereses patrimoniales. - 174. Atribuciones y deberes
de los funcionarios fiscales. - 175. Representacin del Poder ejecutivo.
- 176. Ligeras caractersticas del procedimiento penal luego de la
ley de 1882.

1. - ORIGEN, HISTORIA Y EVOLUCION DEL MINISTERIO PUDLICO

159. Es opinin corriente entre los eruditos espaoles, que

94 EL ~IINISTERIO PBLICO

aparecieron en Valencia, por primera vez, en el siglo XIV, fun-

cionarios que con el andar del tiempo, tuvieron las atribuciones
y deberes correspondientes luego al ministerio fiscal o pblico, con
el nombre de abogado fiscal y de abogado patrimonial, facul-
tado el primero para acusar los delitos, cuidar de la ejecucin de
las penas y defender la jurisdiccin real, y el segundo, encargado
de la defensa del real patrimonio y del erario, de los derechos del
monarca en asuntos civiles y de la recaudacin de os impuestos; a
ambos se agregaron 10s procuradores fiscales, que en Indias, re-
cibieron el nombre de eSolicitadores.'

160. Pero tal nocin histrica debiera ser completada con

antecedentes del siglo XIII contenidos en las Leyes de las parti-
das, L. XII, Tit. XVIII, Parto IV. Este texto menciona un fun-
cionario que recibe el nombre de personero del Rey o patrono
del Fisco, siendo ame que es puesto para razonar e defender en
juyzio, todas las cosas, e los derechos, que pertenecen a la Cmara
del Rey. Tal es el primer antecedente en relacin al ministerio
pblico que se haya hasta ahora encontrado en la legislacin es-
paola y por cierto interesante, si se le vincula al origen de los
conocimientos jurdicos de la poca. Las Leyes de las partidas -
segn lo dice en el prlogo Alfonso el Sabio, - fueron comenza-
das en 23 de junio de 12j6, tardndose siete aos cumplidos en
acabarlas. Por aquellos tiempos la estudiosa juventud ibrica acu-
da a escuchar a los ilustres profesores de la Universidad de Bolo-
nia, que enseaban derecho arrancando del olvido los tesoros doc-
trinarios de los jurisconsultos romanos del tercer siglo de la era
cristiana y del contenido de la legislacin feudal. La primera uni-
versidad espaola fu la de Palencia, fundada a principios del si-
gilo XIII, para cuyo establecimiento trajo Alfonso VIII, maestros
franceses e italianos; sigui la de Salamanca, erigida por Alfonso
el Sabio en 1254, dos aos antes de comenzarse las Leyes de las
partidas. La enseanza del derecho civil y cannico se hizo con el
mismo criterio imperante en las escuelas italianas y francesas, im-
budos sus maestros en las doctrinas y orientaciones recibidas en
sus respectivas universidades, que jams dejaron de frecuentar.
No sera extrao, pues, que bajo tal influjo hubieran aparecido
en Espaa las primeras disposiciones relativas al ministerio p-
blico, cuya cuna estara en la obra de los jurisconsultos romanos
y del medioevo. .

1 Ree. Ind., L. XVI, TU. V, Lib. 11.

 EL lIlINISTERIO PBLICO 95

161. Dice Elizondo, que los Fiscales de los tribunales de

Espaa, deben su creacin al Don Juan ello, y que luego se dis-
tinguieron los Fiscales y los Agentes fiscales letrados, nom-
brados estos ltimos por los fiscales del rey, para hacer todas las
gestiones que ellos mismos no podan realizar por la dignidad de
sus funciones. 2

162. En las antiguas leyes espaolas, poca atencin se presta-

ba a estos funcionarios, y cuando de ellos se acuerda el legislador
es para indicar, como 10 haca el Concejo de Navarra, refirindose
a los agentes fiscales, que respecto de stos tengan consideracio-
nes a su nombramiento los fiscales, e que sean aquellos idneos
y convenientes, limpios de toda mala raza. El Concejo real de
Castilla, creado en 1385 por Don j pan 1, aseguraba posterior-
mente, que las atribuciones otorgadas a las audiencias, en las que
intervenan los fiscales, deban ser por ellos delegadas en buena
persona de la tierra e comarca, porque la uerdad fuese mas pres-
tamente sabida, e determinando 10 que fuese justicia e por quitar
a las partes de costas e enojos. Con tanta ms razn disponan las
audiencias en este sentido, cuanto podan librar e determinar
simplemente e de plano e sin figura de juyzio, solamente sabida la
uerdad. (Ley IV, Tit. 1I, Lib. 1I, Ord, Reales).
Sin embargo, en las Ordenanzas reales de Castilla (Libro 1I,
Tit. III, Ley X),3 se estatua que residieran continuamente en
la nuestra Corte dos nuestros procuradores fiscales y ms ade-
lante: Para que los delitos no queden ni finquen sin pena y cas-
tigo por defeto de acusador, y por que el effecto de nto, procura-
dor fiscal es de gran confianc;a y quando bien se exercitasse se si-
guen del grandes provechos, assi en la execussion de la justicia
como en pro dela nuestra hazienda. Porende ordenamos y manda-
mos que en la nuestra corte sean deputados dos procuradores fis-
cales promotores para acusar o denunciar los maleficios, personas
deligentes y tales que conuengan a nuestro servicio segun que an-
tiguamente fu ordenado por los reyes nuestros -progenitores, (Li-
bro 1I, Tit. XII, Ley 1). Por la Ley III de este mismo ttulo y
libro prohibase a los procuradores fiscales acusar sin delator, ex-

2 Francisco Antonio de Elizondo, Prctica universal Forense de

los Tribunales de Espaa y de las Indias, t. 1, p. 164, Y t. V, p. 28.

6" edic. (Madrid 1783).
3 Los Cdigo,'1 espa1ioles, recopilados y compuestos por el autor
Alphonso Daz de Montalvo (Madrid, 1872), t. VI, p. 289.
 96 sr, lIlIN'I8TERW PBLICO

cepto en casos de heohos notorios o por pesquisas hechas sin de-

lator. Estas mismas ordenanzas' tambin expresan: Por que ten-
go para mi que Cmara Real es lo mismo que fisco, como lo dan
a entender algunas leyes del Reyno; lo que significa una defini-
cin y tambin un concepto preciso del cargo fiscal.

163. En la Novsima recopilacin, libro V, ttulo XVII, se

trat extensamente de los Fiscales de Su Majestad, en las Chan-
cilleras y Audiencias, 5 hablndose de los fiscales del Consejo
y de sus agentes, en el libro IV, ttulo XVI: Pero del estudio de-
tenido de las atribuciones encomendadas a estos funcionarios, re-
sulta, comparndolos con sus .iguales del ministerio fiscal moder-
no y aun del contemporneo, que esta rama de la administracin de
justicia ha acrecentado sus facultades, formando una magistratura
independiente del Poder judicial, sometida al gobierno central, el
que est interesado en amparar SU desarrollo, porque el rey siem-
pre cuid y sigue velando con celo sus regalas, adems de ser
tal la poltica conveniente al carcter monrquico, absorbente y
unitario.
En la X ovisirna recopilacin, encontramos la disposicin de
Don Carlos 1 y de Doa Juana, dada en Toledo por cdula de 4
de agosto de 1525. disponiendo lo concerniente al seguimiento de
los pleitos de la corona, patrimonio real y renta real, ordenando
con tal propsito se entregue al fiscal los marevedis que le fue-
ren menester. En la misma recopilacin estn los decretos del 10
y 21 de junio de 1494. dados en Tordecillas por los Reyes cat-
licos, obligando a los fiscales a seguir en las audiencias - llama-
das chancilleras - las causas criminales que vengan a ellos for-
madas de oficio. Cuando estos mismos reyes crearon la Audien-
cia de Granada. en 8 de febrero de 1505. hicieron aparecer entre
el personal adscripto un procurador fiscal, cuyo sueldo equivala
a la mitad del que ganaba el presidente.
El ejercicio de la accin pblica concedida a los fiscales por
Juan II en 1436, fu otorgada a los efectos de no dejar que ciertos

, Ley 111, Tit. XII, Lib. 11, Ord. R. de Oas.

I! En los tribunales Inferiores de Castilla no haba fiscal: la acu-

sacin se encomendaba a los particulares - promotor fiscal o abo-

gado - quienes prestaban juramento, pero llegando a segunda instan-
cia, el fiscal de la Chanclllerfa o Audiencia continuaba la intervencin
de los particulares nombrados ad hoc. (Ley VI, Tit. XXXIII, Lib. XII,
de la Nov. Rec.)
 EL MINISTERIO PBLICO 97

delitos quedaran sin castigar por falta de acusador, y asimismo

para mayor provecho en la escusacin de nuestra justicia como
en pro de la nuestra Hacienda. 6
Intervenan tambin los fiscales y sus sustitutos en varios otros
asuntos, fuera de los mencionados, como ser: desacato contra los
jueces; contra los ladrones que asaltaban en los caminos o hicie-
ren cualquier clase de hurto o robos de da o de noche; tambin
podan ser parte contra los que pretendan probar ser descendien-
tes de cristianos viejos, sin sangre mora, de negro, indio o hereje, 1
o contra los que se intitulaban con las firmas o de otras maneras
de nombre de doctor o licenciado o bachiller, sin estar graduado
en universidad aprobada (cdula de Felipe III, dada en Pamplona
en el ao 1612), cuya disposicin ya haba sido dada por Felipe
JI en las Ordenanzas de audiencias.'en 1563, que estn agrega-
das en la Recopilacin de indias en el libro H, ttulo XXIV.

164. En la Novsima recopilacin de Navarra se trata con re-

lativa extensin del fiscal, fiscal patrimonial y de sus sustitutos,
determinndose el modo en que han de intervenir en juicio. Trata
de ellos en el libro II, ttulo IV, y en sus distintas leyes, ms o
menos dispone sobre sus funciones de acuerdo a la costumbre. As
consigna que todos ellos sean hidalgos, cristianos viejos y que no
tengan raza y mcula de moro, judo, o penitenciado en el Santo
oficio de la inquisicin (Ley XIII y XXIV). Deben tambin in-
tervenir en los pleitos que las partes mueven pidiendo ser decla-
rados hijodalgos y cristianos viejos (Ley Il), prohibindoseles

a Ley 1, Tit. XVI, Lib. IV, Nov. Rec.

'j Poseo entre papeles de familla, una informacin de nobleza de
mi antepasado paterno, D. Esteban de Ayarragaray e Iriarte, dada en
Hernani el 12 de Agosto de 1644. En dicho expediente el Procurador
general fiscal de Su Majestad,opnese a la solicitud del recurrente, en
razn de la competencia judicial elegida. pero no en razn de las legf-
timas pretensiones del solicitante, que establecfa: que la casa de Aya-
rragaray cita en el lugar de Ayarra de la baja Navarra, la cual ha sido
y es solar notorio de eminentes hjosdalgos y a los dependidos de ella,
sea guardado en las partes a donde han residido y morado, las preemi-
nencias, franquizias y livertades, que a los dems hijosdalgos, sin que
jams haya contribuido en los pech('~ y contribuciones que suelen con-
tribuir los hombres buenos y pecheros y fuera de stos soy cristiano
vexo limpio de toda mala raza de [udos, moros y de penitenciados por
el Sto. Oficio de la Inquisicin, de lo cual me conviene dar informa-
cin, y pido y suplico Vmd. la mande recibir con citacin del Sindico
Prod. Gral. del Concejo de esta otra Vlla,
 98 EL MINISTERIO PBLICO

(Ley XIV y XV) acusen no habiendo parte querellante, dispo-

niendo a ese efecto la ley 1 que el fiscal sin parte quexante no po-
da proceder ni acusar a solas criminalmente a nadie, atento a lo
cual, generalmente, entablaba los juicios empleando la frmula:
El fiscal y su denunciante .... , en cuyo caso cobraba aqul las
condenas en costas que correspondan a ste. La misma legislacin
haba prohibido a los fiscales. estar presente en los acuerdos
al votarse las sentencias, y haba dispuesto que quedaba a su car-
go el pago de las costas de todos los juicios, informaciones y pes-
quisas, que hiciera a su instancia o de oficio, y no a cargo de la
parte contraria hasta tanto la misma fuera conv~ncida por senten-
cia pasada en autoridad de cosa juzgada.
Por la ley XXVI, los sustitutos fiscales no podan ejercer
el oficio de procuradores, la que tuvo aplicacin particular en el
caso de D. Juan Ruiz Pardo, quien ejerca los dos oficios de pro-
curador y de sustituto fiscal en la ciudad de Tudela, segn lo re-
solvi el Rey por la ley XXVII dada en Pamplona en el ao de
1632, que fu confirmada en 1642, no obstante los reparos de
agravios presentados por el dicho seor Juan Ruiz Pardo. Siempre
cuidando por el prestigio que merecan los sustitutos fiscales, les
fu prohibido que tuvieran en S).1S casas mesom pblico: pero
pueden acoger y hospedar personas honradas y oficiales Reales,
~. Ministros de Justicia~.
De lo expuesto resulta que an en la Novsima recopilacin
de Navarra, la acusacin privada, continuaba usndose luego de
ser introducida por los godos y estar autorizada desde tiempo in-
memorial 8 y que en las Leyes de las partidas haba sido aceptada
en estos trminos: c ... queremos aqu dezir del demandado que la
viene a pedir - la justicia - , ca el es la primera persona, por cuya
razn se mueuen los pleytos, sobre que despus ha de venir el
juyzios. s Agregando al hablar de la denuncia que los que la dedu-
can ... aperciben de esta manera mesma a los J udgadores de las
malfetrias que se fazen en aquellos lugares en que ellos han poder
de ]udgar, e de pesquerir. E cuanto este apercibimiento fazen tan
solamente por desengaarlos non en manera de acusacin, non son
tenudos de prouar aquellos que dizen, nin le deuen constreir, nin
darles penas por ellos). 10

8 Ver: Fltero Juzgo, Lib. V( Tit. 1, Ley I y VI.

s Lib. 1, Tit. 11, Parto 111.
10Ley XXVII. Tit. l. Part. VIII.
 EL ;\IINISTERlO P(;BLICO

Como la acusacin era castigada con la pena de! talin,"'

( ... Si f uesse OI11C mal en arnado... deudo dar al acusador aque-
lla misma pena que dara al acusado ... ), muchos delitos queda-
ban impunes, por los peligros que entraaba la falta de compro-
bacin de las denunciaciones, que hizo relegar la pena del talin.
As lo sostiene Juan de Hevia Bolaos 11 bis. Contribuy a tal evo-
lucin en el proceso paulatino de su abrogacin, el hecho de que aun
vigente, los Jegisladores aplicasen la ley de la Novsima recopila-
cin,12 conforme a la cual el fiscal poda acusar o denunciar cri-
minalmente. Tales facultades, como la de interponer demanda ci-
vil, solo se ej ercitaban cuando haba delacin in scriptis, excep-
tuando los delitos notorios o de mediar pesquisas. 13 Como los jue-
ces no tenan fiscal, podan aqullos, en casos especiales, poner
promotor fiscal para proseguir o fenecer esa causa y no ms. u

165. Los acusadores y delatores no gozaban de simpatas en-

tre el pueblo y los jueces, lo que se puede afirmar atendiendo una
advertencia de Elizondo, hecha a los fiscales 15 que contiene el
criterio que ms adelante divulgarn Montesquieu y Portalis -
citados stos por todos los comentaristas nacionales y extranje-
ros - : nunca los Fiscales del Rey por su oficio, deben ser suma-
mente fciles en querer a los delatores que ms de las veces se
conducen, por espritu de emulacin de odio oculto cia la
persona delatada, como lo ha enseado la experiencias.

166. Conviene hacer resaltar la extensin y cuidado con que

Se expedan los fiscales, cuyas piezas o requisitorias son ejemplo
de erudicin y de respeto. As recuerdo la Representacin Legal
que elev al Seor Don Carlos H, en el ao 1670 el Licenciado
Don Diego Ximenes Lobaton, Fiscal de 10 Civil de la Chancille-
ra de Granada, sobre la mayor regala que consiste en el conoci-
miento de los despojos violentos entre los Eclesisticos, por la

11 Ley XVI, Tt. 1, Parto VII.

11 bll Curia Filipica, Pars, (edicin Bouret), p. 208 Y siga.
12 Ley 1, Tit. XXXIII, Parto XII.
13 Ley VI, Tit. XXXIII, Parto XII, Nov. Rec.
14 Los autores espaoles entienden por pesquisa da diligente in-
quisicin, o sea una legtima investigacin que hace el juez para In-
quirir, saber los delltos que se cometen, y castigarlos, lo cual han de
por todos los medios procurarlos, como lo dice la Ley CII, Tit. J,
Parto VIII. Ver J. De Hevia Bolaos, ob. cit., p. 216.
1:1 oe, cit., t. 111, p. 314.
~i- J-.J"'~'r:/1~.
~~~.\~'J-
~ ( B\6\..\01~.C~ ~
en C'_;~,iVl.l ,;)
~. ~.;5 EL MINISTERIO PBLICO
IS: ' ~
O . '
U que' o Don Diego Escolano, Arzobispo de ella, a los Racioneros
- Santa Iglesia, de la posesin en que estaban de la preeminen-
cia de tomar en pie, como los dems Prebendados, Dignidades y
Cannigos, las Velas, Cenizas y Palmas, que concluye con las si-
guientes palabras: Venerando, pues, la sagrada inmunidad de la
iglesia: deseando la mayor autoridad de V. M. defendiendo la
principal regala de su Corona: zelando el respeto de esta Ohanci-
Ileria : solicitando el crdito de vuestros Ministros en ella: supli-
cando su satisfaccin, pidiendo amparo a los oprimidos, procuran-
do la quietud pblica de ambos estados, y cumpliendo con la obli-
gacin de su oficio: estas razones, si dictadas en breve tiempo,
si grabadas en cortas lneas; premeditadas empero en muchos
aos de estudios y experimentadas en no pocos de servicios, las
representa a V. M. postrado a sus reales pies, su Fiscal ms anti-
guo en esta Chancillera de Granada: Lic. D. Diego Ximenes Lo-
baton . 18

167. N o es posible en la breve resea que realizo acerca de la

evolucin histrica de la institucin del miniserio pblico en Es-
paa, omitir el contenido de la Novsima recopilacin, a pesar
de participar de la opinin de que sta no hizo sino aadir un li-
bro superfluo a tantos como ya haba para consultar en la legisla-
cin espaola, sin que ganaran en lo mnimo ni la ciencia ni la ad-
ministracin de justicia. Estdiase la materia en el libro V, ttulo
XVII, adems de otras disposiciones aisladas en diversos ttulos
de este mismo libro concernientes a las Audiencias y Chancilleras
de Galicia (Tt. II), Asturias (Tt. III), Sevilla (Tt. IV), Ca-
narias (Tt. V), Extremadura (Tt. VI), Aragn (Tt. VII),
Valencia (Tt. VIII), Catalua (Tt. IX), y Mallorca (Tt.X),
y a lo dispuesto acerca de los agentes fiscales del Consejo y Cma-
ra {,Lib. IV, Tit, XVI.), y en lo relativo a acusaciones y dela-
ciones (Lib. xn, Tt. XXXIII).
En cada Audiencia estaban establecidos dos fiscales, teniendo
facultad el ms antiguo para elegir el cargo de las causas civiles
o criminales, determinndose con minucia el modo de servir sus
oficios en las Cortes y Chancilleras. Deca la ley que proseguirn
nuestras causas, y alegarn y defendern nuestra justicia, y en too
das cosas se habrn bien y lealmente, y sin parcialidad ni encu-

18 Ver: Mximas sobre recursos de fuerza y proteccin. por el

Llconciado Joseph de Covarruvias (Madrid, 1788), ps. 239 a 290.
 EL MINISTERIO PBLICO 101

bierta alguna ; y que defendern nuestros derechos, y traern pa-

ra en prueba de nuestra intencin y guarda de nuestro derecho
todas ,las probanzas y testigos que pudieren haber; y en todo mi-
rarn y procurarn nuestro servicio y justicia, y Real preeminen-
cia. Tambin estatua la ley que siguieran todas las causas cri-
minales que negaran formadas de oficio a las Audiencias, yobliga-
cin lega], a salir en defensa de los pleitos tocantes al patrimo-
nio y jurisdiccin real, y a la defensa de esta y de los corregido-
res y jueces de residencia que la sostenanY Los fiscales, ni los
promotores podan acusar ni denunciar sin que precediera dela-
cin o fama pblica del delito.v" y corno no existan ante la justi-
cia ordinaria del reino y seoros, fiscales, y estaba prohibido nom-
brarlos para acusar y pedir algunas cosas de oficio, dispona la
ley.!" que de presentarse algn caso' <le calidad que conviniera pro-
ceder en l de oficio, poda nombrarse promotor fiscal, para 'Prose-
guir y fenecer aquella causa y no ms.

JI. - ORGANIZACION y ATRIBUCIONES DEL MINISTERIO PUBLICO

ACTUAL

168. En Espaa hasta la Constitucin de 1812 no aparece or-

gnicamente constitudo el ministerio fiscal. El Reglamento pro-
visional para la administracin de justicia de septiembre de 1835,
(que dispuso que en todos los juzgados de primera instancia, hu-
biese un representante del ministerio pblico con el nombre de
Promotor Fiscal) ; el R. D. de 26 de abril de 1844; la circular
de] 11 de octubre de 1845; las RR. OO., de 9 de febrero y ro de
noviembre de 1846; R. D. de 20 de junio '<le 1852 (que inicia la
tendencia de dar representacin propia a ]a Hacienda pblica, por
intermedio de promotores de Hacienda, cuyo cargo podan ejer-
cerlo los promotores fiscales del fuero comn) ; el R. D. sobre or-
ganizacin de] ministerio pblico de 9 de abril de 1858; Y otro de
C) de noviembre de 1860; en la circular del 12 de diciembre de 1860;
R. D. ele 13 de diciembre de 1867; en la Ley orgnica del poder
judicial de septiembre de 1870 (que separa los funcionarios del
ministerio pblico de los de la carrera judicial, organizando y dan-
do reglas precisas sobre aqullos), completada con la Ley adicional

17 Lib. V, Tit. 1, Ley XXVII.

18 Lib. XII, Tit. XXXIII, Ley 1.
111 Lib. XII, Tit. XXXIII, Ley VI.
 102 ';L ~1I"']Sn;RIO ]'BLICO

de octubre de 1882 (que derog la distincin entre estos funcio-

narios y los judiciales, unificando ambas carreras) ; la R,. O. de 19
de agosto de 1885 (que volvi a tratar sobre la unificacin de la
carrera judicial y fiscal); decretos de 26 de diciembre de 1886; de
26 de junio de 1900, de 28 de abril de 1902, de 30 de junio d~
1904, de 13 de enero de 1913 y otras disposiciones nis, han com-
pletado ms o menos la organizacin del ministerio pblico.

169. En la actualidad se halla perfectamente asimilada la je

rarqua y la planta, en cuanto al ingreso y ascenso de las carreras
judicial y fiscal, estando suprimidos los promotores fiscales por la
Ley adicional de 1882.
La gradacin legal es la siguiente: 1) fiscal del Tribunal su-
premo; 2) fiscales de las audiencias y 3) fiscales municipales,
siendo Ja escala judicial, como sigue: 1 9 ) fiscal del Tribunal su-
premo, 2) teniente fiscal del mismo y fiscales de las Audiencias
de Madrid y Barcelona; 3) abogados fiscales de estas audiencias
y fiscales territoriales; 4) fiscales de audiencias de lo criminal;
5) tenientes fiscales de audiencias territoriales y abogados fisca-
les de las Audiencias de Madrid y Barcelona; 6) abogados fis-
cales de audiencias territoriales y tenientes fiscales en lo criminal,
y 7) abogados fiscales en lo criminal.
En cuanto a la planta del ministerio fiscal est determinada
as: l) un fiscal en el Tribunal supremo, auxiliado por un tenien-
te fiscal y seis abogados fiscales; 2) un fiscal y un teniente fis-
cal en cada una de las audiencias con los abogados fiscales que de-
termine la plantilla del tribunal y el nmero de sustitutos que exija
el servicio; 3) un fiscal municipal en cada juzgado de esta clase
y que siendo letrado, ejerce tambin funciones en el de primera
instancia, si se halla en la localidad teniendo su correspondiente
suplente. 20

170. A los funcionarios del ministerio pblico desde que pres-

tan juramento y toman posesin de su cargo, ya sea por ascenso
en la carrera judicial. exceptuando el fiscal y teniente fiscal del
Tribunal supremo - que se nombran libremente por el Gobierno

20 Mauro Miguel ~. Romero, Tratado de P"ocedimientos Judiciale.'l,

p. 96; este mismo autor en su Prctica Forense. p; 35, 1. 1, explica
brevemente la clase de oratoria Que han de usar los miembros del mi.
nisterlo fiscal y cmo han de redactar sus dictmenes: siempre han
de ser graves, tranquilos e Imparciales.
 EL MINIBTERIO PBLICO 103

mediante R. D. Y todos los dems, mediantes RR. DD. Y RR. OO.,

- les corresponde : dotacin, jubilacin, pensin y viudedad, tra-
tamiento, categora, puestos preferentes, traj es e insignias, cuyos
detalles de explicacin no tiene mayor importancia para este estu-
dio. Entindese que esta magistratura merezca desempeo viril en
atencin a una disposicin de las Leyes de partidas: ... nin muger
non lo puede ser, porque non sera cosa guisada que estuviese ante
la muchedumbre de los omes, librando pleytos.

171. El fiscal del Tribunal supremo dependiente del Ministro

de gracia y justicia, jefe superior, excita el celo de todos los fis-
cales del reino; a su vez el fiscal de las audiencias territoriales,
ejerce igual derecho dentro de su respectiva demarcacin, estable-
ciendo el artculo 16 de la Ley adicional a la Ley orgnica 'del po-
der judicial del ao 1870, cuales funcionarios estn encargados de
imponer correcciones disciplinarias a los miembros del ministerio
pblico, tendientes a asegurar la unidad y subordinacin existen-
te entre los individuos del mismo. Los superiores jerrquicos ejer-
cen la potestad disciplinaria en todo 10 que no se refiera a la con-
servacin del orden en los actos judiciales, en cuyo caso como una
de las partes en juicio, tienen los mismos deberes y obligaciones
que los litigantes comunes.
Por ley est establecida la unidad - cargo unipersonal, para
evitar la dualidad de pareceres - y dependencia del ministerio
fiscal - a quien se le reconoce oompleta independencia en sus dic-
tmenes e irresponsabilidad en el ejercicio de sus funciones, a no
ser que obrare dolosamente - y por otra parte no parece consti-
tuir mayor preocupacin entre los tratadistas y en la prctica, la
cuestin de la inamovilidad o amovilidad de los funcionarios del
ministerio fiscal. Se considera que la amovilidad es rasgo distinti-
vo porque dependiendo directamente del soberano, es natural que
asuma el derecho de remocin; sin embargo, si un funcionario se
le distituyera sin causa fundada por el gobierno, entra en la ma-
gistratura.

172. En cuanto al derecho de excusacin, se niega para el ca-

so que el fiscal ej ercite acciones o excepciones y se acepta impera-
tivamente 'si no figura como parte principal La recusacin, no se
acepta en ninguna circunstancia, porque el fiscal nunca juzga, pero
se le impone la obligacin de excusarse si concurriera causa de ore-
~
 104 EL :MINISTERIO PBLICO

cusacin, reemplazndole con el que le sigue en orden descendiere-

te de su categora.

173. Completa la organizacin fiscal el Cuerpo de abogados

del Estado, subordinado al Ministro de hacienda, quien presta
preferentemente atencin a los intereses patrimoniales, cuya orga-
nizacin depende de un R. D. del 16 de mayo de 1886, del Regla-
mento orgnico de agosto 9 de 1884 y del Reglamento de la direc-
cin de lo contencioso del 5 de marzo '<le 1902.

174. A los funcionarios fiscales en su carcter de representan-

tes del Poder ejecutivo cerca de los tribunales, para cooperar en
la administracin de justicia y velar por el cumplimiento de las
leyes, les corresponden atribuciones y deberes comunes y otros es-
peciales. As tcales: l Vigilar por el cumplimiento de las leyes.
reglamentos, ordenanzas y disposiciones de carcter obligatorio que
se refieren a la administracin de justicia, y reclamar su observan-
cia; 2 Dar a sus respectivos subordinados las instrucciones gene-
rales o especiales para el cumplimiento de sus deberes y la posi-
ble unidad de la accin fiscal; 3 Sostener la integridad de las
atribuciones y competencias de los juzgados y tribunales en gene-
ral, defenderlas de toda invasin, ya provenga del orden judicial,
ya del administrativo, promoviendo cuestiones de competencia,
recursos, por abusos de jurisdiccin, o recursos de fuerza en co-
nocer, e impugnando las competencias que indebidamente se pro-
muevan contra el juzgado o tribunal en que ejerzan sus funciones;
4 Representar al Estado, a la administracin y a los establecimien-
tos pblicos de instruccin y beneficencia en las cuestiones en que
sean parte, ya demandante, ya demandado; excepto en las que
dicha representacin corresponda a los abogados del Estado (R.
D. de 16 de marzo de 1886, artculo 5) ; 5 Interponer su oficio
en los pleitos que versen sobre el estado civil de las personas;
6 Representar y defender a los menores, incapacitados, ausentes
o impedidos para administrar sus bienes, hasta que se les provea
de tutores para la defensa de sus propiedades y derechos, y velar
por que se constituya el consejo de familia en los casos preveni-
dos en el Cdigo civil (artculo 293 del Cdigo civil) ; 7 Promo-
ver la formacin de causas criminales por delitos y faltas cuando
tengan conocimiento de su presentacin, si no las hubiesen comen-
zado de oficio aqueIJos a quienes corresponda; 8 Ejercitar la ac-
cin phlica en todas las causas criminales, sin ms excepcin que
 EL MINISTERIO PBLICO 105

las de aquellas que, segn las leyes, slo pueden ser promovidas
a instancia de parte agraviada; 9 Investigar con especial diligen-
cia las detenciones arbitrarias que se cometan y promover su cas-
tigo; 100 Asistir a las vistas de ros negocios civiles en que sean
parte, y a las de los criminales, sin ms excepcin que aquellas en
que no se puede ejercitar la accin pblica; 11 0 Promover las
cuestiones disciplinarias en los casos en que proceda, segn las
leyes; 12 0 Velar sobre el cumplimiento de las sentencias en los
pleitos y causas en que hayan sido parte, a cuyo efecto tendrn el
derecho y el deber de visitar los establecimientos penales, para ins-
peccionar si las sentencias, en lo criminal, se cumplen en la forma
en que hubiesen sido impuestas, No podrn, sin embargo, introdu-
cir alteraciones en el rgi1!1en y disciplina de las prisiones, limi-
tndose en su caso a exponer al Gobierno los vicios que observa-
ren y los medios de corregirlos; 130 Poner en conocimiento del
Tribunal supremo y del Gobierno los abusos e irregularidades
graves que notaren en los juzgados o tribunales, cuando no al-
canzaren -de otro modo a obtener su remedio; 140 Exponer verbal-
mente su dictamen en asuntos urgentes de fcil resolucin, lo cual
se expresar en la providencia o auto que recaiga; ISO Pedir a los
juzgados y tribunales del territorio en que ejerzan sus funciones
y que estn subordinados al tribunal a que pertenezcan, las causas
y negocios terminados, para ejercer su vigilancia sobre la adminis-
tracin de justicia y promover la correccin de los abusos que pue-
dan introducirse; lEO Requerir el auxilio de las autoridades, de
cualquier clase que sean, para el desempeo de su ministerio,
siendo responsables stas, con arreglo a las leyes, de las conse-
cuencias que resultaren de su falta o descuido en prestarles dicho
auxilio; 17 Cumplir las dems obligaciones que les impongan las
leyes."

175. Les incumbe a los miembros del ministerio pblico re-

presentar, al Poder ejecutivo ante los tribunales y en este carc-
ter, hase convertida el oficio en arma poltica, sin provecho prc-
tico y muy lejana, por tanto, de corresponder a los fundamentos e
importancia que hacen presumir la independencia de los poderes,
el que slo puede justificarse con la imposibilidad de que el Poder
judicial acuse, defienda y juzgue por s mismo.

176. Con la ley de 1882 hase modificado el procedimiento es-

21 Miguel de Mauro y Romero, ob. cit . ps. 97 y 98.

106 EL MINISTERIO PBLICO

paol por dar cabida al debate oral, habindosele incorporado diver-

sos atributos del sistema acusatorio, pero conservando el secreto
dentro de lmites para 110 impedir el desarrollo del proceso y evi-
tar la desaparicin de ciertos indicios. Los particulares pueden
ejercer la acusacin privada para determinados delitos con la ayu-
da del ministerio phlico : calumnias, injurias y atentados a las bue-
nas costumbres. En los otros delitos, cualquier persona del pue-
blo puede acusar, con la misma capacidad que el ministerio pbli-
co, al que comnmente en la prctica .le incumbe la iniciativa de
intentar las persecuciones en los casos que creyere corresponder.
 LIBRO TERCERO

El Ministerio Pblico en la Repblica Argentina

CAPITULO P"RIMERO

EL MINISTERIO PUBLICO EN EL PERIODO COLONIAL

177. Rigironse las Indias por la Recopilacin de indias, cdulas y

ordenanzas de las RR. AA., Y Leyes de Castilla. - 178. La legtstacn
de Espaa modificse en las colonias por razones geogrficas y tn-
caso - 179. Consejo de Indias: funciones, deberes y derechos de los fis-
cales yo de los solicitadores fiscales. Intervencin de los factores de la
Real Hacienda en ausencia de fiscales. - 180. Audiencias y Chancille-
ras; creacin, extincin y restablecimiento de la Audiencia Real de
Buenos Aires. Jurisdiccin fiscal y agentes fiscales. - 181. Ordenanzas
de la audiencia de Buenos Aires. - 182. Duracin del oficio fiscal y su
denominacin; opinin de Solrzano. - 183. Nmero de fiscales.
Su intervencin en los juicios. - 184. Incompatibilidades; defensa de
indios y miserables; normas de actuacin: un consejo de Solrzano.
- 185. Quines podan nombrar a los fiscales y quines podan substi-
tuirlos. - 186. Influencia de las Audiencias en Amrica. Sus mlti-
ples atribuciones. Primeros fiscales de la Audiencia de Buenos Aires.
- 187. La ordenanza de 1786; funciones encomendadas a los fiscales
(artculos 83 al 91). Agentes fiscales, designacin y funciones:

177. Acordaron y mandaron los reyes de Espaa que para

la buena gobernacin y administracin e justicia del Consejo
de Indias, Casa de Contratacin en Sevilla. Indi3.1S Orientales V
Occidentales, Islas y Tierras firmes del Mar Ocano, etc., se
rigieran por Ba Recopilacin de Leyes de los RC'vnos de las Indias,
impresas por orden de Cartlos Il. quedando en ~u fuerza ~. vigen-
cia [as cdulas y ordenanzas dadas por [as R!R. AA .. que no fueren
contrarias a esas leyes, estableciendo subsidiariamente, que se guar-
 lOS EL MINIBTERIO PBLICO

daran las leyes de Castilla en lo que no estuviere decidido por las

Indias.'

178. No pudo Espaa traer a 'Sus colonias el rgimen legal

imperante en la Pennsula, formado orgnicamente al travs de si-
glos por las rnodi Iicaciones que fu menester introducir atendiendo
las caractersticas del nuevo mundo y por conceptos tnicos en sns
dominios de Indias. Basta compenetrarse de las ideas expresadas
por Solrzano en el Libro V9, Capimo XVI2 para justificar las
rrmdaneas jurdicas que se produjeron desde la poca del descubri-
mento de Amrica y la aplicacin de '13JS nuevas normas a espao-
les, indios y criollos: No hay ley que convenga a todas las Provin-
cias, ni a todo el gnero humano, porque siempre se ofrecen proble-
mas nuevos o circunstancias dignas que obligan a innovar, no te-
niendo fuera dC'1 derecho natural ms que firmeza relativa e'l dere-
cho de una nacin, na habiendo ninguna aey que se adapte a [o que
pide la variedad de sus naturales. dems de otras mudanzas, y va-
riedades que cada da ocasionan los inopinados sucesos y repcnti-
nos accidentes que sobrevienen.

179. Atendiendo los beneficios y mercedes que reciba el1 rei-

no de Espaa con el acrecentamiento y ampliacin de las tierras y
seoros de las Indias, el Soberano don Fernando di catlico dispu-
so la institucin del C011ISJejo de indias en l ao ISIl - nombrn-
dose primer Presidente a Fray Garcia de Loaysa - cuyo cuerpo
perfeccion Carlos V 9 en 1524, para que las cosas se proveyeran
con mayor acuerdo, deliberacin y consejo;" como as mi9I11O re-
solvi que cer:ca de la Corte de Madrid, residiera el dicho Consejo
reall de las indias. (en poca del Rey don Cat1los y de doa Juana,
ao 1542) con funciones ejecutivas, legislativas, 4 judiciales y con
la paternal die convertir los indios, para honra y a:labanza de Dios
N. S.. La planta del Consejo de indias al travs de distintas modi-
ficaciones y en razn de prerrogart:ivas y otras causas, qued foro
mada por: un presidente gran canciller de las indias; ocho minis-
tros consejeros letrados, un fiscal, dos secretarios; un teniente de
gran canciller, - todos los cuales deban ser: personas aprobadas

1 Lib. 11, Tit. 1, Ley 11, Rec. Ind.; vase Leyes de Indias, 6' ed.
er., 1841,t. 1, p. 145.
Polftica Indiana, Juan de Sol'rzano y Pereyra, (Madrid, 1776).
3 Rec. In., Ley J, Tit. 11, L. 11.
Rec, lnd., Ley 11, Tit. y L. cit.
 EL MINISTERIO PBLICO 109

en costumbres, nobleza y limpieza de linaj e, temerosos de Dios y

escogidos en letras y prudencia, - tres relatores; un escribano de
cmara de justicia, cuatro contadores, un tesorero general, dos so-
licitadores fiscales, un ecoronistas mayor y cosmgrafo, un cate-
drtico de matemticas, etc., etc.
Los fiscales - y luego los solicitadores fiscales - tenan atri-
buciones semejantes a las que ejercan los mismos funcionarios an-
re en Consejo y Audiencias espalas, que la Recopilacin de indias
consider con cierro detae en el Tir. IIl, V, XIII y XVIII del
Lib. lI. Tocbales la defensa de la jurisdiccin, patrimonio y ha-
cienda real], proteccin de los indios y observar cmo se cumpla y
guardaba (<;10 que por nos est proveido y ordenado para na buena
gobernacin de las Indias;:; deban tomar cuidado del estado de
los pleitos de la Real hacienda, estarse a la vi-sta de [as visitas y re-
sidencias, encargndoseles nod::naten 'los pleitos en que el Fisco
fuere reo, ni detenga los procesos de ellos, debiendo llevar libro de
los pleitos fiscales y con saario y ayuda de costas, como un minis-
tro del! Consejo y con asiento en primer lugar despus de stos.
Completando tales disposiciones, Felipe II li la siguiente cdufa :
Porque intervenga mayor soliciJttlld y cuidado en las cosas de nues-
tro fisco: Mandamos que haya dos Solicitadores Fiscales, que soli-
citen y procuren las cosas que el Fiscal del Consejo de Indias les
encargaren: el uno para los negocios de la Provincia del Per: y el
otro para los de Nueva Espaa, los cuales tengan el salario que Ies
mandaremos dar y no puedan Brevar otros de pleiteantes y nego-
ciantes, ni de otra persona alguna . o La ley XVI del Tt.
IlI, prohiba a los fiscales recibir ddivas, prstamos, ni otra cosa
de los litigantes, y la Ley 46, Tt. XVIII, para el caso de no haber
fiscales, estableca que los factores de la Real Hacienda hagan
[as probanzas tocantes al Fiscall del Consejos. Asimismo a los fis-
calle') les correspondia entrar por supernumerarios en IO'S exmenes
secretos de dos licenciados, T teniendo por lugar el que por anti-
giedad de sus grados les perteneciere en las universidades de Lima
y Mjico, fundadas por el mucho amor y voluntad que tenemos
de honrar y favorecer a Ios de nuestras Indias y para desterrar las
tinieblas de la ignorancia ... . Salan los graduados con idnticas
libertades y franquicias que los de Salamanca.

5 L. 1, Tit. V.
6 L. XVI, Lib. Y Tit. cit.
T I..Ib. 1, Tit. XXII, L. XIX.
 110 EL ?tIlNISTERIO PBUCO

180. En Indias, habianse fundado doce audiencias y ohancifle-

ras reates para que nuestros vasallos tengan quien los rija y go-
bierne en paz y en justicia, ... , cuyos distritos estaban divididos
en gobiernos, corregirnieotos y alcaldas mayores, subordinados a
las RR. AA. Y el todo a'l Supremo consejo de indias, que repre-
senta nuestra real persona. En la Ciudad de 113. Trinidad, puerto
de Buenos Ayres, por Real Cdula de Felipe IV, darla en Madrid
en 2 de Noviembre de 1661, K residi una Audiencia y dhancil'leria
real, en cuya planta figuraba un eFiscal, con jurisdiccin en to-
das las ciudades, villas y lugares y tierras que comprendan las pro-
vincias del! Ro de la Plata, Paraguay y Tucurnn y parte de 'la de
los Charcas. La cdula de fundacin contena detalles de gobierno,
privativos para este Alto tribunal con atribuciones y deberes judi-
cia-les, polticos y administrativos. EJI gobernador y el capitn gene-
ral de estas provincias, deban consultar a veces a su presidente y
otras a sus oidores o ministros, para proveer lo que mas conven-
ga al servicio de Dios y al nuestro, paz y tranquilidad de aquellas
provincias y repblicas y en todo procedan conforme a derecho y
sus especiales ordenanzas." Como de esas audiencias no deriva-
ron los resultados previstos, por Real cdula expedida en Madrid
el 31 de diciembre de 1671, se decret la extincin de la Audiencia
de Buenos Ayres y qued la jurisdiccin reservada a la misma a
cargo nuevamente de la Audiencia real de la ciudad de la Plata,
en la provincia de los Charcas, creada en 4 de septiembre de 1559,
por Felipe JI y la princesa gobernadora en Va'~lado1id. As resulta
de la Ley IX, del Tt. y Lib. que acabo de citar. Restablecise la
Audiencia de Buenos Ayres por la Real cdula ereccional de 14 de
abril de 1783, como consecuencia de haberse creado en esas pro-
vincias un nuevo Virreinato por Real Cdula de 7 de julio de 1778,
agregndose al distrito jurisdiccional de la misma la provincia de
Cuyo (separada de la provincia de Chile). Suprimise por la mis-
ma cel empleo de protector de Indios, el de Defensor de mi Real
Hacienda y de Aguacil Mayor de aquellas mis Reales Cajas y su
planta la formaba cel Virrey corno Presidente, un Regente, cuatro
Oidores y un Fiscal, con cuyo empleo se ha de quedar unido el de
Protector de Indios. Acordse ms adelante, el sueldo anual del
fiscal y :la existencia de dos agentes fiscales con quinientos pesos
de sueldo cada. uno.

11 Lib. 11, TU. V, Ley XII, Rec. Ind.

11 Ley XIII, Lib. 11, TU. IV, Rec. Ind. - Ver ob. cit., p 212.
 EL MINISTERIO PBLICO 111

181. Mediante esta cdula se estatuy que establecida la nue-

va audiencia deba formar sin la menor dilacin las correspon-
dientes ordenanzas para su buen rgimen y gobierno, teniendo pre-
sente 'las de mis RR. AA. de Lima y Charcas, de las que des pedi-
ris copias como Ias que se formaron en 2 de Noviembre de 1664
para la que anteriormente hubo en la misma Capital de Buenos
Ayres, de que os acompao copia, arreglndose para su formacin
a 10 dispuesto en las Leyes, adoptndose al actual estado de las
cosas, ponindolas provisionalmente en ejecucin y remitindolas
al enunciado mi Consejo para mi Real aprobacin.
De acuerdo con 10 dispuesto en al Real cdula citada y segn
E. Ruz Cuiaz.?" el Virrey, Marqus de Loreto y los Oidores
fundadores (Manuel de Arredondo y Alonso Gonzlez Prez), pre-
pararon las ordenanzas <Le la audiencia portea, que no llegaron
a 6er aprobadas por el soberano y que se aplicaron hasta el ao de
1810. Las Ordenanzas de 1664 Y la de 23 de abril de 1786, salvo
pequeas madi ficaciones y supresin de dos o tres articulos, son
iguales.

182. Pocos comentarios relativos a la duracin de los fiscales

en sus cargos hacen los autores, si excepto a don Juan de Solr-
zano y Pereyra, 11 quien insina, ocupndose de los oidores, la
conveniencia que no tuvieran sus cargos a perpetuidad, n. ad be-
placitwm. Principe, y por cuya razn se declararon temporales en
el ao de 1629, agregaba la conveniencia de declarar a los fiscales
perpetuos en S'I.l oficio, para que no decayeran en su dignidad y
porque die otra suerte no serian ni tan estimados, ni podran ad-
ministrar justicia con la inteligencia y libertad necesaria. AJ des-
arrollar este concepto fijaba que estos funcionarios procedan de
los ministros o magistrados romanos, llamados <Procuradores
Creseris o Rationa e instituidos en tiempo del emperador Adria-
no. Estudiando su necesidad, afirmaba que si muchos escribieron
largamente sobre el punto y simultneamente los doctores ordina-
rios, recordaba que el comentador espaol Pedro Belino, Ies clasi-
fic de ernal necesario, dando a entender que no toda repblica m
todo prncipe puede pasarse sin ellos. A mayor abundamiento pro-
pone que se les Mame eproeuradores generales, porque cuidaban
amn de aos intereses del rey, todo cuanto concerna al inters de

10 La Magistratura Indiana, p. 371. (Buenos Aires, 1916).

11 Ob. cit., Lib. V, cap. IV, nos. 33 y 34, p. 291.
 112 EL MINISTERIO PBLICO

la repblica, incluyendo el de los particulares. Cita tambin al co-

mentador Pedro Gregorio, que llamaba a los agentes fiscales sub-
coqnitores y a don Antonio Bornasio, que los designaba con el
nombre de vicarios. No deja de hacer lhincapi, sobre el nombre
que han de llevar, pues, como en ciertos casos, tenan voz y voto,
les cuadrara fuera el de fiscales, jueces o Iitigantes, Al referirse
a la cuestin de la insuficiencia die oidores y al caso de negocios
remitidos a 'las audiencias con discordia de votos, expresaba que
siempre que no interesaran al fisco, los fiscales entraban a votar;
es decir, que eran conjueces en las falLas y en los asuntos, excep-
tuando los de negocios fiscales.

183. En los primeros tiempos de la colonia, el oidor menos an-

tiguo haca oficio de fiscal, y en todas las audiencias haba uno, me-
nos en Mjico y Lima, donde existan dos, - pues se crearon dis-
tintas plazas y salas para oidores - el uno para lo civil y el} otro
para lo criminal. Si la labor acreca, deban intervenir juntos y de
vacar alguna de las plazas, quien quedaba deba, en el interin, en-
tender en ambas.
Toda sentencia dada sin la presencia del fiscal, era nula en
asuntos concernientes a sus atribuciones y representacin; tal nu-
lidad fu muy discutida; el presidente de da audiencia de Quito,
licenciado de Barros de Santilln, no admiti estuviera aqul pre-
sente, invocando un edicto del emperador Antonino. 12

184. Vedbase a 'los fiscales defender causas particulares o re-

gentear ctedras, pero obligbaseles a litigar por los indios, mien-
tras no fuera contra causa fiscal. Entonces se les Iblamaba protec-
tores. La defensa de los fiscales abarcaba a Ilas personas meneste-
rosas, aun habiendo defensor o abogado de pobres en [as audien-
cias. No estaban obligados a jurar de calurrmias y no eran conde-
nados en costas y en Jo referente a recusacin, era necesario dis-
tinguir las distintas situaciones estudiadas minuciosamente por So-
lrzano en su obra. 13
Contena muy interesantes declaraciones, la Recopilacin de
indias, para el oficio fiscal y as resolva que : Non deben procu-
rar ganar los pleytos sin justicia, porque los prncipes en esto ha-
ban de querer siempre ser iguales a sus vasallos ; les estaba pro-

12 Solrzano, ob. cit., p. 302.

13 Ob. cit., p.303.
 EL MINISTERIO PBLICO 113

hibido traro y contrato, y otras cualesquiera granjeraJs con los

sbditos de su gobierno o audiencia, bajo pena de perdimento de
sus plazas. Intervenan en los recursos de fuerza Ilarnados tam-
bin recursos de Proteccin al prncipe: regalia inherente a la ma-
jestad, que no poda desprenderse de ella sin negar la justicia al
vasallo oprimido por excesos o .presiones e injusticias notorias de
los tribunales eclesisticos. 14 Eran partes en el cuidado del real
patronato, y estaban asimilados a los oidores, que usaban garnacha
(togas talares}, CUiYO honor en principio no tenan, ya que no se
sentaban en las audiencias con los oidores, sino debaxo de las gra-
das dl, en el primer lugar del escao de los abogados. 15 N o era
incompatible para ocupar este oficio el 'ser olrigo, segn resulta
de una Real cdula del 13 de noviembre del ao de 1581, que ade-
ms de ordenar a los fiscales que usaran la garnacha, deca entre
otras cosas: <dos que de vosotros furedes seglares traigis las (E
chas ropas.
Se les prohiba casar en sus distritos durante el tiempo de su
oficio, disposicin que aplicada con todo rigor hizo que los fisca-
les don Lorenzo Blanco Cicern y don Ambrosio de Cerdn y PO~l
tero y otros oidores de la Audiencia de Ohile, cuando contrajer i i
matrimonio con cuatro seoras de la familia de Encalada, hijas
todas del Marqus de Vi1lilapalma, a pesar del consentimiento real,
fueran destinados a otras audiencias. 18
Estando sujetos a residencia los funcionarios de Indias, ad-
vierte el autor de Polica Indiana, que los fiscales no deban
edexarse llevar de hombres facinerosos, calumniadores, soplones,
o susurrones que se les pegan e introducen en Illegando estas comi-
siones, y que al darles gratas y abiertas orejas, les suelen engaar
de ordinario.

185. Corresponda a los virreyes, nombrar los fiscales cuya

provisin de oficio no admitia dilacin. Discutiase entre 10s auto-
res espaoles, si tal nombramiento corresponda privativamente a
stos o deban ser partcipes los oidores. Como fiscal de la Audien-
cia de Lima, Solrzano y Pereyra di su voto atribuyendo tal dere-
cho exclusivamente l los virreyes y aadiendo como fundamento,
porque se aguarde la costumbre que hasta aqu se ha tenido sin

14 Vase Covarrubias, ob. cit., ps. 76, 221, 226, etc.

15 Solrzano, ob. cit. p. 287.
16 Ruiz Guifiaz, ab. cit. p. 145.
 114 EL MINISTERIO PBLICO

hacer novedad. 1~ Esta controversia tuvo origen en una consulta

del Consejo de indias de fecha 3 de junio de 1620.
Con eJI curso de los aos se acostumbr y as se orden.. que
corresponda al oidor ms nuevo suplir la falta del fiscal, si no le
suplan los protectores de indios con garnacha y orden particular.

186. Merced a tales garantas, y recordando que de los autos

de los virreyes y gobernadores, adcaldes de crmenes. jueces y jus-
ticias varios, caba apelacin a las audiencias y que les estaba pro-
hibido estorbarJas y, que para el caso de muerte de 10:5 virreyes.
eran aqullos sustituidos por las audiencias pretoriaJes, 'coruprn-
dese la importancia que stas tuvieron en Amrica y el influjo en
la prosperidad de los territorios de su jurisdiccin, si atendemos
S\1 papel poltico, multiplicidad de atribuciones y la funcin hist-
rica que les cupo realizar. Se justifica, pues, que Solrzano l ' los
llamara ecastillos roque ros del derecho. aadiendo que siempre
se halla mejor, y ms perfectamente cuando es mirada y buscada
ccn ms ojos la justicia. Las audiencias representaban directa-
mente al rey y les estaba no slo cometida sino qravcmente encaro
gada la. vigilancia de las nuevas tierras 19 y tambin el cuidado de
indios, con 10 cual en ningn caso podran hacer ms agradable
servicio a Su Majestad.
Las audiencias americanas, por su distancia de Espaa, des-
empearon en Indias, funcin tan preponderante como la de los
Consejos de justicia 20 y en casos muy excepcionales se admita re-
curso ante el Consejo de indias, de la sentencia de las mismas. Y
dentro de esta independencia, saivo caso de visitadores especiales,
todos los funcionarios indianos quedaban sometidos al juicio de re-
sidencia ante la audiencia, exceptuando sus miembros, que eran
residenciados por el Consejo de indias.
B primer fiscal de la audiencia de. Buenos Aires, fu don
Diego Portales, que atendiendo provisoriamente el cargo de oidor
de la misma, desempe su funcin en el ministerio el .1icenciado
Juan de Lerin. En la segunda fundacin de la audiencia cupo tal
distincin al Marqus de la Plata, Al fiscal de la Audiencia de
Charcas, don Toms Aavarez de Aeevedo, juntamente con el Vi.

17 oe, cit. p. 378.

18 Ob. cit. p. 271.
19 Cdula de Valladolid de 13 de febrero de 1519.
20 Vase Solrzano, n 10 y 11, p. 272.
 EL :llINISTERIO PBLICO 115

rrey del Per Don Manuel de Amat, se le debe la cdula ereccio-

nal de la Audiencia de Buenos Aires, en ea ao 1783. haciendo no-
tar sustentando su pretensin, en informe elevado al rey, que la
distancia de Buenos Aires a Charcas (soo leguas) y a Lima (1.000
leguas ), requera un ao para evacuar un emplazamiento, alcan-
zando notabilsimo retardo el castigo de los delincuentes y perda
la sancin penal toda su eficacia moral.

187. La ordenanza que para su propio gobierno dict la

Audiencia de Buenos Aires, fu remitida a Espaa en 20 de ju-
nio de 1786, pero a pesar de haber sido desaprobada por Real
cduda de 22 de enero de 1790, prosigui aplicndose hasta la Re-
volucin de mayo. Dispona respecto de los fiscales en sus artcu-
los 83 all 91, 10 siguiente:
83. Que el mi procurador Fiscal de Ila dicha Audiencia, no
pueda aJlegar de 'P3Ilabra, ni por escrito en negocio alguno y en-
tienda solamente en lo que me tocare y a mi Cmara y f.isco, y as
lo jure ante mi Presidente y Oidores, y sirva por su persona, sal-
vo cuando se ausentare por justa causa, por breve' tiempo y con
licencia del mi Presidente, se diere poder para algunos pleitos,
que se siguieren fuera de donde residiese, la dicha mi audiencia,
y el dicho mi Fiscal, tengangran cuidado en ver si guarda las provi-
siones dadas, y las Ordenanzas que estn hechas, mayormenlte
las que tocan a :la instruccin y conversin, y buen tratamiento de
los Indios.
84. Que el dicho mi Fiscal se asiente en .los estrados despus
de los Oidores, lo mismo en la visita de la carzel de la Ciudad,
prefiriendo a las J ustioias ordinarias y en todas las otras cosas
Jleve el mejor lugar despus de los Oidores, prefir.iendo al A1gua-
cil Maior de la Audiencia.
8S. Que el dicho mi Fiscal se halle en todas las Juntas, que
se hicieren fuera de la Audiencia Ordinaria por Presidente y
Oidores, as de Justicia, como tocantes a mi Real Hacienda con
los oficiales de ella, o para cosas de gobierno, o en otra cualquier
manera.
86. Que haya dos Agentes Fiscales, uno de lo civil y otro
de lo criminal, y que su nombramiento se haga por el Fiscal, y se
apruebe por la Real Audiencia, con el salario que les est sealado
por la real Cdula de Ereccin, y posteriores Reales Ordenes,
87 Que el dicho Fiscal tenga gran cuidado de la defensa y
conservacin de mi jurisdiccin, patronazgo y Hacienda Real1, y
 116 EL MINISTERIO PBLICO

de darme cuenta con particular relacin de todo lo que en esto

hubiere, y de cuanto ms convenga a mi real servicio.
88. Que el dicho mi Fiscal tenga cargo de ayudar y favore-
cer a los indios pobres en los pleitos que trataren, y mirar por
ellos, para que no sean apremiados, makratados ni reciban agra-
vios, conforme a lo provedo, y mandado por mis leyes, y ordenan-
zas pena de que ser cargo grave de visita, sino atendiese a que
los Governadores, Corregidores, ni Alcaldes mayores no moles-
ten a los dichos Indios.
&). Que el dicho mi Fiscal, tome la voz y el pleito de las cau-
sas concernientes a la execusin de mi Justicia, cuando se apella-
re de los Corregidores o de otros Jueces.
90. Que el didho mi Fiscal, no acuse sin que proceda delator,
salvo 00 hecho notorio o cuando fuere hecha pesquisa.
91. Que haya de salir, y salga a los pecados pblicos, y a la
defensa de la jurisdiccin Real, y sobre ello haga todas las dili-
gencias necesarias.
 CAPITULO SEGUNDO

EL MINISTERIO PUBLICO EN EL PERIODO DE LA

ORGANIZACION NACIONAL
(Su rgimen legal).
188. Integracin de la Real audiencia por el gobierno revoluciona-
rio de 1810. - 189. La administracin de justicia inmediata a la revo-
lucin de mayo. - 190. El Regla'mento provisorio de 1811. -191. El
Reglamento de institucin y administracin de justicia de 1812. Su-
presin de la Real audiencia y creacin de la Cmara de apelaco-
nes. - 192. La funcin fiscal en la Comisin de justicia del ao de
1812. - 193. El Reglamento de organizacin de justicia del ao 1813.
-194. Cambios de denominaciones y divisin del despacho fiscal en
civil y criminal. -195. El Reglamento p1'ovisorio de 1817. Inamovi-
lidad de los fiscales. Reparto de las causas y negocios entre los fisca
les. -196. La Constitucin unitaria del afio 1819. -197. La Constitu-
cin unitaria del ao 1826. - 198. Inestabilidad de las disposiciones le-
gales y su consecuencia en el reparto de gestiones y negocios a los
fiscales. Modificaciones en la denominacin de las plazas del ministe-
rio pblico. -199. Los decretos de 27 de enero de 1829 y 19 de enero de
1835. introducen una confusin de conceptos que influyeron en la le-
gislacin y en la doctrina argentina. - 200. El oficio fiscal no existi
en los tribunales de comercio, - 201. Actuacin de los fiscales en jui-
cio. - 202. Recusacin de los fiscales. - 203. Algunas atribuciones y de-
beres del oficio fiscal. - 204. Superintendencia del Poder judicial.- 205.
Nombramiento de los fiscales y agentes fiscales y sus consecuencias.

188. Como antecedente inmediato de la materia que estudio,

encuentro despus de la Revolucin de mayo, el decreto del 22 de
junio de 1810, ordenando la integracin de la Real audiencia 1

1 Como primer acto gubernativo relacionado con la institucin de

la justicia y que adems de consecuencias inmediatas revel el esp-
ritu a la sazn predominante. est lo dipuesto por la Primera junta,
al instante de constituida, que los funcionarios altos o bajos de
la administracin le prestaran en forma pblica su acatamiento. Se-
gn la Gaceta - 2 de junio de 1810 - ese reconocimiento fu espec-
tculo sin tumulto y que durante dos tardes seguidas bastaron apeo
 118 Ef. :'olINI8TERIO P(;DLlCO

nombrndose a. los doctores don Jos Darragueira, don Vicente

Anastasia de Echeverria 2 y don Pedro Medrano como conjueces

nas para recibir los votos de los funcionarios pblicos e incorporacio-

nes ms respetables. Los miembros de la Real audiencia dsplcen-
temente y con reservas mentales lo prestaron. Desde ese preciso mo-
mento encarnaron el espr tu de la contra-revolucin que los aconte-
cimientos ms tarde confirmaron. Se acrecent la disidencia virtual
de la Junta y de la Audiencia cuando sta declar, con anterioridad
al juramento prestado. lo inoficioso del mismo por haberlo hecho an-
te el rey. Y complicndose el conflicto la Junta enrostr a la Audien-
cia la groserfa que sus miembros ponan en evidencia en cualquier
oportunidad. Exager la actitud el fiscal del crimen, presentndose en
la Sala de la Junta a prestar acatamiento el 28 de mayo escarbndose
los dientes con un palito, cuya actitud de Caspe le vali ser molido
Do bastonazos quedando estropeado. lo que no impidi que al da si-
guiente, 11 de junio, el seor Reyes, se presentara y a falta de palito
con que escarbarse los dientes, lo verific con las uas. procurando
aumentar el desprecio a la Junta con una accin tan indecente en
hombres de aquel rango. (Manifiesto de la Juaa Provisional G1ber-
71ativa de la Provincia del Ro de la Plata a sus habiumtes, de 23 de
junio de 1810). El incidente iniciado en los trminos relatados subi
de tono y en la noche del 22 de junio, los oidores de la Real audiencia
- don Lucas Muoz y Cubero y don Antonio Caspe y Rodriguez -
fueron invitados para conferenciar en el saln de la Fortaleza, junta-
mente con el Virrey don Baltazar Hidalgo de Cisneros, llegando pun-
tuales, y en la carroza eel Virrey en gran uniforme, y los oydores con
bastones de puo de oro, la seal de jurisdiccin enfatuados creyen-
do que la Junta le restituirla el mando. Castelli, en nombre de la Junta,
se encarg de expresarles que el gobierno estimaba conveniente remi-
tirlos para que rindieran cuenta de su conducta al rey. Acto continuo,
fueron llevados a pesar de sus airadas protestas al cter ingls
Dardo, cuyo capitn tenia instrucciones de conducirlos a la Gran
Canaria con excepcin del regente don Lucas Muoz y Cubero, aten-
diendo a sus aos, y por no considerarlo tan culpable como sus com-
paeros. Refirindose a este episodio, Moreno, deca que eesta proce-
sin era el entierro de la administracin colonial. El 4 de marzo de
1811, el capitn del Dardo. don Marcos Bayfield, dl cuenta de ha-
ber conducido al Virrey y a los cinco ministros togados componentes
del tribunal de la Real audiencia, a la isla de la Gran Canaria, yen-
tregados a don Simn Ascanio. (Estos episodios se pueden consultar
fuera de la documentacin antes mencionada, en Histora de las teue
de la Xarin A7'!/entina, de David Pea, t. 1, p. 130 y sig.; Registro
oficial. Ed. Of., 18;9, t. 1, p. 24, n.e 7; p. 45, n.e 47; p. 105, n.s 216;
La 1Ita!/istratura indiana. de E. Rulz Gulfiaz, p. 236 y sig. y 604. don-
de se inserta la carta dirigida por Jos Maria ,Salazar el excelentisimo
Sr. Gahriel de Cisca). .
2 El nombramiento de Darragueira y de Etcheverria fu comu-
nicado por oficio al Trihunal de cuentas en 15 de septiembre de 1810.
(Leues y Decretos. Prado y Rojas, p. 59, t. .I.).
 EL MINISTERIO PBLICO 119

para que en consorcio del regente don Lucas Muz y Cubero,

desempearan la administracin de justicia. Fu ih.rego designado
el Doctor don Simn Cossio, para servir el ministerio fiscal en
todos sus ramos. 3

189. La administracin de justicia no experiment modifi-

racin alguna en Jos primeros tiempos de la revolucin, por es-
tar el ,gobiJerno apremiado por necesidades polticas y preocupa-
dsimo de su consolidacin. En situacin tan anormal no poda
prestar atencin diligente y reformar la legislacin espaola,
complicada y enrevesada. Las leyes que por cierto no nacen re-
pentina y simultneamente, sino como fruto de antecedentes,
principios, reglas o normas para imponerse a los hombres y a la
sociedad, requieren para su formacin, tranquilidad y paz. As,
las reformas fueron introducindose paulatinamente, a menudo
improvisadas, en medio de la confusin de la anarqua y del cau-
dillismo preponderantes, llegando a constituir tall frrago de dis-
posiciones que resulta problema extremadamente serio esclare-
cerlas y ordenarlas."

190. La Junta, en 21 de junio de 1811, dict el Reglamento

provisorio sobre los recursos de segunda swplicacin, nulidad, o

3 Ver Gaceta, no 4. Como posteriormente Jos Garca de Cossio,

(decreto de 3 de enero de 1811 de la Junta), desempeando el mtns-
terio fiscal en lo civil, real hacienda y criminal, fuera nombrado dipu-
tado por Crdoba ante la Junta, sta, nombr en su reemplazo, al Ie-
trado Dr. Don Teodoro de Bustamante, quien permaneci en funciones
hasta el 23 de enero de 1812, fecha en que se dict el Reglamento de
administraci6n (le justicia. (Ver Registro oficial, p. 28, no 204).
3 Ver Gaceta, no 4. Como posteriormente Jos Garcfa de Cossio,
civiles en el foro, se expresa en estos trminos: Leyes patrias nac-
das con nuestra Repblica, como era necesario que brotasen; pero de-
regantes y derog-adas; sobre una y sobre mil materias; confundidas
todas a la vez, para mayor penuria: leyes del tiempo del sistema colo-
nial, an de peor condicin y obscuridad todava, como los cdulas,
rdenes, decretos. pragmticas especiales al virreynato; y el indigesto
cdigo de Indias sin ms origen y fundamento que otras tantas, salio
das de la antigua corte: Leyes Recopiladas de Castilla, tipo vetusto de
aquella otra Compilacin; Cdigo de las Partidas, Fuero Real, Fuero
Juzgo: nicas piedras preciosas estremezclndas en los montones de
aquel incendio: diversos cdigos cannicos: otras comerciales: no sin
un lugar importante el Romano - padre fundador de todos los otros...
Santo Dios! Cunta mole inmensa. para espantar al ms atrevdol s.
 120 EL MINISTERIO PBLICO

mjusttcta notoria, y otros extraordinarios, acordado con prece-

dente dictamen del mintsterio ftscal, afirmando en el artculo
doce que en todos stos recursos sea parte legtima el ministe-
rio fiscal. Los recursos mencionados, que inicialmente se inter-
ponan ante eI1 rey o su Consejo supremo, deberan en adelante,
llevarse ante la Juma superior provisional.

191. B1 primer estatuto legisativo de importancia, fu el

Reglamento de mstttucin y admintstradn de justicia del Co-
bierno superior prO'lional de las Provincias untdas del Ro de la
Plata, dictado el 23 de enero de 1812,5 siendo firmado por Fe-
liciano Antonio de Chiclana, Manuel Sarratea, Juan Jos Paso y
Bernardino Rivadavia, como Secretario. Su prembulo, contiene
una declaracin explicativa de la reforma a las leyes, que dice en
uno de los prrafos lo siguiente:
No hay felicidad pblica sin una buena y sencilla adminis-
tracin de justicia, ni sta puede conciliarse sino por medio de
magistrados sabios que merezcan 130 confianza de sus conciudada-
nos. Sobre ~a evidencia de stos principios ha determinado el go-
bierno suprimir el tribunal de la real audiencia, sustituir una c-
mara de apelaciones para los negocios de grave importancia, de-
xar a los pueblos la decisin de sus diferencias domsticas, res-
tablecer la deprimida autoridad de los jueces ordinarios, preve-
nir sus contiendas por el arbitramiento de un tribunal de con-
cordia compuesto de hombres buenos, sofocar las cbalas de los
curiales, y prevenir la ruina de tantas familias 'honradas, resta-
bleciendo el sosiego interior, que es uno de 'los mayores bienes de
la sociedad. En armona con semejantes principios, dispona en
su artculo 1 cNo hay un motivo para ampliar o restringuir la
jurisdiccin de los jueces ordinarios, consiguientemente ser la
misma que hasta aqu; pero se exercer con arreglo a las leyes
que han debido regirlos; en el artculo 12 prevena que el Supe-
rior tribunal de justicia cambiaba de denominacin: de Real
audiencia, pasaba a ser Cmara de apelaciones. Quedaba por
consiguiente desde esa fecha disuelto y extinguido el precitado
tribunal de la Real audiencia. consignando el artculo 14 que:
Habr a ms un agente de la cmara," cuyas funciones sern

~ Fu impreso en 1812 otcalmente en la Imprenta de nios ex-

psitos.
6 El Doctor Argentino Barraquero, incurre en anacronismo ar-
 EL MINISTERIO P(:BLICO 121

las mismas que hasta el presente han ejercido los fiscales, consi-
guientemente no tendr en caso alguno voto. En la dicha cma-
ra,la integracin se realizaba con cinco individuos, tres de ellos
letrados y dos vecinos sin esta calidad, pero con Ias precisas de
buen juicio, costumbres y opinin, y todos los cinco empeados
en sostener la libertad de su patria. Por el articulo 40 de este
mismo Reglamento, se nombr agente al Doctor don Teodoro
Snchez Bustarnante, determinndose minuciosamente la dota-
cin de los cinco miembros de la Cmara y del agente de ella
(art. 18), sujetos al juicio de residencia as que fueran subroga-
dos (art. 20) ; ,la nominacin o-duracin de todos ellos era bienal,
y podan continuar en su cargo, quien era considerado necesario
(art. 16). Fijaba el Reglamento el dsspacho de la Cmara de ape-
laciones en Jas casas consistoriales, determinando su asiento o
rango, y traje, vestido de corto de color negro, que ser su trage
de ceremonia, como por punto general d:ebe serlo en 'los magistra-
dos de un pueblo libre, que no aspiran a la distincin sino cnsul-
tan el decoro y dignidad. Agregaba en otros artculos, que
deban ser ntegros y contrados a la labor y sealaba hora de
entrada y das d.e despacho y sus atribuciones en el articulo 25
en estos trminos: Las funciones de la cmara sern compren-
didas generalmente en las instancias de apelacin, segunda supli-
cacin, recursos ordinarios y extraordinarios por injusticia o nu-
lidad notoria, fuerzas eclesisticas y dems. que por leyes y or-
denanzas han podido y debido conocer las audiencias y chancille-
ras de Amrica; y en las causas criminales a ms de la. apelacin
y suplicacin, podr votar o conocer en consulta. 7

mando en su estudio sobre el j1fi11i.~terio pblico. publicado en la ace-

ta del foro. en 4 de junio de 1924, que en esta Cmara de apelaciones
exstan dos fiscales. Su error est en considerar nicamente los de-
cretos posteriores, que a ese nmero elevaron la existencia de agentes
fiscales y a los que me referir ms adelante.
7 El Rcalamc1I(O de i1lstitucin y administracin de justicia de
lf\:!.2, deba ser aprobado, reconocido y jurado por todos los Gobiernos,
Cabildos, y autoridades de los pueblos y villas que comprendan las
Provincias Unidas del Ro de la Plata (art. 56). No he encontrado tue-
ra ele la declaracin hecha por el Gobierno de Salta en 2 de marzo de
1812, que seal ese da para verificar el juramento y reconocimiento
del nuevo ~ribuhal 'le Cmara de apelaciones. institudo por el Supe-
rior gobierno de Buenos Aires, ningn otro antecedente que se refiera
a igual medida dictada por otros gobiernos, cahildos y autoridades.
(Prado y Rojas, ob. cit. t. 1, p. 122).
 122 EL l\I1N'ISTERIO PBLICO

192. En 18 de abril de 1812 el Gobierno cre una Comisin

de Just;cia., integrada por el Intendente de polica, el Agente de
la cmara y el Doctor Vicente Anastasia de Echeverria, a los
efectos de poner coto a la escandalosa multitud de robos y asesi-
natos que a todas horas y diariamente se cometen en esta ciudad
y sus extramuros por partidas de grandes ladrones, cuyos desr-
denes proceden sin duda del retardo de Ia substanciacin de las
causas. En 20 del mismo mes y ao, dict el Reglamento para
la Comisin de justicia, para que los miembros de aqullas co-
nacieran privativamente y con caidad de por ahora de toda causa
de robo que haya pendiente, para que las substancien sumaria-
mente y en el menor trmino IX>sill)le, delegndosele facultades
omnmodas para ser desempeadas con la sola cortapisa de su
honor y patriotismo, Esta Comisin. con 'tan enorme poder, sub-
sisti hasta que fu derogado el decreto de 1812, por el Regla-
mento provisorio de 1817 (art. 6, cap. IJI). Entonces qued
recin establecido el orden norma! juridico para 'la persecucin
de Gas causas criminales." El procedimiento sumario de excep-
cin ordenado por la reglamentacin del! 20 de abril de 1812. dis-
pona que las sentencias deban ser ejecutadas inmediatamente,
sin apelacin, splica, ni otro algn recurso o instancia ms que
la primera, debiendo la ejecucin de Ia pena capital hacerse en el
trmino de doce horas desde sU pronunciamiento. o
El concepto preponderante acerca del oficio fiscal, era di-
verso del contempornearnente aceptado por otros pases. N o de-
fendan. mediante dicho cargo la sociedad, 'los hombres y los in-
capaces; como agente de la cmara. desempeabas- en asuntos
extraos a su misin, al ser encargado por el gohierno de fun-
ciones jurisdiccionales en un tribunal de justicia especial.

193. La Asamblea general constituyente madi fic en sus

fundamentos, el modo de administrar justicia en nuestra patria,

9 Sin embargo ya en el statuto provional para la direccin y

administracin e; Bstao. formado por la Junta de observacin esta-
hleclda en Buenos Aires en 5 de mayo de 1815, en el capitulo 3, art.
2do., se abolla este reglamento; pero no habiendo entrado en vigencia,
no pasa de ser un simple antecedente histrico.
u La misma Asamblea general constituyente, persuadda de las
bondades de la ley, no hizo lugar a una solctud del defensor de un in-
criminado, que pedfa se aumentara a 24 horas el tiempo de permanen-
cla en capilla, de las 12 que el Reglamento conferfa, y que se impona
por bando del 4 de octubre de 1812, an a los ladrones.
 EL lIlINISTERIO PBLICO 123

al sancionar dI Reqlamcnto de Mministracin 'de [usticia, en

6 de septiembre de 1813, enmendando el Reglamento de institu-
cin de administracin de la justicia del ao 1812, luego de con-
firmar - a mocin de Jos Valerrtin Gmez - la extincin de
la Real audiencia y sustituida ,por una Cmara de apelacionesv '?
Pero cir~uI1'scribiendo este estudio al ministerio pblico, mencio-
nar 10s' artculos 19 y 20 que estatuyen respectivamente: Habr
adems en cada Cmara un Agente, cuyas funciones sern las
mismas que hasta el presente han ejercido los fiscales, no tenien-
do votos sino en casos de discordia y en el que no haya sido par-
te y El Agente tendr un auxiliar nombrado por el Gobierno,
a propuesta suya.
Ampli el Reglamento el nmero de camaristas a cinco in-
dividuos letrados, y declar que todas las facultades y atributos
que concedan las leyes a las Reales audiencias, quedaban resu-
midas en [as Cmaras de apelaciones de Buenos Aires y de La
Plata (IOharcas). Exceptuando 'lo que dispona sobre la dotacin
del agente y de su auxiliar y establecer que su responsabilidad
sera considerada por luna ley, y el tratamientto que les corres-
ponda a los individuos de las Cmaras - el de Vmd. llano - ,
ninguna particularidad t~ae referente al ministerio fiscal.' Cabe
observar que estaba prevenido que Ios camaristas permanece-
ran en su destino mientras durara su buena conducta (art. 22),
pero no hay pronunciamiento categrico respecto del agente fis-
ca y de su auxiliar. Presumo que fueron amovibles, atento los ante-
cedentes legislativos y doctrinarios sobre la materia y por haber
dicho Reglamento, ocupdose de los individuos de la cmara
y de los camaristas, de donde puede inferirse que el Regla-
mento distingua los camaristas de los agentes.

194. Todava no influyen de modo determinante en las Iun-

10 Los dos redactores, miembros de cada cmara, segn el Reata-
?nento de la A.~a1llbrea del ao 1813. fueron creados con anterioridad,
por la Asamblea general constituyente, en 2 de julio de 1813, astgnn-
doseles el sueldo de $ 1000 anuales y prohibindoseles recibir en lo su-
cesivo derecho alguno de las partes. As tntrodose una innovacin
del derecho espaol, puesto que los redactores reciban y cobraban ho-
norarios de las partes. Este empleo fu definitivamente suprimido en
la Provincia de Buenos Aires, porque los magistrados deben instruir-
se personalmente de los autos, segn dispusieron los artculos 9 del
Reglamento de la Suprema Corte y el 100 del Reglamento de la Cmara de
apelacin. dictados en 1857.
 124 EL MINISTERIO PBLICO

cienes del ministerio pblico, las modificaciones introducidas en

la administracin de justicia, Si en Espaa se ~lamahan Fisca-
les de ultramar a los de Indias, estando secundados por el
cAgente fiscal de indias, ac se llaman Agentes de cmara.
Estas cuestiones de denominacin no tocan el fondo del asunto;
no dilatan ni empequeecen las funciones y atribuciones de tales
funcionarios, quienes empezaron a ejercer Sl\.1 ministerio con la
misma extensin que los fiscales de las Audiencias reales, excep-
to en 10 dispuesto por el artculo 19 del Reglamento del ao de
1813.
Cumpliendo' una resolucin del Congreso nacional, de no-
viembre 10 de 1817, motivada por una nota del agente auxiliar
D. Juan Jos Cernada, en que expona elsumo ~ecargo de nego-
cios de su despacho, para remediar ese inconveniente, se orden:
Que el despacho Fiscal se espida con dos agentes, uno en lo ci-
vil y otro en lo criminal, repartindose entre ellos los negocios de
Hacienda a discresin del Fiscal. ambos con la dotacin de
$ 1200. Se inicia entonces e'l principio de la especializacin de
las atribuciones del ministerio pblico y que nuaatis mutandi ha
1Ilegad9 hasta ~osotros.

195. En el Reqlamcnto prmJtsorio para la direccin y ad-

ministracin del Estado, de 3 de diciembre de 1817, en el cap-
tulo 2, dedicado a los Tribunales de justicia, se resolva que
las Cmaras de apelaciones conservarn el distrito que hasta
ahora han tenido, se compondrn de cinco individuos y un Fiscal;
su tratamiento en cuerpo unido ser de Exelencia, y en parti-
cular de usted, llano: su sueldo de dos rnii quinientos pesos, libre
de media-anata y descuentos (art. 1 9 ) ; la duracin de sus fun-
ciones sera ,la de su buena comportacin, pero podrn ser tras-
ladados de una Cmara a otra. y estarn sujetos a residencia ca-
da cinco aos o antes, si lo exijiese la Justicia (ant, 6 9 ) . As se
decida un asunto fundamental en la organizacin del ministerio:
la inarnovlidad de sus funcionarios. Concordando con semejante
definicin. conviene mencionar jo sentado por el artculo segundo
del capitulo primero de este mismo Reglamento, ordenando que
cno tendr dependencia alguna del Poder Ejecutivo Supremo, y
en sus principios, forma y extensin de funciones, estar sujeto
a las leyes de su institucin, Determinbase de tal manera que
el Poder judicial resida ordinariamente en la Nacin, ejercin-
dose por el tribunal de recurso de segunda suplicacin, nulidad
 EL MINISTERIO ptnLIcO 125

o injusticia notoria (que se estableca por el artculo 14 del caJP-

tulo segundo), por las C:rnaras de apelaciones y por os dems
Juzgados ordinarios. Deban conocer los tribunales nombrados no
slo en todas las causas y negocios, que segn Ias leyes y disposi-
ciones anteriores correspondan a las antiguas audiencias, sino
en la que ste Reglamento les designaba (art. 8 9 ) .
Disponiase en el artculo 79 que tendran las Cmaras dos
Agentes Auxiliares, uno de lo Civil, otro de lo Criminal, repar-
tindose entre ellos los negocios de Hacienda a discresin del
Fiscad : ambos con la dotacin de mil doscientos pesos, sin los an-
tiguos derechos de vistas. 11

11 En el Reglamento provisorio se introdujeron modificaciones

sustanciales al procedimiento espaol, "en lo referente a la justicia co-
mercial privativa para los asuntos de comercio martimo o terrestre,
que en Espaa y en la colonia, tenan tribunales especiales conocidos
con el nombre de Consulados, Y. otros tambin especiales para las ape-
laciones de sus fallos. El Consulado de Buenos Aires. trae su origen
desde el 30 de enero de 1794, cuando plugo a la Corte de Madrid
acceder a las instancias de algunos comerciantes de nuestra capital. Se
compona de un Prior (que haca de Presidente) y dos Cnsules, te-
niendo cada uno un teniente (Teniente de prior, Teniente de cnsul
primero y Teniente de cnsul segundo), un sndico, un abogado ase-
sor, dos escribanos y dos porteros para cuidar de los estrados y para
las citaciones y diligencias que ocurrieran. Estos empleos eran biena-
les (ver Cd. ereccional del Consulado. 30 de enero de 1794, arto 40),
con excepcin del asesor, escribanos y porteros que duraban en sus
funciones mientras no hubiese causa justa para la separacin. Esta
cdula sufri pocas modificaciones habindose por algunas leyes pa-
trias, introducido alteraciones de cierta importancia, en septiembre 29
y octubre 24 de 1821, etc. El tribunal de apelacin, llamado Alzada de
comercio, estaba compuesto de un Camarista y dos comerciantes que
tomaban el nombre de colegas. Es lamentable que el Cdigo de co-
mercto, deca Esteves Sagu, aos despus, (ob. cit. p. 452), que tene-
mos legado por la Espaa, se halla en la imperfeccin de la infancia,
si en el buscamos el modo de proceder en los asuntos de su resorte,
o encontramos poco, o mucho; aunque esto parezca paradgico. Poco
porque determinando el orden en algunos casos y causas, nos queda-
mos en la duda respecto de infinitos. Mucho, porque el Legislador esta-
blece como un principio harto abundante que se proceda a verdad sabi-
da y buena fe guardaba, segn estilo de 1nercaderes (Ord. de Bilbao):
trminos vagos e insuficientes, para guiarse el litigante o el juez: tr-
minos que suponen cuando menos en este un prolijo conocimiento de
esos usos o estilos de comercio: trminos en fin que por lo mucho que
dicen y comprenden, se ve por la experiencia que nada dicen, o ms
bien, que para nada sirven. Para agravar tal situacin bastara re.
cordar que esta legislacin se apoy en los usos sencillos del comer-
126 EL MINIt,TERIO PBLICO

196. La Constitucin unitaria sancionada el 22 de abril de

181 9 conoeda algunos preceptos referentes a la materia del mi.
nisterio pblico. La seccin IV dedicada aI1 poder judicial, orga-
nizaba solamente la Alta corte de justicia, compuesta de siete
jueces y dos fiscales, nombrados por el Director del Estado con
noticia y consentimiento del Senado. Para ser miembro de elta
era menester ser letrado, con ocho aos de ejercicio pblico de Ia
profesin y cuarenta aos de edad. Eran incompatibles sus fun-
ciones, con otro empleo del Poder ejecutivo para otro destino,
sin consentimiento de la misma Corte. En forma detallada, se de-
terminaban 'las atribuciones de este tribunal, tanto en lo referen-
te a ~a competencia exclusiva, cuanto a la competencia por recur-
so de apelacin, Prescribase que su compensacin no sera dis-
minuda, mientras duraran en sus puestos.

197. En 24 de diciembre de 1826, sancinose la eonstitu-

Cin unitaria, que no introdujo fundamentales innovaciones en la
legislacin existente, puesto que tuvo como base la Constitucin
unitaria del ao 1819. Ocpase del Poder judicial en la seccin
VI, disponiendo que se formara por la .Alta corte de justicia,
Tribunales superiores y dems Juzgados creados por ley. La Alta
corte de justicia, componase de nueve jueces y dos fiscales: su
nombramiento y condiciones de elecin eran las estatuidas por
la Constitucin del ao 19. El artculo 115 estableca que todos
sus miembros permanecern en sus respectivos cargos, mientras
dure su buena comportacin, debiendo preceder para ser destitu-
dos, juicio y sentencia legal, siendo principio que no poda dis-
minuirse su compensacin mientras duraran en sus funciones.

198. La divisin de .la agencia fiscal, en civii y comercial,

desapareci en noviembre 12 de 1829, al suprimirse la del cri-
men que se refundi en la de lo civil. 12 La divisin primitiva res-

co, que andando el tiempo se transformaron en leyes escritas, y toma-

ron luego las pesadas formas y tendencas de la jurisdiccin civil. Re-
corriendo el Consulado del Mar, las Ordenanzas, pragmtteas, regla-
mentos, etc., de Aragn, Catalua, Valencia, etc., se presume que toda
esta legislacin se redujo a aceptar usos convenientes y prestigiados
por la experiencia.
12 Prado y Rojas, ob. cit., t. ni, p. 428; Prontuario de prctica
forense, de Manuel Antonio Castro (afio 1834) p. 17, quien dice: Hay
solo un agente fiscal para los tres ramos ... ~
 EL MINISTERIO PBLICO 127

tableci en marzo 5 de 1830, con motivo de reglamentarse las fun-

ciones de la Cmara de justicia y aumentarse sus miembros de
cinco a siete vocales, u El articulo 2 9 prescriba la existencia de
dos fiscales: uno para lo Civil y negocios de Hacienda Pblica,
y otro para lo Criminal. En septiembre 11 de 1832, el tirano
Rosas sin razones de fundamento, y atendiendo a que el agente
fiscal] de crimen don Francisco de los Reyes, haba cesado en el
desempeo de su cometido y pudiendo un solo letrado servir
cmodamente las dos Agencias,' otra vez las refundi, pero sin
aumentar la dotacin asignada anteriormente. El decreto fu de-
rogado tiempo despus, establecindose la divisin nuevamente.
Vemos asi una bifurcacin dentro del ministerio fiscal de
primera instancia, repartindose la tarea de materias diversas,
y que haba de perdurar hasta el presente. En cambio, la unidad
se mantiene para toda clase de asuntos en segunda instancia, tan-
to judiciales (criminales y civiles), como las que interesan al
fisco. 14
Advierte este mismo autor cierto cambio experimentado en
las denominaciones de los funcionarios del ministerio fiscal: a
los denominados agentes de Cmara se les design con el nom-
bre de fiscal;. El nombre de agente fiscais tambin substituy
all de auxiliar, o agente auxilian> o agente fiscal subalternos.

199. Antes de considerar las discusiones parlamentarias re-

lacionadas con la inamovilidad de los funcionarios del ministerio
fiscal en el Congreso nacional de los aos de 1857 y 1858, es me-
nester estudiar varios decretos del Gobierno de la Provincia de
Buenos Aires, que han infludo en el desarrollo ulterior de la ins-
titucin del ministerio pblico. Refirome a ~os decretos de 27 de
enero de 1829 y 19 de enero de 1835. El primero, subscripto por
Brown, constituye el antecedente inmediato nacional de la confu-
sin que mediante la legislacin y la doctrina argentina, confor-
maran el ministerio pblico, como institucin ambigua, El con-
cepto jurdico contenido en este decreto traer luego, inevitable-
mente, la discusin de su dependencia o independencia del Poder
ej ecutivo y de sus relaciones con el Poder judicial.
Con motivo de las atenciones que absorban al ministerio fis-

18 El Gobierno de la Provlnc1a de Buenos Aires, en agosto 8 de

1853, volvi a disminuir los vocales a cinco, por razones de economa.
u El Ministerio fiscal, de Alfredo Avellaneda Huergo, 1924 p. 9.
 128 EL :MIlNI~TERIO PBLICO

cal, resultaba tarea pesada para desempearle una sola persona.

resolviase por el decreto mencionado, que [a Cmara de apela-
ciones tuviera dos fiscales, el uno, encargado del despacho de
todas las causas civiles, ejercer tambin nas funciones de aboga-
do del gobierno en todos los casos de cualquier nacuraeza que
ellos sean; el otro despachar las causas criminales, En concor-
dancia con lo dispuesto, nombrbase en la clase de fiscal en lo
civil y abogado del gobierno, al Doctor Gabriel Ocarnpo, y en el
cargo de fiscal de crimen, 311 Doctor Roque Senz Pea. 15
N o desvi sin duda un decreto, el concepto imperante en la
poca, en lo referente a las atribuciones del ministerio fiscal : la
confusin provino sobre todo del origen monrquico de la insti-
tucin y del temperamento centralista y absorvente del gobierno
bonaerense, y tambin de las prcticas que ste, insensible e invo-
luntariamente f u introduciendo favorecido por el amorfismo de
la institucin.
El fiscal, luego de la Revolucin de mayo, haba desempeado
otras atribuciones adems de las determinadas por la Real cdula
que cre la Real audiencia, en el virreinato. El gobierno paulati-
namente y sin mayor intencin, fu desprendindose del conoci-
miento de algunos asuntos. Segn Tejedor 16 el gobierno, en los
delitos de hacienda, abolido el fuero personal (ley de julio S de
1823), en vez de conocer en estas causas y en las de correo como
le corresponda por el artculo sexto de aquella [ey, se content
con levantar el sumario, que remita enseguida con el reo a los
tribunales competentes. Este n~o autor, 17 habitando de la com-
petencia del gobierno, como autoridad, en materia administrativa
18 expresa, que en la prctica, estas causas concluyeron por re-

15 Este ltimo cargo de fiscal, en noviembre 12 de 1829, fu su-

primido, continuando el fiscal en lo civil conociendo en las causas tan-
to civiles como criminales. No pararon sin embargo aqu las modttca-
clones, pues en marzo 5 de 1830, al crearse la Cmara de justicia, oro
dense en el articulo segundo: Habr dos fiscales: uno para lo ct-
vil y negocios de hacienda pblica, y otro para lo criminal, dotndolos
con tres mil pesos (Prado y Rojas, ob. cit. t. III, ps. 375, 428 Y 450).
18 Curso de derecho criminal, ao 1860, parte 1, p. 362.

17 Ob. cit., p. 195, la parte.

18 Tenia tambin el gobierno, con autoridad competente, jurisdic-
cin para conocer de las causas criminales de los empleados en el ser-
vicio de hacienda y correos, por los delitos cometidos en el ejercicio
de sus funciones.
 EL MINISTERIO PBLICO 129

mitirse a los tribunales ordinarios, delegando as el gobierno no

slo la informacin, sino 1a resolucin.
Es menester pensar en la situacin del pas, para aquilatar ~a
significacin cabal y el contenido del decreto que analizo. Presu-
mo que muy poco difundidos estaban los conocimientos jurdicos
entonces, Los poderes pblicos estaban ms preocupados en ren-
cillas y en remediar da incipiente organizacin nacional, que dedi-
car su actividad al progreso de las leyes. La Universidad haca
pocos aos que se haba erigido, y dos textos y obras de consultas,
ni se consultaban, ni estaban en el comercio de libreria por 1a fal-
ta de lectores. El gobierno no contaba con muchos consejeros ,y
Ios pocos que iubieran podido cooperar en la tarea por su capa-
cidad o versacin prestaron mnima atencin al ministerio pblico.
Don Manuel Antonio Castro (Presidente perpetuo de la Cmara
de justicia hasta su muerte en 1832, fuera de ser autor de un ma-
nual forense y propietario de una ctedra en la Universidad), en
el libro que nos ha legado, refirise al ministerio fiscall estudian-
do algunas de sus funciones, sin considerarle institucin org-
nica. No trepido en afirmar que el decreto de enero de 1829, fu
f ruto de 'la ignorancia o de la improvisacin provenientes de la
falta de expertos en derecho, vinculados con el gobierno. 19
Miguel Esteves Sagui, en su obra ya mencionada publicada
en 1850, si demuestra conocer al dedillo la legislacin espaola,
no par mientes en el ministerio fiscal, omisin probatoria de la
indiferencia con que se le consideraba.
El inters que al1 ministerio fiscal presta Tejedor, como sur-
ge de su H'bro Curso de derecho criminal - ao de 1860 - . se
debe sin duda al amplio debate realizado en el Congreso naci~nal

10 Alrededor del ao 1821 en Entre Ros, no exisUa ningn abo-

gado, y en Corrientes uno solo, el Dr. Cossio (La anarqua argentina
11 el caudillismo. por Lucas Ayarragaray). El pas experiment por
muchos aos esta falta de peritos, lincenciados en derecho o abogados;
todava en la Cmara de diputados de la nacin en el ao de 1857 (ver
Diario de sesiones, p. 572 a 76) se insinuaba la necesidad de nombrar
jueces entre los ms aptos aunque no fueren abogados, y en tal senti-
do el diputado Zuviria deca: ... acaso no se encontrarian los aboga-
dos suficientes para ocupar todos los juzgados de seccin. El Doctor
Jofr (Manual de p1"ocedi'ntiento civil 11 penal, t. 1, p. 225, 2. edi-
cin), justifica la existencia de los fiscales en la colonia, atendiendo
las circunstancias de que los jueces eran legos, nombrados por los ca-
bildos, siendo por lo tanto necesario que tuvieran un consejero letrado
para que se les informase sobre el derecho aplicable.
 1-30 EL MINISTERIO PBLICO

durante los aos de 1857 y 1858. Pero no se preocup de estu-

diar detenidamente su evolucin histrica jurdica, porque de ha-
berlo realizado sera inexplicable su afirmacin de tratarse de insti-
tucin moderna (pg. 65). Y sera extrao este descuido tenien-
do en cuenta su educacin jurdica de ndole espaola, erudicin
con galas de conocimientos histricos. .
Tejedor sustentaba que el ministerio fiscal, estaba dividido
en dos: uno de gobierno y otro adscripto al Tribunal superior de
justicia, y agregaba que el efiscal de gobierno solo recibe rdenes
del Poder Ejecutivo, y parecen perteneoerle todas las 'cuestiones
econmicas y administrativas. A su turno, el del tribunal, solo
la recibe de ste, y sus funciones son las de los antiguos fiscales
en lo judicial. Los mismos agentes que representan la accin p-
blica en los j,uzgados inferiores no tienen relacin de dependen-
cia respecto a los fiscales. De este concepto, tal vez derivara la
confusin que actualmente existe acerca de las atribuciones y ca-
racteres gel ministerio pblico.
Antes de proseguir. creo conveniente citar otro antecedente
contemporneo de la ley que comento: reirome al decreto de fe-
cha 19 de enero de 1835, exonerando aH agente fiscal Doctor Juan
Andrs Ferrera, de la obligacin de auxiliar all despacho fiscal,
einterin ambas agencias se conserven unidas (la civil y crimi-
nal). Nuestros comentadores en materia procesal, no han glosa-
do detenidamente esta ley; Castro, Esteves Sagu y Tejedor, la
mencionan all pasar pero no la estudian cuidadosamente. Suele
referirse a la supresin de las dos plazas de fiscal, quedando re-
ducidas a un fiscal y a un agente fiscal, el Doctor Esteves Sagui."
Igual cosa dice Tejedor y por ah agrega que por esa causa care-
ce el ministerio fiscal de unidad y de direccin. Esteves Sagu
manifiesta que los oficiales fiscales solo se encuentran en la C-
mara de apelaciones. 2 ! Pero posteriormente manifiesta que el
20 Ob. cit. p. 23.
21 La Cmara de apelaciones era un Tribunal de tercera ins-
tancia, establecido por las leyes atendiendo el principio procesal de
permitirse dos apelaciones respecto de una misma sentencia (L. XXV,
ttt. XXIII, Parto III), lo que trafa la exigencia de las tres sentencias
conformes, y su consecuencia dentro del mismo tribunal y en ltima
instancia, de las eapltcass (Castro, ob. cit., p. 120). Se conocan las
tres Instancias con estos nombres evsta o erevstas, csentencla en vis-
ta y csentencla en revista. Dentro del procedimiento se organizaron
los siguientes grados: Juzgado de paz; Juzgado de mercado; Juzgado de
primera Instancia; Juzgado de alzada provincial; Cmara de apelaeo-
 EL MINISTERIO PBLICO 131

fiscal del Estado formaba parte del Supremo tribunal de recur-

sos extraordinarios por nulidad e injusticia notoria, juntamente
con tres representantes nombrados por el gobierno y el asesor ge-
neral , 22 cuya intervencin la tena el fiscal por la [ey del S de di-
ciembre de 1838, que creaba aquel tribunal e introduca algunas
modificaciones al procedimiento, acordndole varias funciones
pertenecientes .hasta entonces al Poder ejecutivo, y antes al Con-
sejo de indias. 23

200. En la administracin de justicia preconsttuciona, los

tribunales de comercio carecan de fiscal, teniendo en cambio un
asesor para os casos en que el Consulado o el tribunail de comer-
cio en primera instancia necesitara de su dictamen. 24

201. Acostumbraban los fiscales de la Cmara de apelacio-

nes, cuando intervenan y siendo [a vista fiscal el ltimo trmite
de substanciacin a :Henarse ante la vista o resolucin de la cau-
sa, poner la suma de Responde, si ella a su entender estaba en
estado de sentencia; la de Pide providencias, si entenda nece-
saria allguna otra diligencia ; pero la mayor parte de las veces la
vista' fiscal se reduca a esta lacnica forma: ElI Fiscal ha
visto. 25
El fiscal tena libre entrada a la audiencia aun en los casos
en que no poda votar por aplicacin de la ley XXX, del ttulo
XV del libro II de la 'Recopilacin de indias.

202. En el procedimiento de este perodo, tanto en la prc-

tica cuanto en la -doctrina, se promovieron interpretaciones sobre
la' facultad de los litigantes para recusar a los fiscales, interpre-
raciones dubitativas originadas del carcter. que se les atribua se-
mejantes l Ilas de un defensor o abogado de los derechos del Es-
tado, ante los tribunales. Esteves Sagu,28 y Carlos Tejedor, 27

nes y Supremo tribunal. Cabe recordar que la segunda suplicacin

fu suprimida por el decreto de 20 de octubre de 1829, no quedando
entonces ningn recurso a la splica.
22 01>. cit., ps. 29 y ags. y 425 Y siga.

23 Ver decretos de 13 de febrero de 1814 y 3 de diciembre de 1817.

Prado y Rojas, 01>. cit., p. 332, t. 4
24 Esteves Saguf, 01>. cit., p. 31.
25 Idem, p. 378.
28 Idem, p. 598.
27 01>. cit., p. 66.
 132 I!:L MINISTERIO PBLICO

estn conformes en que a sos se les puede recusar, aunque ex-

presan, fundado el primero en la opinin de Elizondo y el segun-
do en la de Larrea, que ha de concurrir relevante causa para ad-
mitirse la recusacin.

203. Adems de estarles prohibido el ejercicio de la abo-

gaca o patrocinio en causa alguna, bajo prdida del oficio, re-
cordar que segn Castro, 28 corresponda a los escribanos de la
Cmara de apelaciones, dar ecuenta al fiscal de los procesos in-
teresantes al fisco, en que no hubiere parte, teniendo adems
intervencin en los recursos de fuerza que procedan contra 10s
excesos de jurisdiccin por parte de los jueces edlesisticosv ?'' en
cuyo caso, de haber usurpacin de jurisdiccin se provea con el
conocido auto de legos; 30 deban cuidar tambin en el recurso
de segunda suplicacin - antes de ser suprimido, como he sig-
nificado ms arriba - respecto del depsito exigido por ley para
interponer el recurso de tercera apelacin, por el inters de la
hacienda del Estado y por la admisibjlidad del recurso. Igual fun-
cin desempeaba el fiscal en e6 Supremo tribunal, para [os casos
de interponerse el recurso de injusticia notoria, creado por la ley
de 5 de diciembre de 1838.

204. En este perodo por una acordada del Tribunal supe-

rior, corresponda a los jueces dar cuenta all tribunal de cual-
quier retardo que se notare en el agente fiscal y en el modo de
comportarse en juicio (13 de febrero de 1835). Esta acordada es
de capital importancia para la comprensin del carcter que re-
vesta el ministerio pblico, 1~~ conserv el principio de su de-
pendencia del Poder judicial.
Siempre se ha mantenido la superintendencia sobre los fis-
cales y agentes fiscales por el Poder judicial. Exclusivamente por
su intermedio se han repartido instrucciones en la etapa de evolu-
cin de la institucin que estudio y tambin posteriormente. As,
con fecha 30 de septiembre de 1857, all sancionarse en la provin-
ocia de Buenos Aires la ley de Organizacin del superior tribunal
de justicia, se le acord - llevndose a [a prctica - , la superin-
-tendencia de toda 'la administracin de justicia, y qued por tan-

28 Ob. cit. p. 28.

29 Miguel Navarro Viola, Patronato, recursos de fuerza y excomu-
'niones, (Buenos Aires, 1887).
30 Castro. ob. cit. p. 130.
 EL MINISTERIO PBLICO 133

to sometida a ella el fiscal, desde que aqul se constituy con diez

jueces y un fiscal.
Consultando los mismos intereses, dentro de la misma finali-
dad y respetando el contenido esencial de la institucin, aos des-
pus se dict la Ley de organizacin de los tribunal1es que como
lo veremos luego, establece implcitamente la dependencia de estos
funcionarios del Poder judicial.

205. 'Resumiendo puede afirmarse que durante 'la poca que

estudio, el nombramiento de 'los fiscales de cmara, en su calli-
dad de miembros integrantes de aquellos tribunales, se haca con-
forme a los decretos, reglamentos y Ieyes antedichas, De acuerdo
con los mismosJos fiscales de cma-ra y los miembros de esos
tribunales, los designaba el Poder ejecutivo con propuesta de 'la
cmara. 31 Los auxiliares o agentes fiscales, en cambio, eran nom-
brados por simple decreto del ejecutivo.
En esta noticia histrica, no podrian justificarse las preten-
siones de Ilos gobiernos constitucionailes argentinos, para derivar
un derecho de amovilidad ad nuium. del cargo fiscal, que hizo
surgir dos concepciones referentes a la dependencia del oficio
fiscal, una subordinada del Poder judicial y la otra del Poder eje-
cutivo.
La prctica legislativa haba convertido el ministerio Pblico
como parte integrante del Poder judicial, hasta en las causas de
hacienda pblica. Los agentes fiscales, auxiliares del agente de
cmara, cuando exonerados de COoperar en el despacho fiscal, si-
guieron formando parte de la organizacin judicial. No obstante
~e les priv de la prerrogativa inherente a los funcionarios del mi-
nisterio pblico argentino. Su designacin sigui a cargo del Po-
der ejecutivo, como lo haba sido hasta entonces, invistiendo el
carcter de auxiliares del fiscal.

31 Reglamento provisorio de 18J.7.

 CAPITULO TERCERO

EL MINISTERIO PUBLICO EN EL PERIODO DE LA FORMACION

CONSTITUCIONAL ARGENTINA.

206. Rgimen del ministerio pblico en la constitucin del ao 1853

y la reforma del ao 1860. - 207. El ministerio pblico en la Ley org-
nica (no 182) de la justicia federal sancionada por el Congreso de
l'aran en el afio 1858. La inamovilidad de los fiscales: discusin par-
lamentaria. - 208. Antecedentes constitucionales patrios favorables a
la inamovilidad de los fiscales, desconocidos por el parlamento al san-
cionarse la ley federal no 182. Influencia probable de la legislacin
americana. - 209. El ministerio pblico en el rgimen constitucional
de las provincias argentinas: participa del carcter de una institucin
polftica. Fu formado bajo la influencia de las' tradiciones nacionales
y de la Constitucin del ao 1853. - El derecho pblico provincial ano
terior al ao 1863, no uuv en la institucin del ministerio pblico.
- 210. La legislacin argentina en materia de ministerio pblico no re-
percuti en los paises hispano americanos, exceptuando el Paraguay.
La legislacin provincial difiere del contenido de la legislacin na-
cional sobre el ministerio pblico, pues aquella comparte del con-
cepto imperante en la legislacin de los paises hispano - americanos.

206. El proyecto de Constitucin para la Confederacin ar-

gentina se trat en la sesin del 28 de abril de 1853,1 acompaa-
do de extenso informe de la Comisin de negocios constituciona-
les, en el que se manifestaba que aqul no era su obra exclusiva
pues habase preparado y redactado sobre antecedentes histri-
cos y precedentes constitucionales, elegidos con severidad.
En la sesin del 30 de abril de 1853, se sancionaron los ar-
ticulas 91 y dems relacionados can la organizacin del Poder judi-
cial.:1 quedando redactado aqul en los siguientes trminos: 4'E'1
Poder judicial de la Confederacin, ser ejercido por una Corte
suprema de justicia compuesta de nueve Jueces y dos Fiscales,

1 Convencin nacional, de 1898, (Ed. Compaa sud-amertcana) , p. 262.

2 Ob. cit., p. 358.
 EL MINISTERIO PBLICO 135

que residirn en la capital ... . El artculo 93 aprobse as: Los

Jueces de ,la Corte Suprema y de los Tribunales Inferiores de la
Confederacin, conservarn sus empleos, mientras dure su bue-
na conducta, y recibirn por sus servicios, una compensacin que
determinar la Iey, y que no podr ser disminuida en manera al-
guna mientras permanecieren en sus funciones.
En la Convencin de Buenos Aires, encargada de proyectar
las reformas a la Constitucin nacional de 1853, se exigi como
condicin sine qua non, para ingresar dicho Estado en la Confe-
deracin, la reforma del articulo 91 de la Constitucin. Prop-
sose la reduccin de! nmero de miembros de la Corte - com-
puesta de cuatro jueces y un fiscal - y que - la Corte supre-
ma - tendra una sesin anual en Ia- Capital, enmienda sustenta-
da por Sarmiento, con antecedentes americanos, quien pretenda
quitar a Ia Corte el reato de una residencia permanente en la Ca-
pital y los inconvenientes de los tribunales colegiados numerosos.
Tal aspiracin, reflej del espiritu de oposicin de Buenos Aires,
la ampli Sarmiento diciendo: qu hara la Corte suprema en
Paran, sesionando todo el ao? Contestse a s mismo: Lo
que se ha hecho durante siete aos, comerse un salario, en cambio
del fastidio de estarse mano sobre mano. Estas mismas ideas las
sostuvo en el Redactor de la comisin examinadora de" la cons-
tituon [ederal (N 6), agregando la conveniencia de que la
Corte fuera tribunal movible, pues de lo contrario quedara con-
vertido en cuerpo sin causas que juzgar. Criticaba adems :la fi-
jacin por la constitucin del nmero de miembros de la Corte:
prefera los determinara la ley, de acuerdo con las necesidades y
atendiendo el nmero de habitantes, la anexin de nuevos esta-
dos y el aumento de ,ia riqueza pblica, sin tener para ello que
modificarse la carta fundamental. 3
En la Convencin nacional ad hoc reunida en Santa Fe el
23 de septiembre de 1860, se modific el articulo 91, prosperan-
do la reforma propuesta por la provincia de Buenos Aires. Se
resolvi en consecuencia que el Poder judicial de la nacin fue-
ra ejercido por una Corte suprema de justicia y por los dems
Tribunales inferiores que el Congreso estableciera en el territorio
de ~a nacin (art. 94, const.). La redaccin de la reforma Iu
proyectada por los miembros de 'la Comisin nombrada para in-

3 Ob. cit., p. 957 -1079.

Ob. cit., p. 619.
 136 EL MI~ISTEBIO PBLICO

formar sobre las propuestas de la provincia de Buenos Aires, y

figura en el dictamen presentado en la sesin de fecha 23 de sep-
tiembre de 1860. En esta Convencin figuraban personas de ta-
lento y erudicin, entre ellas el Dr. Esteves Sagu, autor del rna-
J1'Ual de Procedimientos civiles, publicado en el ao de 1850.
Es lamentable que no tomara intervencin en el debate de la or-
ganizacin del Poder judicial, pues la cuestin relativa a la amo-
vilidad de los fiscales, haba sido ampliamente discutida en la le-
gislatura nacionel, durante las sesiones de los aos 1857 y 1858,
al tratarse-la ley n" 182.

207. Manifest ya, que la razn del estudio histrico de la le-

gislacin y del concepto de la institucin del ministerio pblico,
interesaba porque permita desentraar del frrago de decretos y
comentarios de los tratadistas, si haba originariamente, depen-
dido del Poder judicial o haba sido delegado del Poder ejecutivo.
El conocimiento de la doctrina y de los antecedentes parlamen-
tarios, pudiera arrojar luz suficiente en ~1 obscuro problema y en
el concepto de la legislacin nacional vigente, Tcarne examinar
entonces el antecedente inmediato a la Convencin ad hoc de San-
ta Fe de 1860, o sea la discusin en el Congreso de 1857 y 1858,
de la 'ley nmero 182, que fu modelo para la ley nmero 27 de
16 de octubre de 1862, organizadora de los tribunales federales.
El ministerio pblico, por dicha ley, qued constituido como
parte integrante del Poder judicial federal y desempeado por
fiscales de distrito y fiscales de juzgado o de seccin, los primeros
con superintendencia sobre los segundos, y la Corte suprema con
superintendencia sobre todos ellos. (arts, 16, 26 Y 36, ley cit.) .
En la Cmara de senadores, sesiones del 28 Y 29 de agosto de
1857, discutise el artculo 39, que dispona la inamovilidad de los
magistrados judiciales y fiscales de la Corte suprema mientras
durara su buena cornportacin. Se opusieron a la inamovilidad de
los fiscales los senadores Martn Zapata y Manuel Leiva y estu-
vieron por ella los senadores Severo Gonzlez, Salustiano Zava-
la y Toms Arias, quien provoc la cuestin, reclamando la ex-
tensin del privilegio no slo para los fiscales de la Corte suprema,
sino para los de las Cortes de distrito y de los juzgados de seccin.
El Ministro de justicia doctor Juan del Campillo. -- congresal en
la Convencin de Santa Fe y f irrnante > del proyecto de Cons-

:; Vase sesin del 18 de abril de 1853. .

 EL MINISTERIO PBLICO 137

titucin para la Confederacin argentina, circunstancia que le da-

ban peculiar autoridad - se opuso decididamente a la inamovili-
dad de todos los miembros de la Corte, mientras Zapata, entenda
que la amovilidad o inamovilidad era simplemente una cuestin
de conveniencia y no de principios. G Votado el proyecto de ley,
solamente se declar la inamovilidad de los fiscales de la Corte
suprema.
El proyecto pas a la Cmara de diputados y su Comisin de
legislacin incorpor la reforma propuesta. La discusin del ar-
tculo en las sesiones del 24 Y 26 de julio de 1858, promovi el de-
bate ms extenso registrado en nuestros anales parlamentarios so-
bre la materia. La torcida e inicial interpretacin del concepto del
ministerio pblico, hizo rechazar la. enmienda introducida por el
Senado, establecindose la amovilidad no slo de los fiscales de
Cortes de distritos y jueces de seccin, sino de los fiscales miem-
bros de la Corte suprema. El error consisti en identificar los fis-
cales con abogados del gobierno. Este equivocado criterio le com-
partieron en la discusin el Ministro de justicia y algunos dipu-
tados.
El diputado Pedro L. Funes, miembro informante de la Comi-
sin, expres: no puedo persuadirme que el fiscal destinado por
ley a llenar una misin tan noble deba ser instrumento ciego del
Gobierno. Argumentaba que siendo los jueces inamovibles, deban
. serlo los fiscales, como miembros del tribunal de la Corte, mxi-
me si se les exigan las mismas condiciones requeridas para ser
juez, es decir, que se supone necesario en el fiscal las mismas ap-
titudes y capacidad que en aqullos, y la misma independencia en
el ejercicio de sus funciones, que son tan altas como las de aqul. 7
Se dice, agregaba Funes, que el fiscal es un rgano, un delegado
del Poder Ejecutivo; pero, seor, el fiscal, por la Constitucin
compone el poder judicial. y segn esa misma Constitucin 10 ex-
presa, jams el Ejecutivo podr ejercer atribuciones judiciales,
luego menos podra ejercerlas el fiscal que se supone un delegado
de aqul. Cmo se comprende entonces que el fiscal pueda ms
que el Poder ejecutivo de quien sera un mero delegado? No, se-
or; el fiscal es miembro del Poder judicial, y de este principio
constitucional reconocido se deduce, que debe tener la misma inde-

(1 Diario de la ctmara de senadores, ao 1867, p. 262, 264.

7 Diario de la cmara de diputados, sesin de 24 de julio de 1858,
p. 683.
 138 EL MINISTERIO PBLICO

pendencia que los jueces, para que el Ejecutivo no pueda influir

jams en los fallos de los Tribunales Federales. Coment la cita
trada a colacin por algunos diputados, de textos constitucionales
extranjeros, especialmente el americano que mal poda tenerse en
cuenta, porque all los fiscales no los mencionaba la Constitu-
cin; ac, en cambio, eran miembros de la Suprema corte; en cuan-
to a la referencia de la constitucin chilena, considerbala de apli-
cacin limitada, porque fijaba 'trmino a la misin del fiscal, en
cuyo lapso de tiempo no estaba en la facultad <Id ejecutivo remo-
verlos." En nuestra Constitucin el fiscal como uno de Ios tan-
tos magistrados, recibe sus atribuciones de la Constitucin y no del
Poder ejecutivo; es el abogado de la ley que defiende los intere-
ses de la Nacin; persigue los crmenes, y en nombre de la socie-
dad defiende las instituciones. El diputado Funes, distingui la
facultad del Poder ejecutivo de nombrar e instituir ministros a
su arbitrio, y de designar fiscales, sosteniendo que aqullos, a di-
ferencia de stos, no tenan un empleo propiamente dicho, sino que
desempeaban una comisin temporaria. Critic en el curso del
debate la definicin dada por el diputado Gonzlez, considerando
fiscales a cada uno de los ahogados nombrados por el Rey (entre
nosotros por el Poder ejecutivo) para defender ante los Tribuna-
les -105 intereses del Fisco y las causas pertenecientes a la vindicta
pblica," basade en la incompatibilidad de un fiscal concienzudo
que examinando un proceso y no hallndole justo, tuviere que acu-
sar y contrariamente debia defender al acusado en defensa de las
leyes que ha jurado sostener con la mayor ecuanimidad, porque
los jueces deciden, y el Fiscal solamente opina, pide .10
El Ministro de justicia sostuvo que deba aceptarse el princi-
pio de la amovilidad de Jos fiscales, por ser abogados del gobierno y
por cuanto la garanta de la inamovilidad, constitucionalmente. de-
base otorgar a los fiscales de la Corte y no a los de tribunales in-
feriores, mxime si siendo abogados de la Confedearcin, deseaba-

8 Ob. cit., p. 692.

9 Es la clsica definicin del ministerio fiscal en Espaa: eAbo-

gados Pblicos. Procuradores de la Justicia y Abogados del Rey, por-
Que su oficio es, defender y promover las causas y pleitos, en la que
tengan Inters la Corona. el Fisco, el Pro comunal de los Pueblos v
vlndlcta pblica. (Prctica Universal Forense de lo.~ Tribunales d~
Espaa, 11 de Indias, por Francisco ntonlo de Ellzondo. Madrid 1783,
en el t. IV, ps, 280 y 296).
10 Ob. cit., p. 693.
 EL MINISTERIO PBLICO 139

se otorgar al ejecutivo el mismo derecho que a los particulares de

elegir su defensor y cambiarlo cuando 10 creyera conveniente. 11Pe-
ro, es justo, seor, que el Gobierno tenga un abogado de su confian-
za para 'que defienda sus derechos en las causas en que la Confedera-
cin sea parte. Su dependencia del ejecutivo, quien arbitraria-
mente resolva su permanencia en el of icio, no constitua, segn el
Ministro, obstculo para que obre segn su conciencia y para
que proteja al desvalido cuando es acusado injustamente, agre-
gando ms adelante: Si se declaran inamovibles los fiscales, la
Confederacin perdera su causa casi siempre, porque el fiscal no
puede tener inters en defenderla desde que se sabe que de todos
modos conservar su destino; o dira que la Confederacin no te-
na razn, que no poda defenderla, y como la Justicia federal no
procede de oficio, no tendra la Confederacin quien la represente
para pedir justicia en este caso. 12 Yo habra pedido la amovili-
dad de todos los fiscales; pero me ha detenido el temor, tal vez
exagerado, de contrariar el espritu de la Constitucin; porque el
artculo 4I 13 los declarae~ el mismo caso de los ministros de la
Corte cuando los sujeta como aqullos, al juicio poltico del Con-
greso. Es por esto, seor, que no he propuesto la amovilidad de
todos los fiscales, porque parece que la Carta hubiese querido ro-
dear a los fiscales de [a Corte suprema de todos los derechos e in-
munidades que concede a los jueces federales. Refirisc tam-
bin al menor nmero de causas en las que haban de intervenir
los fiscales, atendiendo la jurisdiccin originaria de la Corte su-
prema y agreg, que para el caso de que el fiscal estuviese en opo-
sicin con la opinin y exigencia del gobierno, ste deberla reem-
plazarlo, pero antes de removerlo, como corresponda a tocios los
administradores, prevendrale que encontraha en tal circunstancia
una falta en el desempeo de sus deberes. u Si el fiscal es el
abogado y defensor del Gobierno, si ste es su poderdante. debe
tener el derecho de removerlo, cuando 10 defienda malo se nie-
gue a cumplir con este deber, porque el seor diputado compren-
der, sin duda, que el abogado del Gobierno debe estar sujeto a su
juicio, como lo est el'abogado de la otra parte a su clientes.v" Al fi-
nalizar su exposicin el Ministro sostuvo, que los fiscales podan

11 o. cit., p. 579.
12 os. cit., p. 582.
1lI Hoy 44.
u Ob. cit., pg. 590.
15 Ob. cit. p. 590.
 140 EL lflNI8TEBIO PBLICO

removerse por el ejecutivo, puesto que constitucionalmente nom-

bra y separa los empleados de la administracin; lo contrario im-
plicara admitir su irresponsabilidad. Si los fiscales desempean
cargo judicial, no puede deducirse que sean jueces, si no defenso-
res del Gobierno, en los casos en que la Confederacin fuera
parte. le
El diputado Daniel Araoz impugn los argumentos del Minis-
tro. Los fiscales por las palabras y sentido ntimo de los artculos
de la Constitucin formaban parte de los tribunales federales, con
igual ttulo que los jueces; luego para garantir su independencia
y seguridad en el ejercicio de tan delicadas funciones debe conce-
drseles la garanta de la inamovilidad y no se explicaba el origen
de tal teora de fisca-les abogados del Gobierno: el deber de todo
fiscal es defender la ley antes que todo, pero no entra en sus atrr-
buciones el deber de seguir en todos los casos las ideas del Gobier-
no; pOTque si no obedeciera siempre a los preceptos de la ley, vio-
lara la ms sa-grada de sus obligaciones. No es pues el sentido
de la palabra Fiscal el de verdugo, como se cree por algunos que
no comprenden. en da noble misin del Fiscal, otro deber que el
de pedir siempre una pena o defender a todo trance, aun a costa.
de la Justicia, los intereses fiscales o del Estado Nacional." Sos-
tuvo tambin que los fiscales formaban parte del tribunal aunque
no faJ!'1aran y sentenciaran en juicio, por Ios trminos mismos de
la ley fundamental, rearguyendo una opinin del diputado Campo 18,
que si la Constitucin hubiera querido comprender en la inamovi-
lidad a los jueces y fiscales, hubiera hablado de once jueces, dos
de elllos fiscales, y no de nueve jueces y dos fiscales. \l.
Argument en favor de la inamovilidad de los magistrados y
fiscales. el diputado Avelino Ferreira, por no percibir razones
para declarar inamovibles a los unos y dependientes de Poder eje-
cutivo a los otros 2,', mxime si se pensaba que los fiscales com-
prometan el resultado de un pleito opinando ante los jueces, los
cuales atendan sus argumentos aunque ms no fuera por los mi-
ramientos que haban de guardarles. La independencia del Poder
16 Ob. cit . p. 594.
17 Ob. cit., p. 580.
1~ Ob. cit., p. :>81.
19 Esta argumentacin no est de acuerdo con la definicin dada
en el lib. 1, tft. l. F. J. que todo ome quedado de udgar, a nome de
uezs.
20 Ob, rit .. p. 581.
 EL MINISTERIO PBLICO 141

ejecutivo deba establecerse como garanta de la administracin

de justicia; sera adoptar una novedad, que desvirta la institu-
cin sin ninguna ventaja, convirtiendo alias fiscales en meros
agentes o apoderados del Gobierno. En tal caso ms convendra
extinguirla, porque si (sus miembros) no han de obtener la inde-
pendencia necesaria para que no se hagan ilusorios [os bienes que
puede reportar la administracin de justicia, sera nocivo en vez
de provechosoa.f" El Gobierno tiene recursos para encontrar abo-
gados o defensores si los necesitara, y sin recurrir al resorte fiscal
para defender sus derechos; no exista agravio que autorizara a.
la Confederacin para presentarse ante los tribunales a defender
sus intereses. Y para no convertir en quimera la igualdad ante la
ley, que sera vulnerada al remover a '10s fiscales que no estuvie-
ran. conformes con las instrucciones del Poder ejecutivo, era ne-
cesario revestirlos con la iuamovjlidad en el ejercicio de sus fun-
ciones. 22 Convena este carcter, aun por respecto a la indepen-
dencia de [os poderes, cuya rbita de gravitacin estaba perfec-
tamente delineada por la Constitucin: la amovslidad de los fis-
cales permitira la penetracin del Gobierno en la esfera del Po-
der judicial 23 Dentro de la lgica y del espritu del texto consti-
tucional, siendo inamovibles los fiscales de Corte y fijado el tr-
mino de partida por uno de sus extremos, corresponda extender
tal beneficio a los procuradores fiscales, desde que ningn texto se
opona a Ila inamovilidad de Ios mismos. No se deba estreohar Ia
institucin fiscal hasta reducirla a mera agencia del ejecutivo, lo
cual implicara obligarla a aceptar contra ~as convicciones ntimas
de sus conciencias las defensas de [as causas ms injustas, em-
pleando el influjo de su posicin y recursos profesionales para
extraviar el juicio recto de los jueces y conseguir un triunfo ini-
cuo. La procuradura era noble profesin que era menester man-
tenerla en el rango, alltura y dignidad que le corresponda, tanto
ms, cuanto sera ocasionado a crticas, comparndola a los aboga-
dos de 10s [itigantes, quienes haban jurado fiel cumplimiento a
ila ley. Los fisca:1es no 'Podan ser instrumentos mecnicos del Po-
der ejecutivo. 24 Para Ferreira, la ciencia poltica haba delimita-
do la funcin del juez a cortar y dirimir contiendas procesales,
pero jams para tomar iniciativas inquisitoriale, de indagacin de
21 Jb. cit., p. 58l.
22 Oh. cit., p. 682.
23 Oh. cit., p. 586.
24 Ob. cit., ps. 586 y 587.
 142 EL MINISTEBIO P'BLICO

hechos y creacin de procesos. Semejante progreso jurdico, no

poda negarse para atenerse a disposiciones de Ja Constitucin ame-
ricana, por sus gravsimos inconvenientes: qu razn habra para
robustecer la omnipotencia del Poder ejecutivo agregando a su
fuerte pujanza la influencia y ciego apoyo del fiscal amovible? 25
El seor Calixto Gonzlez, con espritu simplista y apoyn-
dose en el artculo 93 de la Constitucin del 1853, pero sin consi-
derar las correlaciones y armonas de los textos legales, expres
que votara por la amovilidad de los fiscales.?" Conforme a su de-
finicin, ya recordada, 27 equiparballos a empleados y, atendien-
do la naturaleza de sus funciones, reconociales dos atribuciones :
la primera es para entender exclusivamente en todo lo relativo
a Ios intereses y derechos del Fisco; es decir, del Tesoro pblico,
de la Hacienda de la 'Confederacin; y la segunda para tomar par-
te en toda causa crimina! sobre delitos pblicos, o sobre respon-
sabilidad. oficial, 28 Despus de citar las constituciones ameri-
cana, espaola, francesa, chilena y varias otras, declar: no co-
nozco una sola constitucin ni [ey de otra nacin que declare in-
amovibles a los Fiscales. Resolverlo as, sera arrebatar a'l ejecu-
tivo una atribucin acordada por la Constitucin. 29
A pesar de las argumentaciones anteriores, los fiscales no fue-
ron declarados inamovibles, por entender la Cmara que repre-
sentaban exclusivamente los intereses patrimoniales de-l fisco. Y
no obstante 'la opinin del ejecutivo, que argia que por el esp-
ritu y disposiciones de la Constitucin nacional, deba acordarse
1a inamovilidad solamente al fiscal de 'la Corte. Los dems miem-
bros del ministerio fiscal seran simples e incondicionales aboga-
dos defensores de las arcas del Estado.Dise al traste con todos
los antecedentes nacionales, prevaleciendo un concepto regalista
extico y definiendo ms aun nuestro rgimen presidencial.

208 No obstante el voto del Pariarnentto en 1858, existan en

nuestro pas, antecedentes constitucionales favorables a la solu-
cin contraria. La ConstituOin de las Proumcias Unidas del
ao 181930 prescriba que ela AMa Corte de Justicia, compuesta
2:1 Ob. cit. p., 588.
28 oe, cit., p. 583.
27 Ob. cit., p. 588. Ver supra, p. 138.
2@ Ob. cit., p. 588.
29 Ob. cit., p. 589.
30 La edicin original tu preparada por la Imprenta de la Inde-
pendencia.
 EL MINIBTERIO P"01JLICO 143

de siete jueces y dos fiscales, exercer el Supremo Poder Judicial

del Estado, 31 siendo sus miembros nombrados por el Director
del Estado con noticia y conocimiento del Senado (artculo 104 ) .
Dispona tambin el articulo 102 que los individuos de ella exer-
cerian el cargo por el tiempo de su buena comportacin. La Cons-
titucin del ao 1826 32 determinaba que la Corte suprema sera
compuesta por nueve jueces y dos fisca:les 33 y el articulo lIS:
El 'Presidente de la Mta Corte de justicia durar en el ejercicio
de sus funciones de tal, por el trmino de cinco aos; pero todos
sus miembros permanecern en sus respectivos cargos, mientras
dure su buena comportacin, debiendo preceder para ser destitu-
dos, juicio y sentencia legal.
En 'la Constitucin de Estados Unidos, que influy decidida-
mente en la redaccin de la nuestra, 'est prescrito 34 que los jue-
ces de la Corte suprema permanecern en sus empleos mientras
dure su buena conducta (during good behaviour) ; asi se consig-
n la-estabilidad del Poder judicial, poder por excelencia vulne-
rable a los ataques y pasiones de 'los Gobiernos y de Ias rmiche-
dumbres, La autoridad judicial permanente es la garanta de las
minoras pacificas, y da cortapisa contra las usurpaciones volunta-
rias o involuntarias de los otros poderes, y de tal manera se or-
ta1lece tambin la administracin de justicia hacindola reposar so-
bre bases inmutables, Las razones para establecer la periodicidad
en el desempeo del mandato legislativo no rezan con los magis-
trados, quienes alejados de las luchas intestinas, sin tener que dar
razn del ejercicio de sus mandatos a sus electores, enaltecen su
majestad e independencia investidos con cargo perdurable. Tales
consideraciones no fueron bice para que declarara amovibles los
fiscales la Constitucin americana; su independencia es de origen
egislativo: cl attorney general y el district attornev son nombra-
dos por tiempo determinado, sin depender de otra autoridad que
el Congreso. Es decir, que la Constitucin americana, como la
nuestra, no fija el nmero de miembros del tribunaJl supremo ni
la inamovilidad de [os fiscales, abandonada a tfg1la:mentacin por
la ley orgnica judicial. FA Congreso regula su nmero o extiende
taJ privilegio, de acuerdo COn las circunstancias del servicio. 35
31 Seco IV, cap. nico, arto 92.
32 La edicin original tambin ru preparada por la Imprenta de
la independencia.
83 Seco V., cap. 1, arto 111.
84 Seco 1, arto 111.

35 Por estas razones y antecedentes, la Repblica brasilea,

 144 EL MINISTERIO PBLICO

209 Fuera de la resolucin del Tribunal de justicia ya citada

de 13 de febrero de 1835,30 que acord a los jueces se sirvieran
informar a las Cmaras de apelaciones [os retardos que notaran en
el despacho de los agentes fiscales, consagrando as la independen-
cia de estos funcionarios del ejecutivo, estableciendo su articulacin
con la judicatura, encuentro antecedentes importantes ataaderos
a [a inamovi'lidad de los fiscales en [as Constituciones provinciales,
sancionadas despus del ao de 1853. Fundado en estos anteceden-
tes, el' doctor Argentino Barraquero 37 sostiene 'que adquiere el
ministerio pblico en la actualidad, ell carcter de una institucin
poltica; cbeme agregar que le perfilan netamente en 'su conforma-
cin las prescripciones legislativas provinciales, en evidente con-
tradiccin con el aspecto indefinido propio de la legislacin na-
cional. As, la Constitucin de la provincia de San Luis, dispone
que los fiscales y defensores sern inamovibles (articulo 122) du-
rante el perodo de su nombramiento de nueve aos, siendo reele-
gibles y renovndose por tercera parte cada tres aos. 38 El fiscal
que compone el superior tribunal y los agentes fiscales de las c-
maras en la provincia de San Luis, son nombrados por nueve y
cuatro aos respectivamente, segn el artculo 116, aunque lo fue-
sen en reemplazo de otros cuyo perodo hubiese terminado. 39

chaz la inamovilidad de los fiscales como declaracin constitucional

(art. 57). con lo que se apart tambin el Congreso del dictamen de su
comisin, que habfa redactado aquel articulo bajo el nmero 60 en es-
tos trminos: Sao garantidas a inrlependencia e a inamovilidade dos
membros do supremo tribunal e mais juizes federaes:f>. (Joo Barbalho,
Commentarios a la Con8titu~ao Federal Brazileira, Rfo Janero, 1902,
p. 231. 386).
36 Ver supra' p. 132.

37 Ob. cit.. 4 de junio de 1924, p. 254.

38 Arturo B. Carranza, Digesto constitucional a1'yentino, 1910,

p. 559.
39 Estando en prensa este trabajo, en la Convencin reformadora
de la Constitucin de San Luis, tratse la cuestin del carcter del ot-
cio fiscal. Reproduzco un articulo de La Nacin, aparecido en el n-
mero del dfa 22 de octubre pasado, por considerarlo conveniente y ajus-
tado a la tesis que sostengo en este ensayo:
La Convencin reformadora de la Constitucin de San Luis, cu-
yas sesiones acaban de clausurarse, ha discutido extensamente el r-
gimen del Ministerio Pblico. Segn la enmienda aconsejada por la
comisin respectiva, los funcionarios integrantes de aqul serfan nom-
brados en el futuro sin acuerdo' Iegalattvo y dependerfan exclusiva-
mente del Poder Ejecutivo. Se ha impuesto el criterio contrario. esto
es, el de que no debe dejarse librada a la exclusiva voluntad del gober-
 EL llINISTEBIO PBLICO 145

En la provincia de Crdoba, los jueces y Ios fiscales son ina-

movibles durante el perodo por el cual fuesen nombrados, ernien-
tras dure su buena conducta, pudiendo ser reelegidos indefinida-
mente (articulo r26). En la provincia de Entre Ros duran tres
aos, pudiendo ser reelectos y durante este tiempo son inamovibles
(articulo r84 y concordantes de 'la Constitucin). En cambio
el fiscal del Superior tribunal de justicia, dura cuaJl:ro aos, pu-

nador la remocin de los agentes fiscales. Los fundamentos aducidos

durante el debate encuadran dentro de la divergencia doctrinaria co-
nocida, a la cual ha debido hacerse referencia, ms de una vez, con mo-
tivo de conflictos ocurridos en el orden nacional.
Los convencionales de San Luis expusieron con precisin sus respec-
tivos puntos de vista. Los partidarios del sistema en virtud del cual
los representantes del Ministerio Pblico deben depender del Poder
Ejecutivo y estar expuestos a la remocin por simple decreto, concreta-
ron su argumentacin exponiendo que lo precario de la investidura es
el mayor acicate para despertar el celo de los funcionarios, obligndo-
los al cumplimiento estricto de sus deberes. A ello se contesta que esa
absoluta subordinacin al poder polftico desnaturaliza la tarea de esos
funcionarios en cuanto son tambin representantes de la vindicta p-
blica, encargados de perseguir, conforme a su ciencia y conciencia, a
los que incurren en responsabilidades penales. Aparte de los inconve-
nientes que en principio derivan de la subordinacin de los represen-
tantes del Ministerio Pblico a la voluntad exclusiva del mandatario
ejecutivo, concurrira, en lo que a nuestras provincias se refiere, el
peligro - oportunamente sealado en la Convencin - de que por
motivos ftiles o no comprobados fuesen removidos aqullos cada vez
que mediase alguna exigencia de orden polftico.
Cuanto entre nosotros se discute el tema, se llega al convencimien-
to de que no puede demorarse ms la organizacin del Ministerio P-
blico sobre la base indispensable de separar dos funciones absoluta-
mente distintas, como son la de representar el inters social, en el or-
den criminal, y los Interesea patrimoniales del Estado cuando ellos se
ventilan en juicios de carcter civil. Se trata de actividades no sus-
ceptibles de estar confundidas en la misma persona; pues as como en
presencia de un delito fiscal no puede tener ms norma para determi-
narse que la del juicio que forme leyendo los autos, debe sujetarse :L
las instrucciones ministeriales cuando se trate de defender al Fisco en
asuntos en que sea actor o demandado. En este ltimo carcter es
cuando el fiscal tiene que estar subordinado al Poder Ejecutivo, mien-
tras que resulta contraria a los elementales principios la posibilidad
de su remocin por motivos derivados de su actuacin en un proceso
criminal. Bien estara, pues, que, una vez separadas esas funciones,
los representantes del inters patrimonial del Estado sean nombrados
sin acuerdo del Senado y puedan ser removidos por decreto. Pero los
agentes fiscales encargados de promover la accin pblica en Iucos
criminales no pueden sino ser considerados como formando parte in-
 146 EL MINISTERIO PBLICO

diendo ser reelecto, siendo inamovible. 40 Los fiscales son nombra-

dos por el Poder ejecutivo con acuerdo del Senado (artculo 179,
inciso 16). Por el articulo 166 de la Constitucin de la provincia
de Corrientes, ,los miembros del Superior tribunal san nombrados
por un perodo de seis aos, reelegibles e inamovibles por este tiem-
po, siendo designados por el Poder ejecutivo con acuerdo del Se-
nado (artculo 167). En Tucurnn (artculo 114) duran cuatro
aos, siendo nombrados por el Poder ejecutivo, con acuerdo del Se-
nado, siendo inamovibles durante el desempeo de sus funciones.
En Santiago del Estero se declara al fiscal general miembro inte-
grante del Poder judicial }~ duran ste y los funcionarios fiscales
en sus funciones cuatro aos, desde el da en que se reciba, aunque
sea en reemplazo de otro cuyo perodo hubiese terminado en par-
te (artculos 97 y 100). La Constitucin mendocina determina
que los fiscales permanecen en sus cargos por tres aos, siendo
inamovibles durante el perodo de su nombramiento y pudiendo
ser reelegidos indefinidamente (articulo 94), siendo designados
por el Poder ejecutivo con acuerdo del Senado; conforme al ar-
tculo 84. inciso 6. los funcionarios judiciales (en el caso fisca-
Ses, etc.) se remueven por el Poder ejecutivo por causas graves,
que se deben consignar por decreto. En Catarnarca, C'1 fiscal ge-
neral permaneoe en funciones por cuatro aos, y los agentes fis-
cales dos aos, pudiendo ser reelegidos indefinidamente (articulo
177); los nombra el Poder ejecutivo con acuerdo del Senado y
prestan juramento ante ~a Corte de justicia.
En la provincia de La Rioja, e1 fiscal forma parte del Su-
perior tribunal de justicia (articulo 9 de la Constitucin y el ar-
tculo 2 de la Ley orgnica de los tribunales de justicia de 1 r de

tegrante de la Administracin de Justicia y, como tales, comprendi-

dos en los beneficios de la inamovilidad, que es condicin esencial pa-
ra el desempeo de la funcin judicial; esto es, que deben ser nombra-
dos con acuerdo del Senado y slo removidos mediante el procedimien-
to estatuido para los jueces y camaristas.
Alguno de los muchos proyectos y despachos de comisin que per-
manecen, desde hace aos, en las carpetas del Congreso, resuelven la
cuestin en la forma antes expresada. Quiz pudiera encontrarse otra
que consulte mejor los intereses sociales; pero en lo que no puede ha-
ber discrepancia es en la necesidad de afrontar cuanto antes la solu-
cin del asuntos.
40 Articulo 209 de la Constitucin, rerormado ' por la Convencin
de 1909 de acuerdo a la ley 2175 de 22 de octubre de 1908; vase Re-
gistro provincial de 1912.
 F-T. ~lINISTERIO Pm.lCO 147

diciembre de 1914), )' goza de las mismas prerrogativas y dere-

ohos que los miembros del Superior tribunal. El fiscal de la Corte
del Superior tribunal dura seis aos y cuatro aos los dems
miembros, siendo reelegibles indefinidamente hasta la edad de se-
tenta aos. En Ia provincia de jujuy, los fiscales forman parte del
Superior tribunal; el fiscat general permanece en funciones cuatro
aos, y los agentes fiscales dos aos, pudiendo ser reelegidos (ar-
tculo II8). Como miembros del Superior tribunal de justicia,
reelegidos al vencimiento de su primer perodo, adquieren la in-
amovilidad en el puesto que desempean, no pudiendo en ningn
caso ser removidos, sino procediendo juicio legal y sentencia eje-
cutoriada. 40 bis.

En esta resea he destacado los caracteres del ministerio p-

blico en l~ legislacin de ~as provincias argentinas. Exceptuando
algunas de las mencionadas, ya que el rgimen de la provincia de
Buenos Aires ser estudiado ms adelante,41 todas preceptan
la duracin de las funciones e inamovilidad de estos funcionarios
y sus condiciones de elegibilidad.
No sera justo, sin embargo, atenindonos a los antecedentes
constitucionales provinciales, criticar las fal1as' de la obra de los
miembros del Congreso de los aos 1857, 1858 Y 1860. Los con-
gresafes del ao 1860 modificaron Ia Constitucin de 1853, fasci-
nados por la Constitucin de Estados Unidos, que implicaba la
perfeccin del derecho pblico, que no era posible adaptarla empi-
ricamente a Ila Argentina, sobre todo para la conformacin del mi-
nisterio fiscal y dictaron, en consecuencia, la ley nmero 182. No
tuvieron tampoco en cuenta el derecho Pblico provincial, de for-
macin recientisima, y careciente de prestigio y jurisprudencia
interpretativa que tanto vigor imprime al texto legal. Estas faltas
Ias acrecentaba la indiferencia desdeosa con que 'la provincia de
Buenos Aires consideraba los esfuerzos legalistas en los estados
del interior. Las constituciones provinciales fueron, sin excepcin,
dictadas y prormslgadas durante 'los aos de 1853 a 1856, teniendo
por dechado 11a Constitucin nacional del ao 53. Las madi ficacio-
nes posteriores de las constituciones provinciales no fueron tan
substanciales, para inluir fundamentaJmente en su orientacin

40 blo Puede completarse esta resea en la obra El Derecho

Federal Argentino, de Arturo M. Bas, t. l., ps., 331 a 339, (Bs. Aires,
1927) .
1 Ver tntra, p., 198.
 148 EL MINISTERIO PBLlCO

jurdica. Ms bien estas reformas respondieron al progreso de 'las

industrias y riquezas de las mismas: Santa Fe ha modificado nu-
merosas veces su Constitucin; en cambio Catamarca, fuera de
~as parciales reformas de los aos 1853 y ISg5, no ha alterado su
ley fundamental. Las constituciones fundamentales se amoldaron
a 'las circunstancias nuevas de vida social y econmica, c0111 10
hicieron anteriormente al sancionar por primera vez sus respecti-
vas cartas magnas, despus del derrocamiento de Rosas.
Las ideas esbozadas las corroboran aJlgunas constituciones
de provincias. El Cdigo constitucional provisorio de la provin-
cia de Crdoba, de 1 de febrero de 1847, determin que todos
los miembros judiciales del fuero mercantil, C01110 los jefes de los
cuerpos militares, deban tener la calidad de federales netos
(arts. 135 y 14), que ningn salvaje unitario podra obtener em-
pleo alguno (art. 145) y estampaba en su prembulo: j Mueran
los salvajes unitarios! j Viva la federacin argentina !. Contiene
ampulosas declaraciones en diversas disposiciones; otras ms trivia-
les, tomadas de la Constitucin francesa, como exigira los hombres
que en sociedad se comportaran cual buen hijo, buen hermano,
buen esposo y buen padre de familia; y autorizaba al gobernador
para fijar la dotacin de los miembros de la administracin, incluso
los del orden judicial. De tal manera se interpretaba el sentimiento
pblico elemental en esas pocas azarosas. Era pobre porque el
medio lo era, nada ms; pero no era la institucin corrompida de un
pueblo en decadencia."
Tampoco pueden escudriarse precedentes sobre el ministe-
rio Pblico en otras constituciones provinciales sancionadas antes
del ao 1853. La primera Constitucin de una provincia argenti-
na se redact en tiempo de Estanislao Lpez, para Santa Fe. en 26
de agosto de 1819. Prescriba que ser reputado enemigo del
pas, el que no profesara la religin catlica. apostlica, romana,
negndosele el ejercicio de los deredhos politicos (artculo 2);
por ciertos preceptos de la misma carta quedaba anulado el Con-
greso, gravitando despticamente 'la voluntad del ciudadano que
desempeaba el ejecutivo. pudiendo sentenciar, revocar o confir-
mar en apelacin todas las causas civiles y criminales (articulo
29). Dado ~I ambiente en que se elaboraron 105 textos constitucio-
nales, no puede pretenderse encontrar vestigios. de la institucin

42 Juan P. Ramos. El derecho pblico de las provincias argenti-

na.'. t. r., p. 136.
 :\UNISTERIO PDLICO 149

fiscal. Desconocido el derecho pblico, que jams haban practi-

cado, estaba relegada la administracin de justicia a caudillos ile-
trados, que a todo anteponan las ambiciones de predominio per-
sona o de su faccin. Ocupaban eiJ gobierno, tendencias y caudi-
~llos que propiciaban la sancin de Ieyes y constituciones para su
servicio. De ah deriv naturalmente el provincialismo argentino,
hijo legtimo de mandones regionales, que no se preocupaban de
cartas, ni de doctrinas Iegales,

210. En otros Estados hispano-arnericanosvha prevalecido el

criterio de la inamovilidad, pero limitndose la duracin de Jos
cargos fiscales; verbi gracia, en Mjico los individuos de la Supre-
ma corte (compuesta, adems de les jueces, por un fiscal y un
procurador general), duran seis aos en su cargo, siendo su elec-
cin indirecta en primer grado 43; este sistema y procedimiento ha
sido copiado de constituciones americanas, por ejemplo de Pensyl-
vania, que establece que los fiscales servirn por veintin aos. 4t
Los jueces y miembros del tribunal conservan el cargo uring
qood beluiuiour,
En la Repblica Oriental del Uruguay, la Alta corte de jus-
ticia se compone del nmero de miembros que la [ey determinare,
sin disponer la Constitucin respecto a su permanencia ni tam-
poco respecto a los fiscales.
La Constitucin peruana, en cambio establece el modo de nom-
brar a los abogados y fiscales de la Corte suprema, de 'las Cortes
superiores y a los jueces de primera instancia y agentes fiscales.
sin indicar su tiempo de permanencia en funciones.r" Los vocales
y fiscales de la Corte suprema son nombrados por el Congreso, a
propuesta en terna doble del Poder ejecutivo; los vocales y fisca-
les de las Cortes superiores son nombrados por el. ejecutivo, a
propuesta en terna doble de la Corte suprema; y 'los jueces de pri-
mera instancia y agentes fiscales, a propuesta en terna doble de
las respectivas Cortes superiores. 46 De ah que se scstenga que los
mismos no gocen de inamovilidad.
La Constitucin de CJhile, en su artculo 110, expresa: los

43 Artculo 92. Ver Digesto C01lstituciollal amel'icano, de Arturo

n. Carranza, 1901, t. r.. p. 95.
44 Seco I1, arto V.
45 Titulo XVII.
46 Art. 126. Consto Per.
 EL ~I INISn;RIO P(;BLICO
160

magistrados de los Tribunales superiores y los jueces letrados de

primera 'instancia, permanecern durante su buena comportacin...
Los jueces de comercio, los al1caJIdes ordinarios y otros jueces in-
feriores desempean su respectiva judicatura por el tiempo que
determinen las leyes. Los jueces no pueden ser depuestos de su des-
tino, sean temporales o perpetuos, si no por causa JegaJImente sen-
tenciada, Carlos Risopatrn, u estudia con detalle la constitucin
y el ministerio pblico en cuanto a la amovilidad de los jueces y de
los fiscales, y expresa, que stos gozan de '1osmismos deredhos que
aqullos y agrega: cesta prerrogativa constitucional de los jueces
letrados y de los magistrados de los Tribunales superiores de jus-
ticia, fu extendida a todos los oficiales del Ministerio pblico por
el artculo 282 (de la Ley orgnica), pero no estando stos com-
prendidos en el artculo 101 de la Constitucin (hoy 110), su du-
racin ha sido limitada por la ley de 4 de febrero de IS93: Los
fiscaJes de la Suprema corte de justicia y los de la Corte de ape-
laciones gozan de la misma inamovilidad de la que gozan los jue-
ces. Los promotores fiscales podrn ser separados de sus puestos
por el Presidente de 'la Repblica, de acuerdo con Ias Cortes de
apelaciones respectivas."~
Pero la Constitucin y la Ley de organizacin de los tribuna-
les chilenos son de una relativa perfectibilidad, ya que los textos
legales se prestan a interpretaciones dubitativas. As, Risopatrn,

H Ley de organizacin y atribuciones de los Tribunale.9 ele Chi-

le. Santiago, ao 1900.
oIS Este autor (pg. 232) define el ministerio pblico en los st-
guentes trminos: En este capitulo se determina el objeto de la ins-
titucin de una nueva magistratura judicial, distinta de los tribunales
encargados de la administracin de justicia, pero determinada a ejer-
cer al lado de ellos funciones auxiliares y en realidad cooperantes a
la accin de dichos Tribunales. Luego agrega que la institucin del
Ministerio Pblico tiene por objeto la defensa de los intereses genera-
les de la sociedad, la observancia de las leyes que determinan la com-
petencia de los Tribunales, perseguir ante ellos el castigo de los deli
tos que afectan al orden social, y defender los bienes e intereses del
Estado. Dentro de este orden de ideas se obliga a los jueces a oir en
todo asunto al rnlusterto pblico aunque no sea de los expresamente
numerados en la ley. E!~ lo tocante al ejercicio de sus funciones el mi
nsterto pblico es independiente de los tribunales de justicia cerca de
los cuales es llamado a ejercerla y puede en consecuencia defender
los Intereses que les han encomendado en la forma que sus convcco-
nes se lo dicten establecendo las conclusIones que crean arregladaa
a la Le}'.
 EL MINISTERIO PBLICO 151

comentando la intervencin del ministerio pblico en los procesos

criminales no sabe exactamente si 'lo hace como representante de
la nacin o como mero defensor de la ley, resultando para aquel,
que el ministerio pblico puede intervenir en los negocios concer-
nientes a la administracin del Estado y en Ios judicia:les.
Estando interesada la hacienda pblica, una ley posterior a Ila
fecha de sancin de la Ley orgnica (15 de octubre de 1875) sobre
Direccin del tesoro v contabilidad, la representacin del fisco
qued encomendaba a ~los tesoreros departamentales, que la repre-
sentan judicial y extrajudicialmente, interviniendo los miembros
del ministerio pblico como auxiliares letrados y a requerimiento
de aqultos funcionarios. Para terminar con Ja legislacin chile-
na, debo agregar que la independencia del ministerio pblico res-
pecto del Poder judicial, es de ideas y no de funcionarios propia-
mente dicho, pues estn bajo su superintendencia. Esta interpreta-
cin cuenta con arraigo en el pas vecino, pues ya por la ley de 3
de mayo de 1838, los jueces, de fallar contra el dictamen fiscall, de-
ban hacerlo fundando con detencin su sentencia.
La ley orgnica de los tribunales del Paraguay, de fecha no-
viembre 21 de 1883,409 establece que el ministerio fiscal ser des-
empeado por un fiscal de estado y un fiscal de crimen, nombrados
y removidos por el Presideme de la repblica. Por dicha ley pueden
representar a SU5 esposas e hijos en los tribunales y defenderse
en asunto propio. pero Ies est vedado abogar y ejercer represen-
tacin de terceros en juicio."?
En Bolivia, los magistrados de la Corte suprema son elegidos
por la Cmara de diputados de las ternas que forma el Senado (ar-
tculos 60, inc. 2 y 64. inc. 3). El fiscal general es nombrado por
el Presidente de la repblica a propuesta en tema de la Cmara de
diputados (arts. 144); los fiscales de distritos, los de partido y
agentes fiscales, 10 son por el Presidente de la repblica a propues-

400 Ver edicin oficial del ao de 1884.

so El articulo mencionado en su espfritu y letra. existe sin nin-
guna referencia en el Proyecto de cdigo de procedimiento. preparado
por los doctores Alcorta y Zeballos. y presentado al Ministro de [ustt-
cia en 4 de julio de 1885. Igual semejanza encuentro en el articulo 498
de este proyecto y el articulo anteriormente comentado del Cdigo chi-
leno, respecto de la independencia de estos funcionarios de los tribu-
nales de justfcia. Es diffcil establecerla filiacin de los arttculos en el
proyecto de Alcorta y Zeballos. Sus autores se excusaron por falta de
tiempo para presentar una memoria.
 152 EL :\fINISTERIO ptBLICO

ta en terna del fiscal general (art. 118). En cambio los jueces de

las Cortes de distrito son elegidos por el Senado a propuesta en
terna de la Corte suprema (art. lIS), y los jueces de partido y los
de instruccin, son nombrados por la Corte suprema a propuesta
en terna de las Cortes de distrito (art. 1I7). Todos los magistra-
dos judiciales son nombrados en Bolivia por un periodo determina-
do: diez aos los de la Corte suprema y el fiscal general; seis los
de la de distrito, y cuatro los jueces de partido o instructores y
otros magistrados de esos tribunales; pero durante estos perodos,
ningn magistrado y juez podr ser destitudo sino por sentencia
ejecutoriada, ni suspenso, a no ser en los casos determinados por
las leyes (art. IIg). H
La legislacin hispano-americana, se ha regido generalmente
por principios extraos a los que imperan en la organizacin del
ministerio pblico en el continente europeo. La legislacin hispano-
americana, por SU formacin constitucional difiere de Ios principios
en que reposa la organizacin sociall europea. Dividida y compar-
tida armnicamente, la soberana se ejerce mediante tres poderes,
delimitados en sus atribuciones y funcionamiento; la compenetra-
cin de -los mismos existe solamente para asegurar Ja garanta y
realizacin de [os derechos sociales e irrdividuales y evitar que la
dicha divisin enerve la recta administracin de los intereses co-
lectivos por exceso de independencia.
Por esta causa gozan de inamovilidad los fiscales ; esta garan-
ta inherente a la institucin, protege el rgimen republicano fede-
ral hispano-americano y la independencia y divisin de los poderes.
El sistema adoptado por la Constitucin argentina de 1860,
no tuvo repercusin en el continente, con excepcin de la Repbli-
ca del Paraguay. Los pases de la Amrica, han guardado virtual-
mente sus tradiciones y asimilado solamente [os principios funda-
mentales del derecho pblico de Estados Unidos.
Pudese, entonces, afirmar, que los sistemas constitucional y
legaJI argentinos, difieren del sistema hispano-americano, por no
ser amovibles los miembros del ministerio pblico. Difernciase el
sistema nacional del provincial, por imperar en ste la inamovili-
dad cOJ!1o en el hispano-americano.

~.I El doctor J. Gonzlez Caldern, cita los miamos artculos en su

obra Derecho constitl/cional argentino, t. III, p. 406.
 CAPITULO CUARTO

EL MINISTERIO PUBLICO EN LA LEGISLACION VIGENTE

l. EL MINISTERIO PBLICO EN LA JUSTICIA FEDERAL. 211 Por falta de

una ley orgnica, el estudio de esta institucin debe hacerse a travs
de distintas leyes, decretos y acordadas. - Ley de organizacin de la
justicia federal n.s 27: el procurador general (art, 6.0 ) ; fiscales aa
noc, su nombramiento por los jueces de seccin (art. 15); facultad de
reglamentacin de la Suprema corte (art, 11). - Ley de organizacin
de los juzgados nacionales de seccin, n.O 43: facultad del P. E. para
nombrar procuradores fiscales (art. 60 ) - Origen de la prctica de so-
licitar acuerdo del senado para el nombramiento del procurador gene-
ral (ley 27, arto 6.). - El primer nombramiento del procurador gene-
ral como antecedente del poder de superintendencia de la Corte sobre
el ministerio fiscal (pedido de acuerdo, acuerdo y nombramiento).-
El nombramiento de los procuradores fiscales: disposiciones de dis-
tintas leyes. - 212. La facultad de superintendencia de la Suprema
corte sobre los procuradores fiscales, surge del contenido de varios
decretos, acordadas y leyes. - DECRETOS: del 31 de enero <le 1891 (vigi-
lancia de la asistencia de los fiscales, al juzgado); de 29 de mayo de
1893 (atribucin de la Corte para conceder licencia a los fiscales); de
23 de agosto de 1893 (residencia de los fiscales e intervencin de la
corte en las audiencias). - AconnADAS: de la Suprema corte de 13 de
fcbrero de 1897 y 5 de febrero de 1903 sobre residencia de los procura-
dores fiscales y procuradores fiscales de cmara. - LEYES: 4055 de or-
ganizacin de los tribunales federales. Como se ejerce la superinten-
dencia de la corte sobre los funcionarios de todos los tribunales (arts.
1 y 11). Discusin parlamentaria de los arts. 10 y 11: los trminos
esuper-ntendencta y falta. - Art. 12: procuraduras fiscales de c-
maras y de juzgados de seccin. - Art. 13: Condiciones para el nomo
bramento de procuradores fiscales de cmaras. - Ley 7099: de crea-
cin de la cmara federal de Rosario y de reglamentacin de faculta-
des de la cmara federal. - A la superintendencia de la corte debe
agregarse la establecida por el arto 2. de esta ley. - Opinin del Dr.
Argentino Barraquero. - 213. Los fiscales en la justicia del crlmen-
Ley 50: nombramientos ad !toe (arts, 354 y 372). - Ley 2372, Cdigo
de procedimientos crimlnaJes para la justicia federal. - 214. Represen-
tacin patrimonial del fisco. -- Ley 3367: representacin por los pro-
 154 EL MINISTERIO PBLICO

curadores fiscales, procurador general de la nacin y procurador del

tesoro. - Ley 3952: de demandas contra la nacin; Intervencin del
procurador fiscal. Discusin parlamentaria de la ley 3367: criterio
de la independencia del ministerio fiscal con respecto al P. E. - Opio
niones del senador Figueroa y de los diputados Daract, De Vedia y Ba-
rroetavea, - Conclusiones. - 215. Funciones del procurador general de
la nacin: como representante de la Nacin en la Suprema corte, co-
rno funcionario superior del ministerio pblico y como asesor jurfdi
co del Poder ejecutivo. - 216. Funciones del procurador general del
tesoro: estn contenidas en disposiciones legales aisladas (art. 70
de la ley de contabtlidad; arto 31 de :1& ley de marcas; arto 1.0 ley
3367 etc.) - 217. Funciones de los procuradores fiscales de cmara, se-
gn intervengan por ministerio de la ley o como mandatarios del fis-
co. - 218. Funciones generales de los procuradores fiscales de seccin
segn las leyes de procedimiento criminal y no 3367 y 3952. - 219.
El privilegio de la inamovllldad de los jueces no se extiende a los
miembros del ministerio fiscal. - 220. Independencia del ministerio
pblico con relacin al Poder ejecutivo. - 221. Planta del ministerio
pblico.
n. EL ~IINISTF.KIO P(:B1.ICO EN LOS n;RRITORIOS NACIONALES. 222. Falta
de una ley de organizacin del ministerio pblico. - El Poder ejecu-
cutvo nombra a su arbitrio y remueve a los miembros del ministerio
fiscal. - 223. Decretos del Poder Ejecutivo del 4 de abril de 1894, 16
de febrero de 1895 y 13 de diciembre de 1907; intervencin de los fis-
cales y defensores de menores, incapaces y ausentes de los juzgados
letrados, - 224. Ley 3906 Y decreto reglamentario: legislacin especial
para el Territorio nacional de los Andes. - 225. Superintendencia de la
Suprema corte y de las Cmaras federales sobre los jueces letrados.
- 226. Proyecto de ley del Poder ejecutivo de 20 de junio de 1924
sobre creacin de una Cmara de apelaciones de Trelew. - Condiciones
para el nombramiento del fiscal.

I. - EL MINISTERIO PUBLICO EX LA JUSTICIA FEDER,\L

211. El ministerio pblico en lo federal carece de una oley or-

gnica que deslinde sus derechos y obligaciones. Por esta razn,
para conocer sus relaciones de superintendencia, sus condiciones
de nombramiento y [a extensin de las atribuciones, es menester
vincular disposiciones contenidas en distintas 'leyes. decretos y
acordadas, que rigen sus actividades.
Sancionada la reforma de la Constitucin en 1860 y adoptan-
do corno modelo 11a Iey nmero 182 de la Confederacin (Congre-
so de-Paran), se dict la ley nmero 27. de 16 de octubre de 1862,
organizando ,los tribunales federales. Prescribe su artculo 6 que
la justicia nacional se ejercer por medio de una Corte suprema
de justicia compuesta de cinco miembros y un procurador general,
El artculo 15 dispone: que los juzgados de seccin sern uni-
 El. IIIINISTEBlO PBLICO 155

personales, y cuando en alguna causa fuese necesaria la interven-

cin de un fiscal podrn nombrar para este cargo a un abogado
particular, cuyo honorario ser de cuenta del tesoro nacional.
y establece el artculo 11. que <<ila Corte dictar su reglamento in-
terno y otro uniforme para todos los juzgados de seccin.
Las disposiciones trarrscriptas fueron completadas con la ley
nmero 43. de 26 de agosto de 1863, cuyo artictflo 6 faculta al
Poder ejecutivo para nombrar procuradores titulares en aquellas
secciones en que 'lo estimara conveniente, con el sueldo que pro-
pondra aJl Congreso.
Nada establecen las leyes antedichas aoerca del nombramiento
y funciones del procurador g-eneral de 'la nacin y de los fiscales y
tampoco se refieren a su organizacin y jerarquia. Sin embargo
fu prctica invariable, que para desempear el cargo de procura-
dor general de la Corte suprema, era indispensable el acuerdo del
Senado, en razn de que el articuto 6 0 de la 'ley 27. incluye al pro-
curador general entre los miembros de la Corte y stos requieren,
para su nombramiento, segn la Constitucin (articulo 8S. inciso
5), acuerdo del Senado.
B1 Poder ejecutivo, en la sesin del 16 de octubre de 1862, por
mensaje dirigido a la Cmara de senadores pidi el primer acuerdo
bajo el rgimen de la ley citada (nmero 27). E1 mensaje requera
la nominacin de 'los magistrados de la Corte. El acuerdo fu con-
cedido el 17 de octubre del mismo ao en estos trminos: el Se-
nado de la Nacin Argentina presta su acuerdo para que el Presi-
dente de la Repblica nombre magistrados de la Corte suprema a
los seores doctor don Va:lentn AJlsina, doctor don Francisco de
las Carreras, doctor don Salvador Mara del Carril, doctor don
Francisco Delgado. doctor don J os Barros Pazos, doctor don
Francisco Picos.'
Cumplido el requisito del acuerdo, el Poder ejecutivo dict
II.1n decreto cuyo artculo l otorgaba a los seis miembros de la
Corte suprema 'la investidura judicial. El artculo tercero dispona:
Nmbrase presidente de la Suprema corte al doctor Valentin
Alsina y procurador general all doctor Francisco Pico. El Poder
ejecutivo eligi para desempear funciones especiales, como las de
procuradura general dentro de la Corte. a uno de los jurisconsul-
tos propuestos al Senado para integrar aquel cuerpo. Este ante-
cedente, que sirve de norma de interpretacin, siempre ha sido

I Diarn de sesiones, 1862, ps. 520, 523 y 544.

 156 EL MINISTERIO ptBLICO

respetado y no se le podra olvidar investigando el poder de supe-

rintendencia, ora se tratare del procurador general de la nacin,
ora <le los dems agentes del ministerio fiscal, pues mqs tribunales
inferiores, creados por la Constitucin nacional, se han organizado
a imagen de la Corte suprema.
Pero la intervencin del ministerio pblico era discontinua y
precaria, por ser designado el procurador fiscal en cada caso, pri-
mero por el juez de seccin (ley 27) y luego por el Poder ejecu-
tivo (ley 43). El sistema no convena a los intereses de la Nacin,
se consideren stos desde el punto de vista econmico o de su de-
fensa en juicio.
Se reaccion y a partir de 1872, se dot a los juzgados fede-
rales de un procurador fiscal, cargos incluidos en presupuesto ge-
neral de la nacin. Pero a poco fueron suprimidos en su mayor
parte por razones de economa (ley 777, de 1876), establecindose
por cierto tiempo el psimo sistema de los nombramientos tem-
porales y Ia ley nmero 935, de 24 de septiembre de 1878, regla-
ment el nombramiento de los fiscales ad hoc . Dispona su artculo
3 9 , que las designaciones recaeran en los letrados comprendidos en
la lista de abogados residentes en el lugar en que tuviere asiento
cada juzgado." En 15 de junio de 1881 sancion un proyecto la
Cmara de diputados para dotar de fiscales titulares a los juzga-
dos federales. Es eJ1 sistema vigente.

212. La disposicin transcripta (artculo] 1 de la ley 27), jus-

tifica la interpretacin dada al derecho de superintendencia de la
Corte suprema sobre los procuradores fiscales, confirmada por
decretos, acordadas y leyes en pocas distintas, o sea que han con-
currido a crear esa facultad en el fuero federal, decisiones de los
tres poderes del Estado.
El Poder ejecutivo dispuso por decreto del 31 de enero de
IB9I, que los procuradores fiscales tendran en 10 sucesivo el de-
ber de concurrir diariamente a los juzgados, imponiendo a 16s jue-
ces federales, dieran cuenta al procurador general de la nacin
cada vez que .los agentes fiscales retuvieran las causas por ms
de 30 das o no concurrieran al juzgado como 10 estatua el de-
creto.
Idntica disposicin est contenida en el decreto de 29 de rna-

2 La lista no debla bajar de tres, ni exceder de diez letrados )'

(o~~to, srrf~:l!Jamados por turno al desempeo de la fiscalfa.
 EL MINISTERIO PBLICO 157

yo de 1893; declara que corresponda exclusivamente a la C.oX:e

entender en los pedidos de licencia del personal de la adminis-
tracin de la justicia federal y de los juzgados [etrados de los te-
rritorios nacionales, y por decreto de 23 de agosto del mismo ao
se dispone que los fiscales fijarn su domicilio permanente en el
lugar del asiento de los juzgados respectivos, no pudiendo ausen-
tarse, sin permiso previo de la Corte suprema.
La Corte suprema, por acordada del 13 de febrero de 1897.
prohibia a los procuradores fiscales ausentarse durante la feria del
territorio de su jurisdiccin, amn de exigirles residencia en el lu-
gar designado para asiento del juzgado ante el cual deban ejercer
su ministerio."
La ley nmero 4055 de II de enero de 1902 determina el ejer-
cicio de la superintendencia de la 'Corte suprema sobre las cma-
ras federales (que ella crea, estableciendo as una instancia inter-
media entre los jueces de seccin y la Corte que no exista, segn
el. rgimen de la 'ley 48, de jurisdiccin y competencia de los tri-
bunales nacionales), jueces de seccin, jueces letrados de territo-
rios nacionales y funcionarios de la justicia federal, reconociendo
a las cmaras la atribucin de dictar los reglamentos convenientes
para procurar ,la mejor administracin de justicia (artculo 10).
La superintendencia de la Corte comprende las facultades de:
acordar o denegar licencia a los magistrados y funcionarios de la
justicia federal (artculo II, inciso 3),4 y de imponer a los mismos
penas disciplinarias por faJIta a la consideracin y respeto a los
miembros de los tribunales, por actos ofensivos al decoro de la ad-
ministracin de justicia o por faJIta o negligencia en el cumplimien-
to de sus deberes. En caso de reincidencia y cuando el abuso, [a
falta" o negligencia fuera grave, la Corte suprema debe solicitar
inmediatamente, si se cometieran por 10s procuradores fiscales.

3 Dicha acordada tu ratificada en febrero 5 de 1903, hacindose

extensiva sus disposiciones a los fiscales de cmara, creados por la
ley 4055.
4 El inciso 5 Iu modificado por el arto 11 de la ley 4162 de enero

8 de 1903 sobre integracin de los tribunales federales en los casos de

recusacin, impedimento, vacancia o ausencia, fijando la Corte supre-
ma por acuerdo de febrero 5 de 1903, el turno u orden en que debfan
Integrar, los fiscales, el tribunal.
(j Debido a una observacin del dilJulado Argerch la palabra
dalta debe interpretarse en el sentido de ausencia, abandono o ina-
sistencia de los funcionarios de su despacho, sin haber solicitado I-
cencia (Diario de sesiones, ao 1901, t. 11, sesin diciembre 9, p. 500).
 158 EL MINISTERIO pBLIco

defensores de menores, pobres y ausentes, SU exoneracin al Poder

ejecutivo, previa su suspensin (artculo 11, inciso 4)
En el debate de -la ley 4055, C'1 diputado Ugarriza hizo notar
que en su artculo ro, la palabra superintendencia era un vocablo
que por primera vez entraba en las leyes de justicia nacional y
pidi se suprimiera. El diputado Barraquero sostuvo el despacho
de la comisin, y el artculo u aprobado en los trminos propues-
tos por la misma.
Esta ley dispone en el artculo 12, que el ministerio pbli-
co ser desempeado ante cada cmara por un funcionario que
tendr el ttulo de procurador fiscal en las cmaras federales de
apelacin en la Capital y ciudad de La Plata. En las cmaras de
Paran y Crdoba dicho cargo y el de procurador fiscal ante el
juzgado de seccin ser desempeado por un solo funcionario, y
en el artculo 13. que las condiciones para ser miembro de las
cmaras federales de apelacin y procurador fiscal de las mismas,
y para su nombramiento, sern las que Se requieren para ser miem-
bro de la Suprema corte (artculo 97 de la Constitucin nacio-
nal)."
Ya hemos hablado del origen de la superintendencia general
que ejerce la Corte suprema sobre los tribunales federales. A ella
debe agregarse la estatuida por la ley 7099, cuyo artculo 2 con-
fiere el mismo poder a las cmaras federales de apelacin, autori-
zndolas para imponer correcciones disciplinarias a los jueces
y personal subalterno por faltas a la consideracin y respeto de-
bidos a las cmaras o a alguno de sus miembros, por actos ofen-
sivos al decoro de la administracin de justicia, falta o negligen-
cia en el cumplimiento de sus deberes. Si reincidieran los jueces,
procuradores fiscales y defensores de menores, pobres y ausen-
tes, la cmara pondra el hecho en conocimiento de la Corte a
los efectos del inciso 4, artculo 2 de la ley 4055.
La ley 7099 acord, en consecuencia, a las Cmaras federales
de apelacin superintendencia sobre los jueces y funcionarios del
ministerio pblico, que por la ley 4055 era ejercida por la Corte

6 La ley 4055 cre cuatro Cmaras federales de apelacin: Capi-

tal, La Plata, Paran y Crdoba. La ley 7099 cre en la ciudad del
Rosario, bajo el rgimen de la ley 4055 otra Cmara federal, con Igual
planta y sueldos que los fijados por la ley general de presupuesto para
la Cmara federal de La Plata (arts, 1 y IV). La ley 7055 que se
refiere a la justicia ordinaria de la capital, dispuso que la Cmara fe-
deral de la capital se compondra de cinco miembros.
 EL MINISTERIO PBLICO o 159

suprema. Esta ,proposicin del diputado Crouzeil1es, implicaba

que aquella facultad se ejercera con ms eficacia.'
Existe, pues, actualmente, una doble superintendencia, so-
bre los funcionarios del ministerio pblico, ya que no resulta del
artculo 2 de la ley 7099, que se halle privada la Corte suprema
de la superintendencia general ejercida, segn el artculo II de la
ley 4055, sobre las cmaras, jueces, fiscales y dems empleados
judiciales."

213. La ley nmero So, de septiembre 14 de 1863, de procedi-

miento en los tribunales nacionales en lo civil y criminal, conse-
cuente con lo dispuesto con las leyes 27 y 43, dispona en su ar-
tculo 354, que tomada la confesin, el juez nombrar un fiscal
para que desempee las funciones de acusador, y mandar poner
el sumario por ocho das en la escribana para que ste y el de-
fensor se instruyan de su mrito y preparen la acusacin y la de-
fensa y el artculo 372, que si se procediere contra reo presente
por acusacin de la parte ofendida, podr el juez nombrar un fis-
cal para que represente en el juicio Ja accin pblica. Estos ar-
tculos, contenidos en el ttulo XXX, fueron derogados al san-
cionarse el Cdigo de procedimientos criminales para la justicia
federal, tribunales de la capital y territorios nacionales, que lleva
como [ey el nmero 2372, promulgada en octubre 16 de 1888.
De esta ley conviene destacar los siguientes artculos, que se
refieren directamente a la superintendencia y contenidos en el

7 Diario de sesiones de la Cmara de diputados, ao 1910, t. 11,

sesin 9 de septiembre, p. 398.
8 Esta opinin ha sido manifestada tambin por el Dr. Argentino
Barraquero en su monograta Derecho federal, insertada en la Gaceta
del foro, n.e 1214, del 25 de marzo de 1920, p. 130. Otro distinguido
autor nacional ha expresado sobre este punto lo siguiente: La ley no
es suficientemente precisa en lo que se refiere' a la superintendencia
repartida entre la Corte y la Cmara federal; de modo que alguna
vez puede darse el caso de situaciones anmalas sobre todo en la [us-
t.icia de los territorios nacionales, que se prolonguen por no resultar
fcil establecer si es la Corte o la Cmara la llamada a imponer co-
rrectivo. De la solucin dada en los casos concretos ocurridos, puede
seguirse que el designio de la Corte se ha orientado en el sentido de
que sean las Cmaras federales las que primero hagan sentir su auto-
ridad sobre los magistrados y funcionarios de su circuito, en casos de
incorreccin o negligencia y que solo cuando la reincidencia agrava
la situacin y compromete el buen nombre del poder judicial, ha de
intervenir la Cortes. (Clodomiro Zavalfa, Derecho federal, p. 129).
 160 EL HINISTERIO PBLICO

ttulo V del libro I: Corresponde al Procurador general de la

Suprema corte: 1 Intervenir en todas las causas de jurisdiccin
originaria de Ila Suprema corte. 2 Intervenir en todos los asuntos
en que hubiesen sido parte los Procuradores fiscales ante los jue-
ces inferiores. 3 Cuidar de que los encargados de, ejercer el Mi-
nisterio fiscal en estos juzgados promuevan las gestiones que le
correspondan y desempeen fielmente los dems deberes de su
cargo. 4 Ejercer las dems funciones que especialmente se le
confieran por las disposiciones de este Cdigo (artculo lI);
Corresponden al Fiscal de la Cmara de apelaciones, las funcio-
nes establecidas en el artculo anterior, con excepcin de las de-
terminadas en el inciso 1 (artculo 117) y Corresponde a los
Procuradores fiscales y a los Agentes fiscales: 1 Promover la
averiguacin y enjuiciamiento de los delitos que correspondan a
la justicia federal o del fuero comn, en el distrito en que ejercen
sus funciones, y que llegasen a su conocimiento por cualquier me-
dio, pidiendo para ello las medidas que consideren necesarias, sea
ante los jueces o ante cualquiera otra autoridad inferior, salvo
aquellos casos en que por las leyes penales no sea permitido el
ejercicio de Ia accin pblica. 2 Asistir al examen de testigos y
verificacin de otras pruebas en los procesos, y ejercitar todas
las acciones y recursos previstos en las leyes penales y de proce-
dimiento. 3 Requerir de los jueces el activo despacho de los pro-
cesos, deduciendo en caso necesario los reclamos que correspon-
dan. 4 Vigilar el fiel cumplimiento de las leyes y reglas del pro-
cedimiento. S Velar por que el orden legal de la materia de com-
petencia sea estrictamente observado (art. 118).

214. Segn la ley 3367 de jtslio 8 de IB96, en las causas de

hacienda pblica o del Estado, en asunto de jurisdiccin volun-
taria o contenciosa, cuando el fisco demande o' sea demandado,
es exclusiva y necesariamente representado por los procuradores
fiscales, y si alguno llegara a la Suprema corte por el procurador
general de la nacin, pudiendo el Poder ej ecutivo, si 10 cree conve-
niente, hacer representar al fisco, en reemplazo de los funciona-
rios aludidos por el procurador del tesoro,"

9 El Poder ejecutivo por decreto de julio 25 de 1905 acord que,

los funcionarios del ministerio fiscal debfan intervenir en juicio sin
decreto especial, correspondiendo' aqul solo cuando se convlnfera sus-
tituir la representacin tscal, lega] y ordinaria. por e] procurador de]
tesoro. Sin embargo con frecuencia los procuradores flsca]es agregan
 EL MINISTERIO PBLICO 161

Por esa misma ley se exclua de la representacin mencio-

nada, todos los asuntos confiados a los cobradores fiscales, cuyas
funciones estuvieren determinadas por leyes especiales.i?
En octubre 6 de 1900, fu promulgada la ley nmero 3952, la
cual prescriba en su artculo 1", que los tribunales federales y los
jueces letrados conocern de las acciones deducidas contra la na-
cin en su carcter de persona jurdica, sin necesidad de autori-
zacin previa legislativa y sin justificacin de haber precedido la
reclamacin administrativa de los derechos controvertidos ante el
Poder ejecutivo, y su denegacin por parte de ste. Dichas de-
mandas seran comunicadas por oficio al Poder ejecutivo por con-
ducto del ministerio respectivo y al procurador fiscal, el cual pro-
cedera previa consulta y con suj ecin a las instrucciones que le
trasmitiere dicho ministerio (artculo 3).
En la discusin parlamentaria de la ley 3367, se trataron ex
tensamente las atribuciones del ministerio pblico vinculadas con
la faz patrimonial. Considero interesante una disgresin, para
aclarar el concepto de semejante institucin en sus relaciones con
el Poder ejecutivo.
En la actualidad se sostiene que el ministerio fiscal es depen-
diente del Poder ejecutivo, pudiendo ste ejercer la superinten-
dencia sobre los miembros a ttulo de que son sus mandatarios.
Trtase de una interpretacin de escasa tradicin. Antes de la
sancin de la ley 3367, los funcionarios del ministerio fiscal, en
realidad, no se consideraban verdaderos representates del Poder
ejecutivo en asuntos fiscales. Bastara leer la discusin parla-
mentaria, para convencerse de que el Poder ejecutivo accidental-
mente encomendaba las gestiones patrimoniales a aquellos fun-
cionarios; por regla general nombraba fiscales ad hoc con las na-

a los juicios el decreto que ordena su intervencin, para justificar su

personera y representacin. Numerosos fallos han interpretado estas
disposiciones legislativas; as, se ha resuelto, que la personera de los
procuradores fiscales para la representacin ordinaria que le incumbe
en casos en que la Nacin es parte, nace de la ley y de la naturaleza
propia de la funcin, por lo que no es necesaro decreto que se la
conceda (Gaceta del /01'0. n 9 3605, causa 351; 3650, causa 182).
10 As la ley nv 5062 de enero 26 de 1907, de procedimiento de
apremio para el cobro de la contribucin territorial, se realiza por los
cobradores fiscales, dependientes de la administracin del ramo, los
(fUe son remunerados con el !lO % de las multas percibidas, no estando
estos cobradores fiscales obligados IL acompaarse de letrados en sus
gestiones judiciales (art, 19 ) .
ti
 H2 EL MINISTERIO PBLICO

turales erogaciones extraordinarias y la falta de criterio guber-

nativo uniforme. La defensa de los intereses de la comunidad eran
confiados a abogados particulares. Para hacer desaparecer la
anarqua, el senador Figueroa, al presentar el proyecto - ahora
ley - expres, que era necesario de una vez por todas se san-
cionara una ley que viniera a establecer de una manera clara e
incuestionable, que la representacin del fisco en los asuntos ci-
viles corresponda exclusivamente al ministerio pblico. Deter-
minbase asi, por ley, qu funcionarios y en qu condiciones de-
ban hacer la defensa del Estado. Pasado el proyecto a la Cmara
de diputados, el seor Daract, informando, asegur que se mo-
dificaba el proyecto del Senado, para determinar la representa-
cin de los intereses fiscales que deba hacerse por los miembros
del ministerio pblico, o de 10 contrario parecale prudente poner
a disposicin del ejecutivo una partida en presupuesto para que
pudiera utilizarla en los casos en que hubiera que defender los
intereses fiscales. Si se sancionara el proyecto de ley, se evita-
ra que el ejecutivo se arrogara funciones judiciales como lo vena
haciendo. al reemplazar por fiscales ad "oc a los procuradores o
agentes fiscales, ya que slo a la Cmara de apelaciones respecti-
va, corresponda por ley juzgar si se encontraban o no inhibidos
para entender en determinado asunto.
En cambio, el diputado Vedia, sostuvo que era conveniente
limitar la defensa de los intereses fiscales puramente a los miem-
bros del ministerio pblico, y que deba autorizarse al ejecutivo
para poder nombrar fiscales ad "oc. La comisin acept ese agre-
gado, disintiendo con el diputado Vedia, en cuanto el Poder eje-
cutivo debiera comunicar al Congreso las designaciones efectua-
das; la comisin entenda que el ejecutivo deba solicitar una ley
especial.
En el curso del debate, el seor Daract, dijo: Yo no consi-
dero que el ministerio fiscal ejerce sus atribuciones por delega-
cin o mandato del Poder ejecutivo; yo creo que lo Ihace en vir-
tud de un derecho propio, emanado de la ley. Solamente as, dada
la naturaleza de las funciones del ministerio fiscal, se explica
que la ley del 63 confiera, no al Poder ejecutivo, sino a los mis-
mos jueces, la atribucin de nombrar fiscales, donde no haba es-
tos funcionarios; que las leyes actuales de procedimiento, tanto
en lo civil como en lo comercial, de la Capital, no los confiera
tampoco al Poder ejecutivo, sino a los jueces que conocen en las
causas. Si los fiscales fueran simples mandatarios, simples dele.
 EL :MINISTEBIO PBLICO 163

gados del Poder ejecutivo, claro est que lo que los jueces tendran
que hacer, en los casos de impedimento, sera poner en conoc-
miento del mandante que su representante no poda funcionar
por el motivo a, b o c, para que procediera al nombramiento de
otro. Entretanto, la leyes categrica: son los jueces los que deben
hacer esos nombramientos, sin dar cuenta para nada del incidente
al Poder ejecutivo. El Poder ejecutivo, a ttulo de jefe supremo
de la administracin - creo que son los trminos del inciso co-
rrelativo del artculo de la Constitucin nacional - no puede pre-
tender que la d"efensa en juicio confiada a determinados funcio-
narios sea una funcin que entre en esa clusula. Esa clusula
est tomada casi literalmente de la Constitucin norteamericana,
y all se ha reconocido por la jurisprudencia y por las leyes, de
una manera explcita, que la defensa del fisco, ya como entidad
administrativa, ya como persona jurdica, en los casos en que de-
mande o sea demandado, corresponde de derecho al ministerio fis-
cal; y se ha ido, en virtud de esa ley de 1870, hasta exigir, en ca-
sos dados, cuando no se puede emplear a los funcionarios norma-
les, la sancin de una ley especial para hacer designaciones tam-
bin especiales."
Lo expresado por Liaract no fu rebatido en la Cmara. Pu-
diera entonces preguntar, cmo seria posible que el Poder eje-
cutivo pretendiera que los fiscales fueran sus representantes, si
Ilegado el caso de intervenir, a su juicio, en uso de atribuciones
legtimas, haba de nombrar fiscales ad hoct Porque fueran in-
capaces, o porque no tuvieran suficiente versacin, o resultaran
inhbiles frente a la preparacin de los abogados elegidos por los
particulares? Pues tal se asever en el debate por los diputados
Vedia y Barrotavea, pero no seran razones valederas, porque
si nombraba a los miembros del ministerio pblico el ejecutivo, no
podra suponerse la designacin de personas ignorantes y que
para remediar esa deficiencia se encontrara obligado a designar
representantes o mandatarios especiales. Si sobre ellos pretende
el ejecutivo tener superintendencia y justifica tal subordinacin
exclusivamente por intervenir como sus representantes y no como
funcionarios judiciales, la provisin de los cargos del ministerio
fiscal debe suponer cierto celo administrativo, para que sean efi-
caces y no realizar designaciones con propsitos de favor burocr-
tico. Lo contrario sera suponer en ese poder una incapacidad

11 Diario de sesiones, ao 1896, t. l. p. 174.

 164 EL MINISTERIO PBLICO

orgnica de gobierno. Doy por sentado el rechazo de esos anto-

jadizos razonamientos y admito que sencillamente la funcin de
la defensa de los intereses fiscales, a falta de quien la ejerciera
legalmente, se confiaba accesoria y subsidiariamente a los repre-
sentantes del ministerio pblico, a quienes la Cmara entenda
con firsela exclusiva v necesariamente. Mantenase fiel a prece-
dentes nacionales y legalizaba la. ingerencia que prcticamente se
les 'haba reconocido.
El diputado Barroetavea citaba el caso de un pleito ruido-
so, en que si el Poder ejecutivo se hubiera hecho representar por
el jefe del ministerio pblico, habra sido inmediatamente conde-
nado a pagar millones, pero por haber recurrido a un defensor
ad hoc idneo, salv los intereses con brillante triunfo judicial.
En este y en todos les casos no .puede inferirse ms conclusin
seria, que el cuidado que debe poner el ejecutivo para la provi-
sin de las fiscalas permanentes.
La Cmara de diputados - vuelto el proyecto al Senado -
resolvi no insistir en el artculo propuesto, que facultaba al eje-
cutivo para solicitar autorizacin a ,la Cmara para designar fis-
cales ad hoc en casos excepcionales."
De los antecedentes expuestos surge: 1 que la equivocacin
reinante desde el ao de 1829, en cuanto resuma en una misma
persona el despacho de las causas civiles y las funciones de abo-
gado del gobierno, unida a la imposibilidad en que se encontraba
el gobierno, respetando la independencia del Poder judicial, de
impartir instrucciones precisas a los miembros del ministerio p-
blico para la defensa patrimonial del Estado, inducale a confiar
la defensa de sus intereses, a fiscales ad hoc, Las relaciones de
ambos se determinahan entonces por la legislacin de fondo, o
sea por las que determinan la representacin por mandatario, y
2 que la ley 3367 posteriormente, contemplando la situacin
anormal, las erogaciones extraordinarias y deseosa de impedir
abusos y favoritismos futuros, confiri la representacin exclu-
siva y necesaria de los intereses fiscales a los miembros del minis-
terio pblico. Lo mismo pudo confiarla a otros funcionarios o
crear un cuerpo de funcionarios especiales, otorgndosela. Ate-
nindose a que el ministerio fiscal haba ejercido esa representa-
cin excepcional e irregular, considerse el precedente autoriza-

12 Diario de sesiones: Cmara <le senadores, ao 1895 ps, 231 y

:>60; 1896, ps, 58, 60, 78, 83, 134 Y pigulentes: Cmara de diputados,
1~96. 1. I. ps. 126, 132, 134, 139, 169, 272, 289, 300; t. 11, ps. 473.
 EL ~IINISTERIO Pl:DLICO 165

do, para imponer esa representacin al ministerio pblico, quien

desempeaba ya funciones derivadas de la representacin directa
de las causas pblicas, como lo eran para los agentes fiscales de
la Capital, las contenidas en el artculo 119 de la ley de organiza-
cin de los tribunales de la Capital, en casos' de competencia, filia-
cin, estado de las personas, venia supletoria para mujeres casa-
das, sucesiones, declaratorias de pobreza, etc.

215. Corresponde, en consecuencia, al procurador general de

la nacin, como miembro integrante de la Suprema corte de jus-
ticia: a) cuidar que los encargados del ministerio fiscal criminal
en los juzgados seccionales, promuevan las gestiones que les co-
rrespondan y desempeen fielmente los dems deberes de su car-
go, debiendo requerir de la Suprema corte las medidas discipli-
narias (ley 23i2, artculo II6, inciso 3 y ley 4055, artculo II, in-
ciso 4Q ) . Inviste as el procurador general el cargo de jefe del mi-
nisterio fiscal. lo que, por otra parte, le ha sido reconocido por de-
creto de enero 31 de 1891 del Poder ejecutivo y b) ejerce una vi-
gilancia restringida sobre los empleados de la administracin ju-
dicial, luego de la ley 4055, y conoce de la negligencia de los
procuradores fiscales de seccin, por denuncia de los procurado-
res fiscales de la cmara, por cuanto la Corte slo interviene en los
casos de los artculos 3 y 6 de la ley 4055 y 2 de la ley 7099.
Adems corresponde al procurador general asesorar jurdi-
camente al Poder ejecutivo, aunque estas funciones no le estn
atribudas legal ni formalmente, tocndole tambin intervenir:
a) COl1/0 representante de la nocin en la Corte SUprCl1UI., conti-
nuando el ejercicio de las acciones promovidas o continuadas,
en su caso, por los representantes legales ante las jurisdicciones
inferiores (artculo r" de la ley 3367). dictaminando tambin en
las cuestiones sometidas a la Corte, ya como tribunal de tercera
instancia, ya como de instancia nica en los casos de jurisdiccin
originaria; b) CO/ll.O funcionario superior del ministerio pblico,
ejerce el contralor sobre Jos funcionarios inferiores del ministerio
pblico (artculo 116, inciso 3 de la ley 2372), y prosigue o no
las acciones promovidas o continuadas por los representantes
del ministerio pblico (articulo 3, inciso 2 de la ley 2372, cuya
superintendencia comparte con las Cmaras federales de acuer-
do a la ley 4055 y 7099) ; en tal sentido el procurador genera!
tiene el ejercicio y la disposicin de la accin fiscal y pblica:
si no prosigue la apelacin interpuesta por el procurador fis-
166 EL MINISn:BIO PBLICO

cal, los autos se devuelven al juez de la causa 13 y C) como

asesor jurdico del Poder ejecutivo, dictamina en todo asunto
en que el Poder ejecutivo solicita su parecer, constituyendo
sus opiniones cuerpo interpretativo, aunque no obligatorio, de
carcter Citas. judicial, a semejanza de las de su similar ameri-
cano el attorney general. 13 bis.

216. El procurador del tesoro no tiene legalmente determi-

nadas sus funciones, salvo referencias incidentales en ciertas
leyes administrativas (artculo 70, ley de contabilidad; artculo
3 1 ley de marcas, etc.). Prcticamente es asesor jurdico del Po-
der ejecutivo, semejante al procurador general, pero est restrin-
gida su intervencin a cuestiones relativas a la administracin
fiscal. Propiamente es asesor del ministerio de hacienda, pu-
dindosele requerir opinin o dictmenes en otras cuestiones ad-
ministrativas, y representar a la Nacin en juicios voluntarios
o contenciosos, cuando as le convenga al Poder ejecutivo, para
lo cual se requiere un decreto especial (ley 3367) .

217. Los procuradores fiscales de cmara tienen a su cargo

dos clases de funciones. segn intervengan por ministerio de
la ley o como mandatarios del fisco. En el primer carcter, les
corresponde: a) cuidar las gestiones de los procuradores fisca-
les de los juzgados, velando por que promuevan las demandas
de su incumbencia y desempeen fielmente los deberes que le
han sido encomendados por las leyes (ley 2372, artculo 117 Y
ley 4055. artculo 11, inciso 4) y b) ejercer superintendencia
sobre los empleados de la administracin de justicia y fiscales

13 S. C. J. N., t. 81. p. 359; t. 82, ps, 73, 156 Y 225; t. 12, p. 405.
13 bis La funcin del procurador general de la nacin como ase-

sor jurdico del Poder ejecuttvo, deriva de una vieja prctica adm-
nlstrativa, pues legalmente, sus funciones, estn determinadas por las
leyes no 27 y 2372. Como asesor jurldlco dictamina constantemente, ca-
yendo hasta en la exaaeracn. Puede decirse que el dictamen de es-
te funcionario requerirlo abusiva e inoficiosamente, en solicitudes en
las que no se requieren sino medidas que cualquiera sabe y al alcance
de todo funcionario. ha desnaturalizado esta funcin. Solamente de-
bera realizarse el reruerimiento de dictmenes cuando existieran duo
das de Interpretacin de puntos jurldlcos. La opinin personal del
procurador ~eneral en solicitudes comunes, resultan inoficiosas y per-
judiciales. cuyo asesoramiento amable importan distraccin abusiva
para quien tiene mltiples y delicadas funciones encomendadas por
ley.
 EL MINISTERIO PBLICO 167

de los juzgados de seccin, compartida por la Suprema corte,

luego de la sancin de la ley 4055 y e) continuar las acciones
promovidas por los fiscales de los juzgados de seccin. Como
mandatarios del fisco continan la intervencin de los procu-
radores fiscales de los juzgados de seccin, en el modo que in-
dicar ms abajo para los procuradores fiscales de seccin.v'

218. Los procuradores fiscales de seccin, a su vez, deben:

a) promover la averiguacin de los delitos que correspondan a
la justicia federal, en su distrito, para cuyo fin pueden pedir
las medidas que consideren necesarias, sea ante los jueces o
ante cualquier otra autoridad inferior, salvo los casos en que
por las leyes penales no les sea permitido el ejercicio de la ac-
cin pblica; b) vigilar el fiel cumplimiento de las leyes de pro-
cedimiento, requerir el despacho de los asuntos, y asistir a la
produccin de las pruebas y e) vigilar por que el orden legal
en materia de competencia sea estrictamente observado.
Los procuradores fiscales como mandatarios legales del
fisco, estn sometidos al rgimen jurdico y legal de los fun-
cionarios administrativos. Como actan por y para el fisco,
desempean su misin de acuerdo con las reglas propias de la
subordinacin jerrquica en todo asunto de jurisdiccin vo-
luntaria o cont~nciosa en que el fisco nacional demande o sea
demandado (anticulo 19 de la ley nmero 3367), y de acuerdo
a las instrucciones de los ministerios respectivos, es decir del
ministerio al cual pertenezca el asunto (artculo 3Q de la ley
3952). Les est prohibido desistir de las acciones deducidas,
pedir el sobreseimiento' de las causas, sin previa consulta y
aprobacin del ministerio respectivo (decretos de 18 de sep-
tiembre de 1891, 28 de noviembre de 19o1, 24 de enero de 1912,
26 de octubre de 1915 y I I de febrero de 1924). Es decir, que
tienen el ejercicio, pero no la disposicin de la accin penal.
Por esta razn el Poder ejecutivo puede desconocer los actos
de sus procuradores fiscales, como podra hacerlo de cualquie-
ra de sus mandatarios, que realizan su cometido fuera de los
lmites legales e instrucciones recibidas.'>

219. Carecen del beneficio de la inamovilidad en sus car-

gos, el procurador general de la Corte y los procuradores fis-

14 Ver nmero 218.

1:; S. C. J. N., t. 121, p. 13.
168 EL :MINISTERIO PBUCO

cales, tanto los de la cmara como los de los juzgados, por

omisin de la ley 27, contenido expreso los artculos 45 y 96
de la Constitucin nacional y disposicin general del artculo
11, inciso 4 de la ley nmero 4055. Y se llega a esta conclu-
sin considerando que si bien la Constitucin nacional esta-
blece que los jueces conservan su empleo mientras dure su
buena conducta (artculo citado), el privilegio no puede ser
extendido a los miembros del ministerio fiscal, porque sus
cargos son una creacin legislativa y nada determinan las le-
yes respectivas en punto a su enjuiciamiento.

220. En cuanto a la independencia del ministerio pbli-

co con relacin al Poder ejecutivo, ello se infiere de lo dis-
puesto en la ley 4055, artculo II, inciso 4, que acuerda a la
Suprema corte la superintendencia sobre todos los funciona-
rios de la justicia federal, facultndola para suspender a los
procuradores fiscales en los casos de reincidencia y cuando el
abuso, la falta o negligencia fuere grave, solicitando ensegui-
da su exoneracin al Poder ejecutivo."
Resulta, pues, que el desempeo y gestiones de los procu-
radores fiscales de cmara y de juzgados, est exclusivamente
bajo la vigilancia de la Suprema corte, quien puede pedir la
remocin al Poder ejecutivo, en quien tambin reside la fa-
cultad de nombrarlos.

221. En el orden federal, la planta es la siguiente: el pro-

lR ~I Dr. Argentino Barraquero en su monografa del Ministerio

Pblico (Gaceta del loro, n 9 2445, p. 269), cita como antecedente que
apoya la tesis de la independencia de esta institucin del poder eje-
cutivo, el proyecto que sirvi de base a la ley 4055, de que ru autor
el ex - diputado Julin Barraquero, qne acordaba a la Suprema corte la
facultad de destituir a los procuradores fiscales, con cuya disposicin
legislativa procuraba dar a. la superintendencia de la COI'te toda la
eficacia que debfa tener. Expresaba que stos funcionarios son de ca-
rcter judicial y que por lo tanto debfan ser removidos por la Suprema
corte o por el Congreso, en la misma forma que los jueces, pero en
ningn caso su remocin debla quedar al capricho del poder adminis-
trador (Diario de sesiones. ao 1898, 1. 1, p. 585). La modificacin en
la redaccin del articulo mencionado de la ley 4055, si bien confiri
al Poder ejecutivo la facultad de remover a los procuradores fiscales,
dej a la Suprema corte la atribuci"n de determinar la oportunidad de
decretar la remocin de los procuradores fiscales por mal desempeo
de sus funciones.
 EL MINISTERIO PBLICO 169

curador general de la nacin; cinco procuradores fiscales de las

cmaras federales de apelacin (Capital Federal, La Plata, Ro-
sario, Crdoba y Paran); veintids procuradores fiscales de los
juzgados federales de seccin (tres en los juzgados de la Capi-
tal - uno por cada juzgado - ; dos en Rosario - uno por cada
juzgado - ; uno para cada juzgado existente en la capital de las
provincias y uno para cada uno de los juzgados federales de seco
cin existentes en Balha Blanca, Bell Ville y Concepcin del Uru-
guay. Hay un defensor de pobres ante la Corte suprema y Capi-
tal Federal y tres para los juzgados federales de primera instan-
cia en la Capital.

n. - EL )1I::-l'ISTERIO PUBLICO E~ LOS TERRITORIOS NACIONALES

222. En los territorios nacionales, si bien la justicia ha sido

organizada, el ministerio pblico no tiene legalmente reglamenta-
das sus funciones. La deficiencia fu subsanada por los decretos
del Poder ejecutivo de fecha 4 de abril de 1894 y 16 de febrero
de 1895. El silencio de las leyes, ha provocado naturalmente la
creacin de funcionarios mediante el presupuesto, cuyos nombra-
mientos y remociones dependen del Poder ejecutivo. Las desig-
naciones a veces recaen en personas legas." Intervienen en las
gestiones de acuerdo a su ciencia y conciencia, por no estar deter-
minados sus deberes y atribuciones. Es verdaderamente extrao
que esta deficiencia de legislacin subsista, a pesar de haberse
organizado el gobierno de los territorios nacionales y .la justicia
letrada, por numerosas leyes y entre el'las las nmero 576, 668,
954 y 1149 Estas prescriban que la justicia de los territorios
sera desempeada por un juez de paz electivo, con jurisdiccin
civil, mercantil y criminal, siendo apelables sus resoluciones ante
el juez federal de seccin de la provincia ms inmediata y luego
a la Corte suprema, si el valor demandado excediera de dos mil
pesos. La ley nmero 1532 de organizacin de los territorios, de
octubre 18 de 1884, reglament -la justicia letrada (artculos 33 a
tl5), siendo despus modificada parcialmente por las leyes 2662
de noviembre 6 de 1889 y 3575 de octubre 8 de 1897.

17 Los defensores de menores de territorios actualmente son todos

letrados. El primer nombramiento recado en un letrado fu en 29 de
noviembre de 1920 en la persona del Dr. Salvador M. Irigoyen, para
Ro Negro.
 170 EL JoUNI8TEBIO PBLICO

223. Los decretos que he mencionado anteriormente, de fe-

cha abril 4 de IB94 y febrero lE de 1895, establecen que se apli-
carn a los fiscales de los juzgados letrados las leyes y disposicio-
nes vigentes, relativas al ministerio pblico ante la justicia ordi-
naria y federal en cuanto fuere posible, dadas las condiciones
especiales de las gobernaciones. Ese mismo principio fu soste-
nido por otro decreto del Poder ejecutivo, de fecha 13 del ao
1907, determinando que los fiscales y los defensores de menores,
incapaces y ausentes de Ios juzgados letrados de los territorios
nacionales, son los representantes legales de los fiscales respec-
tivos, aunque no sean letrados, pudiendo reemplazarse recproca-
mente.

224. El Tenritorio de los Andes se rige por una legislacin

especial contenida en la ley 3906, de enero 13 del ao 1900 y en
el decreto reglamentario de la misma. Por dicha ley, la jurisdiccin
correccional, y la civil y comercial en causas cuyo valor no pase
de mil pesos. ser ejercida por jueces de paz nombrados por el
ejecutivo. Sus resoluciones sern apelables ante un tribunal for-
mado por el secretario letrado de la gobernacin y dos vocales
nombrados por el gobernador del territorio, siempre que el valor
en Iitigio sea mayor de pesos So, pues en caso contrario, las re-
soluciones y sentencias tienen fuerza de definitivas. El conoci-
miento de las causas criminales y civiles o comerciales de valor
mayor de pesos 1000 corresponden al juez federal de Salta. E!
decreto reglamentario de esa ley cre el ministerio pblico, des-
empeado por un agente fiscal, nombrado por el gobernador, de
una lista de ciudadanos formada al recibirse del cargo, en nme-
ro de dos titulares y dos suplentes, cuyas funciones y deberes
son: 1 promover la averiguacin y castigo de los delitos correc-
cionales; 2 0 promover las acciones que correspondan contra la
publicacin o circulacin de escritos, grabados o estampas, que
fueren contrarios a la moral pblica y 30 asistir al examen de los
testigos, o verificacin de otras pruebas en los procesos, pudien-
do requerir ante el tribunal, por va de superintendencia, el des-
pacho de los procesos que encuentre restardados en los juzgados
de paz.

225. Es grave la deficiencia legislativa referente al ministerio

fiscal en los territorios nacionales, cuyos jueces letrados abarcan
tanto el fuero ordinario como el federal.
 EL 1II1NISTERIO PBLICO 171

Los funcionarios mencionados antes de entrar en el desem-

peo de su cargo prestan juramento ante la Suprema corte, ejer-
cindose sobre ellos superintendencia y tambin por las Cmaras
federales de apelacin, para cuyo fin los territorios del sur depen-
den de la Cmara federal de La Plata; las gobernaciones de
Misiones, Chaco y Forrnosa de la Cmara de apelaciones de Pa-
ran y el territorio de Los Andes en los casos autorizados por la
ley n" 3906 de la Cmara federal de Crdoba, por ejercer sta,
superintendencia sobre el juzgado federal de Salta.

226. El Poder ejecutivo remiti al Congreso un proyecto de

ley, con fecha junio 20 de 1924, creando una Cmara de apela-
ciones para la justicia letrada de los territorios de Ro Negro,
Ohubut y Santa Cruz (Tierra tlel Fuego constituye una sola
jurisdiccin con este ltimo territorio), fijando como asiento de
aqulla Ia ciudad de Trelew, sustrayendo por 10 tanto esos terri-
torios de la jusrisdiccin de la Cmara federal de La Plata. En
el mensaje del Poder ejecutivo aduce para esa innovacin. con ra-
zones muy acertadas de orden prctico, sin olvidar por cierto las
caractersticas del ambiente patagnico. El proyecto organiza el
ministerio fiscal: la Cmara se compondr de tres vocales, un
fiscal, un defensor de pobres, menores y ausentes y dos secreta-
rios, debiendo conocer en segunda instancia de los asuntos pro-
venientes de los territorios del sud, conforme a las leyes del pro-
cedimiento federal en vigencia (arts. 1 y 2). El fiscal ser
nombrado y removido por el ejecutivo, y deber reunir para ser ele-
gido las condiciones de juez federal. No determina la duracin
del mandato de este funcionario, adoptando en cambio para los
vocales de la Cmara el principio imperante en la provincia de
Entre Ros y Santiago del Estero, al fijar la duracin de sus
cargos por seis aos, otorgndoles la inamovilidad si fueran re-
electos al final de su mandato. Destinado el proyecto a la Com-
sin de justicia, no ha sido sancionado. 19 Con motivo de la sede
de la Cmara futura, hanse producido importantes gestiones sus-
tentadas por movimientos populares reclamando para Baha Blan-
ca esa distincin.

111 Dtario de sesiones, Cmara de diputados, 1924, t. n, p. 5.

 CAPITULO CUARTO
( Cont in uacin )

ORGANIZACION DEL MINISTERIO PUBLICO EN LA CAPITAL

FEDERAL
l. ORGANIZACIN DEL MINISTERIO PUBLICO. - 227. La ley n 9 1893
de organzacn de los tribunales de la capital, comprende el minis-
terio pblico y modific la ley 114-l.-- La ley n 1144 tiene por antece-
dente inmediato un proyecto de los Dres. de la Plaza y Rosa y otro
proyecto ms lejano del Dr. Dominguez, que fu estudiado por una
comisin designada por el Poder ejecutivo: breve anlisis de ambos.
Por iniciativa de una comisin del Senado se di por la ley n 1144 repre-
sentacin especial a los menores, dementes e incapacitados. - 228. El
ministerio pblico en la legislacin actual est considerado como rama
de la administracin de justicia; sus funcionarios dependen de las
Cmaras y representan el inters pblico de la nacin y no al Poder eje-
cutivo. El fiscal de cmara es inamovible; los agentes fiscales pueden
ser removidos por el Poder ejecutivo. - 229. El fiscal de cmara con-
tralorea las gestiones de los agentes fiscales, y no recibe, como stos,
instrucciones del Poder ejecutivo. Condiciones para el nombramiento
de los fiscales de cmara y agentes fiscales. Obligacin de los agentes
fiscales de dar cuenta al Poder ejecutivo de los asuntos en que exis-
te inters fiscal y de su estado (ley 1893 y decreto del Poder ejecu-
tivo). Acordada de la Cmara de apelaciones en lo comercial, de 1925, so-
bre atribuciones y deberes del fiscal de cmara y de los agentes fiscales.
- 230. Defensores y asesores de menores e incapaces. Su intervencin
en juicio. Condiciones de nombramiento. Remocin. Defensa de pobres y
ausentes. Funciones. Nombramiento y remocin. Equiparacin de stos
defensores a los representantes de los ministerios fiscal y pupilar.
11. ATRIUt'CIONF.S y DF.Dt:RES. - 231. En la capital, las atribuciones
y deberes del ministerio pblico estn determinadas por la Ley org-
nica de los tribunales, por los Cdigos de procedimiento civil y comer-
cial y criminal y otras leyes. - 232. Distinta intervencin del minis-
terio pblico en materia civil y en materia penal; enumeracin de las
atribuciones respectivas. - 233. Especificacin de funciones de los
agentes fiscales y de los fiscales de cmaras, en 10 civil. - 234. Espe-
cificacin de funciones del ministerio pupilar. Inhabtlttactn para ad-
quirir bienes en l t go. - 235. Las atribuciones y deberes de los agentes
fiscales ele cmara en lo criminal y correccional. Ejercicio de la accin
 EL 1IIISISTERIO PBLICO 173

penal. La accin civil. Caracteres del procedimiento en el sumarlo.

El sis.tema argentino refunde particularidades de distintos sistemas. La
accin del querellante es un inconveniente y debe ser limitada a la
denuncia. - 236. Disposicin, ejercicio e impulsin de la accin pblica.
Sus lmites. Prescripcin. - 237, La accin privada; enumeracin de
los delitos que le dan nacimiento. Ejercicio. El ministerio pblico y
los delitos privados. El desistimiento de la persecucin privada no
paraliza la accin. - 238. La instruccin; deberes del instructor. El
sumario y su iniciacin. La denuncia y la querella; caractersticas y
diferencias. Intervencin del ministerio pblico en caso de denuncia
y de querella; procedimientos. Desistimiento en las causas. La acu-
sacin fiscal y el plenario. Independencia de los procuradores y agen-
tes fiscales en relacin del Poder judicial (art. 462 del Cdigo de pro-
cedimiento penal), y del Poder ejecutivo. - 239. La dependencia de la
polca, del ministerio del interior, es una anomalfa que debe corre-
girse. - 240. El ministerio pblico no es recusable en materia crimi-
nal. - 241. El ministerio pblico y las costas procesales. - 242. Plan-
ta del ministerio pblico y pupilar en la Capital federal.

1. - ORGANIZACION DEL MINISTERIO PUBLICO

227. El ministerio pblico en la Capital federal est orga-

nizado por la ley n" 1893 de 12 de noviembre de 1886, llamada
Ley de organizacin de los tribunales de la capital; por ella se
instal la justicia local. De tal manera cesaron de administrar
justicia en jurisdiccin del municipio los tribunales de la provin-
cia, trasladados a la nueva capital - ciudad de La Plata - por
resolucin de la Curte suprema.
En cuanto a la materia objeto de este trabajo, la ley n" 18g3
modific ~a n 9 1144 de 15 de diciembre de 1881. Esta se vena
aplicando por los tribunales provinciales no obstante la federali-
zacin del municipio de Buenos Aires en 12 de septiembre de
1880, pues la administracin de la justicia local no habiendo si-
do organizada por el Congreso, continuaba ej ercindose por
aquellos tribunales.
La ley n" 1144 fu producto <le la influencia del rgimen
legislativo existente en [a Provincia v en lo concerniente al' mi-
nisterio pblico, fu modelada sobre el proyecto del Dr. Jos
Dorningucz. redactado por encargo del gobierno de la provincia
en el ao 1867. despus de completarse mediante el redactado
por los Dres. de Ila Plaza y Rosa.
__ El Dr. Domnguez present su trabajo en junio 29 de 1867 1

1 Proyecto de ley de enjuiciamie11to civil precedido de otro sobre

01'ganizacin 11 competencia de los tribunales, Buenos Aires. 1868.
 l'j4 EJ. ~nNISTERIO PBLICO

atenindose en lo posible l la tradicin legislativa, ya respetada

por el Cdigo de procedimiento provincial inspirado casi .total-
mente en la ley espaola de 1855, que a su vez no era sino una
depuracin de los antiguos procedimientos. El proyecto dedica
Jos ttulos V, VI y VII al ministerio fiscal, al ministerio de me-
nores y a los defensores de pobres respectivamente, excluyendo
en absoluto de las atribuciones del ministerio fiscal, las de pro-
teccin y representacin de los incapacitados, as fueran mayores
o menores de edad (art, 81). En esto la ley n" 1144 difiere del
proyecto Domnguez, que tambin trata la cuestin relativa a
la recusacin de los fiscales y agentes fiscales, estableciendo que
si estos funcionarios manifestaran algn motivo de legtimo im-
pedimento, el tribunal o juez de la causa podr darlos por sepa-
rado, pasando el asunto a quien deba subrogarlos. Por decreto
de julio 22 de 1869 el Poder ejecutivo design una comisin exa-
minadora del proyecto Domnguez, compuesta por los abogados
Juan Carlos Gmez, Octavio Garrigs y Juan Agustn Garca. Sur-
gi de ese estudio un dictamen aconsejandos., confirieran mayores
atribuciones al ministerio fiscal y se suprimiera la divisin de
las atribuciones del fiscal y agentes fiscales en lo civil o del cri-
men. Igualmente introduca reformas en la clase y nmero de
los funcionarios de los juzgados y tribunales.
Semejantes modificaciones no se tomaran en cuenta por los
Dres. de la Plaza y Rosa. redactores del proyecto de ley que hoy
lleva el nmero 1144. Y propusieron la creacin del cargo de pro-
tector de menores, equivalentes al defensor de menores del pro-
yecto Domnguez, asignndole las obligaciones que se fijaba al
asesor. 2 En el informe sobre las razones que motivaron las mo-
dificaciones propuestas por la comisin en el proyecto de ley de
enjuiciamiento, 3 no se explican los fundamentos de las reformas
sealadas.
El proyecto de los Dres, de la Plaza y Rosa de Organiza-
cin de los tribunales de la capital, fu presentado al ministro
de justicia, Dr. Pizarro en 9 de junio de 188I. Trataba de la
creacin y organizacin de los tribunales y funcionarios que haban
de dispensar o intervenir en la administracin de justicia, con las
atribuciones inherentes o necesarias al desempeo de sus funcio-
nes. La administracin de justicia comn en la. Capital federal,

2 Proyecto de ley sobre organizacin de los tribunales 11 su orga.

flizacin reformada por la comisin examinadora, Buenos Aires, 1870.
3 Id, fd, p. 200.
 MINISTERIO PBLICO 175

deba desempearse por tribunales puramente locales, de mane-

ra que esa justicia quedara separada de la que ejercan privati-
vamente los tribunales de la nacin, en virtud de prescripciones
constitucionales y de la de los tribunales provinciales, creando
en consecuencia tribunales ordinarios, que si tenan origen fede-
ral, por razn de su nombramiento y dependencia, deban orga-
nizarse a semejanza de los tribunales comunes de las provincias,
en la esfera jurisdiccional del municipio, sin entorpecer los tri-
bunales del fuero nacional. Permitase una alzada ante la Supre-
ma corte, en casos determinados por las leyes de organizacin
judicial. Este es el origen de la creacin de los juzgados y tri-
bunales ordinarios de la capital.
La materia del ministerio plrico fu considerada en el in-
forme de la comisin redactora, avisando que introduca en esa
rama de la administracin de justicia, importante reforma. Man-
tenidas en principio las atribuciones que por ley provincial co-
rrespondan a los agentes fiscales y al procurador de las cmaras
de apelacin, representantes de los intereses pblicos, le agrega-
ban la facultad de intervenir en juicio en representacin de 'los
menores e incapaces, y la de defender como letrados del minis-
terio de menores, en los casos en que por las leyes vigentes esa
defensa letrada corresponda a los defensores de menores. Dis-
ponan en consecuencia en el artculo 6 del ttulo VIII, que los
defensores de menores pediran dictamen a los agentes fiscales.
Es decir, que en este proyecto, el ministerio pblico poda repre-
sentar un doble inters: el de los incapacitados y el pblico. Con
semejante reforma se suprima uno de los ministerios, por cuan-
to no poda haber conflictos en los intereses del uno y del otro,
desde que la intervencin promiscua o la accin directa que las
leyes confieren al ministerio de menores, es el amparo y protec-
cin que la sociedad acuerda a los que por s mismos no pueden
defenderse.
En la Cmara de senadores, en la sesin del 10 de septiem-
bre de 1881, el senador Del Valle, manifest que la comisin de
legislacin haba modificado el proyecto remitido por el Poder
ejecutivo, acordando al ministerio fiscal la representacin de los
menores, dementes y dems incapacitados y mantena con la en-
mienda, el sistema legislativo existente hasta entonces en la ciu-
dad de Buenos Aires, que reconoca para los menores e incapaci-
tados una representacin especial. Entenda el Dr. del Valle que
podan encontrarse en contradiccin muchas veces los intereses
 176 EL MINfsTF.JUO PBLICO

fiscales y los inherentes a los incapacitados y que era por tanto

necesario proveer a su representacin independ!iente. 4

228. La actual legislacin sobre el ministerio pblico, con-

forme a los antecedentes citados, considralo rama de la admi-
nistracin de justicia, al incluirlo en la Ley orgnica de los tribu-
nales, someterle a la superintendencia de las cmaras, reconocer-
le personera ante los juzgados y tribunales de la capital, y defi-
nir sus derechos y obligaciones con el contralor de los fiscales
de cmara. Su organizacin se ha ajustado exclusivamente a la
tradicin legislativa y antecedentes doctrinarios y administrati-
vos nacionales.
Manifistase su dependencia de las cmaras, puesto que s-
tas ej ercen la superintendencia, imponen penas por negligencia
(arts. 102, 103, inc. 1 y 2 Y 125 de la ley 1S93 Y arto 2 de la
ley 7055), y reciben sus juramentos al tomar posesin de su
cargo y por resultar tambin la dicha dependencia de los antece-
dentes parlamentarios al discutirse la ley n" 1893: representa-
ban el inters pblico de la Nacin y no al Poder ejecutivo. El
senador Aristbulo Del Val1e 5 contestando una pregunta del se-
nador Argento, de si podra suprimirse del artculo 1 la frase
y dems funcionarios que en esta ley se determinan, dijo que
en la nomenclatura general de la administracin de justicia, en-
tran los defensores de menores y los fiscales, porque si no ad-
ministran justicia concurren para la misma. Manifest adems
el Dr. Del Valle (pg. 518 y 519), que el inters que represen-
ta este ministerio no es un inters administrativo, sino el inters
pblico de la nacin. Arguyendo al senador Aureliano Argento,
expres a su vez que estos funcionarios propiamente son repre-
sentantes del gobierno. El fiscal de cmara, segn Aristbulo
del Valle, es un empleado de la misma jerarqua que los jue-
ces, y por consiguiente, encontraba razn para una excepcin
a su respecto, para determinar las condiciones de su nombra-
miento. Esa garanta deba ser mantenida, pues no obstante el
parecer del senador Argento, de que el fiscal intervena en el in-
ters publico de la nacin cuando proceda como persona jur-
dica, en realidad representaba el inters pblico de la Nacin en
todas las leyes de ese orden. Tales fueron las razones de los le-

4 Pg. 617 Y 620 in fine, 1" columna.

11 Diario de sesiones de la cmara de senadores, afio 1881, t. 1,
p. 464.
 EL MINI8TERIO PBLICO 177

gisladores para prescribir que al fiscal de cmara le correspon-

diera ser nombrado y removido con las mismas formalidades
oue sus vocalles, es decir, designado por el Poder ejecutivo con
acuerdo del Senado, requiriendo, para la separacin de su cargo
b ll
juicio poltico (arts. 106 y 123 de la ley 1S93).5

229. No existe en favor del agente fiscal la garanta de ina-

movilidad: son nombrados y removidos por el Poder ejecutivo
(art. 124 de la ley citada), detaIle que implica grave error por
la superintendencia ejercida por la cmara (arts. 102, 116 Y 120
inc. S', ley 1893), y por pertenecer al fiscal, cuidar que los agen-
tes fiscales promuevan las gestiones de su incumbencia, cuyas
gestiones de aqul contina en las causas, de acuerdo con la ley
(art, 120, inc. r"). Estudiando los antecedentes nacionales, he
precisado que siempre el fiscal fu nico miembro del ministe-
rio pblico, y los agentes fiscales sus auxiliares o empleados.
Inspirado en idntico criterio, pero respetando el escalafn y
buscando una posible unidad. el artculo 126 dispone 10 siguiente:
Los Agentes Fiscales debern dar conocimiento al Fiscal de
cualquier irregularidad que notaren, y procurarn la unidad po-
sible en la accin del Ministerio, ponindose de acuerdo con aquel
funcionario, sin perjuicio de la independencia de sus opiniones.
El ejecutivo siempre ha reconocido la independencia de los
fiscales de cmara, no dirigindose a eIlos si consideraba que el
ministerio fiscal debia iniciar una accin pblica, ordenndolo en
cambio al agente fiscal. Implica un error por cuanto a jefatura
del ministerio pblico por la ley n 1893, se acuerda aJ fiscal,
nico que puede mantenerse en relaciones con los poderes del
Estado, por intermedio de las cmaras. As se consigue la uni-
dad e indivisibilidad en la accin del ministerio pblico; de Io
contrario, el fiscal de cmara, podra desautorizar la accin pro-
movida por el inferior, porque as le corresponde (art. 120, inc.
l ' y 5", ley cit.)
El fiscal de cmara requiere para su nombramiento, las mis-
mas condiciones que el vocal: ser ciudadano mayor de 30 aos
o haher ejercido en el pas durante 6 aos la profesin de abo-
gado o desempeado alguna magistratura o empleo judicial por

5 hlo En el Diario de los tribunales, de 21 de septiembre de 1927,

regIstrase el caso judicial cMacklnlay Zaplola v. Bruzzone: la Cmara

declar que el fiscal de cmara tiene prevlleglo de exencin de proceso
sino media previo desafuero.

12
 178 EL MINISTERIO PBLICO

.iguaJ tiempo (art. 121 y 94, ley 1893); para ser agente fiscal rle-
quirese dos aos de ejercicio de la profesin de abogado en el
pas, y ila edad de 30 aos, exjgida para ser juez de primera ins-
tancia.
Los agentes fiscales deben llevar un registro especial, para
anotar los asuntos en que aparezca indudable el inters fiscal,
y, pasar trimestralmente al ministerio de hacienda una relacin
de dichos asuntos y del estado en que se encontraran (art. 127 de
la ley 1893). Esta disposicin ha sido modificada por el decreto
del Poder ejecutivo de octubre 26 de 1915. Prescribe que dicha
comunicacin pasar mensualmente al ministerio de justicia e
instruccin pblica (art, 2). Ese decreto fu dictado para cen-
tralizar la vigilancia de los juicios que interesaran a la adminis-
tracin pblica, confiados al ministerio fiscal, y cuyo propsito
es independiente del ejercicio de ilas facultades disciplinarias
y relaciones de orden jerrquico establecidas en las leyes de or-
ganizacin de los tribunales, porque es una consecuencia de la
obligacin impuesta al poder ejecutivo de conocer los trmites
de aquellos juicios para salvar los inconvenientes que obsten a su
ms pronta substanciacin y armoniza con lo dispuesto en el
arto 127 de la ley n" 1&)3, y arto 3Q de la ley n" 3952.
Si no se impusiera por ley la antedicha obligacin a los
agentes fiscales, el Poder ejecutivo encontrara tropiezos para co-
nocer el estado de las causas en las que tuviera inters, siempre
que por obsecuencia no se las brindaran los agentes fiscales.
Aunque este artculo no fu objeto de discusin, se colige que
su presencia en el organismo de la ley mencionada, significa
reafirmacin del concepto que del ministerio pblico tena el se-
nador Del Valle .. De lo contrario hubirase omitido, por ser na-
tural que el ejecutivo requiriera como mejor lo entendiera a sus
agentes fiscales, llevaran o no tales registros especiales.
El decreto de 26 de octubre de 1915 ya mencionado, contie-
ne una renuncia expresa de la superintendencia que pretende
arrogarse el ejecutivo sobre los agentes fiscales, declarando que
corresponde a las Cmaras de apelaciones, considerando el eje-
cutivo serle suficiente conocer el informe de las fedhas en que
se entregan y se reciben [as fiscalas. para el caso de nombra-
miento o de licencia, a fin de conocer la maroha de los asuntos
que le fueron encomendados. .
Sin embargo, el ejecutivo por este decreto, se reserva dere-
cho de inspeccin sobre las fiscalas, para las oportunidades que
 EL MINISTERIO PBLICO 179

fije el Ministro de justicia e instruccin pblica, con penas de-

terminadas en el artculo 9.
Actualmente pesa sobre los agentes fiscales una conjuncin
de superintendencia, de todo punto de vista inconveniente y que
ser necesario remediar como lo indicar en oportunidad.
La Cmara de apelaciones en lo comercial en 23 de octubre
de 1925, reunise en acuerdo extraordinario, segn lo dispues-
to por el artculo 102 de la Ley orgnica de los tribunales, para
asegurar el cumplimiento de la acordada reglamentaria de 23 de
marzo de 1893, y reformar el reglamento aprobado en acuerdo
extraordinario de 20 de enero de 1887. Sancion a la sazn un
reglamento, cuyo ttulo 111 lo dedica especialmente al ministerio
pblico. Establece que las atribuci;nes del fiscal de cmara, de-
ben ser ejercidas conforme a [o determinado por ~a ley n" 1893,
e intervenir adems segn lo dispongan los cdigos civiles y de
comercio y las leyes especiales. Al disponer que deben velar por
el pronto despacho de las causas en que el ministerio pblico
est interesado, le atribuye superintendencia sobre aqullos, es-
pecialmente sobre el agente fiscal, acordndole el contralor so-
bre el cumplimiento de sus deberes.
Ordena a los agentes fiscales llevar un registro para anotar
el nombre de los juicios de quiebras en los que intervengan, y ve-
lar por el cumplimiento de los artculos 65, II7, II8 y 135 de la
ley n? 4156. Les impone tambin la obligacin de llevar otro ti..
bro especial de entradas y salidas de expedientes, distinto del
indicado en el artculo 127 de la rey n" J893.

230. La guarda y proteccin oficial de los menores e inca-

paces en Ios casos previstos, son confiados por la [ey n'" 1893'6
a los defensores y asesores letrados (arts. 128 y 137, ley 1893
Y arts. 59, 60 Y 493. Cd. civ.) Los defensores proceden de ofi-
cio y extrajudicialmente en ,la defensa de las personas e intere-
ses puestos bajo su guarda, pudiendo asesorarse verbalmente o
por escrito y consultar a sus asesores y letrados acerca de las
dudas o dificultades que 1~s ocurrieran en el desempeo de sus
funciones (art, 132, 13-3, 137, inc. 29 , ley 1893). La interven-

o La ley de accidentes de trabajos n 9688, otorga personera al

representante del ministerio pblico de incapaces, para ejecutar y per-
cibir en su respectiva jurisdiccin los valores destinados a Ingresar en
la Caja de garanta, debndo las autoridades poner en su conoci-
miento los casos en que su intervencin sea reclamada (art, 16).
 180 MINISTERIO PBLICO

cin judicial corresponde nicamente a los asesores letrados (art.

134 ley citada), cuya intervencin la ejerce directa o conjunta-
mente con los representantes de los incapaces, entablando en su
defensa las acciones o recursos necesarios (art. 137 inc. 1 ley
citada). Para ser asesor de menores se requieren las mismas con-
diciones que para agente fiscal, siendo nombrados y removidos
por 61 Presidente de ila repblica. Para defensor basta la .000&-
cin de ser ciudadano argentino y mayor de So aos (art. 138,
1.39 Y 135 ley citada).
La defensa. de pobres y ausentes est encomendada a los
defensores acreditados en todos los grados de la instancia judi-
cial, para los litigantes que tengan declaratoria de pobreza, para
los encausados que carezcan de defensor particular y para los li-
tigantes ausentes (art. 80 Cd, de proc.). El nombramiento y
remocin de estos funcionarios corresponde al Poder ejecutivo,
pero no obsta que los tribunales puedan amonestarlos, suspender-
los temporalmente o destituirlos (art. 143, ley 1893). Para ser
nombrado defensor de pobres y ausentes, se requiere adems de
la ciudadana argentina. haber desempeado en el pas durante
dos aos por lo menos la profesin de abogado o desempeado
durante este trmino una magistratura; nada dispone la ley res-
pecto a la edad de los mismos (art. 142 ley citada).
Los defensores de ausentes deben ser equiparados a los mi-
nisterios fiscal y pupilar, en su intervencin en los asuntos. As
se resolvi en un caso interesante ocurrido en 1899 7 doce aos
despus de vigencia de la ley 1893, perdurando ese criterio hasta
la fecha. Ei defensor de ausentes doctor JUJlio A. Garcia o.pUC;O
la excepcin de falta de personera para representar al demanda.
do, porque l como defenscr no poda intervenir sino en repre-
sentacin de un ausente, y la simple afirmacin de que el de-
mandante no conoca el domicilio del demandado. no era su icien-
te para justificar la ausencia.
El juez de primera instancia al pie del dictamen anterior
resolvi: que 1/0 siendo [uncionario pblico el defensor de
ausentes puesto que la ley solo le encomienda la representacin
de intereses meramente privados, estando obligado por consi-
guiente, a sujetarse a las reglas procesales aplicahles a Jos liti-
gantes particulares. dehe deducir en forma de escrito por separa.
do, la excepcin. debiendo acompaar copias y constituir domi-

j Fallo.'! dt la cmara de apelaciones en lo civil de la capital. t.

CXXV, p. 35. Cardenale de Carbone, su divorcio.
 EL 1I11NISTERIO PBLICO 181

cilio dentro del radio como lo dispone el Cdigo de procedi-

mientos.
El defensor - sin perjuicio de constituir domicilio y pre-
sentarse en papel selado con el propsito que se le d curso a su
escrito, - se dirigi al Juzgado, expresando que la ley orgnica
de los tribunales ha establecido con claridad quines son los fun-
cionarios de la administracin de justicia y entre ellos est el
defensor de ausentes, funcionario creado por esa [ey en el mismo
carcter de los dems. Decir que el defensor de ausentes no es
un funcionario pblico, importaria afirmar que no 10 son los ase-
sores de menores, los agentes fiscales, etc., lo que sera un ab-
surdo. Y la circunstancia de confirsele al defensor de ausentes
~i cuidado de los intereses privados, no puede argumentarse pa-
ra desconocerle su carcter de funcionario pblico, desde que la
representacin y cuidado de esos intereses '10 tiene por el mi nis-
terio de la ley y por el solo hecho ele probarse la ausencia de ISUS
representados, exactamente como el asesor de menores que tam-
bin representa intereses privados ... Solicitaba por tanto re-
vocatoria.
El juez despus de correr vista al agente fiscal quien se ex-
pidi considerando arregladas a derecho las consideraciones adu-
cidas por el defensor, dict el auto siguiente : "Por los funda-
mentos de la providencia. atenta la jurisprudencia establecida
por la Exrna, Cmara de apelaciones en 10 civil, Y no atribuyn-
doles la ley n 1893. ni el reglamento de la expresada cmara.
facultades pblicas a Ilos defensores de ausentes, ni crendose
con ellos una magistratura particular equiparable a la de los mi-
nisterios fiscal y pupilar, no ha lugar a ,la revocatoria y concde-
se los recursos de apelacin y nulidad. La Cmara (Melina
Arrotea, Daz y Gelly) , considerando: que si bien las funciones
encomendadas por la ley al defensor de ausentes tienden exclu-
sivamente a servir intereses privados, razn por la cual debe esti-
marse su intervencin en [os juicios como las de mero repre-
sentante <le una de las partes. no estando sin embargo, c1aramen-
te determinado el modo y forma con que ha de desempear
aquellas funciones, por analoqia debe considerrsele en igualdad
de condiciones a los aqentes fiscales y asesores de menores, en
lo que all modo y f01'1I11a de expedirse se refiere, sin perjuicio de
la estricta observacin de las dems reglas de procedimientos
aplicables a los litigantes en general. Por ello revoca e] auto ape-
182 EL MINISTERIO PBLICO

leido y vuelva al juzgado para que sustancie como corresponc!a

la excepcin deolinadae.
Como he dicho el criterio contenido en este fallo, se mantie-
ne en la actualidad. 8

11. - ATRIBUCIONES Y DEBERES

231. El ministerio pblico tiene determinada sus atribucio-

nes y deberes por la Ley orgnica de los tribunales, pero adems
fueron fijadas por las disposiciones pertinentes del Cdigo de
procedimiento civil y comercial, por el Cdigo de procedimiento
de lo criminal y otras leyes y textos legales.

232. Conviene distinguir la intervencin del ministerio p

blico segn se tratare de jurisdiccin civil, o de jurisdiccin cri-
minal. No puede ser iguad en ambas jurisdicciones, por ser dife-
rentes Ios intereses que debe defender. As en materia civil le co-
rresponde: 1) representar y defender las causas pblicas en todos
los casos y asuntos en que su inters lo requiera, porque es el re-
presentanrt:e del fisco; 2) velar por el cumplimiento de las leyes,
decretos, reglamentos y dems disposiciones que deben aplicar
los tribunales, pidiendo el remedio de [os abusos que notare; 39 )
defender la jurisdiccin de los tribunales y 49 ) intervenir en to-
dos los negocios concernientes al orden pblico (art. 117 inc. 19 ,
4\ 59 Y 6 9 , ley 1893)
En materia penal le corresponde en especial: 1 promover y
ejercer la accin pblica en las causas correccionales y crimina-
les; 2) requerir el cumplimiento de las penas impuestas y de las
leyes relativas a presos y sentenciados.
Adems, en la jurisdiccin civil acta como parte principal
G parte coadyuvante. En materia penal, como simple sujeto prin-

cipal de la relacin procesal: ya estudiar la actuacin del minis-

terio fiscal en el proceso criminal y el carcter que inviste.

233. Corresponde a los agentes fiscales en materia civil, in-

tervenir: Ir) en todo asunto en que hay inters fiscal, a menos
que la representacin de esos intereses estuviera asignada a otra
reparticin administrativa; .~ en los juicios sucesorios, hasta la
declaratoria de hercderos : 3) en las causas qne interesen a los

11 Diario de los tribrl1lo1rs. t. XX, p. 58 Y nmero del 21 de julio

de 1926.
 EL :~u~rSn;~lO r<"cuco 183

establecimientos de beneficencia. u otras instituciones del Estado

cuando no tuvieren representante determinado por las leyes ;
4) en las declinatorias de jurisdiccin y contiendas o cuestiones
de competencia; 5) en las causas de nulidad de matrimonio, de
divorcio, de filiacin, de venia supletoria a las mujeres casadas,
de estado civil: de las personas y de declaratorias de pobreza
(artculo 119 de la ley 1893). Intervienen en los juicios de reha-
bilitacin de comerciantes y en los de oposicin al concordato
(artculos 1535 Y 1402 Cdigo de comercio); piden la quiebra
en caso de fuga u ocultacin de un comerciante (artculo 1379
Cdigo de comercio) ; toman parte en la discusin sobre la apro-
bacin del concordato (aoticulo 1401 y 1402 Cdigo de comer-
cio); les corresponde poner en conocimiento de la justicia crimi-
nal, en cualquier estado de la convocatoria o quiebra, cuando
tenga motivos para presumir la existencia de dolo, fraude o cul-
pa por parte del deudor (artculo 1406 Cdigo de comercio).
1

Intervienen en los incidentes sobre reposicin de sellos que se

hagan ante la justicia (artculo 55 de la ley de sellos}. Deducen
oposicin a la celebracin del matrimonio por razn de impe-
dimentos legales (artculo 121 ley de matrimonio) y en los jui-
cios de oposicin al matrimonio en los casos del artculo 132 de
la ley de la materia; etc.
A los fiscales de las cmaras civiles corresponde: 10 conti-
nuar ante ellas la intervencin que el ministerio pblico hubie-
se tenido ante los jueces inferiores; 2 intervenir en los asuntos
que se promovieran, relativos a la superintendencia de las C-
maras; 3 0 promover la aplicacin de penas disciplinarias contra
Jos jueces inferiores y dems empleados subalternos de la admi-
nistracin de justicia, y cuidar de que los agentes fiscales pro-
muevan las gestiones que les correspondan; 4 intevenir en los
recursos de fuera y 50 asistir a los acuerdos de las Cmaras cuan-
do fuesen invitados (artculo 120 ley 1893).

234. El ministerio pupilar interviene: 1 en la defensa de las

personas por nacer, los menores impberes o adultos. los demen-
tes, sordomudos que no saben darse a entender por escrito, los
declarados tales en juicio (artculos 54 y 55 Cdigo civil), cuya
representacin no es extensiva a las mujeres casadas (artculo
60 Cdigo civil); 2 en el nombramiento de tutores y curadores
de los menores o incapaces que no los tengan, y antes de ser s-
tos nombrados, pueden solicitar medidas de garanta respecto de
 m. KINI8TEBIO PBLIC!J

sus bienes y que se pongan los menores e incapaces en casa de-

cente (artculos 504 y 525 Cdigo civil) ; 30 en todo acto o plei-
to sobre la tutela o curatela o sobre el cumplimiento de las obli-
gaciones de los tutores o curadores (artculo 527 Cdigo civil)
y en los inventarios '<le los bienes de los menores o incapaces y
en las enajenaciones o contratos que conviniese hacer (articulo
527 Cdigo civil); 4 deducen las acciones correspondientes a
Jos tutores o curadores, cuando stos no lo hiciesen (artculo 527
Cdigo civil); 5 piden la remocin de los tutores o curadores,
y. ejercitan todos Jos actos que correspondan al cuidado que les
encarga la ley de velar en el gobierno que los tutores y curado-
res ejerzan sobre las personas y bienes de los menores e incapa-
ces (articulo 527 Cdigo civil) ; 6 asisten a Jos menores cuan-
do demandan alimentos y educacin en los casos de los artculos
305 y 306 del Cdigo civil; r exigen exhibicin <le las cuentas
de la tutela (artculo 493 Cdigo civil); 8 procuran lo nece-
sario para que se cumpla el artculo 3499, inciso 1 del Cdigo
civil, referente a la particin judicial de la herencia cuando haya
menores, aunque estn emancipados, o incapaces interesados o
ausentes cuya existencia sea incierta; 9 entablan oposicin a la
celebracin del matrimonio de menores, siempre que conociera
la existencia de alguno de los impedimentos previstos por el ar-
ticulo 21, inciso 4 0 de la ley de matrimonio civil; 10 tienen per-
sonera para ejecutar y percibir los valores destinados a ingresar
en la Caja de garantas constituida por la ley 9.688 (artculo 16) ;
110 concurren con los jueces nacionales o provinciales, que ejer-
cen e] patronato nacional o provincial sobre los menores, creado
por la ley 10'903 (artculo 4), quedando los menores cuya situa-
cin se resuelva conforme a esa ley, bajo la vigilancia del defen-
sor de menores (artculo 9 0 ) , etc.
Los fiscales y asesores de menores no pueden comprar los
bienes que tuvieren en litigio ante el juzgado criminal ante el
cual ejerciesen o hubiesen ejercido su respectivo ministerio (ar-
tculo 1395, inciso 6 0 Cdigo civil).

235. Las atribuciones y deberes de los agentes fiscales y fis-

cales de cmara en lo criminal y correccional, ya fueron enume-
radas, tratando las facultades y derechos de los procuradores fis-
cales de primera instancia de la justicia federal (artculos 116,
117 Y 118, Cdigo de procedimiento penal), que en la Capital
concuerdan con 'las disposiciones contenidas en la Ley de organi-
 EL MINISTERIO P('BUCO 185

zacin de los tribunales (artculos 117 y 118), exceptuando lo

referente a la obligacin que esta ltima ley establece de asistir'
a las visitas de crceles y dar datos e informes a los jueces sobre
las causas que estuvieren a su despacho (inciso 50, artculo 118).
Referirme, pero rpidamente, a la intervencin del ministe-
rio pblico en materia criminal, esto es, al ejercicio de la accin
penal o pblica.
Corresponde al ministerio fiscal por el Cdigo de procedi-
mientos en materia criminal, cuyos principios dominan casi to-
dos sus \homlogos de 'las provincias, el ejercicio de la accin pe-
nal o pblica, siendo admitida la acusacin o intervencin con-
junta de la persona directa o particularmente ofendida o damni-
ficada por el delito o la de su representante legal."
En cuanto a la accin civil emergente del' delito, su ejercicio
se haca por el ofendido o damnificado, por s o por represen-
tante, en la jurisdiccin civil, concordante con lo establecido en
el artculo 1.096 del Cdigo civil, que la prohiba en la jurisdic-
cin .represiva corrjunta oo contempornearnente con la accin
penal. Pero el nuevo Cdigo penal /ha establecido un rgimen
distinto, que ha motivado divergencias en los fallos judiciales
respecto a la procedencia de la accin civil en la jurisdiccin cri-
minal, y al carcter privado de dicha accin. Conforme a la le-
gislacin vigente, el querellante puede intervenir en el proceso
penal incoando e instando conjuntamente con el ministerio fiscal
la accin penal. y particularmente la accin privada de daos y
perjuicios, en la que el representante de la sociedad no tiene
inters directo.
En el periodo de la instruccin preliminar o sumario, el
procedimiento penal argentino sigue los siguientes principios, in-
herentes del sistema inquisitorio: es secreto (artculo 180, C-
digo procedimiento penal), escrito y no contradictorio. Durante
el periodo o faz del plenario el procedimiento argentino presenta
los tres caracteres siguientes: .es escrito, contradictorio y pbli-
co. pero conviene aclarar que la publicidad es relativa, por ser
difcil la amplia, no existiendo el juicio oral.
El inters social de la defensa por nuestro rgimen procesal
es mixto y pertenece el ejercicio de la accin pblica o penal a la
sociedad, que la ejerce en el inters comn. El ejercicio de la ac-

o Arts. 14 y 170, Cd. proc. penal. En nuestra antigua legislaci6n,

tal corno existe hoy en la espaola (art. 270, Ley enj. esp.) la accin
popular era admitida.
 186 EL MINISTERIO PBLICO

cin civil, que slo representa en cierto modo un inters particu-

lar, est confiado y depende de la parte afectada por la infrac-
cin. La acusacin la practican solamente el ministerio fiscal y
la persona directamente ofendida o damnificada. No pertenece en
lo ataedero al ejercicio de la accin penal, la legislacin argen-
tina, ni a la escuela italiana, ni a la alemana - en la cual el ejer-
cicio de la accin penal slo corresponde al ministerio pblico - ,
ni 3. la espaola - en la cual la accin popular se ejerce por
cualquier ciudadano, en concurrencia con el ministerio pblico - ,
ni a la austriaca - en 10 cual la acusacin corresponde al ministe-
rio pblico pudiendo subsidiariamente prornovenla el ofendido o per-
judicado - , ni a la inglesa - Ia cual acuerda la ms absoluta pre-
ponderancia en su ejercicio a los particulares, a sociedades creadas
con esas finalidades v aun por agentes policiales. La legislacin
argentina inspirada en espritu eclctico, tom de los diversos
sistemas, particularidades que asimil con indiscutible desacier-
to. Doctrinariamente, nuestro sistema no encaja en la escuela
de Glaser, que rechaza la accin popular y admite solamente la
acusacin del perjudicado; difiere de la tendencia de Gneist, Holt-
zendorff, Geyer y otros, que admiten que si la acusacin no la
iniciara el ministerio pblico, corresponde su ejercicio a cual-
quier ciudadano en uso y goce de los poderes civiles y tambin
se diferencia de la escuela del criminalista janka, quien profesa
la idea que el ejercicio de la accin penal es exclusiva del minis-
terio fiscal.
La accin del querellante en la prctica de nuestros tribuna-
les no ha reportado beneficio alguno, antes bien. ha sido contra-
producente, pues ms sirvi para entorpecer el desarrollo natural
del proceso penal y para satisfacer, a veces, intereses aviesos. A!
querellante le cuesta comprender que el ejercicio de la accin pe-
nal le ha sido concedido para defender un inters pblico y no
su inters privado: su intromisin ha sido permitida pensando
que pudiera constituir slida garanta de defensa del derecho so-
cial. La experiencia ha demostrado el error de ese concepto. Con
la entrada en el proceso del querellante, los actos instructorios
revisten un carcter de violencia, sin correlacin COn la sereni-
dad y mesura requerida por la justicia. Luego, aquella garanta
desaparece. Seria ms provechoso y ms eficaz Ja interven-
cin indirecta del querellante en el proceso. La contribucin dei
damnificado en la defensa jurdica y social, podra realizarla
,en carcter de denunciante con las pruebas de la existencia del
 EL MINISTERIO PBLICO 187

delito cuyas consecuencias soport. La denuncia podra formu-

larse ante el juez, ministerio fiscal, o polica. La intenvencin del
querellante ni siquiera lo beneficiara para el ejercicio contem-
porneo o ulterior de las acciones civiles que le corresponderan.

236. Representante de la sociedad y de la ley, el ministerio

fiscal, en lo referente a la accin pblica, da lugar a distinguir
su disposicin, ejercicio e impulsin.
Los miembros del ministerio fiscal no disponen de la accin
pblica, pues pertenece a la sociedad y no a sus representantes,
que solamente tienen el ejercicio de la accin en condiciones de-
terminadas. La sociedad puede disponer de ella, con leyes de am-
nista o estableciendo prescripciones. Atendiendo estos principios,
dispone el artculo 1 S del Cdigo de procedimientos, que slo
la accin privarla se extingue por la renuncia de la persona
ofendida, El ministerio pblico no dispone de la accin p-
blica desde que intervino la justicia por medio de sus rganos con
facultad jurisdiccional; no puede, en coasecuencia, extinguirla
por transaccin, desistimiento o renuncia anticipada de los recur-
sos. Si iniciada la accin se convence por las resultas del proceso
que ha cometido un error al invocarla, podr ejercitar, de acuerdo
con su conciencia, todas aquellas medidas que le sugiera su pru-
dencia en defensa del imputado, pero sin apartar a los jueces que
tuvieron conocimiento de la accin y fueron requeridos para co-
nocerla.
El derecho de solicitar aquellos actos tendientes a fijar con
su inferencia la imputabilidad y el hecho delictuoso. realizados
con la intervencin de la direccin competente. significa el ejer-
cicio de la accin pblica y es inherente del ministerio fiscal para
obtener el pronunciamiento de la pena.
La impulsin o movimiento de la accin pblica o penal,
realzanse mediante actos que tiendan a provocar la intervencin
legal del juez. El derecho de ejercido de la accin pblica, irnpli-
ca el derecho de ponerla en movimiento, pero lo inverso, o sea
el derecho de ponerla en movimiento, no importa necesariamente
el derecho de ejercerla. Se explica esta aparente contradiccin
por tener otras personas aj enas al ministerio pblico, el derecho
de iniciar y seguir un proceso hasta obtener sentencia definitiva,
requiriendo del juez para ello [as medidas necesarias.
Ya dije que el ejercicio de la accin pblica est confiada
al ministerio fiscal, sin excluir la intervencin en calidad de que-
 188 EL MINI8TEBIO PBLICO

rellante de la persona ofendida o damnificada o de su represen-

tante legal por el delito (artculo 14, Cdigo penal). Armoniza
con este principio la facultad reconocida por la ley a los procura-
dores y agentes fiscales de promover la averiguacin y enjuicia-
miento de los delitos que llegan a su conocimiento por cualquier
medio (artculo II8, inciso 1, Cdigo citado). Pero este proce-
dimiento de oficio reconoc- excepciones, unas temporarias y
otras permanentes. Ocurren las del primer grupo: a) cuando la
accin penal se halla subordinada a la necesidad de una acusa-
cin de la parte ofendida o a una denuncia previa; b) cuando se
requiera una acusacin previa o depende de un juicio poltico;
e) cuando se requiere el cumplimiento de una condicin para
proceder (llamada entre nosotros errneamente prejudicial a la
accin) y d) cuando se suspende por un estado de demencia so-
breviniente a un inculpado, o por su fuga o por razn de una ges-
tin prejudicial de accin correspondiente a la jurisdiccin civil.
Al segundo grupo pertenecen: a) los casos de sustracciones co-
metidas entre los esposos o prximos parientes (artculo 185,
Cdigo penal) y b) en el caso de rapto, si se ha consentido la va-
lidez del matrimonio contratado entre el actor y la menor rap-
tada.
El ministerio pblico carece del derecho de ejercer la ac-
cin penal, si media prescripcin, es decir, la cesacin del dere-
oho social de acusar o de penar, despus de transcurrido cierto
tiempo. no obstante la ignorancia del ministerio pblico o del
particular damnificado (artculo E3, ley citada).

237. Son acciones privadas las que nacen de los siguientes dedi-
tos: a) adulterio ;10 b) calumnia e injuria: e) violacin de se-
cretos, salvo los casos del articulo 154 (Cdigo citarlo); d) ex-
torsin en el caso de retener a una persona para sacar rescate y
e) concurrencia desleal. Dependen de instancia privada las ac-
cienes que nacieren de los delitos de violacin, estupro, rapto y
ultrajes al pudor. si no resultare la muerte de la persona ofen-

10 Por el Cdigo penal vigente el delfto de adulterio es delito de

accin privada, cuyo ejercicio corresponde nicamente al cnyuge ofen-
dido, quien deber acusar a ambos culpables; la accin penal puede
Intentarse mientras no se declare el divorcio por causa de adulterio
(arts. 71 y 73 Cd. penal, ley 1l.179).Consentfdo el adulterio o perdo-
nado, no puede Iniciarse la accin y fallecido el cnyuge ofendido, la
accin penal se extingue (art, 74, ley ct.)
 EL MINISTERIO PBLICO 189

dida, O lesiones que produjeren una enfermedad mental o corpo-

ral, cierta o probablemente incurable, la inutilidad permanente
para el trabajo, la prdida de un sentido, de un rgano, de un
miembro, del uso de un rgano o miembro, de la palabra, o de
la capacidad de engendrar o concebir.. En los casos de estupro,
violacin, rapto o ultraje al pudor, debe preceder acusacin o de-
nuncia del interesado o de la persona bajo cuyo poder se hubie-
se hallado la vctima cuando se cometi el delito (artculo 72, ley
II.179), cuyos requisitos exige la ley, atendiendo consideracio-
nes morales y de respeto social, que no son valederas para el caso
de que esos delitos se cometieran contra un impber sin padre,
tutor o guardador. En ese supuesto acusa cualquiera del pueblo
o se procede de oficio, sucediendo 10 mismo en los casos en que
el delito fuese cometido por uno de los ascendientes, tutor o
guardador del menor o cuando resultare la muerte de la persona
ofendida o lesiones muy graves (artculos 72 y 91, ley citada).
Iniciada la accin, si dependiera de instancia privada, el de-
sistimiento de la persecucin privada, no paraliza la accin del
ministerio pblico, ni aun mediando transacciones con el preveni-
do. Las actividades del ministerio pblico en Ios casos de los de-
litos priva:dos tienen una restniccin 'legal en el sentido de impe-
drsele perseguirlos directamente de oficio, pero de existir de-
nuncia o querella respecto de los mismos, es decir, habiendo sido
requerida la instancia y puesta en actividad la funcin jurisdic-
cional del magistrado, ya sera caso cuya represin interesara a
la sociedad y el proceso no podra ser detenido ni por las partes
ni por el ministerio fiscal, porque ninguna de atlas tendra la dis-
posicin de la accin penal o pblica.

238. Los jueces a quienes corresponde la instruccin." deben

u En la justicia ordinaria de la Capital, los jueces del crimen se

dividen en jueces de instruccin y jueces de sentencia, correspondin-
dolos a los primeros la formacin del sumario, pues los funcionarios
de pollcfa slo practican la instruccin de las primeras diligencias, en
ausencia del juez, formando lo que se llama el sumario de prevencin.
El principio de la divisin de los [ueces de crimen en jueces de ins-
truccin y de sentencia, no es conocida en la justicia federal, pues ahf
los jueces de seccin preparan la instruccin preliminar que les est
encomendada por la ley, la mayor parte de las veces por intermedio
de los funcionarios de polica. En la Capital federal, los tucconartoe
de polica acostumbran a reallzar las diligencias urgentes y si hay pe-
ligro que ms tarde fuera imposible ver-lfcarlas, por no poder acudir
 190 EL MINIBTJ::RIO PBLICO

realizar las diligencias necesarias para la investigacin del hecho

que se hubiese cometido y establecer su imputabilidad a persona
determinada, ya fuere en los casos en que el procedimiento se hu-
biere iniciado por prevencin policial, o por denuncia o querella.
Practicarn, adems, aquellas diligencias que le propone el mi-
nisterio pblico o el particular querellante, con excepcin de las
consideradas innecesarias o innocuas y cuya resolucin es ape-
lable (artculos 196. 198, 19<] y 202, Cdigo de procedimiento
penal). Es inapelable el auto del juez de instruccin que deses-
timare la querella, apelacin extensible aun al ministerio pblico,
porque a l siempre le corresponde el ejercicio de la accin penal,
aunque no la haya puesto en movirniento.P
Autoriza nuestra ley procesal la iniciacin del sumario y, por
consiguiente, del procedimiento penal: por denuncia, por quere-
llo, por prevenc,lI JI de ojicio. Acepta nuestra ley el tradicional
principio del derecho cannigo, por no constituir el procedimien-
to de la prevencin variedad especial, puesto que est compren-
dido entre los expresados.
La denuncia constituye en nuestro procedimiento un dere-
cho y en ciertos casos un deber, cuyo incumplimiento importa
sancin penal. Esa obligacin pesa sobre toda autoridad o todo
empIeado pblico que ej ercitando sus funciones conociera de un
delito que d lugar a la accin pblica y a los mdicos cirujanos
y dems personas que profesan cualquier ramo del arte de curar,
siempre que stas no hubieren tenido conocimiento del delito por
revelaciones que les fueron hechas bajo el secreto profesional. 13
Ya seal en captulos precedentes la diferencia substancial
entre la querella y la denuncia; 'Pero en nuestra legislacin criminal
es menester sealar como elemento distintivo entre ambas, una
particularidad de la querella: por su intermedio se inicia el pro-
cedimiento penal en los delitos privados, en los que, como ya dije,
el ministerio pblico carece temporalmente del ejercicio de la ac-
cin pblica.

inmediatamente. Pero a menudo los jueces delegan a esas autoridades

las funciones de preparar la instruccin, luego de haber tomado cono-
cimiento del asunto, lo que est en contradiccin con la ley: por nues-
tra ley procesal los funcionarios .de polica, interviniendo el juez, con.
tinan exclusivamente como auxiliares del mismo, si as se les ore
denase.
12 Art. 200, Cd. proc, penal.

13 Art. 156 Cd. penal; 155, 164, 165 Y 167 Cd. proc. penal.
 EL MINISTERIO ptBLICO 191

El querellante est obligado a probar su denuncia, a diferen-

cia del denunciante, que no interviene en el procedimiento, no
estando obligado a probar 'hecho alguno, por no ejercitar la ac-
cin penal. La denuncia no establece vnculo entre el denuncian-
te y el procesado, de lo cual deriva su irresponsabilidad, por no
contraer obligacin por la, mera manifestacin formulada ante el
magistrado, exceptuando el caso de ser la denuncia calumniosa.
En la querella, accin penal ejercida por el particular, el acusa-
dor se somete a la responsabilidad y consecuencias de sus hechos
y de sus actos (artculos 168, 172 Y 177 del Cdigo penal). La
querella debe hacerse en forma ante la autoridad judicial compe-
tente; la denuncia debe hacerse ante los funcionarios' de la poli-
ca y representantes del: ministerio pblico. Una denuncia pre-
sentada en forma ante la autoridad policial, no puede ser dese-
chada por sta, pues es al juez a quien se elevarn las actuacio-
nes, quien las desestimar si lo creyere pertinente.
En la querella, el acusador urge el procedimiento en los de-
litos pblicos simultneamente con el ministeriu pblico; en los
delitos de accin privada, el querellante constituye la nica parte
instante. El querellante promueve la accin e interviene en el jui-
cio iniciado por algunos de los otros medios, mediante los cua-
les puede incoarse el procedimiento penal.
El ministerio pblico deduce en forma de querella las accio-
nes penales (artculo 171, Cdigo penal). Sin embargo, en la
prctica no es usual que el ministerio pblico formule querella,
para promover el juicio criminal, que se inicia generalmente por
prevencin policial, por denuncia y por acusacin o querella; re-
cin llegado el trmite de la acusacin - sin la cual no puede
haber juicio, y por lo tanto administrarse justicia - el procura-
dor o agente fiscal la formula en debida forma, teniendo a la
vista los antecedentes contenidos en el sumario. Interviene el mi-
nisterio fiscal en forma de querella al deducir las acciones pena-
les, cuando la parte le denuncia un hecho delictuoso o cuando
la persona particularmente ofendida abando~are el ~roceso en
el caso de delitos que dependen de instancia privada. Siendo el
delito pblico, le corresponde proseguirlo al ministerio fiscal.
pues Ia accin no se extingue con la renuncia o perdn del que-
rellante o del desistimiento si aqulla dependiera de instancia pri-
vada, diferencindose, por tanto, de los casos de acciones priva-
das, en que el desistimiento implica la renuncia " conclusin del
procedimiento. .
 192 EL MINISTKRlO PBLICO

El procedimiento de oficio se inicia con la citacin del repre-

sentante del ministerio fiscal. Conviene percatarse que la inicia-
cin del proceso por intermedio del juez, difiere del ejercicio de
la accin incoada por el particular directamente ofendido, ya fue-
re por denuncia, querella o bajo la excitacin del: ministerio fis-
cal; una cosa es la instruccin sumarial y otra el ejercicio de la
accin penal. El incoar de oficio las oportunas diligencias suma-
riales, no puede despertar la crtica de ser inadmisible para quien
ejercita las funciones de juez el convertirse en una de las partes
del procedimiento, por la razn ante expresada, y adems, por-
que con ello no slo no se viola, ni existe incompatibilidad con
nuestro sistema acusatorio, sino que se obtiene el castigo de quie-
nes atacan la sociedad, cuando el clamor pblico, la prensa o los
particulares se ocupan de ciertos hechos delictuosos,
Poco iha me refer a la disponibilidad de la accin pblica
cuyo ejercicio est confiado al 'ministerio fiscal. Deriva de ello l-
gicamente la prohibicin para el ministerio fiscal de renunciar
a un recurso legtimamente deducido. Sin embargo, no todos los
autores y magistrados aceptan la consecuencia enunciada: algu-
nos sustentan la doctrina que' faculta al ministerio fiscal para
desistir de los recursos, porque con ello no se contrara ningn
principio Iegal ni se deja de reconocer que no disponen de la ac-
cin. Discrepo con esta solucin, parecindome suficiente para
aclarar cualquier duda que se suscitara, el contenido de los ar-
tculos 523 y 524 del Cdigo de procedimientos de lo criminal.
Todo proceso seguir el curso de su instancia, si el fiscal de C-
mara no expresa agravios, o sea que el tribunal de apelacin no
perder la jurisdiccin por el hecho de no mantener aqul el re-
curso deducido en primera instancia. La jurisprudencia ha sido
uniforme hasta ahora, no obstante el voto en disidencia de cier-
tos camaristas en algunas causas, y un fallo en contra de 1a C-
mara en lo criminal y correccional en lo federal de junio 2 de
192 0 . 14 Creo, sin hesitacin, que los representantes del ministe-
no pblico deben actuar con prescindencia, desde que su inters
no es la condena, sino la salvaguardia del cuerpo social y del

14 Ver en punto a esta materia: Toms Jofr, Manual de proce-

dimiento civil y penal. 1. 11, p. 49; Revista Argentina de Ciencias Po-
Wiras, 1. VI, N9 34, p. 407, ao 1913, articulo del Dr. Octavlo Gonzlez
Roura; Revista Jurdica y de Ciencias Sociales. ao 37, mayo-agosto
de 1920, p. 79, articulo de O. Oonzlaa Roura (hiJo); Derecho procesal,
por Jorge H. Frias, 1. 1, p. 144, 2' ('dlcln.
 EL MINISTERIO PBLICO
193

mocente y convertidos as en intrpretes .d~ la .ley,. acusan .y de-

fienden segn sus convicciones. Si el mmlsteno. lscal. est1~ara
que no debe proseguirse la causa en segun?a nstancia, cabe le
traer el acopio de todas las pruebas necesarias en descargo del
imputado. En estos casos el ministerio fiscal, a quien no se le
puede suponer despojado- de sentimientos, ha de acordarse de la
opinin que le mereca a Vicente H. de la Ra: no tiene gra-
cias que conceder, ni existen para l agravios que vengar; la ley
le prohibe la indulgencia, la Iey le veda la severidad.
Para que la causa pase a plenario se requiere acusacin p-
blica o privada, a falta de la cual si el juez considera que hay m-
rito para seguir el juicio, 10 pasar en vista al fiscal de la c-
mara .- al procurador general de la corte en el fuero federal -
cuvo dictamen es decisivo, pues es obligatorio para el juez, si l
mismo est de acuerdo con la opinin del funcionario del minis-
terio fiscal que emiti primero su juicio; en caso contrario, el
juez ordenar al agente fiscal que formule la acusacin dentro
de Jos seis das, para lo cual deber hacer reemplazar al f unci
i.ario que hubiere pedido el sobreseimiento en el modo determi-
nano por ley para los casos de inhabilidad o impedimento del
ministerio fiscal (arts. 460, 461 Y 462, Cd. proc. penal). En
materia correccional el agente fiscal es dueo de la accin en
una sola oportunidad: cuando haya que deducir la acusacin (art.
577 Cd. cit.). En caso de que el fiscal y el acusador particular
no hallaren causa suficiente para acusar, queda obligado el juez a
decretar el sobrese miento.
Conviene destacar el artculo 462 del Cdigo citado que in-
directamente establece el respeto a la independencia de convic-
ciones de procuradores y agentes fiscales: es el reconocimiento
de la independencia que deben tener en relacin con los jueces y
tribunales, a quienes est prohibido impartirles rdenes o incitar-
los al cumplimiento de sus deberes. Dentro de la estructura de
nuestra legislacin, solo seran pasibles de los apercibimientos que
pudieran concretarse contra cualquier litigante quena anduviera
con decoro en los juicios. Otras conminaciones u rdenes, impli-
caran exceso jurisdiccional de los magistrados judiciales, endere-
zadas contra representantes de la ley, 'de jerarqua muy superior
a la de los inferiores ordinarios supeditados al imperio de los
jueces.
La Cmara en lo criminal y correccional ha resuelto que el
ministerio pblico puede apelar de un fallo dictado de acuerdo
13
 194 EL MINIS'fERIO PBLICO

con las conclusiones por el mismo sustentadas, Este fallo carece

15
de explicacin por ser insuficiente la dada por el Dr. Flas.
Solamente le encontrara explicacin en la lamentable idea de de-
pendencia que sobre los representantes del ministerio fiscal, pre-
tende y ejerce a menudo el ejecutivo, tanto ms tentadora, cuanto
que son contados aqullos funcionarios del ministerio pblico que
salvaguardan su independencia. Luego me referir a esta situa-
cin cuando glose entre otros el caso judicial en materia civil
Juan Jos Silva contra Caja nacional de jubilaciones y pen-
siones civiles.

239. Cabe en esta ligera resea resaltar una particularidad

de nuestra organizacin legal: la polica judicial depende del mi-
nisterio del interior. Carece por lo tanto la justicia, de medios
propios para hacer eficaz su accin, lo que constituye una ano-
mala peligrosa, desde que aquellos coadyuvan en las funciones de
los magistrados judiciales en el orden criminal. En Francia el
personal policial depende disciplinariamente de los magistrados
(arts. 280 y 281, Cd. ins. CL), y en Italia est bajo la direc-
cin y la dependencia del procurador general o del procurador
del rey (art. 168). En Alemania son auxiliares del ministerio p-
blico y en este carcter estn obligados a cumplir con las instruc-
ciones de los fiscales de su distrito (art. 152, Ley org. trib.).

240. En materia criminal el ministerio pblico no es recusa-

ble, pudiendo serlo solamente la persona que desempea aquellas
funciones. si concurrieran algunas de las circunstancias enume-
radas por el articulo 76 del Cdigo de procedimieto, en cuyo ca-
so es subrogado por otro de los que desempean las mismas atri-
buciones. i ! ~. ~J;
241. Esta eximido el ministerio pblico del pago de las cos-
tas procesales, salvo el caso en que demostrare notorio deseo-
n~imiento de las leyes, segn lo dispone el artculo 145 del C-
digo de procedimientos en lo criminal.
En materia civil y criminal, los representantes elel ministerio
pblico .carecen elel derecho de solicitar costas u honorarios por
sus gestiones en los juicios, aun cuando sus dictmenes pudieran
ser favorables para una ele las partes en litigio, atento el carc-

15 o. cit., t. 1, p. 145.
 EL MINISTERIO PBLICO 195

ter de la representacin que ejercen. Pero recientemente, la C-

mara civil la, con los votos de los Dres. Pera y Colmo, y la di-
sidencia del Dr. Campos, revoc un auto del Dr. Vedia y Mitre.
Dispuso la Cmara que proceda la regulacin de honorarios al
procurador fiscal por gestiones comprendidas en el concepto de
trabajos procuratorios o de mero trmite, es decir, que no impor-
ten actos de defensa ejecutados por el apoderado sin intervencin
de letrado, correspondiendo al ejecutado vencido, abonarlos. Dis-
crepo con el auto de la Cmara, 16 pues a los representantes fisca-
les no les corresponde remuneracin alguna en concepto de hono-
rarios: tienen un congruo estipendio que no debe ser reforzado
por remuneraciones extraordinarias. 17

16 Gaceta del Foro, N9 3585, causa 142 de 14 de septiembre de 1927.

17 La Prensa, con fecha 13 de noviembre, insert en sus columnas,
con el epgrafe de El ministerio pblico no debe cobrar honomrios, un
articulo que transcribo ntegramente por participar de su doctrina.
Dice as:
En el ltimo nmero de la Crnica Mensual del Departamento
Nacional del Trabajo se ha dado a publicidad los antecedentes de la
resolucin por la cual el presidente de la Caja de Jubilaciones Civiles
dispuso que los asesores de menores que obran como repreesntantes de
la Caja de Garantia de Accidentes del Trabajo, tienen derecho a per-
cibir honorarios en los juicios de indemnizacin de accidentes en que
intervengan.
Trtase de una resolucin digna de conocerse, por la falta de tun-
damentos, de informacin y hasta de lgica, y al mismo tiempo, por la
desnaturalizacin de principios ticos tan elementales como son los
que impiden a un funcionario del ministerio pblico cobrar honora.
ros, adems del sueldo que perciba como tal.
El asunto ha tenido origen en la consulta ormulada por el asesor
de menores del juzgado de Santa Rosa de Toay, respecto a un juicio
en que se conden con costas a los demandados, y al examinar los dic.
tmenes recados durante el mismo lJ.O se sabe q'l admirar ms, si la
tranquilidad de nimo con que un representante del ministerio pblico
se presenta a pedir honorarios POI" un juicio en que interviene como
tal, en defensa de una institucin del Estado, o la falta de estudio con
que el jefe de legislacin del Departamento del Trabajo, el asesor de
la Caja de Jubilaciones y el presidente de esta ltima se han expedido.
Toda la argumentacin aducida a favor del extrao e inaceptable
pedido, se reduce, en sntesis, a afirmar que lo que pertenece a la.
Caja de Garanta es el capital de la indemnizacin, y a pesar de que
la jurisprudencia ha establecido que los honorarios fijados, en con-
cepto de costas, forman parte de la indemnizacin, los asesores de la
Caja han opinado que puede reconocerse a favor de los funcionarios
que actan por la Caja, en los caS03 del articulo 16, el derecho de pero
 196 EL MINISTERIO rtBLICO

242. La planta del ministerio fiscal es la siguiente en la capi-

tal federal: cinco fiscales de cmara (uno para la Cmara civil
primera, otro para la Cmara civil segunda, el tercero para la C-
mara comercial y los dos restantes para la Cmara criminal y co-
rreccional), y doce agentes fiscales de la justicia de primera ins-
tancia (ocho de lo criminal y cuatro de lo civil y comercial).
Los funcionarios que desempean el ministerio pupilar son:
tres defensores (se dividen el trabajo por rotacin mensual), y
tres asesores de menores, que actan tambin por rotacin
mensual."!

ciblr los honorarios que se les regulasen en los juicios seguidos por
ellos. Con ello no se priva a esta institucin de ninguno de los re-
cursos que la ley le asigna y esta posibilidad de un beneficio directo
puede servir de estimulo para que los asesores dediquen ms prete-
rente atencin a estos asuntos, que en cierro moclo son ajenos a sus
funciones .
Ei error es sencillamente notable y da buena idea de la utilidad
que reporta a la Caja de Jubilaciones Civiles invertir crecidos recuro
sos en el sostenimiento de asesor fas, que en vez de ilustrar el juicio
de los directores se permiten dictaminar con tanta ligereza.
La representacin por parte de los asesores de menores e Inca-
paces en los juicios por indemnizacin de accidentes, de ningn modo
puede considerarse como total o parcialmente ajena a las funciones de
aquellos miembros del ministerio pblico. Desde el momento que la
ley 9.688 ha dispuesto en su articulo 16 que el representante del m-
nisterio pblico de incapaces tendr personer-a para ejecutar y pero
cbr en su respectiva jurisdiccin los valores destinados a ingresar en
la Caja de Garanta, se le ha encargado de una funcin que es tan
normal y propia como si se hallara establecida en la ley orgnica de
los tribunales o en el Cdigo de Procedfmientos o en cualquiera otra
disposicin que reglamente los deberes del citado ministerio. Si se
considera, adems, que la ley 11.260 ya ha dispuesto en su articulo 33
que los peritos y nroteslonales de cualquiera categora que desernpe-
en empleos a sueldo de la Nacin no podrn reclamar honorarios en
los asuntos en que Intervengan por nombramiento dt" oficio o en los
que el fisco sea parte, salta a la vista la Irregularidad y el errar de
la resolucon que comentamos.
En cuanto a los propsitos de est mular con ello ('1 Cc!ICl de los re-
presentantes del ministerio pblico, su mencin es de una tnconve-
nlencla e inconsistencia manifiestas. SI la Caja de Jubilaciones civi-
les desea que el ministerio pblico defienda los intereses de la Caja
de Garanta con mayor empeo, tiene mltiples recursos para exigirles
el cumplimiento exacto y oportuno de su deber, recursos que no son
naturalmente los de asignarles una. remuneracin extraordinaria.
18 Aos atrs existan solamente dos defensores: uno para la
seccin Norte de la ciudad y el otro para la seccin Sud, siendo la
calle Rivadavia la ltnea divisoria.
 EL MINISTERIO PBLICO 197

Segn la Ley orgnica en los tribunales, existen siete em-

pleos de defensores de pobres y ausentes: uno desempea sus
funciones ante la Corte suprema y juzgados federales de la capi-
tal: otro ante los jueces correccionales; cada uno de los tres tri-
hunales de crimen tiene adscripto su defensor; otro ejerce sus
I funciones ante los jueces civiles, desempendolas el ltimo en la
jurisdiccin mercantil.
 CAPITULO CUARTO
(Continuacin)

EL MINISTERIO FISCAL EN LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES

1.1;.~'l
243. Organizacin provisoria del ministerio fiscal segn la ley
de 1874; planta; condiciones para el nombramiento de sus miembros.
- 244. Falta de una ley orgnica: el rgimen legal del mtnisterio
pblico est constitutdo por disposiciones de aqulla y otras leyes y
acordadas a travs de las cuales tueron estudiadas las funciones por
Tejedor y Malaver (agentes fiscales, fiscal de gobierno, ministerio p-
bl leo de menores y fiscales eclesisticos). - 245. El ministerio pblico
actual; estudio del Dr. Toms Jorr. Atribuciones, deberes, jerarqu[a
del procurador general, agentes fiscales, asesores y defensores de me-
nores, y defensores de pobres y ausentes. - 246. Nombramiento, dura-
cin, responsabilidades, remocin y reemplazo de los miembros del
ministerio pblico. Planta actual. - 247. El ministerio pblico y la
accin pblica. - 248. Representacin del ministerio pblico ante la
justicia de paz. - 249. Disposiciones varias: ley orgnica de los tr-
bunales de 1916 (licencias, reemplazos, notificaciones) y acordada
de 1906 (notificaciones). - 250. Ley de 1901: el fiscal de estado es
el antiguo discal de gobierno; sus funciones; normas de actuacin;
colaboracin del ministerio pblico; reemplazo - un caso (decreto
de 1903).

243. Por ley de 30 de junio de I8i4. el ministerio fiscal fu

organizado provisoriarnente en la provincia de Buenos Aires con
la siguiente planta: en el departamento de la capital, un procura-
dor general de la Suprema corte; un. fiscal de las Cmaras de
apelacin. dos agentes fiscales en lo civil y uno en lo criminal;
en los dems departamentos judiciales. un agente fiscal en lo civil
y criminal para amhas instancias. Dicha ley exiga para el pro-
curador general y el fiscal, las mismas condiciones requeridas pa-
ra ser miembro de los tribunales de que f orrnaban parte, siendo
nombrados en la misma forma que stos. 1 Los agentes deban

1 A propuesta del Poder ejecutivo y con acuerdo del Senado (ar-

ticulo 184, Const. de la provincia).
 EL MINIBTERIO PBLICO 199

reunir las condiciones exigidas para los jueces de primera ins-

tancia, y eran nombrados directamente por el Poder ejecueivo
(arts. r" y 2). Ningn miembro del ministerio fiscal poda
abogar. 2
En el fuero comercial el ministerio pblico estaba repre-
sentado por la sindicatura de los juzgados de primera instancia.
requirindose la condicin de letrado por la ley de 26 de agosto
de 1864. En esa misma oportunidad se cre el empleo de agente
fiscal de lo civil, interviniendo en ambas instancias y secundado
por dos letrados, que entre ambos dividan los asuntos pendien-
tes, turnndose mensualmente para los que en lo sucesivo se
iniciaren.
Hasta el ao de 1875 no obstante lo dispuesto por la ley de
30 de junio de 1874, no fu nombrado el procurador general de
la Suprema corte, ni reglamentadas sus atribuciones.

244. Bajo ese rgimen legal debe estudiarse el ministerio p-

blico en la provincia de Buenos Aires, puesto que hasta la fecha
no ha: sido dictada la ley orgnica en la Provincia. Solo inciden-
tadrnente se le ha modificado mediante la Ley orgnica de los tri-
bunales de 1916. Sus atribuciones y deberes estn dispersos en
leyes y acordadas de la Corte suprema. Los autores Tej edor y
Malaver, consideraron que las leyes de 1864 y 1874 constituyen
antecedentes que se deben tener en cuenta, concluyendo que los
agentes fiscales tenan a su cargo de acuerdo con semejante r-
gimen, todas las cuestiones en que el ministerio pblico era parte
en los juzgados de primera instancia, cuyas gestiones, interven-
cin o defensa le continuaba ante las cmaras de apelaciones, el
fiscal.
Distinguen tambin los dichos autores las funciones del fis-
cal de gobierno que intervena en todos los asuntos en que el eje-
cutivo, jefe de la oficina de tierras pblicas y director general de
rentas le cometieran, ya sea que existiera inters fiscal compro-
metido o que se buscara su opinin de consejero de la adminis-
tracin a la que perteneca. Cuando el gobierno era demandado
ante la Suprema corte provincial en las cuestiones contencioso-
administrativas, o cuando lo era la provincia ante los tribunales

2 La prohibicin de ejercer la profesin de abogado, extensiva a

los defensores de menores, haba sido dispuesta por la ley de junio 5
de 1872. (Diario de sesiones de la Ccmam de diputados, p. 723).
 EL MINISTERIO PBLICO
200

nacionales, este fiscal tena a su cargo, por su oficio, la defensa

de la provincia o del ejecutivo en su caso. a
El ministerio pblico de menores intervena en todo asunto
judicial o extrajudicial de jurisdiccin voluntaria o contenciosa
en que los incapaces demandaban o eran demandados, ya se trata-
ra de sus personas o bienes, siendo entonces parte legtima y
esencial. Lo desempeaban dos defensores nombrados por el Poder
ejecutivo anualmente, quienes deban seguir ejerciendo el cargo
mientras se recibieran los sucesores que se nombraban, turnn-
dose mensualmente en la iniciativa para el despacho y conocimiento
de los asuntos (art. l, de la ley de julio de 1874 y arto r" del Re-
glamento de la defensura de menores de 23 de noviembre de
1864). Cada defensor tena un asesor letrado, nombrado por el
Poder ejecutivo a propuesta en terna del defensor." Estando im-
pedido uno de los asesores, deba ser reemplazado por el otro,
pero en caso de impedimento por ms de un mes de parte de am-
bos, los defensores podan nombrar letrados que les aconsejaran
en los asuntos que requirieran sus dictmenes (art. 4, Regla-
mento de la defensura de menores). Los defensores reempla-
zbanse mutuamente en caso de impedimento o ausencia y a falta
de ambos, eran sustituidos por sus asesores en tanto no cesara el

3 Curso (le procedimiento.i [uatctate en materia civil y comer-

cial. por Antonio E. Malaver, p. 207. (Buenos Aires, 1875.)
, En la provincia de Buenos Aires, hasta diciembre 31 de 1824, la
procuradura general y <lefensuria de pobres y menores fu desempe-
fiada por el Dr. don Ramn Daz, per o a partir de esa fecha la procu-
radurta general ru atendida por un letrado y por otro la defensuria
de pobres y menores. Posteriormente determinse que el cargo de de-
tensor general de menores deba ser desempeado por un ciudadano de
fortuna y probidad acreditada y que debiendo actuar de oficio seria
sustituido por un asesor letrado expensado por el gobierno (noviembre
14 de 1829). Poco despus reunise la defensuria de pobres a la de
menores (diciembre 29 <le 1829). Atendiendo estos decretos, en enero
16 de 1830, se cre el cargo de agente de la defensuria de pobres y me-
nores, quedando reunido el de asesor y agente de ella por decreto del
gobierno de 10 de marzo de 1831. Con fecb.a abril 1 9 de 1840 fueron
recin reglamentadas las atribuciones de la defensoria de pobres y
menores, en modo que la misma estaba dividida en: defensuria de
menores, defensuria de pobres y <lefensuria de esclavos y libertos. La
defensurfa de menores tu nuevamente reglamentada con fecha no-
vlembre 23 de 1864, determin1ndose que cada defensor deba tener un
asesor letrado, al cual le estaba prohibido abogar en asuntos perso-
nales o ajenos. Esta defensuria tu organizada por ley de junio 30
de 1874.
 EL MINISTERIO PBLICO 201

impedimento o ausencia o fuere reemplazado por el gobierno (art,

12 Regl. cit.). En los dems departamentos judiciales, el ministe-
rio de menores era desempeado por los procuradores municipa-
les en los asuntos extrajudiciales y en los juzgados de paz y en
los tribunales de primera y segunda instancia, por un letrado que
no poda abogar.
Cuando escriba el Doctor Malaver, funcionaban tribunales
eclesisticos en los que intervenan fiscales y deban ser clrigos
de orden sacro, y de la ciencia e instruccin necesarias para el fiel
ejercicio de su cargo. Mediaban cerca de los tribunales en las
audiencias pblicas, siendo obligatorio darles traslado de todas las
causas de capellanas que se litigaran entre las partes, de las cri-
minales y de los dems en que tuviera i~ters la jurisdiccin ecle-
sistica. Estos fiscales eran nombrados por el obispo o prelado
diocesano."
245. "Actualmente las atribuciones y deberes del ministerio
pblico son las que a continuacin estudio, siguiendo para ello,
salvo algn agregado, ell minucioso trabajo del Dr. Toms Jofr,
publicado en el ao 1916, intitulado Ad niinistracin de justicia
de la prouincia de Buenos Aires: (J
PROCURADOR GENERAL. El procurador general de la Suprema
corte es el jefe del ministerio pblico, y tiene las siguientes atri-
buciones y deberes (arts. 1, ley 23 junio 18i4 y 1 inc. e), ley 24
octubre 1913): IQ participa del ejercicio de la accin penal ante
la Suprema corte (art, 78 Cd. proc. penal) ; 2 puede acusar ante
el Jury a los jueces ele primera instancia, a los de las Cmaras de
apelacin y a los funcionarios del ministerio pblico (arts. 26
ley 8 agosto 191; 2 inc. d ), ley 29 agosto 1905 y 1 inc. d), ley
24 de octubre ele 1913) ; 3 dictamina en las demandas y recursos
'de inconstitucionalidad que se tramitan ante la Suprema corte (arts.
3i7 y 387 CC!. de proc. civ y com.) ; 4 n dictamina en los con-
flictos de competencia que se susciten entre los poderes pblicos
de la provincia y ele los que deba conocer la Suprema corte (art.
393 Cd. cit.); S dictamina en materia penal en todos los casos
en que hubiera sido parte el fiscal en la tramitacin del juicio
(arr, 354 Cd, proc, penal) ; 6 solicita pronto despacho a los jue-
ces o cmaras, en cualquier clase de asunto, por s o por inter-
medio de los dems miembros del ministerio pblico (art. In, inc,

5 Ley XXX, tt. 111, lib. 1, R. C. y ley XIII, t t. l. lib. II, Nov. rec.
a Disposiciones vigentes, seccin IV, ps. 47 a 55.
 202 EL l\1Il\'ISTERIO PCDLlCO

e), ley 24 octubre 1913) ; 7 deduce, con amplias facultades, los re-
cursos y quejas tendientes a obtener una rpida administracin
de justicia (art. 10, inc, a), ley 24 octubre 1913); 8 se dirige
a peticin de parte, a los jueces y cmaras socilicitando el pronto
despacho de las causas, cuando se ha vencido el trmino que la
ley procesal fija para dictar sentencia definitiva o interlocutoria :
9 0 se expide sobre la conveniencia de la elevacin de la causa a
plenario, en el caso de los artculos 212 y 213 del Cd. de proc.
penal; 10 es parte legtima en las cuestiones de competencia, 7 en
las causas sobre el estado civil de las personas, en los juicios de
insania, en los de venia y de autorizacin promovidos por mujeres
casadas, en los de ab intestado hasta la declaratoria de herederos por
auto ejecutoriado o consentido, en los testamentarios, etc., y en
los casos en que vayan a conocimiento de la Suprema corte (art.
33 Cd. proc. civ. y corn.}. En los testamentos cuando se cuestio-
na sobre la validez del testamento; 11 interviene, en la misma
hiptesis del inciso anterior, en los juicios de rehabilitacin
de comerciantes y en los de oposicin al concordato (arts, 1535
y 1402 Cd. com.) : 12 dictamina sobre la oportunidad y conve-
niencia de la conmutacin de las penas (art. 160, Consto prov.);
13 interviene, finalmente, en los asuntos en que as lo resuel-
va la Suprema corte (dem).
FISCALES DE C~L\RA. Los fiscales de cmara tienen las siguien-
tes facultades y deberes: 1 participan del ejercicio de la accin
penal ante la cmara y dictaminan sohre la elevacin de la causa
a plenario (arts. 78 y 212 Cd, proc, penal) ; 'f pueden acusar a
los jueces de primera instancia, a 105 de las Cmaras de apelacin
y a los funcionarios del ministerio pblico, ante el ,Tury de magis-
trados (art. 26 ley 8 agosto 1901 :r art, 2 ine. d, ley 29 agosto
19 0 5) : 3 es parte en IQS asuntos que se tramitan ante la Cmara
en los casos a que me he referido come obligaciones dc l procura-
dor general bajo los nmeros 10 y 11.
AGEXTES FrSC.\LES. Los agentes fiscales tienen las siguientes
atribuciones y deberes S: a) En materia ciril ; 1 son parte legiti-

.. Por mandato de la Corte de 5 de agosto de 1885. Decidi que la

substanciacin de los conflictos encaminados en la forma de Inhib-
torta, debera hacerse con audiencia del ministerio pblico solamente,
siendo la Suprema corte a quien co.rrespondiera conocer y decidir en
definitiva los conflictos de jurisdiccin que ocurrieran entre los poderes
pblicos, o entre los jueces y otros funcionarios de la administracin.
s El art. 5 de la ley de creacin del departamento judicial de
 EL MINISTERIO PBLI(:O 203

roa en las cuestiones de competencia; en las causas sobre el estado

civil de las personas; en los juicios de insania; en los de venia o
autorizacin promovidos por mujeres casadas; en los de ab intes-
tato hasta la declaratoria de herederos por auto ej ecutoriado o
consentido, en los teseamentarios, etc. (arts, 33, 43 1 Y 787 del
Cd. de proc. dv~l, entendiendo que al hablar de juicios testa-
mentarios se refiere la ley al caso del artculo 642 del Cd. cit. y
a todos aquellos en que se cuestiona la validez del testamento);
2 son parte esencial en los juicios sobre rehabilitacin de comer-
ciantes (arts, 1535 del Cd. de com.) ; 3 piden quiebra en caso
de fuga u ocultacin de un comerciante (art. 1379 del Cd de
com.); 4 toman parte en Ia discusin sobre aprobacin del con-
cordato (arts. 1401 y 1402 del CQd. cit.) ; 5 ponen en conocimien-
to de la justicia criminal, en cualquier estado del juicio de convo-
catoria quiebra, cuando tengan motivos para presumir la exis-
tencia de dolo, fraude o culpa por parte del deudor (art. 1406 del
Cd, de com.) ; 6 son parte en los casos en que se. pida la caduci-
dad o perencin de la instancia y en los de declaratoria de pobre-
za (arts. 254 y 621 Cd. proc. civ.) ; 7 intervienen por citacin
en el caso de depsito, compra y venta de mercaderas (art. 876
Cd. cit.); 8 intervienen en los incidentes sobre reposicin de
sellos que se hagan ante la justicia (art. 81 ley de sellos 22 diciem-
bre 1914); 9 solicitan la declaracin judicial del da presuntivo
del fallecimiento, en los casos del artculo 113 del Cd. de proc.
civ.; 10 deducen oposicin a la celebracin del matrimonio por
razn de impedimentos legales (art, 21 ley de matrimonio); n
intervienen en la 'substanciacin del juicio de oposicin al matri-
monio en el caso del artculo 32 de la ley de la materia; 12 actan

sudoeste, establece la forma en que han de intervenir los agentes fis-

cales en los juicios. Dice as: La forma de intervenir el agente fiscal
y asesor de menores, en los asuntos en que sean partes o representan-
tes legales, ser la mera notificacin del auto en que se les llame a jui-
cio y de todas las dems resoluciones que se dicten, a fin de poner-
los en condiciones de hacer las gestiones y pedimentos que crean opor-
tuno. Se correr vista a los referidos funcionarios en los siguientes
casos: 1 a los asesores de menores cuando los padres, tutores o cu-
radores soliciten autorizacin para realizar algunos de los actos que
no pueden ejercitarse sin ella, 20 a los agentes fiscales cuando
deban formular acusacin, 3 a unos y otros cuando lo solicitaren, lo
que podrn hacer en el acto de la notificacin. Las reglas de este
art culo son aplicables a los funcionarios de los otros departamentos
judiciales.
 I~L ~1I~II:lTEIUO PCSLICO
204

como agentes fiscales del Estado en los casos del artculo 9 de la

ley de abril 12 de 1901; 13 intervienen en Ios casos de aplicacin
de la ley sobre la transmisin gratuta de bienes (art. 16 ley enero
S 19 1 5) ; b) en materia criminal y correccional : 1 ejecutan la ac-
cin pblica penal ante los jueces del crimen y correccional (art.
1 ley 23 junio 1874; 8 Y 212 Cd. proc. penal) ; 2 intervienen
en las cuestiones de competencia, por la simple noti f icacin y por
medio de la introduccin d~ recursos .legales (arts. 18, 19 Y 20,
Cd. cit.); 3 deducen querella contra el autor del abuso eh los
casos de restriccin a la libertad 'personal (arts. 429 y 430, Cd,
cit.) ; 4 se notifican de todas las resoluciones dictadas en los pro-
cesos para estar en condiciones de imponer recursos (art. 386,
Cd. proc. penal) ; 5 deducen los recursos legales establecidos en
los artculos 285, 290, 295, 301 Y 306 del Cd. de proc, penal; 6
asisten a las visitas de crceles (puntos II y VII del acuerdo ex-
traordinario de la Suprema corte de 18 de julio de 196).-
Los agentes fiscales deben concurrir diariamente a su des-
pacho; desempean las funciones de fiscales de cmara en los de-
partamentos donde no se ha creado este puesto, y cumplen Ias
rdenes que les impartiera el procurador de la Suprema corte
(punto 1 elel acuerdo extraordinario de la Suprema corte de 14
octubre 1899, art. 1 inc. e , ley 24 octubre 1913 y 271, Cd, proc.
penai).
ASESOREs y DEFENSORES DE M::;NORI;S. D Las atribuciones r de-
beres de los asesores y def enseres de menores son las siguientes:
1 son parte legtima y esencial en todo asunto judicial o extra-
judicial, de jurisdiccin voluntaria o contenciosa, en que jos in-
capaces demanden o sean demandados, o en que se trate de las
personas o bienes de ellos, so pena de nulidad de todo acto y de
todo procedimiento que hubiere lugar sin su participacin (arts.
59 y 181I Cd. civ.; 12 Y 419. inc. 9; 428 Y 445 Cd. com.; 258,
65 1, 654. 663. 68 5. 787. 792, 800, R03, 807. 813. 816 y 833, Cd.
proc. civ.). Exceptuase de tal representacin a las mujeres casadas
(art. 60 Cd. civ.). Los incapaces a que se refiere el primer prrafo.
son: las personas por nacer; los menores impberes o adultos;
los dementes. sordomudos que no saben darse l entender por cs-

D Coopera con el asesor el defensor g-eneral de menores, ~ombrado

por el gobierno cada ao, quien ejer'ce el cargo en tanto no se reciba

de (.) el sucesor que se le nombra (R(:glamento de la defensa general
de lIIrn f ' l'es ele la lJl'ol"illeia. 4 de agosto de 1884).
 EL MINIBTERIO PBLICO 205

crito y los ausentes declarados tales en juicio (arts. 54 y SS, Cd.

civ.); 2 deben pedir o intervenir en el nombramiento de los tu-
tores o curadores de los menores e incapaces que no los tengan.
y aun antes de ser stos nombrados, pueden solicitar tambin, si
fuese necesario, que se aseguren los bienes y se pongan los meno-
res o incapaces en casa decente (urts, 504 y 523, Cd. civ., )' 636,
644, f)45 Y 822, Cd. de proc.) ; ~o deben intervenir en todo acto
o pleito sobre la tutela y curatela o sobre el cumplimiento de las
obligaciones de 10s tutores o curadores (art, 527 Cd. civ.) ; 4
deben tambin intervenir en los inventarios de los bienes de los
menores e incapaces y en las enajenaciones o contratos que convi-
niese hacer (dem); 5 pueden deducir las acciones que corres-
pondan a los tutores o curadores, .cuando stos no 10 hiciesen
(dem); 6 pueden pedir la remocin de los tutores o curadores
por la mala administracin y ejercitar todos los actos que corres-
pondan al cuidado que les encarga la ley, de velar en el gobierno
que los tutores y curadores ejerzan sobre la persona y bienes de
los menores incapaces (dem); 7" pueden asistir a los menores
para demandar del padre alimentos y educacin en los casos de
los artculos 305 y 306 del Cdigo civil; 8 podrn pedir en cual-
quier tiempo, cuando hubiese dudas sobre la buena administracin
del tutor y por motivos que el juez tenga por suficientes. que
aqul exhiba las cuentas de la tutela (art, 493 Cd. civ.) ; 9 ha-
brn de ser noti ficados en los expedientes sobre autorizacin pa-
ra comparecer en juicio, para ejercer actos jurdicos y para tran-
zar pleitos pendientes o ha promoverse (art. 833 Cd. proc.). 10
deben hacer lo necesario para que se cumpla el artculo 3499, inc.
l, del Cd. civil, referente a la particin judicial de la herencia
cuando haya menores aunque estn emencipados, o incapaces in-
teresados o ausentes cuya existencia sea incierta; 11 deben de-
ducir oposicin a la celebracin de! matrimonio de menores, siem-
pre que conozcan la existencia de algunos de los impedimentos
previstos por el artculo 21 de la ley de matrimonio civil (arts,
21, inc. 4 ley de matrimonio civil y 827 Cd. proc.); 12 des-
empearn las funciones de peritos examinadores cuando as lo
dispongan los jueces del crimen.
Los asesores de menores deben concurrir diariamente a su
despacho, y llevarn un libro en que anotarn los asuntos en que
lIltervengan, con expresin del juzgado y secretara; nombre,
edad y residencia de los incapaces; nombre y residencia de los
padres, tutores o curadores de los mismos; naturaleza y estado
 206 EL )IINISTEBIO Pl)BLICO

de los bienes que poseen y estado de la causa correspondiente

(punto I" del acuerdo extraordinario de la Suprema corte de 14
de octubre de 1899). La cesacin de la intervencin del ministerio
de menores y la causa que la motiven, se harn constar al figurar
el asunto en el libro por ltima vez (acuerdo de la Suprema corte
de 15 de mayo de 1912).
DEFENSORES DE PODRES Y A{;~ENTEs. Los defensores de po-
bres y ausentes tienen los siguientes deberes y derechos: a) En
materia pcnal : 1 asumir la defensa de todo procesado por causa
criminal o correccional, ante los jueces letrados de primera ins-
tancia, Cmara de apelacin y Suprema corte, mientras no sean
substituidos por el abogado de la matrcula que propusiere aqul
(arts, 2 dey 20 agosto 1886 y 1 Cd. penal) ; 2 informarse del
estado de las causas en secretara, a fin de solicitar las diligen-
cias necesarias a su secuela y pronta tramitacin (ar, 3 ley 20
agosto 1886 y punto IV del acuerdo extraordinario de II sep-
tiembre 1886); 3 deducir en favor de sus patrocinados todos los
recursos y reclamos que las leyes y disposiciones vigentes auto-
rizan (art, 2 ley 20 agosto 188 y puntos IV, VI y IX del acuerdo
extraordinario del I1 de septiembre de 1886); 4 celar la actua-
cin de los secretarios en las diligencias y actuaciones que les
compiten, reclamando toda vez que adviertan que se causa per-
juicio a los derechos de sus defendidos (punto IV del acuerdo
cit.); 5 concurrir por lo menos una vez por semana a las crce-
les a comunicar a sus defendidos el estado de sus causas y a re-
cabar los datos que sean pertinentes para la defensa (punto IV
del acuerdo cit. y IV del de 20 de septiembre de 1902) ; 6 asistir
diariamente a su despacho u oficina, donde sern notificados de
Jas providencias que se dictaren (punto V del acuerdo de II de
septiembre 1886 y I del de 14 de octubre IB99) ; 7 concurrir a las
visitas de crceles y suministrar los antecedentes que se les pi-
diesen sobre las causas de sus patrocinados (punto VII del acuer-
do de 1886 y II Y VII del acuerdo de 18 de julio 1906); llevar
un libro en que se anoten los procesos que corren a su cargo, y
el orden sucesivo de los trmites a fin de que puedan tenerlo pre-
sente para activar su tramitacin o secuela (punto VIII del acuer-
do de 1886); b) En materia cyvil: 1 sealar tres das a la sema-
na para ser notificados en sus despachos (art. 66 Cd. proc. civ.
y com., y resoluciones de la Suprema corte de 28 de noviembre 1903
y 3 1 de marzo 1906) ; 2 representar al demandado en juicio ordi-
nario cuando se trate de persona incierta o cuyo domicilio se ig-
 EL ~nNISTERIO PBLICO 207

nore previa la publicacin de edictos correspondientes (art. 94

Cd. proc.); 3 patrocinar al deudor en el juicio ejecutivo cuan-
do no se le conozca el domicilio, tambin previa la citacin por
edictos dispuesta por la ley (art. 484 Cd. proc. civ, y com.) ; 4
en el juicio sucesorio, representar a los herederos' ausentes si la
ausencia no fuese sino presunta - y aquellos cuya residencia se
ignore (arts. 637, 644 Y 645 de idern.) : 5 desempear las fun-
ciones de curador provisorio del demandado por insania, cuando
los bienes de ste fueren reducidos y solo alcanzaren para su
subsistencia (art. 793 dem).
Los defensores de pobres y ausentes deben tambin patroci-
llar al ausente en el juicio sobre 'presuncin de fallecimiento
(art. 807 dem).
Los defensores de ausentes devengarn honorarios, que se-
rn apreciados directamente por el juez o tribunal que correspon-
da, al dictar la sentencia definitiva o al practicarse la liquidacin
general del crdito (art. 927 Cd, proc. civ, y corn., reformado).
Dichos honorarios sern cobrados por los defensores de ausentes,
haciendo ejecutiva la accin; y una vez percibidos, depositarn
el 50 por ciento en la direccin de escuelas, quedando a su favor
el 50 por ciento restante (ley del 11 de diciembre 190 7) . 10

246. El procurador de la suprema corte, los fiscales de c-

mara, agentes fiscales, asesores de menores y defensor de pobres
y ausentes, son nombrados por el Poder ejecutivo con acuerdo
del Senado (art. 187 Consto y 3 de la ley de 12 septiembre 1894).
El procurador general conserva su empleo mientras dure su
buena conducta (art. 188 Const.); los fiscales de cmara, agen-
tes fiscales, asesores de menores y defensores de pobres y ausen-
tes, duran 6 aos en el ejercicio de sus funciones (art. 3 ley 12
septiembre 1894).

10 Los defensores oficiales de ausentes para la jurisdiccin civil

exclusivamente fueron suprimidos por la ley de presupuesto del ao
1914, desempeando en su reemplazo las funciones que antes tenan,
los defensores de pobres en la jurisdiccin criminal. Encargose a los
agentes fiscales a quienes se le reconoce atribucin de defender el
patrimonio del fisco, de gestionar el cobro de las sumas que hubiere
devengado en el concepto mencionado, los antiguos defensores, para
lo cual se les autorizaba a requerir de todas las secretaras de los tri-
bunales de los cinco departamentos judiciales, los informes necesarios
sobre aquellos juicios en que correspondiera iniciar tales gestione!'!
(decretos de 6 y 14 de junio y 17 de agosto 1914).
 208 EL MINISTERIO P"OBLlCO

Para ser procurador de la suprema corte de justicia se re-

quiere: haber nacido en territcrio argentino, o ser hijo de ciuda-
dano nativo si hubiese nacido en pas extranjero; ttulo o diplo-
ma que acredite suficiencia en la ciencia del derecho, reconocido
por autoridad competente en la forma que determine la ley; trein-
ta aos de edad y menos de setenta, y diez a 10 menos, de ejerci-
cio en la profesin de abogado o en el desempeo de alguna. rna-
gistratura (art. lBs> de la Const.).
Los agentes fiscales, defensores de pobres y ausentes y ase-
~or de menores, deben reunir las siguientes condiciones: tres
aos de prctica en la profesin de ahogado, ciudadana en ejer-
cicio y veinte y cuatro aos de edad. Para ser fiscal de cmara
se requieren las mismas condiciones exigidas para el procurador
de la corte, bastando seis aos de ejercicio en la profesin o des-
empeo en la magistratura (ley de 20 agosto de 1886).
Los fiscales de cmara, agentes fiscales, asesores de menores
y defensores de pobres y ausentes, no pueden ser suspendidos en
el ejercicio de su cargo sino en el caso de acusacin y con suje-
cin a lo que se dispone en la constitucin y en la ley (art. 192
0
Const.; ley de 12 de septiembre 1894, arto 3 ley 29 de agosto
;

1905, art. 2); estos funcionarios pueden ser acusados por cual-
quiera del pueblo, por delitos o faltas cometidas en el desempeo
de sus funciones ante el Jury calificado, compuesto de siete di-
putados y cinco senadores profesores de derecho, y cuando no los
haya, se integrar con letrados que tengan las condiciones necesa-
rias para ser electos senadores (art, 193 Const., y disposiciones
de las leyes citadas).
Los miembros del ministerio pblico recusados o impedidos
se reemplazan conforme a lo dispuesto por el art, 959 del Cdigo
de procedimientos en 10 civil y comercial vigente, de fecha 21 de
diciembre de 1905, por los artculos 393, 397 Y 3gB del anterior
Cdigo de procedimiento de 20 de agosto de 1880.
La planta del ministerio pblico, vara en los tribunales de-
partamentales. Pueden verse en tal sentido las leyes de 6 de fe-
brero de 18<)6, 30 de junio de 1874. 26 de octubre de 1881, 20 de
agosto de 1886.' 28 de octubre de 188i, 22 de agosto de IB9(i, 21
de mayo de 1902, 2 de septiembre de 1915, presupuesto general
para los aos 1907 y 1915, etc.

247. En materia penal rige el Cdigo de procedimiento penal

del 15 de enero de 1915. Las acciones pblicas se ejercitan nica-
 EL MINIS.TERIO ptBLICO 209

mente por el ministerio pblico, que es el representante nato del

inters social. Los particulares damnificados no son parte en el
proceso penal, no obstante serIes permitido su intervencin al so-
lo efecto de velar por el descubrimiento de la verdad (arts. 77,
78, 79 Y 80). En los delitos privados y que dependen de instan-
cia privada, se aplican los artculos pertinentes del Cdigo penal
y el articulo 5 de la ley nacional n" 9 143.

248. En la justicia de paz en todos los casos en que debe in-

tervenir el ministerio fiscal o el de menores, desempea las fun-
ciones del primero un sndico y del segundo un defensor de me-
nores, que cada municipalidad nombra anualmente. Estos fu-
eionarios se reemplazan recprocamente, en caso de impedimento
o recusacin por causa justificada Si ambos estuviesen impedi-
dos, se nombrar por el juez de la causa el que haya de suplirlos.
El honorario de ste, ser fijado por el juez y abonado por el te-
soro pblico (art. 70, ley 2 ele junio 1887).

249. La ley de agosto 9 de 1916, llamada Ley orgnica de

los tribunales, dispone en su artculo 2 que cuando el fiscal, ase-
sar o defensor pidiera licencia por menos de cinco das, lo comu-
nicar inmediatamente a su reemplazante legal, quien proceder
sin ms trmites a atender el despacho de aqul. Dicha ley dis-
pone adems que no es necesario decreto del juez o tribunal pa-
ra imprimir curso al procedimiento, bastando al efecto la nota
del secretario, en los juicios voluntarios cuando se requiera oir
a los ministerios pblicos (art, 3 inc, 2), cuyas vistas debern
agregarse a los juicios con nota del secretario, continuando la
tramitacin (art. 4).
Por aa acordada de la Suprema corte de 3 I de marzo de 1906,
se dispuso que los funcionarios del ministerio fiscal y los de me-
nores e incapaces en los departamentos judiciales, deban designar
tres das no sucesivos en la semana para ser notificados en todos
los asuntos civiles y comerciales, por convenir as a la mejor ad-
ministracin de justicia.

250. En la provincia de Buenos Aires, como he indicado en

prrafos anteriores, exista el fiscal de gobierno; actualmente sus
funciones han sido reglamentadas por la ley de 12 de abril de
~ y ddosele el nombre de fiscal de estado. 11 Est encarga-

11 Esta ley dej sin efecto los procedimientos legislativos vigentes

 EL l\fINII>TERIO PUBLICO
210

gado de defender el patrimonio del fisco, y es parte legtima en

los juicios contencioso-administrativos, Y en todos aquellos en que
se controviertan intereses del Estado (art. ID). Debe adems ex-
pedirse a la vista de los antecedentes respectivos, cuando se en-
cuentren en estado de resolucin definitiva en: todo asunto so-
bre enajenacin, permuta, donacin, arrendamiento, o concesin
de tierra pblica o de bienes del Estado; de las transacciones en
que el Estado sea parte interesada; en la interpretacin de con-
tratos celebrados por el Estado; en las expropiaciones que deben
ser indemnizadas por el Estado; en toda concesin de jubilacio-
nes o pensiones, de montepo y en 'las reclamaciones o gestiones
iniciadas por particulares contra el fisco para el reconocimiento
de un derecho (art. 2 0 ) .
El fiscal de estado debe expedirse dentro de los 10 das de
la notificacin, pudiendo prescindirse de su dictamen, sino la for-
mulara en tiempo. De las resoluciones definitivas le corresponde
deducir la demanda contencioso-administrativa o la respectiva
queja por inconstitucionalidad, en el perentorio trmino de 30
das continuos, excluyendo el de la notificacin, adquiriendo, ven-
cido ese plazo, fuerza de definitiva, pudiendo exigirse su cum-
plimiento.
Teniendo inters el fisco en algn juicio, o en aquellos que
lo afectaran por resoluciones del Poder ejecutivo o los fallos del
Tribunal de cuentas, el fiscal de cmara, los agentes fiscales o los
sndicos del juzgado de paz, deben actuar como agentes del fis-
cal del estado, siempre que ste lo requiera, aun cuando las ac-
ciones que debieran deducirse fueran criminales o correccionales.
Entonces el ministerio pblico proceder de acuerdo con el fiscal
de estado y cumplir las instrucciones que ste le d en cada caso.
Si el ministerio pblico estuviera en desacuerdo con el fiscal de
estado, ste deber asumir la personalidad de aquellos (arts. 9
y 10)..
Cuando el fiscal de estado demande ante la Suprema corte
al Poder ejecutivo, la defensa de ste corresponder all asesor de
gobierno. En caso de impedimento, enfermedad, ausencia o ace-
fala, las funciones del fiscal de estado, sern ejercidas interina-
mente por el fiscal de cmara de la capital. Le est prohibido el
ejercicio de la abogaca y tiene facultad para requerir de cualquier

con anterioridad, respecto de la representacin patrimonial y la acor-

dada de la Suprema corte de 28 de junio de 1900, que determinaba la
prctica a observarse sobre entrega de expedientes al fiscal de estado.
 EL :MINISTERIO PBLICO 211

oficina de la administracin, por intermedio del ministerio respec-

tivo los informes pertinentes a los juicios y gestiones en que tu-
viera que intervenir.
El gobierno de la provincia por decreto de junio 13 de 1903,
hizo saber al fiscal de cmara que con arreglo o lo dispuesto en
los artculos 13 y 14 d la ley mencionada, deba reemplazar al
fiscal de estado y que llegando el caso de tenerlo que reemplazar,
le deban ser practicadas las notificaciones con las formalidades
establecidas en la ley de procedimientos en lo civil y comercial.
La defensa patrimonial del Estado est encomendada a un
funcionario que no pertenece al ministerio pblico.' Es lamentable
que no se hayan creado empleos letrados suficientes, para que el
fiscal de estado no tuviera que valerse de los miembros del minis-
terio pblico como si fueran sus agentes (arts, 9 0 y 10, ley cit ),
Con esta innovaci6n, la legislacin de la provincia de Buenos Ai-
res, como en muchas otras cosas, ha avanzado por su espritu prc-
tico y an doctrinario, a la del fuero federal y ordinario de la
capital.
 CAPITULO CUARTO
(Conclusin)

CRITICA A LAI ORGANIZACION E INTERVENCION DEL

MINISTERIO PUBLICO. - INGERENCIA FISCAL
251. Es innecesaria la intervencin del ministerio fiscal y solo sirve
para dilatar la solucin de los pleitos? - 252. Fallo de la Cmara
comercial de la capital, admitiendo contra la jurisprudencia existente,
en los juicios de convocatoria, la intervencin del agente fiscal. - 253.
Caso planteado por un fiscal, sosteniendo que la intervencin del mi-
nisterio de menores en un juicio de interdiccin o insania, no exclua
la del ministerio pblico; concomitancias del criterio expuesto por el
fiscal, con la solucin propuesta por los Dres. de la Plaza y Rosa en el
proyecto de ley de organizacin de los tribunales de la capital. - 254.
Atribuciones del fiscal de estado de Buenos Aires. Fallo de la Corte
suprema de Buenos Aires limitando un exceso de poder. - 255. La
representacin fiscal, establecida por la ley 3367, es exclusiva de la
Nacin. Las instituciones autnomas no pueden ser representadas por
el ministerio pblico. Fallo de la Cmara federal. - 256. El ministerio
pblico no es parte en el proceso penal. Comparacin con el proceso
civil. Doctrina. Es un sujeto principal de la relacin procesal.

261. El doctor Jof r critica la organizacin e intervencin

del ministerio fiscal, el cual dentro del vicioso procedimiento es-
crito nacional, lejos de ser vigilante celoso de la buena y rpida
administracin de justicia, constituye una rmora en la tramita-
cin de los pleitos. Es indudable que. todos los defectos sealados
son perjudiciales tanto para los intereses privados cuanto para
los fiscales, pero cabe manifestar que muchos de esos inconve-
nientes estn en proporcin con la desidia de los magistrados en.
cargados de administrar justicia, aferrados a los pesados trmites
y proverbiales expedientes coloniales.
La participacin del ministerio pblico, con vistas o trasla-
dos, en los juicios, hcele jugar un papel que no le acuerda ni la
ley orgnica, ni la de procedimiento rematando en verdadera exa-
jeracin. Los jueces, dan vista al fiscal en asuntos en que estn
 EL lUNISTERIO Pl;BLICO 213

plenamente capacitados para resolver sin que nada justifique el

dictamen solicitado. En los casos de violacin de la ley de sellos
no bastara que e} fiscal tuviera conocimiento de la aplicacin
de la multa? La ley orgnica, dando intervencin al ministerio
fiscal, no le exige que se expida en forma de vistas o de inforrnes ;
para cumplirla bastara noti ficrsele en los casos que le corres-
pondiera conocer. Quedara as habilitado para intervenir si lo
estimara conveniente. Como tal no acontece y, a la par del agen-
te fiscal concurren el "asesor de menores, el representante del
Consejo nacional de educacin y a veces el defensor de ausentes,
en el engranaje judicial, resulta el ministerio pblico, como jovial.
mente lo considera d Dr. Jofr la quinta rueda agregada al ca-
rro para que marche peor.
Si a ellos agregramos que la intervencin fiscal, en muchos
casos acertada, es en otros desacertada, asegurara que dilata los
juicios hasta llegar en ocasiones a desconcertar los litigantes, por
limpio que fuera su dereoho. Ah est el punto dbil del sistema,
pudiendo afirmarse que la actuacin fiscal en la prctica no guar-
(!a armona con los principios que debieran guiar una pronta, rec-
ta y barata administracin de justicia. Y a medida que se penetra
en los detalles del complejo mecanismo judicial, su examen des-
pierta ms decepcin que admiracin o crtica reservada. Fruto
el procedimiento del medio ambiente y cargado con los defectos
inherentes a toda obra legislativa, su estudio induce a encarar 1<1
reforma de la ley, para remediar la lentitud y abundancia farra-
gosa del proceso.
Un caso patentiza los vicios que acabo de sealar. Termina-
do el perodo de prueba, un agente fiscal pide una medida para
mejor proveer, que segn el artculo 214 del Cdigo de procedi-
miento es privativa del juzgado. Este no hace lugar; vuelve en-
tonces el expediente al agente fiscal, que interpone recurso de re-
posicin y apelacin subsidiariamente; el juez dicta auto acordan-
do el recurso; odo el fiscal de cmara se confirma el auto del
juez. La tramitacin del incidente dura nueve meses y sin embar-
go en este caso el inters fiscal no persigue otro propsito que
informarse, para tutelar la percepcin de un impuesto, por ha-
berse demandado una sucesin. 1 .

La intervencin del Consejo nacional de educacin v del

agente fiscal en los juicios sucesorios, debe limitarse para unos y

1 acet del foro, n- 3168, sentencia 295, de 24 de julio de 1926.

 EL :llI~ISTt;RIO P(:DLICO
214

otros en lo atinente con la percepcin del impuesto a la herencia.

Pasada la declaratoria de herederos, nada tienen que hacer ni el
agente fiscal ni el representante del Consejo en el juicio suceso-
rio. Ninguno de ellos puede pedir la nulidad de 10 actuado, por su
exclusin del procedimiento, mxime si la presentacin como par-
le se hiciera con posterioridad a sentencia dictada. En la causa
624 insertada en la Gaceta del Foro, n 3561, todos estos
principios se desconocieron. El asesor de menores opin errnea-
mente; sin embargo el juez corri vista al agente fiscal y al rc-
presentante del Consejo nacional d~ educacin, quienes natu-
ralmente se adhirieron al dictamen del asesor. El error inicial re-
sult error calificado y aunque no fu compartido por el juez
ni por la Cmara, oblig a la sucesin de don Narciso Uria a so-
portar mano sobre mano, diez meses, amn de otras molestias, Y
casos semejantes podran citarse muchsimos. EL treinta por
ciento de los juicios en que interviene el fiscal, son entorpecidos
ora por la exagerada intervencin del ministerio pblico, ora por
su inoficiosidad. Quien quisiera ir contra esta prctica, experi-
mentara de inmediato la esterilidad de su tentativa: no le queda-
ra ms recurso que apelar y con perspectivas inciertas, porque
la irregularidad ya est incorporada al procedimiento y no le
compensara, en el mejor de los casos, los tres o cuatro meses de
tiempo perdido. 2
Infircse de 10 expuesto que ms que formular una crtica

2En Gaceta del foro, no 3596, causa 249, y Diario (le los tribunales,
de 23 de septiembre de 1927, p. 7. encuntranse antecedentes relacio-
nados con el papel que toca desempear al ministerio fiscal. AsI, la
Cmara civil primera, decidi: declarado el divorcio por culpa de
ambos cnyuges, apelando uno de ellos y dejando desierto el recurso,
la sentencia debe considerarse firme, no obstante la apelacin fiscal
para que ella se reformare para reducir la culpabilidad del esposo, pues
el papel del ministerio fiscal en los juicios de divorcio, es slo evitar
la confabulacin de los esposos para conseguirlo, lo que en el caso ni
se ha insinuado. Entre una y otra sentencia medi un ao. Ya con
anterioridad hablase resuelto anlogamente otros juicios por circuns-
tancias distintas, determinando el alcance de la intervencin fiscal,
que se registran en los ts. 109, p. 128 Y 148, p. 206, de la coleccin del
tribunal. La intervencin fiscal en los juicios de divorcio, reglamen-
tada por los incisos 10 y 5 del arto 117 y 50 del art. 119 de la ley
1893, se determina por el propsito de evitar la posible connivencia
de los esposos y el fraude a la ley que de la misma podra resultar,
en violacin de lo dispuesto por los arts. 66 y 70 de la ley de ma-
trimonio.
 EL MINISTERIO PBLICO 215

al ministerio pblico, correspondera hacer un cargo a los jueces

antes que a las mismas leyes, pues estos no ahorran resoluciones
que sin garantizar los derechos de las partes, exclusivamente
sirven para diferir y aplazar los juicios sin ningn beneficio. El
procedimiento nacional no avanza sin mediar el requerimiento o
el concurso de las partes;' el juez no procura el progreso de la
causa, y a su vez estorba el avance el ministerio pblico, ya in-
terviniera necesaria o intilmente. El juez impasible contempla
esas ideas y venidas, y en el turbin de papeles y expedientes es-
pera que surja la verdad jurdica. Luego junto al montn de fo-
jas que la rutina acumul, en la tranquilidad de su despacho, sin
tener contactos con los litigantes y ante la expresin escrita de
las partes, falla segn su ciencia y. conciencia.
Las providencias de ratifique la firma, autos para resol-
ver, vistas a los fiscales y a las partes (en asuntos en que de
inmediato se podra rechazar el pedido), llenar claros. presen-
te el escrito con tinta azul, certifique el actuario y vuelva, etc.,
son formulismos curialescos, mediante las cuales los jueces per-
turban la alta simplicidad de su magisterio. Y cuando algn juez
pretende salir del pesado camino dando nuevos rumbos, sin apar-
tarse de la legalidad para acelerar la marcha de las causas, econo-
mizar los gastos y tiempo y, sin descuidar siquiera el examen de-
tenido del pleito, suele la Cmara apercibirlo por las innovaciones
y procedimientos empleados, Nuestra justicia presta a [os cdi-
gosy a las leyes una especie de culto fetichista, para reverenciar
principios y prc'ticas inveteradas.
Los entorpecimientos de los procesos dentro de tales procedi-
mientos resaltan sobre todo, si no es un solo mandatario el en-
cargado de velar por los intereses del Estado y de los incapaces.
En tal sentido el proyecto de los Dres. de la Plaza y Rosa que
sirvi de fundamento a la ley n 1893, es superior a la ley misma
porque cuid la eliminacin de funcionarios con atribuciones in-
definidas o en superfetacin para reconcentrar en el agente fiscal
las funciones del asesor.
y ms se agrava el' defecto sealado, teniendo presente que
adems de los antedichos representantes del ministerio pblico,
intervienen en ciertos casos el Consejo nacional de educacin, que
a su vez suele nombrar un tercer representante. Y henos aqu
frente a un nuevo litigante para dificultar la maroha regular del
juicio!
El detalle ntimo del procedimiento revela otras anomalas.
 EL ~IINI8TERIO PBLICO
216

El funcionario del ministerio pblico conoce de los expedientes

sin estar sujeto para sus dictmenes o vistas a plazo alguno, colo-
cado en situacin privilegiada con desmedro de las partes, de la
justicia y !hasta del respeto de su propia investidura. Comprndese
que el Dr. Jofr en el Cdigo de procedimiento civil, que proyec-
t en el ao 1926, prescriba que los trminos judiciales empiezan
a correr cuando las partes han sido notificadas, con carcter de
improrrogables y perentorios, estando sometidos a ellos, fuera de
las partes, los fiscales, asesores, etc., bajo pena de prdida del
derecho de expedirse o usar de sus facultades, sin perjuicio de
las responsabilidades legales y disciplinarias en que incurrieren.
(artculo 11). -
Prstase la intervencin simultnea, promiscua y concurren-
te .le los funcionarios del ministerio pblico, de los representantes
de menores y representantes del consejo, a encajar dictmenes
contradictorios, en los que cada interesado convirtese en paladn
de sus principios doctrinarios, olvidando en sus largas discusiones
que la vctima es el litigante inocente, quien trs de la prdida de
tiempo, debe reponer gastos de sellos y otros afines, provocados
por la obstinacin de unos y el descuido censurable en otros. A
la postre los litigantes son vctimas: si da el cntaro en la piedra
o la piedra en el cntaro, mal para el cntaro.
He hablado de la posibilidad de los dictmenes contradicto-
rios de los mltiples representantes del inters pblico y no de la
frecuencia, porque por fortuna, aquellos acostumbraban por hol-
gura a expedirse en forma anodina o con timidez, guardando las
sacramentales frmulas usadas, la ms extraordinaria despropor-
cin con el extraordinario tiempo que emplean en despachar los
expedientes,
La reaccin se producir, y ya se ha iniciado en la provincia
de Buenos Aires: la ley de 2 de septiembre de J915 que cre el
departamento judicial de Sud oeste (con asiento en Azul), dis-
pone en su artculo 50 que la forma de intervenir del agente
fiscal y asesor de menores en los asuntos en que sean parte o re-
presentantes legales, ser la mera notificacin del auto en que se
les llame a juicio. y de todas las dems resoluciones que se dicten
a fin de ponerlos en condiciones de hacer las gestiones y pedi-
mentos que crean oportunos. Se correr vista, sin embargo, a los
referidos funcionarios, en los casos siguientes: a) a los aseso-
1 es de menores cuando los padres, tutores o curadores soliciten

autorizacin para realizar algunos de los actos que no pueden

 EL MINISTEBIO PBLICO 217

ejercitarse sin ella: b) a los agentes fiscales cuando deban formu-

lar acusacin; e) a unos y otros cuando lo solicitaren lo que po-
drn hacer en el acto de la notificacin. Esta disposicin se ex-
tiende a los otros departamentos judiciales de la Provincia y ya
tarda en generalizarse en los distintos cdigos que rigen los pro-
cedimientos judiciales del pas.

252. Recientemente la Cmara comercial, resolvi la apela-

cin interpuesta por el agente fiscal Dr. Cerrnesoni en la conVOC::L-
toria de Belaga Hnos., 3 declarando que el procedimiento era vi-
cioso, por no haber dado al agente fiscal intervencin al aceptar-
tarse el cuncordato ofrecido por los deudores. La declaracin doc-
trinaria que importa ese fallo merece destacarce por sentar la in-
tervencin esencial del agente fiscal para les autos de quiebra y
tambin para los de convocatoria.
La Cmara de apelaciones en lo comercial haba sustentado
otro principio (caso San Martn versus Carrillo, 2I de mayo de
I923), acordando exclusivamente la intervencin fiscal despus
de dictado el auto de quiebra (art. 43 de la ley 4I56), pudiendo
intervenir solamente en la convocatoria, en los casos de dolo o
fraude, adems de corresponderles in'tervencin cada vez que se
tratara de incompetencia de jurisdiccin e infracciones a la ley
de papel sellado. En estos asuntos el agente fiscal era parte leg-
tima, cuyo principio incorporado al texto de la ley, lo justific
la comisin parlamentaria presidida por el Dr. Carlos Pel1egrini,
trayendo a colacin la esencia misma del rgimen que se pondra
en prctica mediante la futura ley 4I56: la verificacin efectiva
se hara por los representantes del orden pblico, que seran los de-
fensores constantes del mismo.
La resolucin de la Cmara de apelaciones en lo comercial en
el caso de Belaga Hnos., no armoniza con el contenido de la ex-
posicin de motivos de aquella ley, en cuanto entenda que la tra-
mitacin de un concurso afecta nicamente a los intereses de
los acreedores y del deudor, y debe librarse a ellos el arreglo de
11s dificultades creadas, segn el procedimiento establecido por la
ley para garanta de todos los intereses legtimos, y que se expli-
cara como reaccin del celo judicial, plausible por cierto, freno
te a los abusos y a los excesos, que emplean comerciantes des-
honestos, ejemplos que sirven sola,mente para consagrar prctica-

3 Ver Gaceta del foro, p. 21, n- 2843, septiembre 2 de i925.

 218 EL IIIINISTEBIO PBLICO

mente situaciones como la del caso de Belaga Hnos., que ha sido

reproducida en los autos Greco Miguel. 4 Las maniobras que mu-
tuamente ponen los acreedores para engaarse, o con las que el
deudor o los tramitadores de quiebras engaan a su turno a los
acreedores, asesorados por abogadcs trapalones, hace n tolerar por
contragolpe la intervencin fiscal corno lo pretende el agente fis-
calOr, Cermesoni. 5

4 Gaceta del 101'0, n- 3037 de 15 de marzo de 1926; confirmada en

fallo aparecido en la misma gaceta n 3231, de 25 septiembre de 1926.
5 Recientemente, la debatida cuestin planteada por el Dr. Cero
mesonl ha sido resuelta definitivamente. En su ltimo acuerdo, tomado
en tribunal en pleno, la Excma. Cmara en lo Comercial ha resuelto por
fin, de manera definitiva, la cuestin tantas veces planteada sobre el
derecho que pretendfan usar los agentes fiscales de la capital para rn-
pugnar concordatos cuando hubiera dolo o fraude en la conducta del
deudor o connivencia fraudulenta con sus acreedores. La jurispru-
dencia de la Cmara habfa sido hasta ahora contradictoria. La mayorfa,
compuesta por los camaristas Dres, Estrada, Cranwell y Melndez
haba sentado la tesis t de que los agentes fiscales tenfan tal derecho
:r ms aun, que deban ejercitar como un deber ineludible en bien del
comercio y de la sociedad en general. La minorfa compuesta por los
Dres, Casares y Gonzlez Gowland sostenan que mientras la ley diera
a los acreedores la solucin del juicio de qu iebra, debfa aprobarse
todo concordato aceptado por las mayorfas legales, cualquiera que
fuera la conducta del deudor, ya que la ley slo daba derecho a im-
pugnar el concordato a los acreedores y en ciertos casos determinados.
Los jueces estaban tambin divididos en sus opiniones, pues mientras
los Dres, Matienzo, Far y Labougle aboguban IJar la accin fiscal, el
Dr. Britos sostenfa la tesis de la minorfa de la Cmara, apoyndose
como aquella en el Informe de la comiston del senado que- dejaba a
k los acreedores el dominio del juicio y de la solucln. Ult imamente
Fr. habla Incorporado a la -tests de la mayorIn d.~ la cmara el nuevo
juez Dr. Amuchstegui, que e-n el faJIo de Fouchez y Ca. haba llevado
un formidable ataque doctrinario al informe del Senado, demostrando
sus errores y haciendo ver sus contradicciones. Era tan grande el
mal que estas divergencias hacian al comerco, que la Cmara llam
a. tribunal pleno y por tres votos contra dos ha adoptado en S1\ ltimo
acuerdo el criterio de la mayora confirmando un auto del Juez que
declara la nulidad del concordato celebrado en la convccatoria de
Manuel Alvarado, por haber extstdo dolo y fraude.
Termina as el perfodo de dudas y de incertidumbres que durante
varios aos ha hecho tanto mal al comercio del pas. Ld jueces no
aprobarn hoy ningn arreglo judicial que lleve dolo o fraude. Detn-
dern as al comerciante de buena fe y slo al' de buena fe, para ga-
ranttzar asf las operaciones co'merciales que solamente viven en ese
ambiente de confianza, tan necesario para su desarrollo normal.
Justo es reconocer que ha sido leader de esta campaa el agente
 EL III1NISTEBIO PBLICO 219

253. Un agente fiscal, pretendi que la intervencin del mi-

nisterio de menores no exclua la del ministerio pblico en un
juicio de interdiccin e insania. Entenda que el artculo 119 de
la Iey n 1893 de Organizacin de los tribunales, no era taxativo,
sino meramente enunciativo y, que en el concepto de ese artculo.
deba comprenderse el caso jurdico en la expresin genrica de
estado de las personas. La ley de fondo en sus artculos 144.
147, etc., de! Cdigo civil, segn el' agente fiscal, aluda a los fun-
cionarios del ministerio de menores, pero considerndolo como
parte en juicio, interviniendo directamente por el insano. Esta
mediacin no excluira la intervencin del ministerio pblico, re-
presentante de los. intereses sociales, que vigila el cumplimiento
de las leyes y de las normas procesales, para reprimir posibles
abusos que pudieran ocasionar 103 "juicios de insania. La interven-
cin podra ser simultnea en 10,:\ juicios por interdiccin, como
en los juicios de disenso (arts. 21, inc, 4, 3 2 , 34 Y 36 de la ley
de matrimonio civil). El juez, no hizo lugar a la pretensin fis-
cal, por considerar que el ministerio de menores es rama del mi-
nisterio pblico, de cuyo carcter participa por la ley de fondo. El
rgimen nacional de proteccin y tuteIaje de menores, dementes
e incapaces, difera segn el juez, de los cd'gos que le sirvieron
de modelo y aun del proyecto de Freitas .As podra observarse
que los artculos 45 y 47 Y concordantes de la obra de ste han

f~scal Dr. Cermesoni, que con empeo sin igual y con talento e inteli-
gencia poco comn, ha luchado constantemente por el triunfo de la
buena doctrina, sin haber desmayado un momento no obstante los
primeros pasos difciles que tuvo que dar. Todos los tscales por otra
parte colaboraron en la obra, como el fiscal de cmara Dr. Nan, que
ha bregado tambin con todo entusiasmo por la misma tesis salvadora.
Bien puede ahora el comercio estar de parabienes. No se han de
repetir ya los casos de convocatoria o fallidos fraudulentos ni han de
medrar a la sombra de una ley defectuosa esas camarillas que se han
enrtquecido a costa del comercio honrado del pas. Hoy los jueces
tienen un arma legal que han de usar con dignidad y valenta en
defensa del comercio y de la sociedad. (Diario de los tribunales, 30
de octubre de 1927, n 1177).
La reforma a dictares a la ley de quiebras que tarde o temprano
deber formularse, encontrar un meditado estudio en el dictamen
del agente fiscal Dr. Fernando Cermesoni, insertado en Gaceta del
foro, de 1 de noviembre de 1927. Analiza eruditamente la impugnacin
judicial a la homologacin del concordato o adjudicacin de bienes
a travs de un caso judicial- autos Gal"cia y Bemposta, su conv.-,
concluyendo por solicitar del juez desapruebe el concordato.
220 :MI~ISTERIO PBLICO

sido reproducidos en nuestro arto 59 con una sola variante, pues,

mientras en aquellos se dice que los incapaces sern representa-
dos por los Agentes del Ministerio Pblico, en este ltimo se sus-
tituye esta expresin por la propia y genuina del Ministerio de
menores, e igual diferenciacin hace la nota respectiva, La dis-
tincin no tiene tampoco el alcance que pueda aparen.ar porque el
propio Freitas al referirse al Agente del Ministerio pblico no
se refiere al funcionamiento que ejerce en general la accin p-
blica, sino a aquellos que tienen por funcin caracterstica y ex-
clusiva la custodia de los incapaces curadores generales de hur-
fanos, curadores ad hoc, curadores ad litem... agregando:
empleo esa expresin genrica que comprende esos actuales
agentes y cualesquiera otros del futuro, pues no es de creer que
continuemos sin una organizacin completa del Ministerio Pbli-
ca, cuyas ramificaciones se liguen a un centro comn.
Esa substitucin de expresiones no es involuntaria; traduce
el propsito real y cumplido de crear dentro de la ley sustantiva
una entidad de garanta y defensa para los incapaces, institucin
que no exista en ninguno de los Cdigos y que realizaba amplia-
mente los propsitos del doctor V lez Srsfield, enunciados en
la nota con que remiti su proyecto al P. E. y reiterados al pie
del artculo 58, ya citado.
El concepto del orden pblico, la definicin que de l dieron
ampliamente los autores que el seor Agente Fiscal invoca, 10 que
resuelve la legislacin ms adelantada, 10 que previeron las leyes
nacionales, podrn o no dar materia a disquisiciones doctrinarios.
a promover reformas ms o menos consultas pero no interesan
para fundar un recurso procesal y sostener una tesis que tiene en
su contra los cincuenta aos de prctica forense y de jurispru-
dencia que encarnan con ms eficacia que los tratados, toda la
ciencia jurdica del pas.
No obstante esta opinin del Dr. Basavilbaso, considero que
una y otra representacin no se excluyen, porque cada una persi-
gue finalidad distinta. El ministerio de menores tiene por el C-
digo civil en los juicios de interdiccin asegurada una determina-
da personera, excluyente de la del ministerio fiscal; sus repre-
sentantes no pueden pedir ms que 10 que por derecho les corres-
ponde. Igualmente al ministerio fiscal le corresponde velar por el
cumplimiento de la ley y de las normas procesales; pero no est
facultado para cuidar de los posibles abusos que pudieran origi-
narse con motivo de los juicios de insania, por inaccin o negli-
 EL l\lIN ISTERIO PBLICO 221

gencia del ministerio de menores. No existe entonces antagonis-

mo en los intereses que defiende, por ser diversos. El error con-
sistira en aceptar la intervencin promiscua de los dos ministe-
rios, porque tal cosa fuera de ser ilegal, significara duplicidad
en el procedimiento que ocasionara gastos y dilaciones intiles en
el juicio.
Mi interpretacin coincide con las opiniones de los Dres.
Victorino de la Plaza y juan M. Rosa, expuestas al Ministro de
justicia, culto e instruccin pblica. Dr. Pizarro, en junio 9 de
1881, acompaando el Proyecto de ley de organizacin de los
tribunales de la capital. Segn ellos convena agregar a las atri-
huciones de los agentes fiscales y del procurador f iscal ele la c-
mara, la intervencin en juicio, representando los menores e in-
capaces y la defensa Ietrada del ministerio de menores, en los ca-
sos que las leyes vigentes acordaran la intervencin a los defen-
sores de menores.
Hoy da. eldefensor, de acuerdo a la ley n 1893. solicita los
dictmenes del asesor de menores, que pertenece al ministerio de
menores y no al agente fiscal qUe pertenece al ministerio pblico.
En el proyecto mencionado, el ministerio pblico poda asumir
una doble funcin: la de los incapacitados, y la social. Pero crea-
da la asesora de menores, exclusivamente intervendra en juicio
cada ministerio, con las finalidades asignadas por la ley respectiva.
De tal manera evtase la intervencin de dos ministerios con el
mismo objeto en un mismo juicio. Para evitar esta anomala los
doctores Plaza y Rosa, dieron al ministerio pblico funciones co-
rrespondientes a la defensora."
En el caso judicial mencionado no recay resolucin de la
Cmara en el incidente promovido por el fiscal Dr. Cerrnesoni,
pues qued fallado el juicio no haciendo lugar el juez a la decla-
racin de insania. 7

254. El fiscal de estado de la provincia de Buenos Aires se

present a la Corte suprema provincial, promoviendo demanda
contencioso-administrativa contra el Poder ejecutivo, a fin de
que se dejara sin efecto un decreto del gobierno de fecha 27 de
abril de 1926, expedido en desempeo de funciones administrati-

e Ver supra. p. 174 Y sigs.

7 Dim'io de los tribunales, 26 de febrero de 1926, Hidalgo de
Sabadell Mara Luisa, su Insania.
 222 EL :.\IJNlbTEBIO P(;BLICO

vas. La Corte suprema entendi, en fallo de junio 7 de 1927, que

tal acto del Poder ejecutivo escapaba a la revisin <le los tribuna-
les de justicia, y en uno de los considerandos expres, que el hecho
de haberse dado existencia constitucional al cargo de fiscal de es-
tado, no implicaba conceder al funcionario atribucin bastante
para trabar a su arbitrio todos, y cada uno de los actos del poder
administrador, ni otorgar:le una tutela permanente y avasalladora
sobre el contenido integral de sus actividades.
El arto 152 de la Constitucin provincial establece que ha-
br un Fiscal de Estado, encargado de defender el patrimonio del
fisco. que ser parte legtima en jos juicios contencioso-adminis-
trativos v en todos aquellos en que- se controviertan intereses del
Estado: Lo mismo dispone la ley reglaureutaria del 9 de abril
de 191. No puede entonces dicho funcionario ser censor oficio-
so y perenne del Poder ejecutivo, mxime si no se le presume in-
capacidad de accin temporal - on fill'11g vacancies, como di-
cen los constitucionalistas americanos --, pues sera el goberna-
dor quien pudiera ordenar se instaurara accin judicial en cual-
quier asunto en que la ley se infringiera y los derechos del go-
bierno fueran preteridos. Lo contrario implicara desconocer' las
facultades soberanas y discrecionales que han sido conferidas al
gobierno. El decreto que el fiscal de estado impugnaba, perteneca
al gnero de los de puro imperio. y careca de resoluciones adrni-
nistrativas anteriores a su vigencia. Tampoco desconoca la divi-
sin constitucional de los poderes. Nunca debi ser atacado por el
fiscal de estado ese decreto y menos, arrogarse la facultad de
iniciar espontneamente gestiones judiciales para proteger al
gobierno, que no haba solicitado sus buenos oficios.

265. La ley 3367 es clara para que su texto pueda ser ter-
giversado. Acuerda al ministerio fiscal la representacin exclusi-
"a en todo asunto de jurisdiccin voluntaria
contenciosa en que
la Nacin fuera parte actora
demandada, salvo los casos con-
liados a los cobradores fiscales cuyas funciones sean determina-
das por leyes especiales.
El P. E. empero, persiste en el error - que sealar en el
caso Juan Jos Silva contra la Caja nacional de jubilaciones y
pensiones civiles - de atribuir la representacin del fisco a
quien no corresponde. En el juicio que sigui el fisco nacional
contra Francisco L. Bavastro 8 el P. E. encomend su representa-

8 Juez federal Dr. Sal M. Escobar; fallo de 10 de diciembre de 1926.

 EL MINISTERIO PBLICO 223

cin a persona no comprendida en la ley ( Ull apoderado del Ban-

co de la nacin argentina), para que defendiera al gobierno
nacional,
Sorprende esta pertinacia porque de las disposiciones legales
se infieren dos consecuencias de fcil significacin: que el fisco
est exclusivamente representado por los funcionarios del minis-
terio fiscal y, que stos exclusivamente estn capacitados para
representar al fisco. El caso que comento importa el desconoci-
miento de esos principios y, adems envuelve otra violacin -
que ya no es de procedimiento - como sera el olvido de la pres-
cripcin constitucional contenida en el artculo 86, inc. 2. El pro-
curador fiscal ni siquiera instintivamente aleg inconvenientes,
y a pesar del fallo rechazando la demanda del juez a quo, el pro-
curador fiscal de cmara, asumi la misma actividad pasiva de
aqul.
Fu confirmada la sentencia del inferior en atencin a que
la ley 5559 no prev ninguna excepcin a favor del Banco de la na-
cin argentina, acerca de la representacin establecida en la ley
3367 y, aunque los decretos reglamentarios de aquella ley (no-
viembre 30 de 1909 y' 9 de enero de 1911). consideran el caso, no
pueden so pretexto de aclarar o reglamentar una ley, alterarla,
como ocurrira - asever la Cmara - si se aceptara al repre-
sentacin invocada por el apoderado del Banco de la nacin ar-
gentina.

256. Convendra dilucidar, si el ministerio pblico es o no es

una de las partes del proceso penal. As lo consideran la legis-
lacin y la doctrina corrientes extranjera y nacional. Seguramen-
te que semejante concepto deriva del hecho de considerar el mi-
nisterio pblico en el proceso, en sus manifestaciones aparente y
formal, El ministerio pblico como rgano de la acusacin, espe-
cialmente en la fase del plenario, presntase ante el imputado y su
defensor, en idntica manera que el actor ante el demandado en
el juicio civil. Pero las cosas varan si se considera, no la manifes-
tacin formal de la actividad del ministerio pblico, sino el C01".-
tenido substancial de su funcin. Para resolver el problema de si
es parte, debe considerarse el asunto en sentido ontolgico e in-
trnseco, y no en sentido analgico y extrnseco.
Tratndose de caracterizar y denominar la actividad del fis-
cal en el proceso penal, concurren la legislacin y doctrina para
llamarle parte y considerarle como tal, aplicndole en conse-
 224 EL MINISTERIO PBLICO

cuencia principios propios de los procesos civiles; ah realmente

el ministerio pblico asume el carcter de parte, actora o coad-
yuvante. Ambos procesos son distintos y es natural se revele es-
ta diferencia en su diversidad de actuacin, pues son diferentes
en ambos casos el derecho y el deber de los representantes socia-
les: en uno bstale al fiscal garantizar las leyes de orden pblico
y ciertos intereses comprometidos; en el otro adems de garanti-
zar, debe tutelar y hacer obligatoria la defensa social sosteniendo
la inocencia del inculpado, cuya funcin es tanto o ms delicada
que la de condenar a los culpables.
En el proceso penal, si se observa su contenido, vse que no
hay parles, en el sentido del proceso civil. Y no hay partes por-
que el inters determinante del proceso es siempre. pblico, y la
pretensin punjtoria, constitutiva del contenido materia.l del pro-
ceso, no es generalmente disponible por los sujetos que intervie-
nen en el mismo. En cambio, en el proceso civil, las partes luchan
por un inters privado, con amplios poderes de disposicin de la
accin iniciada. .
En realidad puede decirse que el proceso penal, es proceso
de parte lIica (imputado), pues el acusador es rgano del Esta-
do, imparcial por su propia institucin que hace valer una funcin
del Estado, como agente superior del derecho pblico y no, como
parte. 9 El ministerio pblico no va trs [a condena irremisible
del inculpado, por aspirar al esclarecimiento de la verdad sobre
la imputacin, con deberes y poderes funcionales inspirados en
criterio de justicia objetiva y no con inters subjetivo, personal,
siempre en conflicto o en divergencia con el de la otra parte. Pero
si en el proceso penal intervienen sujetos de derecho privado, por
su inters civil, mediante la constitucin en parte civil o con la in-
tervencin del responsable civil, puede decirse que hay partes en
la causa y en algunos casos partes promiscuas en la causa: la par-
te civil viene a encontrarse al lado del sujeto del proceso penal,
ce 010 resultado del proceso civil; injertado en el proceso penal.
El ministerio pblico no puede ser parte en el proceso pe-
nal, pues implicara indefectiblemente la idea de la prosecucin
de un inters particular, individual, pero ajeno a la justicia. El
ministerio pblico representa el inters del derecho y de .la se-
guridad social y de la justicia sin ser parte, como no lo es el
juez, con mandato legal para amparar el inters social, compren-
dido en el reconocimiento del delito y del delincuente.

9 Manzinl, n'afiato di l)roceclum pellale, t. 111, ps. 16 y 261.

 EL lllNISTERIO PBLICO 225

El ministerio pblico no es parte tambin por ser rgano

de la justicia, ejerciendo la pretensin punitiva de la sociedad y
perseguir la realizacin del derecho. No se le reconoce el carc-
ter de sistemtico opositor de los imputados y si entonces el fis-
cal abandonara o desistiera de la accin, ms que renunciar, sera
acto de justicia.
Aclarada la ndole del ministerio pblico en el proceso penal,
se comprende que pueda hacer valer defensas en favor del imputado
y de las partes, por no revestir carcter individual su interven-
cin, sino objetiva y jurdica, no unilateral o parcial, sino gene-
ralo amplia. Si as no fuera, destruira la institucin que personi-
fica: el ministerio pblico y el juez integran y perfeccionan con
su funcionamiento, la justicia. El uno personifica a la sociedad
y
en el movimiento de la accin penal, el otro al decidir, juzga la
acusacin segn justicia.
En la legislacin italiana, en el texto del Cdigo de procedi-
miento penal, se ha introducido una innovacin en su nomencla-
tura, al excluir el ministerio pblico del nmero de las partes.
Tal modificacin responde al inters que personifica, ajeno al
propsito o al derecho de una sentencia de condena, que procurar
una sentencia justa, por no representar inters o derecho opuesto
al imputado, cuya inocencia comprobada interesa a la sociedad,
tanto ms que el castigo del culpable. La oposicin existe en el
proceso civil y existe tambin entre los sujetos activos y pasivos
de la accin civil en el proceso penal.
Conviene asignar entonces un nombre a la accin del minis-
terio pblico en el proceso penal, para evitar los peligros que im-
plica el valor conceptual asignado a la palabra parte, que no
corresponde a la idea del inters personificado por aqul y al jue-
go desempeado en el proceso penal. Solamente en el sentido for-
mal ha de llamrsele parte. Garraud participa de esta misma
opinin, cuando expresa que se le llama parte porque en las
causas penales, siempre obra por va de accin desempeando el
papel de demandante 10 pero que a l no le pertenece la accin
ui dispone de ella, ni puede transigir, ni renunciar, ni desistir, co-
rrespondindole tan solamente el derecho de pedir el sobre-
seimiento cuando ntimamente estuviere convencido por el resul-
tado de la instruccin, que la accin carece de fundamento.
Podemos aplicar a nuestra legislacin lo aseverado por Ga-

10 Ob. cit., p. 188, t. I.

16
 226 EL MINIS'fERIO PBLICO

rraud: el ministerio pblico cumple una actividad funcional, ca-

paz de realizar la justicia, como personificacin del inters p-
blico y guardin de la libertad y dereoho de los ciudadanos. No
dispone de la accin pblica porque no se propone el reconoci-
miento o declaracin de un derecho propio, sino de un derecho
social. Y si acabo de hacer la crtica de la perniciosa costumbre
de llamar parte) al ministerio pblico, debo enderezarla tambin
al acusador particular al que nuestra ley permite intervenir en el
proceso, como parte querellante. Carece sta de las caractersticas
de parte, en la propia acepcin del trmino, por no disponer de
la accin pblica, encontrndose en idntica situacin que el im-
putado, quien no es rbitro de su situacin por no estar en con-
diciones de dejarse condenar. Tampoco puede renunciar a su de-
fensa, ni sus representantes dejar de utilizar todos los remedios
legales contra los autos y sentencias que lo perjudiquen, y todo
ello imbudo en una conveniencia esencialmente pblica. La par-
le querellante y el imputado son sujetos de la relacin procesal y
no partes. En el proceso civil en cambio, son sujetos de la rela-
cin procesal y partes cuando ejercen derechos propios.
Tanto ms deleznable resulta la denominacin de parte que-
rellante, cuanto la accin penal, tiende a la aplicacin de la pena
que es derecho y deber del Estado; la accin pblica por SU esencia
y finalidad debe ejercitarse en consecuencia por un rgano pbli-
co, ajeno a los propsitos egostas que a menudo irnpulsa a los
particulares. No ejercita con la querella el particular un derecho
privado, sino social, cooperando con el fiscal, para los fines p-
blicos del proceso.
Es decir que la ley procesal penal regula la intervencin del
ministerio pblico, de las partes y del juez, coordinndolos para
satisfacer una exigencia sociaJ imperativa: el castigo o absolucin
de los inculpados.
Esta diferencia corresponde tenerla presente porque en arn-
bas relaciones - la civil y'Ia penal - es distinto el contenido OIa-
terial de la relacin misma. En un caso es la relacin jurdica pro-
cesal, accesoria, pues el derecho subjetivo de las partes regula los
deberes y atribuciones; en el otro caso es la relacin procesal
esencial, porque no se concibe la aplicacin de una pena sin el co-
rrespondiente proceso penal, quedando como secundario y even-
tual en relacin a sta, el derecho subjetivo.
Establecida la diferencia existente entre actor y demandado
en el juicio civil y entre acusador y acusado en el proceso penal,
 EL MINISTERIO PBLICO 227

i ormulara la siguiente conclusin: el ministerio pblico y el acu-

sador particular, en los casos en que intervienen en la relacin
procesal penal, no pueden ser llamados epartess : son sujetos de
la relacin procesal, principal el uno, y secundario el otro. 11

11 Puede consultarse este punto en los siguientes autores: Man

, zini, T71attato di procedura pena1e, t. 111, p. 16 Y 261; t. 1, p. 432 en
nota; Stoppato, Commento al codice di p"ocedura penale, de Mortara,
Vacca, Notaristefani, etc., (tt. 111, De las partes y de los defensores)
y t. 111, p. 351 Y sigs.; Garraud, ob. cit., t. 1, ps. 1, 193, 188 Y stgs.:
Toms Jofr, Manmzl de procedimiento, ps. 220, 222 Y 225, t. 1, 2.- ed.;
Jorge H. Fr as, Derecho procesal, t. 1, ps. 108 y sgs.: Ferrara,Saggio
di diritto procesuale civile; Notaristefani, Commento al codice de
procedura penal, t. VI, p. 14; Revista de la Facultad de ciencias jU1'i-
dicas y sociales de la Universidad del litoral, afio IV, nos. 7 a 9, afio
1925, A. Bartolonl Ferro, El concepto de partes en el proceso penal; etc.
 CAPITULO QUINTO

JURISDICCION y SUPERINTENDENCIA

(ANTECEDENTES ADlIIINISTRATI\'OS y JUDICIALES)

GEl":::\1.TO.o\DER. f

I. - COl"FLICTOS OCASIONADOS POR LA DEPEXDENCIA PRETE:'\DIDA POR

EL PODER EJEClTI\'O. RESPECTO DE LOS FU:'\CIO~ARIOS DEL 1I1IXISTERIO P-
DLICO. - 257. El caso Castro. - 258. El caso Nan. - 259. Conclusiones.
n. - EL PODER EJECUTIVO Y LA SUPERINTENDENCIA EN EL ORDEN ADI\II-
NI8TBATno. - 260. El caso Cano. - 261. Instrucciones de reglamentaciD
y de interpretacin. - 262. Disposicin de la accin fiscal y pblica.-
263. Nombramientos y remociones. - 264. Direccin, superintendencia Y
licencias. - 265. Sumisin y obsecuencia fiscal. - 266. Conclttsiones.
nI. ---EL PODER EJECUTIVO Y LA 8UPERINTENDENCIA EN EL ORDEN
JUDICIAL.- 267. Los fiscales en juicio. - 268. Conclusiones. -.629. El
caso Juan Jos Silva y sus consecuencias. - 270. El caso Frontini J. A.
versus lVest india oil company, S. A. y la intervencin del fiscal Dr.
Dalmiro E. Alsina. Sus consecuencias.

La legislacin argentina no contiene un precepto claro, en

la organizacin del ministerio pblico, por falta de un concepto
cabal del mismo: no existe ley que precise si la institucin es en-
tidad subordinada o independiente del Poder ejecutivo o judicial.
Por supuesto, el Poder ejecutivo, siempre absorbente, ha trata-
do de someter eso~ funcionarios a su contralor, para robustecer-
se considerando dicha institucin identificada con su autoridad
y dispuesto por tanto, a dirigirlos y velar su intervencin en jui-
cio, influyendo en sus decisiones y removindolos a voluntad. Como
superior de todas las autoridades administrativas, sin percatarse
de tradiciones de organizacin, ha pugnado' por extender su po..
der en los ltimos aos, invocando antecedentes triviales de per-
misos de licencia y otras minucias derivadas de relaciones inter-
 EL MINISTERIO PBLICO 229

nas e ntimas para descuidar otros antecedentes de capital in-

ters. No puede negarse al ejecutivo tales atribuciones en absolu-
to, ya que en cierto perodo de nuestra evolucin le fueron depen-
dientes los agentes fiscales por su nombramiento, pero ello no
justificara un avance sobre la esfera del Poder judicial. De-
lante de tales tentativas, los magistrados y funcionarios del mi-
nisterio pblico, han solido oponer sus argumentos, desechando
semejantes principios regalistas, invocando ser rganos de la ley
v de la sociedad, al mismo tiempo que representantes del inters
'fiscal, repudiando la condicin de simples agentes del Poder
ejecutivo.
Estudiar los antecedentes argentinos relacionados con los
conflictos surgidos indistintamente' entre el ejecutivo, ministerio
pblico y Poder judicial y tratar de dilucidarlos, 'atendiendo las
importantsimas y delicadas atribuciones que les encomienda la
ley, para garantizar su ejercicio libre de reparos.
Las funciones de aquellos magistrados no debieron quedar
libradas a los vaivenes de criterios oportunistas, que los coloca
en situaciones anmalas, alterando 'su estabilidad, independen-
cia y eficacia. El ejecutivo fuerte, y <le suyo absorbente, trata
de predominar sobre los funcionarios que le circundan, sin ex-
ceptuar por cierto los pertenecientes a la justicia y a los del mi-
nisterio pblico.
En los conflictos surgidos se han agotado los argumentos
en pro de la tendencia regalista, sacados a menudo de legislacio-
nes extranjeras. con resabios monrquicos sin tener presente a
veces la doctrina que mana de nuestra legislacin constitucional,
representativa y republicana y de la' estructura social y conve-
niencias polticas. que se han condensado en conjuntos legislati-
vos armnicos y originales que es lstima no hayan trasuntado en
un cuerpo positivo de ley . En cambio, las discusiones de todo
gnero. las pretensiones del ejecutivo - cuyas exigencias en
los casos ms graves no fueron llevadas a la prctica - slo
sirvieron para adulterar la administracin de justicia, presentn-
dola cual vctima expiatoria para unos y como rebelde, levantis-
ca y voluntariosa. para otros.
Cuando un juez, ha poco tiempo. aplic una correccin dis-
ciplinaria a un legislador nacional, impartiendo rdenes de de-
tencin contra l, cumplida por el jefe de polica y mediado en
el proceso un fiscal que la hahia apoyado. qued comprometida
la independencia de ste y la divisin constitucional de los pode-
 230 EL MINISTERIO PBLICO

res, pues el legislador fu puesto en libertad por orden emanada

del ministro del iuterior . Tales casos de desconooimienco de
atribuciones y preceptos legales, constituyen antecedentes que
sirven de fundamento para demostrar que la situacin de los
miembros del ministerio pblico, debiera ser regularizada de una
vez, por textos legales precisos. Si esta institucin representa
no el inters adimmiStrativo, sino el inters pblilco de la Nacin,
implicara aqul acto de gobierno un acto impropio, compartien-
do la soberana nacional con el Poder judicial y el Poder legis-
lativo.
En el presente captulo estudiar los antecedentes adminis-
trativos y judiciales nacionales, que en mi concepto justifican la
necesidad de establecer las bases definidas de una organizacin
del ministerio pblico. Cada caso 10 desarrollar y terminando
cada prrafo, formular el comentario sugerido por los mismos.

I. - CONFLICTOS OCASION Anos POR LA DEPENDENCIA PRETENDIDA

POR EL ponER EJECUTIVO RESPECTO DE LOS FUNCIONARIOS DEL

MINISTERIO PunLICO

257. Comentndose por la prensa los retardos extraordina-

rios en la tramitacin de las causas criminales, seguidas ante los
tribunales ordinarios del crimen de la capital, y otras denuncias
que afectaban el prestigio de la magistratura, el Ministro de jus-
ticia, culto e instruccin pblica, Doctor Eduardo Wilde, en fe-
cha 23 de marzo de 1882 dirigi una nota al agente fiscal en lo
criminal y comercial Doctor Andrnico Castro, atrayendo su
atencin sobre aquellas denuncias. Recabbale al mismo tiempo
se sirviera informar, qu fundamento tenan las repetidas quejas
sobre demora y paralizacin de las causas criminales y qu grado
de verdad tena la afirmacin de que en las prisiones existan
hombres que ignoraban la causa de su detencin. Al excusarse de
contestar !a nota mencionada, por desconocerle al ministro fa-
cultades para requerir informes, aqul agente fiscal, plante un
conflicto interesantsimo de jurisdiccin y competencia.
El Ministro Wilde, al pie de la contestacin del agente fiscal,
provey un despacho en 3 de abril, en el cual analizaba largamente
la institucin del ministerio fiscal, considerando a sus miembros
representantes del poder administrativo, y en tal carcter gesto-
res de los intereses del fisco y encargados de promover la accin
 EL MINISTERIO PBLICO 231

de la justicia contra las violaciones de la ley penal y de velar en

general por las leyes de orden pblico. Deca, que por medio de
aquellos, el Poder ejecutivo intervena en la administracin de
justicia, para procurar la ejecucin de las leyes, cuyo encargo le
era confiado por la Constitucin. Siendo los agentes fiscales nom-
brados y removidos por el Presidente de la repblica, era natural
que pudiera dirigirse a ellos, cuando menos para informarse c-
mo cumplan sus deberes, cuya celosa observancia importaba so-
bremanera al crdito de la administracin del pas. El Poder eje-
cutivo adems no slo tena facultad, sino obligacin de mandar
a sus agentes fiscales para acusar a los delincuentes y promo-
ver la ejecucin de las leyes, principio que derivaba de la doctrina
corriente, como lo haba sostenido el jurisconsulto Pacheco, y de
donde resultaba que deban 'ser amovibles para la administracin
de la cual eran procuradores y abogados, cuya direccin se en-
contraba consignada en la Ley de organizacin de los tribunales
de la capital.
En cuanto a las atribuciones del ministerio pblico, relacio-
nadas con las facultades del jefe del Estado, entenda el minis-
tro, que deban resolverse con el criterio expresado por Ferrer
en su Ensayo sobre los promotores [udiciales, cuando dice:
cel Ministerio Fiscal gestiona dentro de los Tribunales de J usti-
cia y por lo general dentro de los juicios, y sin embargo no ejer-
ce la jurisdiccin, ni aplica la Ley, limitndose a procurar, a ins-
tar, a requerir su aplicacin. Procurar, instar, requerir la aplica-
cin de la Ley, es ejercitar parcKmente el Poder Ejecutivo, so-
bre algo que se refiere a la Administracin de Justicia y ejerci-
tando sobre ello sin participar del Poder Judicial, no es juzgar,
sino administrar, dentro del crculo de 10 judicial.
Luego 10 nico del Departamento de Justicia, delegado por
el Monarca y su Ministro al Ministerio Fiscal, es la Administra-
cin Judicial; luego sus atribuciones, adems de tener su origen
en las prerrogativas, derechos y facultades reconocidas al Mo--
narca por la Ley fundamental, tiene siempre por materia, la ad-
ministracin Judicial; luego, en fin, son dos los signos carac-
tersticos que distinguen esas atribuciones de todo "lo que no sean
ellas: su origen - su materia - es atribudn del ]vfmisterto Fts-
cal todo lo que es atribu.ctn del M O1U11rca dentro de la Adminis-
tracin Judicial.
La nota del agente fiscal de 30 de marzo, importaba para
el Ministro Wilde, una irreverencia y una irregularidad que de-
 232 EL MINIS'fEJUO P'CBUCO

ba ser corregida y en consecuencia la remita a la Cmara de

apelaciones respectiva, a fin que resolviera lo que estimara con-
veniente, sin perjuicio de requerirle al agente fiscal el pronto
cumplimiento de 10 ordenado por el ministerio en su nota de fe-
cha 23 de marzo.
Solicitada por la Cmara en lo criminal una vista de su fis-
cal Doctor Jernimo Corts, quien se expidi en largo y medi-
tado informe, reconociendo como evidente el derecho del eje-
cutivo, encargado de la administracin general, para ser infor-
mado, sin que tales informes, solicitados legalmente, pudieran
comprometer la independencia del Poder judicial, ni importar in-
tromisin indebiela en las atribuciones que al judicial correspon-
den. Pero' negaba que tuviera derecho el Ministro de dirigirse al
agente fiscal directamente: debi dirigirse al fiscal, que es su je-
f e inmediato, o a la Cmara que preside dicha administracin y
ejerce segn la Ley orgnica de los tribunales la superintenden-
cia sobre los empleados de su dependencia, entre los cuales y
como funcionario subalterno se encuentra el agente fiscal. Esta
jerarqua administrativa deba ser respetada en atencin a la
prescripcin del artculo 86, inciso 20 ele la Constitucin nacio-
nal, y en la conveniencia de evitar el desorden, la confusin y la
anarqua en las oficinas pblicas y en sus diversas reparticiones.
En el caso particular, consideraba el Doctor Corts, que esta fal-
ta de respeto a las formas legales, tena mayor importancia, por
no provenir ella de un olvido o inadvertencia, sino de la equivoca,
da persuasin bajo la cual proceda el ejecutivo y que consista
en considerar a los agentes fiscales, como sus dependientes inme-
diatos, encontrando as ms cmodo dirigirse a los que conside-
raba sus subalternos. Discuti los argumentos sostenidos por el
ministro en su nota de 3 ele abril, afirmando que por el artculo
116 de la Ley ele organizacin de los tribunales, el fiscal no poda
ser nombrado ms que con acuerdo del Senado, a propuesta del
Poder ejecutivo, y que su remocin se deba hacer mediante el
juicio poltico (art. 87 y 103 de la ley mencionada). El nom-
bramiento y libre remocin de los agentes fiscales por el Poder
ejecutivo le dar de hecho, sin duela, una gran influencia sobre
ellos; mas no le confiere facultad alguna para intervenir legal-
mente en el ejercicio de sus funciones puramente judiciales, pres-
cribirles la manera de desempearlas, censurarlas o aprobarlas,
pues tales funciones por su naturaleza misma requieren una com-
pleta independencia. La superintendencia, por la manera como
 EL MINISTERIO PBLICO

ejercan aquellos sus funciones, estaba reservada en parte al fis-

cal y en parte a la Cmara respectiva (inc. l y 2 de art. 97, 3
Y 5 del arto 113 de la ley de 15 de diciembre de 1881). Explica-
ba tambin que el ttulo de agentes que llevaban los agentes fis-
cales, poda inducir en error al Poder ejecutivo, pero que en
realidad stos, eran agentes del fiscal con quien formaban un solo
ministerio, bajo su direccin y, el cual por tanto era jefe inme-
diato. Tal concepto estaba de acuerdo con la teora sostenida por
Escrich, que guardaba consonancia con el buen orden para la rec-
ta gestin de las atribuciones encomendadas a los funcionarios
fiscales.
Negaba que tuviera derecho el Poder ejecutivo, para orde-
nar la acusacin de ciertos' delitos contra personas determinadas;
el derecho del ejecutivo se limitara a excitarlos, denunciando los
'hechos con los antecedentes que acreditaran un delito. Ese dere-
cho de impartir rdenes, no le incumba por ley, ni an al fiscal
en relacin con sus agentes, cuya independencia de opinin deba
ser objeto de miramientos, ni aun al juez del crimen, que ejerca
sobre ellos verdadera jurisdiccin.
Los fiscales, como 10 estableca el ministro, segn el Doc-
tor Corts, no integraban propiamente hablando, el Poder judi-
cial, pero deba aceptarse que eran funcionarios del departamen-
to de justicia; de ah que deban depender exclusivamente de di-
cho poder, porque si dependieran de otro, cuyas rdenes debieran
ejecutar, no se concebira tal independencia. Y abundando en ar-
gumentos, sostena, que en los regmenes republicanos de gobier-
no, era ms acentuada la independencia de los poderes que en
los regmenes monrquicos europeos.
Comentaba las opiniones de algunos autores espaoles, con-
traponindolas a las opiniones de Pacheco y de Ferrer - cita-
dos por el Dr. Wilde .- y luego expresaba, que en una repbli-
ca, no podan atribuirse al ejecutivo, las facultades y prerrogati-
vas de una monarqua. Acerca de este punto fundamental, deca
Corts, que el ministro sufra una gravisima equivocacin, de la cual
derivaban las doctrinas que pretenda sostener y que no eran
otra cosa, que las consecuencias naturales que fluan de un prin-
cipio inexacto y de todo punto inaceptable, tomado irreflexiva-
mente de autores monrquicos. Era el cri.terio habitual de los tra-
tadistas europeos, que entendan que el Poder judicial era una
desmembracin del ejecutivo, al cual estaban subordinados. des-
de que no eran sino delegados suyos. En las monarquas, los tri-
 234 EL MINISTERIO PBLICO

bunales administran justicia en nombre del rey, citando en apo-

yo !de aquella teora a Colrneiro (Derecho administrativo, t. 1,
p. 4 1 ) , Y a Caravantes (Procedimientos judiciales, 1. l, p. 19 1).
Esta fu la doctrina que imper en la Colonia, en tiempo de la
Real audiencia, que expeda cdulas y librada ejecutorias en nom-
bre del rey. La doctrina mencionada no era aplicable en nuestro
pas, no obstante que Jos fiscales y los agentes fiscales y los jue-
ces son nombrados por el ejecutivo, por cuanto sus facultades
emanan directamente de la soberana popular y sus atribuciones
derivan solamente de la ley, siendo inadmisible e innecesaria la
ficcin de que el ejecutivo sea quien los delega en los tribunales y
da condicin al fiscal para representarle. Caba por tanto negar
toda intervencin del Poder judicial en la administracin de jus-
ticia, salvo lo dispuesto en el artculo 102 de la carta fundamen-
tal, y nada ganara tampoco la justicia con la intervencin del eje-
cutivo, si no se estableciera como en las monarquas, la infalibi-
lidad del rey.
Los fiscales ejercen, pues" sus funciones, no por comisin
del Gobierno, sino en cumplimiento de los deberes que la Ley les
impone; y representando, no al Ministerio de Justicia, sino al
Fisco mismo, que es el conjunto de los bienes de la Nacin des-
tinados a satisfacer las cargas pblicas, considerando este patri-
monio como una persona jurdica. (Lira, Del Ministerio pbli-
cO,1. 1, p. 46, nota A). Excusado es agregar que esa persona ju-
rdica es muy diversa del Ejecutivo. Los fiscales acusan tambin
los delitos; no por orden del Gobierno, en comisin, no como
Agentes suyos, sino en ejercicio de sus atribuciones legales, toda
vez que de ellos tienen conocimiento, ya sea por Ias publicacio-
nes de la prensa, notoriedad de los hechos o denuncias de los par-
ticulares, ya sea por excitacin del Gobierno; y lo verifican con
o sin autorizacin suya, y an C011Jf'ra sw voluntad.
Ms adelante agregaba: Ya hemos visto de que manera los
principios constitucionales adoptados en cada pas, monrquicos o
democrticos, influyen en la divisin, limitacin y ejercicio de
los poderes pblicos, cambiando tambin la posicin y carcter
del Fiscal, que segn aquellos representara al Rey y segn stos,
al Estado mismo: an en el sistema republicano pueden existir
dos clases de fiscales, de los tribunales, y de gobierno, para los
asuntos de simple adrninistracin ; los cuales 'son ms bien Aseso-
res que verdaderamente Fiscales, dependiendo naturalmente los
ltimos del Ejecutivo. Era la doctrina sostenida por los Docto-
 EL MINIBTERIO PBLICO 235

res Ferreira y Tejedor, y el principio aceptado por la R. C. del

gobierno espaol de r" de mayo de 1862, que declar que si los
fiscales representaban al rey, las Audiencias no podan imponerles
penas disciplinarias, con lo que se evitaba, que stas censuraran a
los fiscales que haban procedido en virtud de mandato superior.
invadiendo as esferas propias del ejecutivo, de quien el ministe-
rio fiscal era la voz viva y el representante ante los tribunales de
justicia. Conclua diciendo el fiscal de cmara Doctor Corts, que
aceptando los principios del ejecutivo, se desnaturalizara la ley
de 15 de diciembre de 1881 y se menoscabaran las importantes
prerrogativas de la Cmara en lo criminal, siendo conveniente
prevenir al ejecutivo que se abstuviera en lo sucesivo, de dirigir-
se en el modo que lo haba verificado.
La Cmara en lo criminal, en fecha E de mayo de ese mismo
ao, comunic al Ministro de justicia 10 expuesto por el fiscal
Doctor Corts, junto con una copia del acuerdo realizado con tal
motivo, muy corto, desde que adoptaba por resolucin la vista
de su fiscal, a la par que haca saber al agente fiscal Doctor Cas-
tro, que no se haba expresado en trminos convenientes en su
contestacin al secretario de Estado, previnindosele que deba
abstenerse en lo futuro de comunicaciones directas con el eje-
cutivo.
El conflicto qued planteado en esos trminos y contra ellos,
aleg el Ministro Doctor Wilde en nota de mayo 22 del mismo
ao, abandonando el tono sereno y mesurado propio de un debate
doctrinario, dejndose llevar por minsculas observaciones a
ciertas fallas y manifestaba que el temperamento empleado ru
adoptado en beneficio del mismo Agente Fiscal, a quien pudo
destituir inmediatamente a causa de su desobediencia. como pue-
de hacerlo ahora mismo a pesar de la resolucin de V. E..
Discuta los argumentos del Doctor Corts: rebatiendo la
unidad del ministerio fiscal, es decir, la unidad en el ejercicio de
la accin pblica, que deba ser inspirada en una sola idea y ten-
diendo a un solo pensamiento, que se trasmite del centro a los
extremos en toda la extensin de la escala jerrquica. Su fun-
cin no es individual, sino colectiva: no es el hombre, no es el
promotor, el abogado fiscal, el teniente o el fiscal, el que habla
o el que escribe, sino el ministerio fiscal. Con este concepto, no
poda pretender el fiscal ser jefe del ministerio pblico, desde
que en la justicia de la capital de la repblica, exista otro fun-
cionario de ms alta jerarqua, el procurador general de la nacin.
 236 EL MINISTERIO PBLICO

Para el Ministro Wilde, los agentes fiscales, no eran .Jos

agentes de los tribunales; eran agentes del fisco, agentes del mi-
nisterio pblico, que obran con independencia de los tribunales,
aunque funcionen ante ellos mismos; y si el P. E., por ejemplo,
no los puede mandar acusar, tampoco puede hacerlo el Fiscal,
aunque superior en orden jerrquico, ni el mismo Tribunal Su-
perior. Sostena que los agentes fiscales eran independientes co-
mo tenan que serlo, del fiscal, del ejecutivo y de los tribunales,
pues de lo contrario sus funciones seran intiles: les correspon-
da reclamar por s mismos, la represin de los delitos y el cum-
plimiento de las leyes de orden pblico. Pero estableca que el
agente fiscad dependa del Poder ejecutivo, como lo reconoca el
fiscal Doctor Corts, por ser esa independencia establecida por
ley, que atribua al ejecutivo la facuItad de nombrarlos y remo-
verlos. no importando a la doctrina, que el fiscal llamara a esa fa-
cultad influencia de hecho.
En defensa de la pretensin sustentada por el ejecutivo, re-
ferase a un antecedente de fecha 6 de febrero de 1867; era Mi-
nistro de hacienda el doctor Corostiaga, quien dirigise al fiscal
del juzgado de seccin de Buenos Aires, doctor Zavalia, para or-
denarle activara ciertos asuntos comerciales tramitados ante los
jueces federales. El fiscal Zavala no hizo objecin alguna y siem-
pre estuvo dispuesto a responder a cuanto informe pudiera dar
al ejecutivo.' Atendiendo este antecedente, parecale al Ministro
Wilde, innecesario que el fiscal doctor Corts siguiera disertando,
mxime si no se le haban solicitado informes al agente fiscal
Castro, para que los suministrara en modo clandestino y, conclua
con estas palabras: Sin entrar en otras consideraciones, creo con-
veniente manifestar a V. E., que apesar de las opiniones del se-
or Fiscal que V. E. ha mandado tener por resolucin, este Mi-
nisterio continuar usando de las facuItades que cree tener, y
piensa que ni el agente fiscal, ni el fiscal, ni V. E. han podido di-
ferir el informe solicitado, aun cuando entendiesen que l no poda
haberse expedido directamente, ni V. E. ha podido dejar de amo-
nestar severamente, y en su debido tiempo, al agente fiscal por
su conducta irrespetuosa y su inusitado proceder.
Es bueno tambin que sepa V. E., que el Poder ejecutivo
est dispuesto a destituir de su cargo a tod? agente fiscal que lo

1 .lfc7IIoria del ministerio de justicia e instruccin pblica, ail~

lSS~. p. 131.
 EL MINISTERIO P(:BLICO 237

desobedezca, o que se permita poner en duda en documentos p-

blicos sus facultades.
El conflicto se extingui con la remisin al archivo del in-
forme pasado por el agente fiscal al Ministerio, por conducto de
la Cmara."

258. El Poder ejecutivo, por decreto' de 6 de mayo de 192 4,

encomend al doctor Eduardo M. Nan, fiscal de la Cmara de
apelaciones en lo comercial de la capital, por intermedio del Mi-
nisterio de justicia e instruccin pblica, y accediendo a su ofre-
cimiento de servicios para desempear ad lumoreni tareas ade-
cuadas a su preparacin, el estudio de la organizacin del minis-
terio pblico en varios paises europeos, nombrando para reem-
plazarle durante su ausencia al agente fiscal doctor Roberto Ba-
savilbaso. La Cmara de apelaciones en lo comercial, reunise en
21 de mayo del mismo ao en acuerdo extraordinario, para to-
mar en consideracin el decreto mencionado, resolviendo hacer
saber al Ministro doctor Antonio Sagarna, a los efectos que hu-
biere lugar, lo siguiente: a) que el fiscal doctor Nan desempe-
aba una magistratura judicial (artculo 120 de la ley nmero
18g3 y 3 de la ley 7055), sujeto a los principios que rigen el pun-
to (doctrina del artculo 102 de la ley 1893, y artculo 6 del re-
glamento del tribunal de 20 de enero de 1887), consagrados por
la prctica y el uso continuo, lo que era conocido por el doctor
Nan, desde que ste haba solicitado a esa Cmara, licencia, cuyo
pedido fu retirado posteriormente, lo que implicaba que nunca
poda haber ofrecido sus servicios al Poder ejecutivo, desde que
no se le haba an acordado lincencia; b) que el Poder ejecutivo,
por esa misma razn, mal poda autorizar una licencia, que slo
el tribunal poda legitimar, desde que era una facultad privativa
del cuerpo colegiado, que en este caso particular, iba a ser dene-
gada en razn del buen servicio pblico y el prestigio de la ad-
ministracin de justicia; e) que era improcedente la designacin
del doctor Basavilbaso para reemplazar al fiscal de Cmara, por
un doble ttulo: porque la ley limita en modo expreso la interven-
cin del primero a los juicios que se tramitan ante los jueces

2 Digesto de justicia, afio 1899, ps. 688 a 622; Vistas fiscales, de

Jernimo Corts, t. 11, p. 223 Y ags. En esta misma obra se encuentra

insertada la contestacin publicda en El Nacional, a las observaciones
del Ministro de justicia, sobre la resolucin del mismo de fecha 22 de
mayo (p. 240 Y sigs.)
 EL MINISTERIO PBLICO
238

de primera instancia (artculos Il6 y 120, inc. 1) y la nmero

30 1, que establece que el fiscal ser reemplazado por el fisca!
de la otra Cmara, careciendo el Poder ejecutivo de la atribucin
necesaria para ampliar su intervencin, desde que se requiere por
quien las ejerce, distintas condiciones y el acuerdo del Senado de
la Nacin (artculos 121, 123 Y 124), adems de ser del resorte
exclusivo del rtribunal de la Cmara de apelaciones, por la supe-
rintendencia que le corresponde, resolver cmo se ha de proveer
el reemplazo de un magistrado.
Atendiendo la observacin de la Cmara de apelaciones en
lo comercial, el ejecutivo dej sin efecto la designacin d~l doc-
tor Basavilbaso, agente fiscal, en reemplazo del fiscal de C-
mara, doctor Nan, tratando de justificar su error, con la excusa
de una aplicacin involuntaria de lo dispuesto por el artculo 397
del Cdigo de procedimientos en lo civil y comercial, modifica-
do por la ley 3071.
El Ministro de justicia e instruccin pblica pas el expe-
diente administrativo formado con esos antecedentes al procura-
dor general de la nacin, doctor Horacio Rodrguez Larreta,
que se expidi en larga vista. Consideraba al ministerio Pblico
como una magistratura particular cuyas funciones estaban per-
fectamente definidas y organizadas en la mayor parte de los pa-
ses de legislacin organizada, que estudiaba someramente y asi-
mismo las diversas disposiciones de la legislacin argentina. Con
tal motivo, se refera a la dualidad de funciones que estaban en-
comendadas al ministerio pblico, es decir, por una parte, las
que eran esencialmente propias del ejercicio de ese ministerio,
y por otra, las que se relacionaban con la representacin del fisco
nacional: esta dualidad explicara la confusin en que comn-
mente se incurra cuando se trataba de determinar la naturaleza
del ministerio fiscal y el carcter que revestan los funcionarios
que ejercan su representacin. No existe, dice, ninguna dispo-
sicin legal que, en cuanto al ministerio pblico se refiere. es-
tablezca de una manera clara y precisa una relacin de depen-
dencia directa ni con el Poder judicial ni con el poder adminis-
trador. Pero declaraba ms adelante, y despus de considerar
el origen del nombramiento de los representantes del ministerio
pblico, que exista, sin embargo, una protica tradicional y cons-
tante en nuestros tribunales, segn la cual fu siempre considera-
do como cuerpo auxiliar de la administracin de la justicia, y
como tales, sujetos a la superintendencia ejercida por cada res-
 EL MINISTERIO PBLICO 239

pectivo tribunal superior. Reforzando dicho argumento, refera-

se a las acordadas dictadas por la Suprema corte nacional de jus-
ticia de fecha 13 de febrero de 1897 y 5 de febrero de 1903 y a la
circunstancia de que invariablemente haba diferido la misma Su-
prema corte, desde que la justicia nacional estaba establecida en
la repblica, a todos los pedidos de licencia que le haban sido
dirigidos por todos los procuradores fiscales y fiscales letrados,
representantes del ministerio pblico en la jurisdiccin federal y
traa a colacin como caso concreto, el pedido de licencia solici-
tado por el ex-procurador general de la nacin doctor Jos Nico-
las Matienzo, jefe a la sazn del ministerio pblico en la juris-
diccin criminal atribuida a la justicia federal, segn el artculo
II4 del Cdigo de procedimientos en lo criminal, que fu dirigida
a la Suprema corte de justicia de la nacin. Nunca un funciona-
rio del ministerio pblico, ya fuera en el orden federal o en el
local de la capital, haba solicitado licencia del ejecutivo, ni ste
haba disputado a los tribunales de justicia la facultad de supe-
rintendencia que reclamaban y constitua una prerrogativa indis-
eutible para los tribunales superiores de la jurisdiccin respecti-
va, como facultad inherente al ejercicio que le corresponda, so-
bre todos los funcionarios de la administracin de justicia.
El ejecutivo, no obstante la opinin del procurador de la
nacin, por decreto de 23 de junio de 1924, resolvi mantener la
superintendencia del Poder ejecutivo sobre el ministerio fiscal y
dispuso la preparacin de un proyecto de ley organizado legal-
mente el ministerio pblico como magistratura particular. Fuera
de razones generales, dnvocaba antecedentes extranjeros, .la opi-
nin del doctor Jofr (quien asegura que en el Congreso de la
confederacin qued bien definido el ministerio fiscal como una
dependencia del Poder ejecutivo), disposiciones legales y la ley
4055 y una resolucin de la Cmara de apelaciones en lo civil
de 23 de julio de 1892: 3 El Ministerio pb1ico es independiente
de la superintendencia de los jueces de primera instancia, aunque
pueda ser corregido disciplinariamente como cualquier otro liti-
gante, por la falta en que incurra como parte en el juicio; esta
resolucin armonizaba con un dictamen del doctor Carlos L. Ma-
renco. Si existiera duda, agregaba el ejecutivo para aclararla en
un considerando que, ms correspondera la superintendencia
fuera ejercida por el procurador general de la nacin y no por el

a T. XLIV, p. 58 Y slgs.
 EL 1I1Ir\ISTEBIO PBLICO
240

fiscal de Cmara, desde que aqul era la ms encumbrada repre-

sentacin del ministerio pblico. En su considerando 6, dice el
decreto de referencia: Si como representante patrimonial del
fisco, se reconoce al ministerio pblico una dependencia admi-
nistrativa, no es posible un desdoblamiento que lo supedite, en
cuanto vocero y actor en defensa de la sociedad, como represen-
tante de la accin pblica, al poder judicial quin resolvera los
conflictos? A quin obedecera en el caso de rdenes o sancio-
nes contradictorias? Y en cuanto a la accin pblica misma, no
slo no Ihay ningn inconveniente, sino que existen muchas venta-
jas en la superintendencia de la administracin ms en contacto
con la realidad social que determinan las oportunidades y condi-
ciones de su ejercicio. El ministerio pblico no puede ser nunca
una dependencia de la .magistratura, porque su funcin es de ini-
ciativa persecutoria, querellante, actora, defensiva y de control,
y ella no se aviene can la resolucin o Iaslo, que al poder j d..
cial incumbe, que implica la imparcialidad y excluye el prejuz-
gamiento, que siempre ira implcito o se presumira en el acto
de un juez o <le una Cmara, tendientes a determinar la inicia-
tiva u orientar la actuacin o corregir los errores del ministerio
pblico. Ni la confusin, ni la subordinacin de ls roles de juez
y de parte son admisibles en nuestro rgimen institucional. No
queda, pues, sino el poder ejecutivo para ejercer la superinten-
dencia sobre el ministerio pblico, sin perjuicio de una organi-
zacin que d a ste, conforme con su calidad especfica de ma-
gistratura particular, como lo califica el seor procurador ge-
neral de la nacin, una cierta ordenacin y jerarqua que asegure
su relativa y necesaria independencia, su celo y eficacia.
No par aqu la incidencia. La Cmara de aoelaciones en lo
comercial invit a las Cmaras en lo civil y a la de ~o criminal, a
formar tribunal plenario. La invitacin fu declinada, despus de Jo
cual, aqulla ratific su resolucin de fecha 21 de mayo y decla-
r que el doctor Nan, al ausentarse a Europa, sin licencia del
cuerpo, haba hecho abandono de su cargo.'

259. Acabo de exponer detalladamente los argumentos sus-

Jurisprudencia argentina y legislaci6n, de Jofr y Anastasl, ao

1924, t. XIII, seco legislacin, p. 33 Y stgs, En dicha sesin el Dr. Jose
Antonio Torres, Insert una nota, analizando doctrinaria e hstortca-
mente la Institucin del ministerio pblico, procurando dilucidar el
problema de si los funcionarios que lo componen, son funcionarios Iu-
 EL MINISTERIO PBLICO 241

tentados por el Poder ejecutivo de un lado, y por el Poder judi-

ad y el ministerio pblico del otro. No corresponde en esta parte de
mi disertacin, rebatir los principios doctrinarios y razones expues-
tas por amoos entidades. Bstame sealar la esterilidad de los con-
fliotos mencionados. Ni el Poder ejecutivo en un caso, ni el Po-
der judicial en otro caso, llegaron a soluciones. Actualmente la
confusin es mayor por quedar comprobado que si el Poder ju-
dicial vela por su independencia frente al ejecutivo, queda abierto el
campo para futuros conflictos, por ser ambas potestades. Des-
pus de lo acaecido en el caso N an, implica que el abandono del
cargo por los fiscales, no importa ninguna sancin.
Las consecuencias indirectas del conflicto en el caso de Cas-
tro, redujronse a un proyecto de ley presentado por el doctor
Rafael Castillo a la Cmara de diputados en el ao de 1893.5 En
el caso Nan, fuera de la interpelacin del diputado Correa al
ejecutivo 6 y el envo de un proyecto de ley por ste, ha derivado
un libro, El Ministerio pblico en la leglacin comparada, pre~
parado por el doctor ;\an, que no esclarece completamente la
materia que estudi, quizs por detenerse exclusivamente en la
legislacin extranjera. Defiende el autor la doctrina sustentada
por el ejecutivo, consecuente con su actitud de fiscal en el inci-
dente ya relatado.
La debilidad del Poder ejecutivo en el caso Castro, o la sin
razn de sus pretensiones, quedaron patentizadas; en el caso
N an, se evidenci la debilidad de unos y otros. De todo 10. cual
desprndese la necesidad imperiosa de echar las bases defirtitivas
para la organizacin del ministerio pblico.

n. - EL PODER EJECUTIVO Y LA SUPERINTENDENCIA EN EL

ORDEN ADMINISTRATIVO

El Poder ej ecutivo, en diversas oportunidades se atribuy

facultades de superior jerrquico sobre los miembros del minis-
terio pblico, considerndolos sus delegados ante el Poder judi-
cial. Legitimndolas con antecedentes constitucionales argentinos,
concordantes con los principios de legislaciones europeas y ame-

diciales, propiamente dicho, que forman parte del Poder judicial y de-
penden de la superintendencia ejercida por los tribunales y jueces, o
si son funcionarios de carcter administrativo.
l Ver supra, p. 270.

6 Ver supra, p. 279.

 EL MINISTERIO PBLICO
242

ricanas, ha ejercido dichas facultades con alguna irregularidad,

de manera que el nimo de quien estudia su aplicacin queda sus-
penso en medio de la diversidad de criterios revelados por las re-
soluciones administrativas. Hay, por lo pronto, caudal de ense-
anzas en los casos Castro y Nan, pero prcticamente fueron
hojarasca.
A continuacin me referir a innumerables decretos del Po-
der ejecutivo, impartiendo instrucciones a los representantes del
ministerio pblico, fijndoles atribuciones y deberes, ejerciendo
el derecho de nombrarlos y removerlos y practicando la superin-
tendencia.

260. El Ministro Gonzlez resolvi ello de marzo de 1903,

con motivo del dictamen fiscal del doctor Adolfo Cano, en el
proceso del Club E~flr(' Ros, solicitar del Ministro de justicia e
instruccin pblica, se impusiera pena disciplinaria correspondien-
te a la gravedad de la falta cometida, por el mencionado fiscal.
Los antecedentes del caso son los siguientes:
Existan razones para creer que el agente fiscal a quien co-
rrespondera ejercer en un proceso la accin del ministerio p-
blico, 110 presentaria acusacin y, en consecuencia, que el juez
veriase obligado a sobreseer el proceso que se formara contra
"arias personas, inculpadas de violacin a la ley 4097, de 9 de
agosto de 1902, de represin del juego, cuyo cumplimiento pare-
ca interesar sobremanera al ejecutivo. Se trataba del Club Entre
Ros - bajo cuya denominacin funcionaba un garito - , que
fu allanado por la polica recibiendo orden el agente fiscal doc-
tor Cano de acusar. Este funcionario, contrariamente a 10 que
el Ministerio le haba encomendado, aconsej eel sobreseimiento
definitivo para todos los procesados, cuyo dictamen, si se hu-
biera confirmado, habra quebrado la responsabilidad estableci-
da por la ley 4097.
El Ministro Gonzlez, con tal motivo, produjo una larga re-
solucin, en la que entre otras consideraciones afirmaba que la
confusin de ideas reinante sobre el ministerio fiscal, eran per-
niciosas para la administracin de justicia, y que la anarqua de
interpretaciones y la falta de precisin en los textos doctrinarios,
obligaban a detenido examen para justificar la medida que soli-
citara y especialmente 'teniendo presente los conflictos que an-
teriormente haban surgido. Opinaba, que el ministerio fiscal
desempeaba funcin privada con fines especialmente polticos,
 MINISTERIO PBLICO 243

y que en tal sentido deba depender del P. E., a quien competa

constitucionalmente afianzar la justicia. Al ministerio pblico,
correspondiale hacer efectivas las facultades. prescripciones 1Y
mandatos atribudos al Poder ejecutivo por la Constitucin y
establecidos por la ley 3727 en su artculo II, determinando que
al Departamento de justicia le estaba encomendado velar por su
buena administracin. Agregaba, que la divisin de poderes deba
respetarse, pero como el ejecutivo no poda concurrir sino por
medio de sus representantes especiales, cuando ejercan la accin
pblica ya en el nombre colectivo de la sociedad, que el Estado
a su vez exterioriza, ya en nombre directo del Poder Ejecutivo
que, en el cumplimiento de las leyes de b Nacin, acucIen a los
jueces en defensa o persecucin de derechos que afectan a la co-
munidad o a la persona jurdica o poltica del Estado, y que no
tienen otros remedios constitucionales.
Cuando fu organizado por separado el Poder judicial con
funciones expresamente definidas y un Poder ejecutivo encar-
gado de velar por el fiel cwnplimiento de las leyes, establecise
un doble orden de superintendencia, claramente marcadas, la de
la ndole judicial, atribuda por las leyes a las Cortes superiores
y la de ndole administrativa y poltica, confiada a los Departa-
mentos ejecutivos del gobierno, y que slo se hace efectiva en
el terreno legal, por intermedio de los asesores fiscales ... Este
carcter de agentes del ejecutivo no se poda negar a 10s miem-
bros del ministerio pblico por el hecho de que, por economa o por
simplificacin de nrmites, se hallaren concentradas en 'Sus manos,
las dobles funciones de agentes judiciales del ejecutivo y de aseso-
res y fiscales de los tribunales de justicia.
Estudiaba la situacin en varios pases y consideraba el ca-
rcter del ministerio pblico en Italia, que por la ley se concep-
ta agente del ej ecutivo, sin pertenecer a la magistratura. Igual-
mente se refera a la situacin del pas en las relaciones in-
ternacionales del punto de vista de la justicia, estimando que era
deber del ejecutivo velar por el prestigio del pas en el exterior,
y cuidar la justicia, la vida y el honor de los habitantes, con la vi-
gilancia ejercida por los oficiales del ministerio pblico.
El Ministro del interior, Gonzlez, sostena tambin que los
miembros del ministerio pblico eran de naturaleza puramente
ejecutiva y en ese carcter, les comparaba COn los de Estados
Unidos.
Arga respecto de las discusiones doctrinarias habidas al
 2U EL l>IINI8TERIO P(rBLlCO
~

sancionarse el artculo 95 de la Constitucin nacional, que la ju-

risdiccin judicial no era invadida por el P. E. siendo los agentes
fiscales sus mandatarios, pues deca que era necesario distinguir
y deslindar las funciones judiciales de las de superintendencia
y que al contrario, interviniendo en la justicia por su intermedio,
prestaba acatamiento y reconocimiento a los jueces en su funcin
de administrarla.
Conclua afirmando, que desempeaban una funcin de na-
turaleza ejecutiva; que eran representantes del Poder ejecutivo
ante el Poder judicial, y que Jos agentes del ministerio pblico
eran mandatarios semejantes a los del derecho comn, sujetos a
las mismas contingencias de los mandatarios civiles y al mismo
tiempo subordinados jerrquicos del Ministro de justicia, encar-
gados de hacer cumplir las leyes del Congreso y los derechos del
Estado.
Manifestaba que el ejecutivo haba reglamentado las acul-
tades y especificado los deberes de los miembros del ministerio.
pblico, y para ello haba dictado el decreto de 18 de septiembre
de 1891, ordenando a los procuradores fiscales procedieran en
las causas en que estuviera comprometido el fisco, conforme a las
instrucciones del Ministerio respectivo, sin poder desistir de las
acciones deducidas o pedir sobreseimiento en las causas, sin pre-
via consulta y aprobacin de esos Ministerios.
Reiteraba el propsito mantenido siempre por el ejecutivo
de conservar sus prerrogativas en relacin con sus agentes fisca-
les, y por tal motivo recordaba las resoluciones de fecha 3 de abril
de 1882; 2 de septiembre de 1884; 18 de septiembre de 1891; 2.,
de junio ele 1893; 22 de febrero y 13 de septiembre de 1894; 7
Y 22 de agosto de 1895; 5 de junio de 1897; 22 de enero; 15 de
Marzo y 28 de diciembre de 1899; 28 de Noviembre de 1901 v
circular de marzo 6 de 1902.7 ~

261. La negligencia patente en las causas promovidas por

defraudacin de la renta pblica y por infracciones a las leyes
de correos y telgrafos, de parte de algunos procuradores fisca-
les de seccin y lo dispuesto por el artculo 116, inciso 3 del C-
0

digo de procedimiento en lo criminal, estableciendo que era fun-

cin del procurador general de la naciri cuidar de que los en-
cargados de ejercer el ministerio fiscal en los juzgados federa-

T Boletn oficial. n 2836, 12 de marzo de 1903.

 EL MINISTERIO PBLICO 245

les, promuevan las gestiones que les correspondan y desempe-

en fielmente los deberes de su cargo, determinaron al Presi-
dente de la repblica, doctor Pellegrini (ministerio Carballido),
para disponer en febrero 4 de 1891, que los procuradores fisca-
les, deban concurrir cotidianamente a las oficinas o juzgados,
para conocer el estado de las causas en que fueran parte y cum-
plir con los dems deberes de su cargo. Disponase tambin pedir
a los jueces federales, que se dignaran dar cuenta al procurador
general de la nacin, toda vez que los agentes fiscales retuvieran
las causas ms de treinta das en su despacho, o no concurrieran
al juzgado como estaba ordenado por ese mismo decreto."
Consider conveniente, el gobierno del doctor Luis Senz Pea
(ministerio Costa), preocupado del buen servicio pblico, que
los fiscales acreditados ante los juzgados de seccin de las pro-
vincias y letrados de los territorios nacionales, fijaran su domi-
cilio permanente. en los lugares donde tuvieran su asiento dichos
juzgados, no pudiendo ausentarse sin permiso previo de la Su-
prema corte de justicia. As fu dispuesto por decreto de agosto
23 del ao 1893. 9
El juez letrado de la Pampa pidi la reconsideracin de un
nombramiento de fiscal, recado en la persona del escribano don
Jos N. Agostino, por considerar ilegal el nombramiento, puesto
que este ciudadano no era letrado y careca de las condiciones exi-
gidas por el artculo 121 de la Ley orgnica de los tribunales de
la capital. El procurador del tesoro. requerido. manifest que
las leyes de 18 de octuhre de 1884 (sobre Organizacin de las
gobernaciones nacionales) y de 6 de noviembre de 1890 (de refor-
ma a la anterior) declaraban pertinente las disposiciones de la
Ley orgnica. para los jueces letrados y secretarios, sin expedirse,
si se aplicaba especialmente en lo relativo a los fiscales. En cam-
bio, el juez letrado de La Pampa, sostena que deba aplicarse por.
analoga, considerando a las gobernaciones como parte integran-
te de la Capital federal. El ejecutivo. con fecha abril 4 de 18<)4.
decret que corresponda dejar sin efecto el nombraminto de fis-
cal del seor Agostino, por no haber entablado los recursos del
caso para hacerse reconocer en su carcter, lo que demostraba
ineptitud o negligencia. Y aun cuando no exista disposicin legal

11 Registro nacional, ao 1891, t. I, p. 173; Digesto de justicia.

p. 62..
9 Registro nacional, ao 1893, t. n, p. 163; Digesto de justicia,
p. 630.
 EL MINISTERIO PBLICO
246

que estableciera que 'la Ley orgnica de la administracin de

justicia de la capital deba aplicarse a [a justicia de los territorios
nacionales, y no estando reglamentada por la Constitucin ni por
ley alguna el nombramiento de fiscal y defensor de menores en
los juzgados letrados de las gobernaciones, no poda negarse al
ejecutivo la capacidad para hacerlo, derivada del artculo 86, in-
ciso 10 de la Constitucin. N o poda demandrsele cuenta del uso
que hiciera de esa atribucin, si no el Congreso."
En 16 de febrero de 1895, el ejecutivo impuso, por decreto,
que seran aplicables a los fiscales de los juzgados de los territo-
rios nacionales, las leyes y disposiciones relativas all ministerio
pblico en lo federal y en la capital, m cuanta fuera posible, da-
das las condiciones especiales de las qobernaciones. Fu suscrito
por el Presidente Uriburu y su Ministro el doctor Antonio Ber-
ruejo."
Con fecha diciembre 13 de 1907. el ejecutivo, invocando el
decreto de 16 de febrero de 1895 - recin mencionado - y con-
siderando el artculo 7 de la ley 4162, que mandaba que los fis-
cales y defensores de menores, incapaces y ausentes, se reempla-
zaran recprocamente, dispuso que siendo llegado el caso de in-
terpretarse 'las condiciones especiales del decreto de lE de fe-
brero de 1895, que los defensores de menores, pobres, ncapaces
y ausentes, de los juzgados letrados en los territorios nacionales,
fueran los representantes legales de los fiscales respectivos, aun-
que no fuesen letrados."

262. Segn el Poder ejecutivo. el procurador fiscal y el pro-

curador general de la nacin. confundan el doble cargo que in-
vesta el procurador fiscal." Estando de por medio el tesoro na-
cional, la intervencin del Poder ejecutivo o del Ministro de ha-
cienda en los casos de defraudacin de la renta, no implicaba una
intromisin, que lesionara la independencia del procurador fiscal.

10 Registro nacional. ao 1894. t. I, p. 437.

11 Id. Id .. afio 1895, t. I, p. 214.
12 Id. id .. afio 1907, t. IV, p. 118.
13 Aos atrs las funciones encomendadas actualmente al procu-
rador fiscal, eran ejercidas por dos funcionarios distintos: el fiscal dp.
~obierno y el fiscal de 108 trtbunales, correspondiendo al primero ntear
y proseguir todas las causas de carcter econmico y admntstrat vo
en que el fisco era parte o que tenfan relacin con la renta y, al ae-
gundo. las funciones del fiscal en lo judicial y de ejercer la accin en
rasos de delitos o crfmenes en que sta procediera segn las leyes.
 EL lUNISTEBIO PBLICO 247

Di, por lo tanto, un decreto el ejecutivo, negando a los procura-

dores fiscales la facultad de desistir de las acciones deducidas y
pedir sobreseimiento en las causas fiscales, sin autorizacin su-
perior. E~ sus considerandos se indicaba que el procurador fiscal,
cuando se desempeaba como fiscal de. gobierno, era a la sazn
abogado de los intereses fiscales, debiendo proseguir la causa
ante los jueces respectivos, ajustado a las instrucciones recibidas
de su mandante, o sea de la autoridad administrativa que habia
promovido la accin. En ese carcter no poda prevalecer su cri-
terio sobre el del ejecutivo o administraciones fiscales, encargadas
y directamente responsables en lo referente a la percepcin de la
renta. No podia existir, pues, conflicto entre el ejecutivo y el
procurador fiscal, porque ste, era empleado de aqul y poda re-
moverlo. Asista al fiscal el derecho de renunciar si estaba dis-
conforme con las instrucciones recibidas. Por esa razn y la ac-
titud asumida por el procurador general doctor Viale, crey ne-
necesario el ejecutivo fijar claramente, la extensin de las atri-
buciones de aqullos en la defensa de los intereses fiscales. Eso
se realiz por decreto de septiembre 18 de lSgl,u: suscrito por el
doctor Pellegrini y su Ministro V. F. Lpez.V
Por decreto de 31 de mayo de 19o5, autorizse al procura-
dor fiscal de Baha Blanca, para desistir de una accin instaurada,
considerando que no poda prosperar la denuncia formulada di-
rectamente al juez federal respectivo, por un empleado de adua-
na, sobre fraudulenta importacin de partida de durmientes por
el F. C. S.16
El procurador fiscal ante el juzgado federal de Corrientes,
doctor Ricardo Osuna, u apercibido por decreto de noviembre
28 de 19o1, suscripto por el Dr. Ser, Ministro del Presidente Roca,
por el desistimiento de la accin instaurada en representacin
del ejecutivo contra D. Miguel Marina, sin su autorizacin; dis-
ponaseigualmente que se atuviera en el ejercicio de su manda-
to, a las disposiciones del decreto de 18 de septiembre de lSg1.
bajo la prevencin de que si reincida, se le hara cargo por las
sumas que por efecto de sus desistimientos, perdiera el fisco, sin

H Digesto de justicia, p. 626.

rs De acuerdo a dicho decreto, se ha concedido o negado autori-
zacin a los procuradores fiscales para solicitar sobreseimientos, o se
les ha ordenado pedirlos en fecha: febrero 22 y septiembre 13 de 1894,
agosto 7 y 22 de 1895, etc.
16 Registro nacional, p. 117.
 248 EL MINHITERIO PBLICO

perjuicio de adoptarse otras medidas para responsabilizarlo, a

pesar de presurnirse- que su conducta no respondiera a clculo
malicioso, sino a error de apreciacin 17.
Siendo Ministro de justicia el Dr. Carlos Saavedra Lamas,
para la mejor vigilancia de los juicios que interesaban a la ad-
ministracin pblica, confiados a la accin y diligencia del mi-
nisterio fiscal, por ser ella independiente del ejercicio de las fa-
cultades disciplinarias y relaciones de orden jerrquico estable-
cidas en las leyes de organizacin de los tribunales, y hasta tan-
to se dictara la ley de organizacin del ministerio fiscal, por de-
creto de 26 de octubre de 11)1 S, dispsose que todas las gestiones
que encomendara el ejecutivo a los agentes y procuradores fis-
cales, como las instrucciones relativas a su cumplimiento o a las
demandas contra la nacin y las autorizaciones de desistimientos
o sobreseimientos reglamentadas por el decreto de 18 de septiem-
bre de 1891, seran trasmitidas por intermedio del Ministerio
de justicia e instruccin pblica. Adems de minuciosas regla-
rnentaciones respecto de la substanciacin de las causas, esta-
tua en su artculo 9 10 siguiente: Las faltas de cumplimiento
de las obligaciones impuestas en los artculos precedentes a los
miembros del ministerio fiscal, sern penadas con suspensiones
sin goce de sueldo, la primera vez, y exoneracin, si hubiese rei-
teracin. En los dems casos se aplicarn las penas de apercibi-
mientas, suspensiones, cambios de jurisdiccin o ubicacin y
exoneraciones, segn las constancias del sumario que levantar
la Inspeccin general de justicia y la gravedad de las faltas 18.
Acord el ejecutivo en II de febrero de 1924, que los pro-
curadores fiscales, no podan desistir de las acciones iniciadas
en los juicios en que fuera parte el fisco nacional, sin la previa au-
torizacin del ministerio respectivo, Por dicho decreto, se llama-
ba la atencin a un procurador fiscal, para que se ajustara cuan-
do interviniera como representante del fisco, a las disposiciones
de los decretos de 18 de septiembre de 1891 y 26 de octubre de
19 1 S Estos disponan que procedieran de acuerdo con [as instruc-
ciones que recibieran de los respectivos ministerios y que no po-
dran desistir de las acciones deducidas sin previa consulta y
aprobacin de los mismos. 18

17 Registro nacional, ao 1901, t. 111, p.' 552.

18 Memoria del ministerio de justicia e instruccin pblica. Depar-
tamento de justicia, ao 1915, t. 1, p. 19 Y sigs.
10 Memoria de justicia e instruccin pblica, ao 1924, p. 220.
 EL ::Io1I::"I8TEIlJO Pl:IlLICO

El procurador fiscal Dr. Arturo Morrerrn, recibi rdenes

-del gobierno de iniciar juicio contra la S. A. La Forinosa, por
explotacin clandestina de bosques fiscales y cobro de pesos,
que adeudaba al fisco por derechos florestales. El ejecutivo se-
par de su cargo al Dr. Monferrn - decreto de 25 de marzo
de 192520 - por cuanto el procurador fiscal, su representante,
no procedi en un todo de acuerdo con sus instrucciones, respec-
to del asunto que le fuera encomendado, en su doble faz admi-
nistrativa y criminal.

263. Por decreto de 6 de junio de 1884, el Presidente Roca

encomend al procurador fiscal del juzgado de seccin de Cr-
doba, Dr. D. Ezequiel Mo.rcillo, entablara acusacin contra al
ex-vicario Clara. El Dr. Morcillo discuti la legalidad del de-
creto y la falta de fundamento del mismo, siendo exonerado en
fecha 2 de septiembre de 1884. El ejecutivo consideraba que las
razones de conciencia que pudieran pesar en el nimo del procu-
rador fiscal, para rehusar el cumplimiento de 10 encomendado,
debieron exhibirse de inmediato y no despus de transcurrido
largo tiempo; esa demora, en asunto que exiga preferente aten-
cin, importaba el desconocimiento de los propsitos del ejecu-
tivo y era inadmisible. 21
En 5 de junio de 1897 el Presidente Uriburu - ministerio
Bermejo - declar vacante la plaza de procurador fiscal, ante
el juzgado federal de San Luis, ocupada por el Dr. Adolfo J.
Igarzbal (y no el Dr. Severo Igarzbal como por error dice el
decreto), quien a la sazn desempeaba tambin el ministerio de
gobierno de aquella provincia, fundado en la incompatibilidad de
hecho entre ambas funciones y. por desobediencia en el cumpli-
miento de la orden de opcin que le fuera impartida por el eje-
cutivo, en fecha 30 de abril del mismo ao. 22
Exonerse al procurador fiscal del juzgado federal de San-
ta Fe. Doctor Desiderio Rosas, por haber abandonado un juicio
por violacin de leyes nacionales y por irregularidad en la gestin
de la causa fiscal, lo que daaba los intereses del fisco y la ac-

20 Por decreto de 16 de abril de 1925 se dej sin efecto la separa-

cin del Dr. Monferrn, aceptndosele la renuncia.
21 Registro naciollal. ao 1884, 1. 1, p. 322; Boletn Oficial. ao
1882 - 84, n- 13.847, p. 826 Y Digesto de justicia, p. 638.
22 Registo nacional, ao 1897, t. n, p. 256 Y Digesto de justicia.
p. 649.
 250 EL MI:'iI8TERIO PBLICO

cin moralizadora de la administracin de justicia, comprometida

por la parcialidad de algunos funcionarios. Ejercase de tal ma-
nera, el contralor que deba realizar el gobierno, independiente-
mente de la superintendencia encomendada a los tribunales su-
periores, tanto en asuntos relacionados con el tesoro pblico,
cuanto en otros que rozaban intereses particulares ventilados
en los estrados de la justicia. Inspirado en estos fundamentos, el
ejecutivo solicitaba adems, al juez federal de Crdoba, la sus-
titucin del fiscal ad hoc Dr. Toms Garzn, designado por di-
cho juez, en virtud de excusacin fundada del titular, en causa
seguida por el fisco. 23
El Poder ejecutivo exoner al agente fiscal en ro criminal
Dr. Diaz Ibrguren, en marzo IS de 1S9g, por disconformidad
con la manera de ejercitar la accin pblica en el proceso ins-
taurado contra Ezequiel Caldern, por homicidio. En diciembre
28 de IB99. exoner tambin el Poder ejecutivo al fiscal del juz-
gado letrado del Chubut, Dr. Jess Adolfo Alvarez, por ser su
situacin comprometida. Ambos decretos los firm el Dr. O.
Magnasco, Ministro del Presidente Roca, y lo mismo el decreto
de enero 22 de 1900. exonerando al fiscal ante el juzgado letrado
de Neuqun. Dr. Manuel Belisario Arce. 24
Por decreto de 10 de septiembre de 1901, y de acuerdo con
una comunicacin del gobernador de Corrientes. exponiendo que
el agente fiscal del juzgado letrado del Chaco, Justiano 1. Sola-
ri, no concurra a su oficina por hallarse procesado en el juicio
que se le segua por homicidio en la persona del Dr. Ernesto
Amadey, se declar vacante el cargo de agente fiscal del juz-
gado letrado del Chaco, nombrndose para ocuparlo al Dr. Jos
R. Olguin. 2~ .

264. El Presidente Pellegrini - ministerio Carbal1ido _,

concedi licencia al agente fiscal de los tribunales de la capital,

23 Registro 1'4acional, afio 1893, t. 11, p. 73. Por decreto de 5 do

septiembre de 1893, el Poder ejecutivo teniendo en cuenta los diversos
informes. conslder equitativo dejar sin efecto este decreto en cuanto
afectaba la persona del Dr. Deslderio Rosas, dando por compurgada su
falta con la suspensin sufrida. (Registro nacional. ao 1893, t. IL
p.259).
24 Memoria del ministerio de justicia e instruccin pblica, ao
1900, t. 1, p. 410; Registro nacional, afio 1899, t. I y 111, pgs. 691 Y 672
y Digesto de justicia. p. 650.
2:; Regi.<ltro nacional, ao 1891, t.' 111, p. 70.
 EL :\U;s'ISTERIO r-cnr.rco 251

Dr. Lorenzo Saborido, nombrando para reemplazarlo, mientras

durara su ausencia, al Dr. Marcelino Mela. 26
Autorizse, por decreto, al procurador fiscal de San Luis,
Dr. Valentn Luco, para desempear interinamente el puesto de
vocal del Superior tribunal de justicia de la misma provincia, in-
tervenida por el gobierno federal, con fedha 28 de agosto
de 1893. 2 1
Por decreto de abril 2S de 1894, habiendo comunicado la Su-
prema corte de justicia federal, que haba concedido tres meses
de licencia, sin goce de sueldo, al procurador fiscal ante el juz-
gado de seccin de la Provincia de Buenos Aires, Dr. Gregario
Carda Vieyra, nombrse en su reemplazo y durante la licencia
concedida, al Dr. Adolfo E. 'Lazcano. 28
Siendo Presidente el Dr. Luis Senz Pea, y habindose
excusado el procurador del tesoro para dictaminar en el juicio
arbitral seguido entre el gobierno nacional y los seores Lucas
Gonzlez y Ca., sobre indemnizacin, nombr procurador del
tesoro ad hoc al seor fiscal de la Cmara de apelaciones en lo
civil de la capital, Dr. Carlos L. Marenco, con fecha 18 de octu-
bre de 1894. 29
Por infraccin de la ley de enrolamiento fueron encarcela-
dos bajo caucin juratoria varios ciudadanos procesados ante el
juzgado federal de Santa Fe, consintiendo el procurador fiscal
el auto de soltura, en una causa, que no lo admita. El Presiden-
te de la repblica en junio 30 de 1897, decret que en lo sucesivo,
seran exonerados ipso facto de su puesto los procuradores fis-
cales que prestaran su consentimiento en procesos anlogos. so
Por el ministerio de hacienda, el Presidente Jurez Clman,
en noviembre 13 del "ao 1899, orden que los agentes fiscales
de los juzgados de seccin, pasaran mensualmente al ministerio
de hacienda una planilla demostrativa del estado de las causas
que se siguieran por el fisco. Era necesario por no haberse for-
mulado un registro oficial de las causas, lo cual motivaba mucha
demora en la prosecucin de los juicios. 31
Por decreto del ejecutivo, nombrse procurador fiscal in-

28 Registro nacional. ao 1891. p. 97.

21 Digesto de justicia, p. 633.
26 Regish'o nacional. ao 1894, t. 1, p. 448.
20 Id. id. afio l1t94, t. H, p. 495.
30 Registro nacional. ao 1897, p. 264 Y Digesto de justicia. p. 637.
31 Digesto de justicia, p. 623.
 252 EL M INISTf;RIO PBLICO

terino ante el juzgado federal de la provincia de San Juan, y

durante el tiempo que durara la licencia concedida al titular
(otorgada por la Suprema corte), Dr. Nazario Snohez Bena-
vdez, al Dr. Carlos Conforti.V
En numerosos casos el ejecutivo, por decreto, ha nombrado
procuradores fiscales interinos, por el tiempo de licencia conce-
dida a los titulares. Bastara sealar como ejemplos los decre-
tos de julio 18 de 1903 y mayo 6 de 190 4. 33
Para que dedujeran las acciones que correspondieran, el
ejecutivo, ha pasado frecuentemente actuaciones administrativas
a los procuradores fiscales de primera instancia, por haber com-
probado en ellas irregularidades o delitos. 34
Como el ejecutivo era de opinin que la representacin del
fisco nacional, en todo asunto de jurisdiccin voluntaria o con-
tenciosa, competa exclusiva y necesariamente a los procuradores
fiscales, ante la jurisdiccin respectiva y al procurador general
ante la Suprema corte (art. 1, ley 3367 de julio 8 de 18g6), in-
tervencin que debiera realizarse sin necesidad de un decreto en
cada caso, el Presidente Dr. Quintana en julio 25 de 1905, resol-
vi que as se hiciera saber a sus representantes. Este criterio se
apoyaba en la prescripcin del artculo 3 de la ley 3952 de oc-
tubre de 1900, estableciendo que las demandas instauradas con-
tra la nacin, deban comunicarse por oficio al procurador fis-
calo al procurador general, segn la competencia del asunto. No
corresponda disponer por decreto la intervencin del procura-
dor fiscal y del procurador general de la nacin. Solamente tra-
tndose de ciertos asuntos y si el ejecutivo determinara sustituir
la representacin fiscal ordenada por la ley 3367, para que inter-
viniera el procurador del tesoro, debera formularse un decreto,
por ser entonces necesaria una manifestacin expresa de volun-
tad. No contrariaba esa interpretacin del ejecutivo, el hecho de
haber dictado resoluciones promoviendo la intervencin de los
procuradores fiscales. en asuntos que por ley les correspondan
directamente. Encontrarase la explicacin de lo antedioho, en
el sistema legal imperante antes de la promulgacin de la lev
33 67, que autorizaba al ejecutivo a nombrar fiscales ad llO-C
cuando lo creyese conveniente. Existiendo la lev citada solamen-
te por ~xceso de celo administrativo, poda enc~mendar' la defen-

32 Rcsnetro 1laciona1. ao 1904, t. JI, p. 120.

33 ta. id .. ao ]!:'O~. t. JI. p. 475 Y ao 1904, p. 120.
34 TI!. id .. mio 1905, t. JI, parte segunda, p. 689.
 EL lUNISTt:RIO PBLICQ 253

sa de los intereses del fisco, a quienes tenan legalmente esa in-

vestidura. 35

265. El procurador fiscal de la seccin de Jujuy, Dr. Lucas

V. Rocha, consult al ejecutivo si exista incompatibilidad entre
el cargo que desempeaba, y el de diputado a la legislacin de
provincia. El procurador general de la nacin DI;,. Sabiniano
Kier, dictamin que no exista incompatibilidad y el Poder eje-
cutivo en decreto de 18 de abril de 1893, acept dicha con-
clusin.P"
El Dr. Fortunato Caldern, procurador fiscal ante el juz-
gado de seccin de Entre Ros, dirigi en octubre 28 de 1893
una nota al Ministro de justicia, consultando por su intermedio
la opinin del mismo acerca de acusaciones, que el ejecutivo pro-
vincial habale ordenado. El procurador general Dr. Kier, en 4
de noviembre del mismo ao dictamin en el expediente formado
en tal asunto : el Poder ejecutivo nacional, careca de atribuciones
judiciales, y por tanto el procurador fiscal Dr. Caldern, deba
limitarse a denunciar al Juez encargado de instruir el sumario u
oportunamente solicitar el sobreseimiento, y an declinar la res-
ponsabilidad de la acusacin, con sujecin a las prescripciones de
los articules 460 y 462 del Cdigo de procedimientos en lo cri-
minal. Adoptse este dictamen como resolucin, por decreto de
fecha 8 del mismo mes y ao. 31
El Dr. Pico, procurador general, concluda su intervencin
en una causa en que haba actuado a requerimiento del ejecutivo,
se dirigi a ste, pidindole se dignara aprobar su desempeo. 88
El Ministro Dr. Costa durante la presidencia de Mitre re-
miti instrucciones al fiscal del juzgado de la seccin de Crdo-
ba en mayo 8 de 186739. En forma anloga procedi el Gobierno
del Dr. Senz Pea. 40 En el ao 1902 el Ministro Gonzlez di-
rigise a los procuradores fiscales de los territorios nacionales.
por circular, encomendndoles el ms diligente y cumplido ser-
vicio de las facultades a su cargo, inherentes a su carcter de
representantes del orden pblico. u

35 Registro nacional. ao 1905, t. 11, parte segunda, p. 1274.

30 Digesto de justicia, p. 631.
37 Id. u; p. 634.
38 Memoria del 1ninisterio de justicia, ao 1867, p. 38.
o. cit., ao 1867, p. 27.
o. cit., ao 1894, t. 1, p. 151 Y t. 11, p. 249.
u o, cit., ao 1902, p. 154.
 Jo;L MINISTERIO PljBLlCO
254

266. El ejecutivo destituy a los doctores Morcillo, Igarz-

bal, lbarguren y Arce, porque no cumplan con sus instruccio-
nes; en cambio declar que no era de su incumbencia evacuar la
consulta del Dr. Fortunato Caldern; tampoco removi al Dr.
Castro; reintegr en sus funciones al Dr. Rosas y se mostr in-
deciso y con actitud ambigua frente a la asumida por el procura-
dor fiscal Dr. Viale. Presion la conciencia del fiscal Dr. Morci-
]]0 (caso ex-vicario Clara), y asumi actitud extraa ante el fis-
cal Cano, y procurador fiscal Dr. Monferrn en asunto ajeno a
los intereses fiscales del ejecutivo. Igual extravo cometi al de-
cretar en 30 de junio de 1897, que serian exonerados los fiscales
que consinteran un auto de soltura por infracciones a la ley de
enrolamiento. Es decir que el poder administrador no tuvo cri-
terios y orientaciones definidas en el ejercicio de la superinten-
dencia que se ha atribudo en relacin con el minsterio fiscal.
Sigue imperando la incongruencia en sus procederes. .
De la lectura de los decretos antedichos, se deduce, que el
ejecutivo exclusivamente se cuid de los intereses administrati-
vos o que el le~11totiv de sus procedimientos fu de preferencia
el inters fiscal, y no el inters social o pblico. Sus argumen-
tos o tendencias giran alrededor de la renta o tesoro del Estado,
de sus quebrantos eventuales y del propsito que el ministerio
de hacienda no pierda las ulterioridades de los asuntos de su in-
cumbencia. En apoyo de tales finalidades, pero secundariamente.
suele mencionar razones de conveniencia superior, de orden so-
cial, y de graves preocupaciones de gobierno, confusiones que
quedaran aminoradas o suprimidas con la adaptacin de un r-
gimen legal que asumiera por eso mismo formas permanentes.
El mismo ejecutivo ha nombrado titulares, en sustitucin de
funcionarios fiscales, que haban obtenido licencia del cuerpo de
que dependan, y jams en esas circunstancias se le ocurri sal-
vaguardar sus derechos o manifestarse sorprendido delante de
tales irregularidades. A los Dres. Gregario Garca Vieyra y Naza-
rio Snchez Benavidez el ejecutivo les nombr reemplazantes mien-
tras duraran sus licencias. concedidas por la Suprema corte. Con
su silencio, el ejecutivo, consenta algo ms que una situacin de
hecho; implcitamente reconoca esa facultad al Poder judicial, fa-
cultad que no ha tratado de excluir, pero s de compartir, para
satisfacer sus tendencias absorbentes. .
Las obsecuencias de algunos funcionarios del ministerio p-
blico, en relacin con las autoridades administrativas tampoco
 EL MINISTERIO rl:BLICO 255

pueden tenerse como antecedentes espectables; tratanse de cri-

terios fuera de normas, insuficientes para justificar procedimien-
tos gubernativos, mxime si la ley no discierne la tutora tan es-
pontneamente acatada por los fiscales. Y si en ltimo extremo
bajo el aspecto de la doctrina, no pudiera dilucidarse este proble-
ma de la autonoma del ministerio pblico, debiera admitirse que
ha existido de parte del ejecutivo, exceso de empeo, o silencio
comprometedor; de parte de Jos funcionarios del ministerio p-
blico, obediencia ambigua, o negligencia que ha motivado la ex-
teriorizacin de protestas del ejecutivo, afectado en sus rentas; y
de parte del Poder judicial prueba cabal de la superintendencia
respecto de los miembros del ministerio pblico, al concederles li-
"encia, o negligencia callando y tolerando invasiones del poder
administrador.
Para terminar transcribir la opinin del fiscal Dr. Nicols
Conzlez Iramain, sobre las funciones del ministerio pblico,
contenida en dictamen producido en el proceso a los directores
de la Caja nacional de ahorro postal, por malversacin de cau-
dales pblicos: Hay mucha gente que no distingue bien toda-
va las dualidad de funciones del ministerio pblico, e ignora que
ste representa al fisco cuando se trata de la defensa de los in-
tereses y de la soberana del Estado ante los tribunales de justicia,
y es agente y defensor directo de la sociedad para denunciar y
perseguir a contraventores y delincuentes, y velar por el recto
cumplimiento de ciertas leyes, entre ellas el Cdigo penad, que
resguardan el orden establecido y la seguridad comn. Es cierto
que no existe dentro de nosotros una reglamentacin precisa de
aquellas dobles funciones, pero claros preceptos de las leyes pro-
cesales y mudhos pronunciamientos de la jurisprudencia sealan
la autonoma del ministerio fiscal en el ejercicio de la accin p-
blica, confiada a su ciencia y conciencia. 42

nr. - EL PODER EJECUTIVO y LA SUPERINTENDENCIA EN EL

ORDEN JUDICIAL

267. En Gaceta del foro de 24 de diciembre de 1924, se re-

gistra el siguiente caso: el procurador fiscal federal en el pedido
de detencin y extradicin de un militar boliviano, acusado de
abuso de confianza y defraudacin ante los tribunales militares

42 La Prensa, 28 de julio de 1927.

 256 EL MINISTt:RIO P(l'BLlCO

de su pas, se manifest contrario a la requisitoria en vista de m-

rito jurdico y, el juez de primera instancia, atendiendo la preci-
tada opinin, neg la extradicin.
El procurador fiscal de cmara se expidi dejando a salvo
su opinin personal, en la materia discutida y solicit revocato-
ria de la sentencia de primera instancia, atendiendo el recurso
de apelacin interpuesto por el seor procurador fiscal.
En 2 de febrero del ao 1926, confirm la Corte suprema
las sentencias de primera y segunda instancia, denegatorias de
aquella extradicin. El ejecutivo, segn el fallo, mantuvo cons-
tantemente su oposicin a los pronunciamientos judiciales, cate-
gricos de ambas instancias e imparti instrucciones, ajenas a sus
intereses fiscales, las que pudieran explicarse por razones de cor-
tesa internacional. 43

268. El P. E. pudo optar entre dos resoluciones: exonerar

al procurador fiscal por no estar conforme con su actuacin, u
obligarle a apelar de un fallo que le daba la razn. Opt por lo
segundo. Y el procurador fiscal pudo asumir dos actitudes: re-
nunciar a su cargo salvaguardando su conciencia jurdica, o
someter su criterio a la imposicin del P. E. su calificado man-
dante, lo que implicaba su desautorizacin. Prefiri lo segundo.
En el caso citado el fiscal de cmara, cuid su situacin
dejando a salvo su opinin personal, lo que en buen romance
implica declarar que el P. E. le obligaba a dictaminar pretiriendo
sus convicciones. Y as dictamin.
y no se trata de un conflicto 'aislado. En repetidas ocasio-
nes 44 el procurador de cmara ha reiterado la salvedad de su
opinin personal para solicitar una revocatoria que la cmara,
en todos los casos citados, ha rechazado, confirmando las sen-
tencias de primera instancia y justificando los escnpulos perso-
nales de los representantes del ministerio fiscal. 45

43 Gaceta del Foro, n 3027, p. 31, 5 de marzo de 1926.

H C#Jceta del Foro, nms. 1752, pgs. 184 y 185; 1754, p. 201 Y
2645, p. 257.
45 La actuacin fiscal en los casos mencionados es opuesta con
la resolucin de la Corte suprema de septiembre 19 de 1927 en la
causa seguida a MarUnez Antonio (Gaceta del Foro, 28 de septtembre
de 1927). Estableci que contrarta la decisin de lIU tribunal Inferior
f\ h tesis del ministerio fiscal, sobre interpretacin de una ley nacional,
procede el recurso extraordinario
 EL MIXISTERlO P(:BI.1CO 257

269. En 1922 don Juan Jos Silva - asunto que patrocin

conjuntamente con el Dr. Adolfo J. Luro - demand ante el
juzgado federal del Dr. Escobar a la Caja nacional de jubilacio-
nes y pensiones civiles, por devolucin de aportes de su sueldo
de gobernador de Formosa.
La demanda fu contestada por el procurador fiscal en tur-
no, cuya intervencin decret el P. E. Sin perjuicio de pedir el
rechazo de la accin, opuso la excepcin de falta de personera
en el demandado, por ser juicio proseguido contra la Caja, y no
contra el fisco o la Nacin. Extenda an su defensa para el caso
que se considerara dirigida contra el fisco, con excepcin de in-
competencia de jurisdiccin, basado en que el actor no haba acre-
ditado haber obtenido la correspondiente venia del Congreso.
El actor a su vez reclamo por la intervencin del procurador
fiscal en una demanda en que el fisco no era parte.
El juez de primera instancia resolvi que la Caja y no la
nacin es quien debe litigar, y por lo tanto para el actor debe ser
indiferente que tome intervencin el funcionario A o Z, repre-
sentando a la Caja con pleno conocimiento y consentimiento de
sta, previos los trmites internos en que no hay para que inmis-
cuirse y declar que el representante de la demandada es el
procurador fiscal.
Ei error de apreciacin del juez suficientemente exhibido
con la transcripcin precedente, no fu compartido por la Exma.
Cmara, que previa vista al fiscal, apart del juicio al procurador
fiscal y conmin al Presidente de la caja para que tomara la re-
presentacin pertinente.
Se daba as razn al procurador general de la nacin, que
en el expediente administrativo iniciado por Silva, haba aseso-
.ado al P. E. diciendo que en vista de 'precedentes que estimaba
equivocados se anticipaba a opinar que llegado el caso, la Caja de-
ba designar ella misma su representacin en juicio, pues el mi-
nisterio fiscal no la representa, siendo el patrimonio de la Caja
de los empleados y no del fisco, y en consecuencia no existe el in-
ters fiscal a que se refiere el inciso primero de la ley de orga-
nizacin de los tribunales de la capital, artculo 119, que determi-
na las funciones de los seores agentes o procuradores fiscales.
Como consecuencia de la resolucin de la Cmara, la Caja,
con la intervencin correspondiente del P. E. cre su asesora ju-
dicial facultando a sus letrados para patrocinarla en ao sucesivo.
En el caso expuesto puede observarse y en ello radica el in-
17
 ::58 EL MINISTERIO J'l~BLICO

ters de su mencin, dos hechos que se vinculan a la crtica ge-

neral respecto de la actuacin del ministerio fiscal.
El procurador general de la nacin, asesor jurdico consti-
tucional del P. E., en la vista de un expediente administrativo ad-
virti la posibilidad de un pleito y manifest su opinin categ-
rica acerca de una cuestin de procedimiento, importante por sus
atinencias con la representacin de la entidad administrativa. Se
expidi en disidencia con precedentes establecidos por las auto-
ridades administrativas. No se le atendi. Se iniciaron las trami-
taciones j,udiciales y triunf la opinin del procurador general,
que no haba prevalecido ante el ministerio asesorado. La otra de-
diciencia consiste en la falta de unidad de conducta y accin de
los representantes del ministerio fiscal. El procurador fiscal sin
ningn fundamento jurdico ni legal, y hasta en contra de la ju-
risprudencia de la Corte, citada por l mismo, sirvi la tenacidad
del P. E. y opuso una excepcin. El procurador de la cmara, dic-
tamin en contra de la excepcin, confirmando un criterio reite-
radamente expuesto en casos anlogos, y que no poda descono-
cer aqul, porque esa ignorancia implicara evidentemente inca-
pacidad para el desempeo del cargo, lo cual no es posible pre-
sumir.

270. En el ao 1922. Angel Guillermo Frontini se present

ante el juzgado federal de La Plata, formulando denuncia con-
tra la West india O!'[ e01J1.Pa,ny, S. A. (que despus hizo exten-
siva contra la Comparta nacional de petrleos, S. A.) por el de-
lito de contrabando y subsidiariamente por el de defraudacin al
fisco nacional, operado durante varios aos con la importacin al
pas de petrleo bruto para combustible, y de substancias intro-
ducidas bajo el falso rubro de petrleo natural para destilar.
De acuerdo con lo establecido en el Cdigo de procedimien-
tos en 10 criminal, producido el alegato del denunciante, el juz-
gado di intervencin al agente fiscal en lo federal de La Plata,
quien Se expidi acusando a las compaas por el delito de fraude
a la renta aduanera y pidiendo se les aplicase pena de comiso y
costas del proceso. '
El juzgarlo consider absolutamente probadas las opera-
ciones fraudulentas imputadas; fij normas a seguirse por las
oficinas aduaneras para' determinar las' sumas a pagarse por las
denunciadas; declar decomisadas las partidas introducidas en frau-
de de la renta fiscal, y como haban salido ya de la jurisdiccin
 EL MINISTERIO PBLICO 259

aduanera, estableci la obligacin para las compaas demandadas

de abonar solidariamente el valor de las partidas, con los aumen-
tos de ley, ms las costas del juicio (junio l de 1923) . 8
Las compaas interpusieron recursos de apelacin y nuli-
dad ante la Cmara federal, por vicios de procedimientos. La sen-
tencia de la instancia fu declarada nula, por el voto de dos cama-
ristas (junio 11 de 1924).
Vuelto el proceso al tribunal de 1 a instancia, desempeado
por un nuevo juez, rechazse la denuncia, con costas (julio 22 de
1925), y la Cmara de apelaciones, contra el voto de un camaris-
ta, confirm por dos Ja sentencia absolutoria (27 de junio de
1926).47
El procurador fiscal Dr. Dalmiro E. Alsina expres agra-
vios ante la Cmara federal, sosteniendo estar probados los car-
gos de la denuncia y acusacin, y la consiguiente responsabilidad
de las compaas.
En el curso de su vigorosa y eficaz exposicin formul, co-
mo argumento final, su juicio categricamente adverso a la lega-
lidad de una resolucin y de un decreto del Ministerio de hacien-
da de la Nacin, que las denunciadas hicieron valer en sus defen-
sas como eximentes de su responsabilidad, y que fueron principal-
mente considerados por las sentencias de la y 2 a instancias. Deca
as el procurador fiscal: En mrito de 10 expuesto y lo precep-
tuado en 'los artculos 86, inc. 2 y 31 de la Constitucin nacional;
3 de la ley nm. 27; 21 de la ley nm. 48; 11 de la ley 4933; le
y 63 del decreto del P. E. de 31 de mayo de 1906, reglamentario
de la ley 4933 y decreto del P. E. de 23 de abril de 1917, regla-
mentario de la ley 10237, pido a V. E. se digne no acordar efecto
jurdico alguno a. los referidos, resolucin 'V decreto.
La intervencin mencionada del fiscl provoc en julio 29
de 1926 reclamo de las compaas acusadas, ante el Ministerio de
hacienda de la Nacin. Ms que reclamo, importaba una denuncia.
Efectivamente, decian: El procurador fiscal sostiene la ilegali-
dad de actos del P. E. para perseguir a los que se han sujetado a
eIlos so pretexto de defender intereses fiscales. Si se trata de
desconocimiento de sus deberes, o de error, que para nosotros re-
sultara inexplicable, que se tomen las medidas del caso y se le ob-
serve como corresponde impartindosele las instrucciones corres-

411 Un caso de contmbando y defraudacin, Frontini A. G. p. 76,

Buenos Aires, 1923.
f- Gaceta del F01'O, n- 35H, 2,1 de julio de 1927, causa 274.
 260 t:L ~1N'ISTERI0 PBLICO

pondientes en defensa de la seriedad de la Administracin que no

podr permanecer indi fercnte ante la denuncia que formula-
mas. 48
La queja sigui la tramitacin quc paso a detallar, y como se
ver, origin la exposicin de distintos criterios acerca de las atri-
buciones y funciones de los fiscales. Se observar que desgracia-
damente el asunto no ha tenido solucin ajustada a los buenos
principios de la materia, si es que, con mucho, se considera solu-
cin lo resuelto por el Ministerio de 'hacienda.
El reclamo de las compaas pas a dictamen del' procurador
del tesoro quien antes de expedirse requiri las siguientes infor-
maciones del fiscal de cmara: a) si en .Ia denuncia se. di pre-
via intervencin a la autoridad administrativa, o si esa autoridad
tuvo conocimiento o se expidi sobre la denuncia; b) si el procu-
rador fiscal c:e primera instancia en caso de no haber intervenido
la autoridad administrativa, ha pedido instrucciones al Ministerio
de hacienda a los efectos de su actuacin y, e) en caso contrario
qu razones ha tenido el procurador fiscal para proceder direc-
tamente, sin instrucciones.
Contest el procurador fiscal de cmara Dr. Dalmiro E.
Alsina, que no se di intervencin a la autoridad administrativa
y que ninguno de los procuradores fiscales de primera instancia
que intervinieron en el juicio, solicitaron instrucciones al Ministe-
rio de hacienda, y habiendo el propio informante actuado en esas
condiciones. expona, que haba procedido espontneamente: a)
por no tratarse de un juicio contra la Nacin (art. 3 ley 39j2);
b) por no tratarse de una causa administrativa, ni contencioso-ad-
ministrativa, ni de gestin judicial encomendada por el ejecutivo,
y e) por tratarse de una denuncia formulada originariamente an-
te la justicia federal por un particular, por delitos cuyo conoci-
miento corresponda exclusivamente. al Poder judicial de la Na-
cin, en la que actu como fiscal en 10 judicial en ejercicio de la
accin pblica. y en cumplimiento de los deberes fundamentales
de su institucin y disposiciones legales (art. 14 y 118 inc. 1, Cd.
proc. pen., y 110 inc. 1, ley 1144), con absoluta libertad de crite-
rio y prescindencia de toda consulta o instruccin del ejecutivo.
As lo imponan la propia naturaleza y responsabilidad de la fun-
cin y el principio de la separacin de los' poderes, como estaba re-

48 Exp, 4899, letra W afio 1926, Ministerio de hacienda.

 EL :l.UNISTERIO PBLICO 261

conocido invariablemente por la doctrina, los asesores legales del

ejecutivo nacional y la jurisprudencia. 0
El Dr. Alsina agregaba despus: Cuando el Procurador Fis-
cal (dice - en sus considerandos - el Decreto del Poder Ejecu-
tivo Nacional de 18 de Septiembre de 1&)1) ejerce la personerui
del Fisco en la persecucin y condenacin, de fraudes descubier-
tos .:v fallados por la Administracin de Aduana, no es maqistrado
ni cosa que se parezca, sino simple procurador del acreedor de-
fraudado para proceder hasta poner la causa. al fallo de les Tri-
hunales ordinarios en carcter de reparacin pecuniaria ... . Es.
en consecuencia evidente, la plena independencia con que ha p~
did o y debido actuar en el sub-judice, el infrascripto, sin corta-
pisas a su personal apreciacin respecto a la validez o invalidez
de los decretos reglamentarios, u otras resoluciones de cualquier
autoridad nacional. desconocindolos, si uulnerasen las leyes de
la Nacin. que ha jurado respetar, y son le:y suprema, conforme a
los art iculos 86. 98 Y 3 I de la Constitucin; I Y 2 de la ley n 48;
en tanto tales Decretos o resoluciones tengan por efecto desvir-
tuar la fiel aplicacin de las leyes impositivas, que constituyen la
fuente legitima del Tesoro Nacional; y traigan aparejado el cer-
cenamiento de varios millones de pesos de la renta pblica. y di-
go en tanLo, porque este Ministerio, no ha demandado, ni soli-
citado la declaracin de la inconstitucionalidad de dicho Decreto
o resoluciones. sino que no se les acuerde efecto jurdico alguno.
en el caso concreto 'sometido a la decisin judicial, como claramcn-
te lo consigna en el captulo VI. de su dictamen n 1052. ya cita-
do. Es tambin evidente, que la actitud del infrascripto, soste-
niendo en el sub-judice la accin tblica, en defensa de la Nacin,
que es la vctima de la importante defraudacin imputada a las
Compaas. por sobre los decretos y resoluciones.P? lejos de cons-

49 Citaba un dictamen del ex-procurador general Dr. Sabiniano

Kier, de fecha 8 de noviembre de 1921 que sirvi de antecedente al
decreto del ejecutivo de la misma fecha. Deca: Los procuradores fis-
cales tienen atribuciones de dos ordenes diferentes: ejercen la accin
pblica en lo que se refiere a los crmenes y delitos; al mantenimiento
de la jurisdiccin competente y la legalidad de los procedimientos. En
el ejercicio de esas atribuciones pienso que deben tener la indepen-
dencia necesaria para responder a los propsitos de la Institucin y al
cumplimiento de las leyes pOI' cuya violacin son responsables per-
sonalmente. pudiendo segn los Cdigos de Procedimientos, hasta ser
condenados en costas.
co El Dr. Alsina sostiene que 105 decretos y resoluciones no SOl.:.
 262

titur un dcsconce pto para la funcin judicial que invisto, como

pretenden aquellas, importa el fiel imperio de las leyes nacionales
n" 10.237 (art. 2) ; 10.362 (art. 11) Y 810, 1025, 1026 Y 1037 ) ,
Y el consiguiente prestigio de la accin pblica. Fluye finalmen-
te de lo expuesto, que el inf rascripto, en el ejercicio de su funcin,
no ha desconocido en ningn momento, la [ocultad constitucional
del Poder Ejecutivo de reqlamcntar las leyes, o de sus Ministros
.de dictar resoluciones de SIl incumbencia, sino la facultad de alte-
rar las leyes, como lo ha consagrado reiteradamente la Corte Su-
prema: los Tribunales Nacionales, 110 deben reconocer en el Po-
der Ejecutivo, otras atribuciones, que las enumeradas en el artcu-
lo 86 de la Constitucin, entre las cuales, 110 se encuentra la de al-
terar en ningn caso, ni en ninguna materia, las leyes existentes
(F~lIos: t. 1, p. 161; 1. 112, p. 367; 1. lIS, p. 189)>>.
Pasado el asunto a dictamen del procurador general de la na-
cin, este funcionario lleg a la conclusin de que la denuncia de las
Companias no tiene consistencia legal, porque las observaciones del
Fiscal quedan sometidas a las decisiones de los Tribunales de la Na-
cin, y no pueden dar lugar a reclamos ad'nlinistrativos: Opino ade-
ms que 'las resoluciones observadas. origen de la reclamacin de las
empresas. no son actos del Poder Ejecutivo porque no estn suscrip-
tas por el Presidente de la Nacin. En cuanto a la intervencin di-
recta del procurador fiscal Dr. Alsina, ella le parece satisfactoria-
mente explicada, porque no existe prescripcin legal que le imponga
la obligacin de requerir previamente instrucciones de los Ministe-
rios (16 de septiembre de 1926). En cambio, el' procurador del
tesoro. se expidi en contra ele la conducta ohservada por el procu-
rador fiscal Dalmiro E. Alsina ,
El Ministro de hacienda. ante quien se formulara el reclamo
de las compaas. dict en 21 de noviembre de 192, odos el pro-
curador general de la nacin y el procurador general del tesoro.
la siguiente resolucin: Pase al Ministerio de Justicia e Instruc-
cin pblica manifestndole que este departamento considera que
corresponde desaprobar ,la actitud asumida por el Seor Procu-

del Poder ejecutivo nacional ( arts. 86 ine. 2 y 87 Consto Nac.), como

Re afirm y estamp en la cartula del expediente administrativo for-
mado- Exp. 4899, letra W, ao 1926, Ministerio de hacienda-, afir-
mando que ello lo haba sdo maliciosamente: los decretos y resolucio-
nes pertenecan a uno de .'lUS ministro.'l. lo que expuso en el captulo
0
6 del dictamen 1052 (art. 2n Ine. 6n y lO inc. 4 de la ley 3727).
 EL MINISTERIO rBLICO 263

rador fiscal de Cmara Dr. Dalmiro E. Alsina. " Dicha resolucin

est fundada en los siguientes considerandos: Que por razn de
la materia (aduanera) y por razn del objeto (cobro de derechos
que se suponen defraudados al fisco y de la multa que pueda co-
rresponder a los denunciantes), el juicio que se sigue contra las
compaas, est encuadrado dentro de los que contempla el decre-
to de 18 de septiembre de 1891, en los cuales, el procurador fiscal,
procede como mandatario del Poder ejecutivo; que debi en con-
secuencia ajustarse a las ,instrucciones y autorizaciones que el eje-
cutivoIe confiera (art. 1.0 ley 3367, decreto de 18 septiembre 189 1
y de 26 de octubre de 1915) ; que la omisin de la formalidad ex-
presada, se agrava con la actitud del procurador fiscal, en plena
oposicin con resoluciones emanadas de uno de los departamentos
del ejecutivo en ejercicio de atribuciones; que es tanto ms deplo-
rable esta actitud, cuanto que las resoluciones mencionadas esta-
blecen normas para el despacho aduanero. que dos particulares in-
teresados no pudieron eludir sin incurrir en las penalidades pres-
criptas para las infracciones a los reglamentos de aduana; que
prescindiendo de esta ltima circunstancia, es indudable. a juicio
de este ministerio. que el iprocurador fiscal de cmara ha contra-
riado abiertamente las disposiciones que rigen el desempeo de su
misin, oponinJdose a la ejecucin de resoluciones a ilas cuales
precisamente debi ajustarse, faltando instrucciones y autoriza-
ciones especiales.
Dictada la sentencia absolutoria de segunda instancia, el pro-.
curador fiscal de Cmara Dr. Alsina, se dirigi al Ministro de ha-
cienda. considerando de su deber ampliar con la remisin de la co-
pia ntegra del fallo, su informe anterior producido a requerimien-
to del procurador del tesoro. Simultneamente pona en su cono-
cimiento que haba interpuesto contra el fallo absolutorio de las
compaas, [os recursos ordinario y extraordinario de apelacie
para ante la Suprema corte.
Considero de utilidad reproducir algunos conceptos de la co-
municacin del procurador fiscal de cmara: importan una expre-
sin de agravios contra la resolucin del Ministerio y constituyen
vibrante defensa del principio de la independencia de la accin fis-

lil La grave resolucin fu suserpta por el Ministro Gallardo, en

ausencia del titular, Ministro Molina, en interinato de brevisimos dias.
Publicse en el Botettn oficial de 18 de diciembre de 1926, n 9808,
p. 663.
 264 EL )fINJSTEkJO r(;nLICO

cal - de la que me declaro decidido partidario - , refirindose a

la intervencin de los representantes del ministerio pblico en la
persecucin de delitos o infracciones de la exclusiva competencia
de la justicia penal federal.
En un pas como el nuestro, Exmo. Seor, regido por insti-
tuciones democrticas, en que han sido abolidos los ueros perso-
nales; en que todos los Iiabitant: de la Nacin, desde el primer
Magistrado hasta el ms modesto ciudadano, estn bajo el impe-
"'0 de la ley, por expreso mandato de la Constituciw (art. 16);
en que lladf.e puede ser obligado a hacer lo que aquella no manda
(art. 19 ;11 [iuc, Consto Nac.) ; en que ni el Presidente de la Rep-
hlica, puede alterar su espritu (art 86, inc 2, dem), y en que.
finalmente: la Constitucion y las Leyes de la Nacin, como la n?
10.237 son supremas, siendo nulo, rrito e inexistente, toda ley, de-
creto o resolucin en contraria; causa verdadero asombro y alar-
ma, que cabalmente a un Fiscal de Cmara en lo federal, que tie-
ne prestado juramento de acatamiento a la Constitucin y defensa
de las leyes del Congreso, se pretenda supeditarle a instrucciones
y autorizaciones, para obligarle a sostener resoluciones ministe-
riales en plena oposicin COII la ley. Esto si que es deplorable,
Exmo. Seor, para el prestigio del Ministerio Pblico; y aun del
propio Gobier~o encargado precisamente de la ms fiel ejecwitSll
de las leyes (art, 86, inc. 2, de la Constitucin). El seor Fi~
cal de la Cmara de apelacin en lo comercial de Buenos Aires
doctor Eduardo M. Nan, a quien el actual Poder Ejecutivo Nacio-
nal encomendara la misin de estudiar la organizacin del Minis-
terio pblico en pases extranjeros, y cuyas teoras ejecutiuistas
fueron reveladas en un reciente conflicto, dice en su libro sobre
Mtnisterio pblico comparado: El Ministerio pblico es el defcl'
sor de las normas leqales ; es el brazo de la le:y que trabaja cons-
tantcnicnte por su observancia con absoluta abstraccin de las
personas, representando su inipurcialidad; De la naturaleza misma
de su fU1lcin. surgen los peligros que resultarian si estuviera bajo
lo inmediata y completa dependencia de uno de los poderes del
Estado. quien podra conucrtirlo en 1111 instrumento de oprcsin,
De ah surge la necesidad de asegurar a sus miembros, indepen-
delicia de accin y de opiniones en el desempeo de sus [unciones
(pg. 267). Por tanto, es menester qaranticar su independencia,
de manera que pueda ejercer su Min6sterio con la libertad de cri-
terio necesaria, sin temer las represalias cntcrqcntes del desempeo
de sus funciones ,y cuando para su mejor ejecucin sea indispen-
 EL MINISTERIO PBLICO 265

sable desobedecer o contrariar rdenes del Ministerio de Justicia

(pg. 269). .
El eminente Fiscal doctor Corts, en sus Vistas Fiscales,
t." H, pg. 222 Y sigs., dice: Los fiscales acusan tambin los de-
litos, 1/0 por orden del Gobierno, en comisin, ni como agentes
suyos, sino en ejercicio de sus atribuciones legales, toda ue que
ellos tengan conocimiento, por denuncia de los pa't1t1culares ..
(caso de autos) ; y lo verificar, con o sin autorizacin suya, y en
contra de su voluntad, El Fiscal tiene el deber, en nuestro sis-
tema de gobierno, de hacer procesar a los agentes mismos del Go-
bierno por los abusos que cometan; y esto, aun cuando supongan
haber obrado en virtud de rdenes superiores, 10 que no excusar
en muchos casos su responsabilidad penal. El luminoso y recto
dictamen del seor Procurador general de la N acin, doctor Ho-
racio Rodrguez Larreta (el ms encumbrado representante del
Ministerio Pblico y Asesor legal del Poder Ejecutivo, segn ex-
presin de ste en su mensaje al H. Congreso, proyectando una
ley orgnica del M inisterio Pblico), que no ha merecido de par-
te del seor Ministro interino, la menor objecin, establece ter-
minantemente: que no existe prescripcin legal que imponga a
los representantes del Ministerio Fiscal, la obligacin de requerir
previas instrucciones del M.ni~terio, en las causas criminales so-
bre contrabando.
y tan cierto es ello, que el seor Ministro interino no invo-
ca en su resolucin, una sola le)', que imponga semejante obliga-
cin, pues la ley 3367 rige slo en los asuntos en que los Procura-
dores fiscales reciben mandato del Poder Ejecutivo 8 acional para
representarlo ante Ios Tribunales; el Decreto del Poder Ejccutiuo
Nacional de 18 de septiembre de 1891, se refiere al caso en que
los Procuradores Fiscales pida.n sobreseimiento en causas fiscales
falladas por la Administracin; que las reparticiones nacionales
o dependencias del Poder Ejecutivo Nocional prontucucn contra los
deudores o defraudadores de la renta fiscal; y en que los Procu-
radores fiscales. continan ante los Tribunales la representacin
del Fisco ; no siendo elsub-judice, ni caso de sobreseimiento; ni
causa fallada por la Adsninistmcin, sino incoada originariamente
ante el Juzgado Federal de La Plata. a mrito de de1luncia port,
cular y conforme al precepto jurisdiccional del artculo 1034 de
las Ordenanzas de Aduana; y el de 26 de octubre de 1915. tampo-
co atae a causa de esa naturaleza, sino como 10 expresa clara-
mente su considerando nico y artculos 10 y 2 0 : a las qcstionrs
266

judiciales que los Procuradores Fiscales inicien y tramitcw CJl re-

presentacin del Fisco como mandatarios; o por tllstigacio l l del
Poder Ejccutwo Nacional, que tampoco es el caso de autos.
Finalmente: tanto el ~eor Procurador Genera:l de la Nacin
como la Exma. Cmara, estiman que: lejos de merecer censura la
actuacin del infrascripto, debe apreciarse en su justo valor ju-
rdico, la accin desarrollada en pro de los intereses fiscales; y
que siendo su interve11cin de arden legal en esta causa, ha de-
mostrado la notoria competencia que ha evidenciado siempre, ante
el Tribunal.

He expuesto ju extenso los antecedentes de este caso. consi-

derando que su lectura es necesaria para que se perciba sin difi-
cultades la di erencia de apreciaciones de orden jurdico adrninis-
t rativo, entre un rnienfbro del ministerio fiscal y un ministro del
ejecutivo, acerca de la actuacin de los representantes del pri-
mero.
Trtase de un conflicto igual a otros que ya tengo comenta-
dos, pero destcase en ste, la defensa del principio de la inde-
pendencia del fiscal. que como se hahr observado. se fundamenta
en la enunciacin de preceptos y consejos legales que me parecen
de indiscutible aplicacin.
Es de lamentar que este asunto haya quedado sin solucin.
No puede considerarse terminado. porque no existe ningn acto
del ejecutivo, que desautorice las gestiones del ministerio pbli-
ca, sino la simple manifestacin del Ministro de hacienda, que so-
licita del de justicia, la desaprobacin de la conducta del procu-
rador fiscal. Tal resolucin no tiene ms alcance que ser acto pre-
paratorio, ineficaz por s mismo para- perturbar la accin subsi-
guiente del representante fiscal. Pero importa tambin agravio
inmerecido 'Para un celoso defensor de la independencia del mi-
nisterio pblico, ejerciendo la accin penal, cuya situacin, admi-
nistrativamente, en gobierno normal, no debera dilatarse en su
detrimento.
La desautorizacin deber hacerse por decreto, dada la im-
portancia del asunto y las posibles proyecciones que el punto de
vista del Poder ejecutivo importara en esta delicada materia de
la representacin fiscal.
Seguramente. un decreto. aun inspirado en las mismas ideas
sostenidas por el Ministro de hacienda. habra de exponerlas me.
nos expresivamente y no se limitara a la simple desautorizacin
 El. ~lIXI!'>TEltlO I'l'DI.I1'O 267

de quien considera su mandatario, porque como se ha visto, el

procurador fiscal ha interpuesto recursos ante la Suprema corte,
los cuales naturalmente, en la hiptesis contemplada, no podran
ser mantenidos. Repetirase as el caso que en otra parte tengo co-
mentado, de ver al procurador general de ~a nacin, en la necesi-
dad de rectificarse y acatar la opinin del ejecutivo, de quien es
asesor jurdico constitucional, y representante ante la Suprema
corte.
Adems se palpan en el caso citado los inconvenientes pro-
pios derivados de la doble representacin que ejercen los funcio-
narios detl ministerio pblico; el procurador fiscal es dueo de
ejercitar la accin penal, conforme a los dictados de su concien-
cia; como representante del ejecutivo, debe someterse a instruc-
ciones y mandatos. Y quin impide que sea menoscabada la in-
vestidura. fiscal, por descontento del poder administrador cuando
aqullos obran en ejercicio de la accin penal?
Cabe preguntar cul ser la situacin futura del fiscal doctor
Alsina frente al ejecutivo, creyndose eximido de recibir ins-
trucciones u rdenes en cierta clase de asuntos. Pero cualquiera
que fuere, siempre quedar memoria de la presin que sufri y del
desconcepto que injustamente le valiera la ~'i'ge,reza de un mi-
nistro.
En el sumario nmero 333, ao 1927, tramitado ante el juz-
gado del doctor Jantus, plantese un incidente sobre falta de ac-
cin del procurador fiscal Contestando la vista corrida, el pro-
curador fiscal doctor Gonzlez Irarnain, expres: El ejercicio
de la accin pblica confiado por la ley (art. 118 del Cdigo de
procedimiento en lo criminal) a los procuradores fiscales, no es-
t subordinado a instrucciones, o incitaciones, como dice el
procesado, 'de parte del poder ejecutivo. Es disculpable que el
seor Oliver no sepa distinguir la dualidad de funciones de los
procuradores fiscales, y que crea, tomando al pie de la letra el
substantivo y el adjetivo con que se les designa, que son siempre
mandatarios o representantes del gobierno nacional: pero no es
tolerable que el letrado patrocinante lo ignore tambin, aunque
muchos universitarios suelen incurrir en el mismo error. y mu-
cho ms de lamentar que sea el ejecutivo quien incurra en tales
desconocimientos, como acontece en el caso Frontini G. A. v. West
india enl compfJII~Y, S. A.
 CAPI':l'ULO SEXTO

PROYECTOS DE REFORMAS

INICIATIVAS PARLAMENTARIAS Y PARTICULARES

l. - INICIATIVAS PARLA~IENTARIAS. - 270 bll. Proyecto de los diputados

Acb.val Rodrfguez, Videla, Corvaln y Mendoza. - 271. Proyecto del
diputado Castillo. - 272. Proyecto del ejecutivo de 1893 (ley 3071).-
273. Iniciativa en la Cmara de diputados en el ao 1898. - 274. Pro-
yecto del ministerio Magnasco. - 275. Proyecto del ejecutivo (ao 1907).
- 276. Proyecto del ministerio Nan (ao 1909). - 277. Proyecto del
ministerio Rosa (ao 1911). - 278. Iniciativa del diputado Gallo en
el ao 1912. - 279. Reforma proyectada por el diputado seor Roln.-
280. Iniciativa de los diputados Ferrarotti, Fernndez, Lagos y Mosca
(ao 1919). - 281. Proyecto del ministro Sagarna (1924). - 282. Pro
yecto del ministerio Magnasco. - 275. Proyecto del ejecutivo (ao 1907).
283. Conclusiones.
11. - I~ICIATI\'.o\S PARTICUURES. - 284. Proyecto de los doctores Al
corta y Zeballos. - 285. Proyecto del doctor Avellaneda para la pro-
vincia de Buenos Aires. - 286. Proyecto de la comisin designada por
el Poder ejecutivo en septiembre 1909. - 287. Proyecto del Dr. Angel
D. Rojas: unificacin del fuero federal y comn de la capital. - 28R.
Proyecto del Colegio de abogados. - 289. Opinin del Colegio de aboga-
dos al proyecto del diputado Giuffra (ao 1926). - 290. El ministerio
pblico en el proyecto del Cdigo de procedimientos del Dr. Jofr (ao
1926). - 291. Proyecto del Dr. Silgueira de Cdigo de procedimiento
para la provincia de Corrientes.

En captulos anteriores expuse el rgimen dentro del cual el mi-

nisterio pblico se desen~'uelve en las causas fiscales y sociales.
Asimismo, con detencin, estudi los antecedentes administrativos
relacionados con l. En este captulo me referir a los anteceden-
tes parlamentarios pertinentes, ya fueran de origen del ejecutivo
o de iniciativas de 10;; miembros del Congreso, y particulares.

I. - Il"ICIATIV,\S PARL:\1\I(NTARL\S

270 bil>. En sesin de la Cmara de 13 de junio de 1881, los di-

 zr, MINISTERIO P(;ULICO 269

putados Tristn Aohval Rodrguez; Jacinto Videla, Federico

Corvaln y E. Mendoza, presentaron un proyecto de ley que au-
torizaba al ejecutivo para nombrar procuradores fiscales titu-
lares en los juzgados federales de seccin de Mendoza, San Juan,
La Rioja,Crdoba, San Luis, Cata marca, Santiago del Estero,
Tucumn, Salta y jujuy.'
El diputado Achval Rodrguez, dijo, fundndole, que ins-
talados los juzgados de seccin haba sido necesario dotar a cada
uno de un procurador fiscal. De ah que la ley del ao de 1863
autorizara al P. E. a nombrar dichos funcionarios si lo creyere
conveniente y con asignaciones fijadas por el Congreso. Dicha ley
haba establecido tambin que los jueces de seccin pudieran nom-
brar fiscales ad hoc en los casos necesarios. Pero andando el tiem-
po las cosas cambiaron y se dotaron a casi todos los juzgados, de
fiscales. Luego por ley del ao 1876 - n 777 - fueron supri-
midos en su mayor parte. La incorporacin permanente de esos
funcionarios era necesaria, deca el Ministro de justicia en la Me-
moria de ese ao, aada el diputado Achval, porque cargaban ms
al fisco los honorarios eventuales de los fiscales ad hoc, que si es-
tuvieran todos los juzgados provistos de titulares, estando todava
peor servida la administracin que si tuviera fiscales titulares. El
proyecto de ley pas a la Comisin de justicia.
Al tratarse el asunto con despacho favorable de comisin, el
diputado Ser repiti que se insumian fuertes sumas en el pago
de los fiscales ad hoc, ms cuantiosa que la requerida para el pago
de empleados permanentes. Record la supresin de muchos de
esos funcionarios en el ao de 1876, por razones de economa, pero
que por ahora tales razones no podan invocarse. Tambin criti-
caba la facultad de los jueces de poder nombrar fiscales, de ma-
nera que quedaban en situacin de dependencia cortesana. ~ otaba
la falta de aplicacin de algunas leyes, por no existir quin acu-
sara, desde que el nombramiento de los fiscales ad hoc o especia-
les, se hacan cuando hubiera ocurrido el caso, por el juzgado. Ade-
ms no poda procederse a nombrar de oficio a estos funciona-
rios para que persiguieran los delitos cometidos en infraccin de
leyes nacionales.
El proyecto fu ntegramente aprobado en el modo aconse-
jado por la comisin de justicia.!

1 Diario de sesiones, ao 1881, t. 1, p. 136.

2 Id.u; ao 1881, t. 11, p. 867.
 270 EL 1IIINIFlTF.RJO P"(:DLlCO

271. En 7 de junio 1893, el diputado Rafael Castillo, presen-

t un proyecto de ley relativo al nombramiento y funciones de los
agentes fiscales de los tri banales de la capital y de territorios
nacionales." Por este proyecto de ley, se reconoca a los agentes
fiscales el carcter de inamovibles, nombrados por el P. E. con
acuerdo del Senado, extendiendo tal beneficio a los agentes fis-
cales que pertenecieran al fuero ordinario de la Capital y al fede-
ral. No pedan ser removidos mientras durara su buena conducta,
ni disminuido el sueldo mientras desempearan sus funciones. En
las palabras que pronunci en la Cmara fundando el proyecto, re-
cord el caso de Andrnico Castro y adhiri a los argumentos
sostenidos por el fiscal de cmara doctor Jernimo Corts. Ei'
doctor Castillo consideraha que eran agentes en el sentido de la
relacin de dependencia del superior jerrquico, que era el fiscal
de las Cmaras de apelaciones. Y si se le llamaba fiscal, era por-
que gestionaba los intereses del fisco y representaba la causa p-
blica en los casos en que las leyes expresamente 10 determinaban.
Sostuvo que por razones histricas, los funcionarios judiciales de-
ban depender solamente de los mismos tribunales. Rebati el prin-
cipio contrario, que solamente poda justificarse atendiendo an-
tecedentes fomentados por gobiernos monrquicos, pues en esos
regmenes no existen si no dos poderes, el ejecutivo y el legis-
lativo. pues el judicial es segregacin del primero. En esas nacio-
nes los intereses fiscales estn identificados con los intereses de
la Corona, 10 que se explica por la continua permanencia de los re-
yes o dinastas en el ejercicio del Poder ejecutivo. Determinaba
tambin ese proyecto las condiciones de edad y el tiempo de ejer-
cicio de la profesin y otras condiciones que deban llenar aquellos
funcionarios para ser nombrados.
Agregaba el doctor Castillo que la bondad de las leyes depen-
de ms de las personas que las han de aplicar que de los trmi-
nos de las mismas, criticando con tal motivo situaciones particu-
lares, entre ellas el caso de los delitos electorales: cmo habran
de proceder con independencia los fiscales si eran nomhrados por
el P. E.?
Este proyecto pas a la Comisin de legislacin y ah qued.

272. La Comisin de legislacin de .la Cmara de diputados,

se expidi con fecha 4 dediciembre de 1893, en el proyecto de ley

3 Diario de sesione!, t. J, p. 76.

 EL MINISTERIO PBLICO 271

remitido por el ejecutivo, sobre aumentos de fiscales en las C-

maras de apelacin de la capital. Fu aprobado en la misma fe-
oha.' En dicho proyecto proponase el aumento de los fiscales de
la Cmara de apelacin de la capital, a dos miembros, uno para
lo civil y otro para lo comercial y criminal. Lo inform el doctor
Rafael Castillo, brevemente. Le apoy el diputado Bermejo, ex-
presando que deba aprobarse, atendiendo siquiera al aumento de
tareas de las fiscalas. Los doctores Antonio Bermejo, J. V. Gon-
zlez y Manuel B. Gonnet, formaban la Comisin de legislacin
conjuntamente con el doctor Castillo.
Este proyecto lo modi fic la Cmara de senadores, dispo-
niendo que si fuera recusado uno de los fiscales, le reemplazara
el otro. a Es la .ley de da Nacin nmero 3071, de 14 de junio de
1894.

273. El doctor Juan Antonio Argerich, present, a la Cma-

ra de diputados, en 3 de junio de 1898, un proyecto de ley, de mo-
dificaciones parciales al Cdigo de procedimiento en lo civil y co-
mercial de 1a capital. La Comisin de cdigos, de la que formaba
parte el mismo doctor Argerich, aconsej en su reemplazo un
nuevo proyecto que fu presentado a la Cmara en 4 de julio del
mismo ao. En el curso del debate se presentaron nuevos artculos,
uno disponiendo que los agentes fiscales en turno en primera ins-
tancia, y Ilos fiscales de las Cmaras de apelaciones, revisarn los
libros que deban llevarse por cada tribunal con el movimiento de
los expedientes, para verificar si se cumpla 10 prescripto en el
proyecto. Autorizaba otro artculo, a cualquier litigante quejarse
al fiscal por la falta de cumplimiento de los agentes fiscales, de
las obligaciones derivadas de los artculos del proyecto. Verifica-
da la queja, dara lugar a peticin del fiscal, a apercibimiento y
a multa, aplicables por la Cmara, debiendo in continenti comuni-
car el fiscal, al Ministerio de justicia toda falta reincidente. Cual-
quier litigante poda quejarse a la Cmara de apelaciones de falta
de cumplimiento por el fiscal. de las obligaciones que le eran im-
puestas, bajo pena de las correcciones enumeradas para los agen-
tes fiscales, debiendo a la tercera falta, el presidente de la Cma-
ra, ponerlas en conocimiento del Ministerio de justicia. Tal cual
lo aprob la Cmara de diputados en sesin de agosto 17 de 18g8.

4 Diario de sesiones, ao 1893, t. 11, p. 398.

a Id. ta., ao 1894, t. 1, p. 217 Y 218.
 1::1. 1I1ll'iISTERIO PBLICO
272

La iniciativa, referente a los agentes fiscales)' fiscales, no pros-

per, a pesar que el proyecto presentado por la comisin y modi-
ficado por la Cmara, fuera el origen de la ley 4128. Esta inicia-
tiva del doctor Argerich, reformando parcialmente el Cdigo de
procedimientos de la capital, fu la primera formulada a la
ley vigente despus de la federalizacin de Buenos Aires. El C-
digo de la Provincia, ihaba sido copiado de la ley de Enjuicia-
miento espaola del ao 18Sj; ambos, haca tiempo que haban
sido modificados. Lo mismo ocurri en las provincias cuando reem-
plazaron sus leyes vetustas por otras ms novedosas. El. retardo
de la reforma para el de la Capital, hzose desde luego ms no-
table.

274. En la segunda presidencia Roca, ministerio Magnasco,

fecha 9 de mayo de 1899, se remiti a la Cmara de senadores un
proyecto de ley, reglamentando el Poder judicial de 'la nacin.
En sus fundamentos y como antecedente, se hacan referencias a
la institucin de la justicia nacional y a la labor orgnica del
Congreso, en 10 ateniente a la justicia federal. Aseguraba el Mi-
nistro era sta recin iniciada desde el ao 182, no obstante su
origen real en el gobierno de la Confederacin. Prestigiando la
reforma proyectada, el ejecutivo mani festaba que la organizacin
general bosquejada en el ao de 1862, se haba conservado inmu-
table, salvo el aumento de dos jueces de seccin en la capital,"
mientras que la j,usticia ordinaria de la capital haba sufrido nu-
merosos cambios. Las condiciones sociales haban cambiado y por
tanto era menester reformar la administracin de justicia y dis-
tribuir ms convenientemente el trabajo para acelerar la termina-
cin de los juicios. Estudiando los antecedentes de la ley orgni-
ca de la justicia nacional de 16 de octubre del 1862, mencionaba el
informe de los doctores de la Vega, Alsina y Navarro, miembros
de la Comisin de legislacin del Senado, al ocuparse de dicho
proyecto, y fundar su opinin, se apartaron de la degislacin ame-
ricana, por ser en algunos puntos inaplicable en 'la Repblica Ar-
gentina.
Segn el mencionado mensaje del ejecutivo, ste crea con-
veniente reformar esencialmente el ministerio pblico, para darle
cohesin como institucin orgnica y fijar su ndole y fines de su
misin, causas que haban contribudo no
poco a debilitar su efi-

Ley n 3071.
 EL l\1I~IST';RIO PBLICO 273

cacia, perjudicndose. Sealaba como hecho indiscutible que esta

materia deba sobresalir por la homogeneidad de su estructura le-
gal y por la unidad de sus procedimientos y de sus propsitos. N o
se admita, por incongruente, que esos funcionarios tuvieran una
perniciosa emancipacin individual, mientras que por otra parte
inoficiosamente y en su contra, la ley reconoca al ejecutivo facul-
tades de absoluta remocin, cuyas diferencias ni siquiera se ex-
plicaban atendiendo la naturaleza de la doble representacin que
indistintamente invisten todos esos funcionarios. Tampoco poda
pretender que el ministerio pblico fuera una rama del Poder ju-
dicial: no era parte integrante de l; no declaraba el derecho, no
decida, no juzgaba ; era parte interesada, parte comprometida y
contradictoria, es decir litigante, y en este carcter, segn sus ges-
tiones jurdicas, su situacin en el pleito deba ser igualitariamente
nivelada con la situacin de las dems partes en las controversias
judiciales. Por esas razones no podan tener la independencia de
los magistrados judiciales. Cuando los agentes representan el fis-
co, lo hacen a la manera de los ministros diplomticos, que son los
procuradores internacionales de cada soberano y obedecen estricta-
mente a sus instrucciones, como agentes delegatarios del mismo
Poder ejecutivo, que representa la entidad soberana del derecho,
porque es la suma de los infinitos intereses de todo gnero que
constituyen el supremo ideal social.
Con tales fundamentos el proyecto remitido por el ejecutivo
al Congreso, estableca la unidad de la representacin, y sus dis-
tintas jerarquas, y precisaba sus relaciones, derechos y deberes, y
fijaba la responsabslidad de los agentes y determinaba la subor-
dinacin de los unos con relacin a los otros, y de todo con rela-
cin al poder pblico en quien primariamente reside la superinten-
dencia. Salvbase la independencia intelectual de dichos funciona-
rios en las cuestiones de fondo, adems de vincular la accin par-
ticular de cada uno dentro de Un plan uniforme y de enlace mu-
tuo. Los procuradores fiscales y agentes fiscales eran auxiliares
del procurador superior o fiscal en turno del respectivo fuero, de-
pendiendo inmediatamente de stos, en la misma forma en que el
ministerio pblico general dependa del ejecutivo. 7
El proyecto pas a comisin y no fu despadhado.

275. El Senado nacional, en septiembre 12 de 1907 recibi

7 Diario de sesiones de la cmara de senadores, ao 1899, sesin

del 9 de mayo, p. 21; arto 106 al 131.incluslve del proyecto.
18
 274 I'r. MINIti'l'f:RIO pl"ULICr.

un mensaje del ejecutivo, comunicando que la comisin encargada

de estudiar y proponer la reforma que reclamaba la Ley de conta-
bilidad, as como la mejor organizacin del ministerio fiscal, que
representa al Estado en la vigilancia y conservacin de sus rentas
y sus intereses, se haba expedido proponiendo un ante-proyecto,
y que se le remita consignando rpidamente sus fundamentos.
La Comisin compuesta por los doctores A. F. Orrna, V. C.
Ga110, Osvaldo M. Piero y Guillermo Torres, nombrada en octu-
bre 5 de 1906 y considerando la carencia de vinculacin adminis-
trativa, de superintendencia eficaz y la distraccin de los fiscales
y agentes fiscales en asuntos ajenos a los intereses patrimoniales
del Estado, propona el desdoblamiento de las funciones reconoci-
das a stos. Reconcentrndolas en otros funcionarios y colocn-
dolos bajo la dependencia del Ministro de hacienda, que por su
jerarqua y aptitud de sus facultades, poda dirigirlos, ganaba
la unidad de criterio y permita hacer efectiva las responsabilida-
des de su desempeo. En este sentido formul un ante-proyecto,
ligeramente modificado por el Ministro Eleodoro Lobos, ms o
menos semejante al que en julio 2 de 1909 remiti el ejecutivo a
la 'Cmara de diputados y que luego considerar.
Conviene destacar el artculo 22 de dicho proyecto: Un mes
despus de organizada esta oficina. cesarn los actuales procurado-
res fiscales y los agentes fiscales de la Capital, en la representa-
cin del Fisco Nacional, siendo en adelante solamente funcionarios
judiciales, representantes del Ministerio Pblico, con las obliga-
ciones y deberes sealados por las leyes.
Pas a la Comisin de hacienda, que jams lo despach. 8

276. Durante la Presidencia de Figueroa Aleorta (ministerio

del Dr. Rmulo S. Nan), se remiti a la Cmara de diputados
en julio 2 de 1909 un Proyecto de ley orgnica del ministerio pt-
blico y de la procuracin del tesoro. El ejecutivo consideraba
necesario y urgente promover la sancin de esa ley, pues no se
haba tratado el otro proyecto remitido a la Cmara en fecha 12
de septiembre de 197, para conjurar los inconvenientes de la fal-
ta de una organizacin adecuada del ministerio pblico y de la de-
ensa de los intereses y de los derechos que el Estado debe hacer
valer ante el Poder judicial de la nacin.

8 Diario de sesiones de la cmara de senadores, ao 1907, t. I,

p. 801.
 EL MINISTERIO PBLICO 275

La parte ms interesante de este proyecto es la relativa a la

defensa de los intereses fiscales, que por la ley se confiaban, bajo
la dependencia del ministro de hacienda al procurador del tesoro,
al sub-procurador del tesoro, y a los abogados del tesoro que esta-
bleciera la ley de presupuesto. La superintendencia deba ejercer-
se por el procurador del tesoro, que distribuira el trabajo entre
los abogados, debiendo adems asesorar al ejecutivo en los siguien-
tes casos: 1 adquisicin o enajenacin de bienes inmuebles de la
Nacin, con cargo de examinar los ttulos respectivos; 2 contratos
que la Nacin celebrare sobre concesiones acordadas por leyes espe-
8
ciales; 3u permisos de aprovechamiento de bienes nacionales: 4
contratos para la ejecucin de obras pblicas; 5 pensiones acor-
dadas o denegadas por la Caja nacional de jubilaciones y pensio-
nes civiles, y 6 pensiones o retiros militares.
Disponianse adems un conjunto de reglas de procedimientos,
incornpatibjlidades, domicilio, etc.
Los intereses sociales, cumplimiento de la Constitucin y de
las leyes, observancia de decretos y reglamentos, cuidado por la
pronta y regular administracin de justicia. tutela de las personas
morales, ausentes, pobres y personas que no tuvieran la plena ca-
pacidad jurdica, quedaban confiados al ministerio pblico, ejerci-
do por los siguientes funcionarios: 1 procurador general de la
nacin, 2 fiscales de cmara, 3 agentes fiscales, 4 asesores de
menores e incapaces, S defensores de menores y 6 defensores de
pobres y ausentes. Sobre todos ellos ejerca superintendencia el
ministro de justicia. El procurador general de la nacin adems
de sus funciones judiciales, era el asesor del ejecutivo en todos los
asuntos administrativos capaces de afectar disposiciones constitu-
cionales, tratados C011 las naciones extranj eras o principios de de-
recho pblico.
Pas el proyecto de ley a la Comisin de legislacin y no fu
despachado. 9

277. Con el propsito de defender los intereses fiscales, el go-

bierno del Dr. Roque Senz Pea, Ministro de hacienda Dr. Jos
Maria Rosa, remiti a la Cmara de diputados un proyecto de ley
(septiembre 1 de 1911), cuyas disposiciones trataban de subsa-
nar los inconvenientes que el atraso de los asuntos promovan en
el patrimonio fiscal. Semejante retardo se atribua al recargo de

II Dial'io de sesiones, ao 1909, t. 1, p. 248 Y sgs.

 276 EL J\IINlflTEltlO P('BLlCO

trabajo y a la falta de ley especial .sobre la materia, que deslinda-

ra funciones y estableciera una superintendencia general. As tra-
tbase de separar las dos atribuciones acumuladas en los procura-
dores fiscales ante la justicia federal y letrada, o sea: miembros
lid ministerio pblico y representantes del fisco. Simultneamente
se trataba de establecer el contralor y dependencia necesarios para
la unidad v direccin de la superintendencia administrativa. Dicho
mensaje d~1 ejecutivo expresaba que tal duplicidad de funciones
no es conveniente, no solamente por la enorme tarea que implica
la primera, sino tambin porque en algunos juicios como los de
contrabando, intervienen en los dos conceptos, y en otros casos
por disposiciones de leyes orgnicas de los tribunales: los procu-
radores fiscales sustituyen a los jueces en caso de ausencias, recu-
saetones, etc.. paralizndose, por consiguiente, mientras dure el
impedimento, las causas que han defendido.
En sus lineamientos generales este proyecto asemejase al en-
viado por el ejecutivp en 1907, pero diferencindose en que enco-
mendaba la defensa de las causas fiscales a los defensores de po-
bres y ausentes, los que pasaban a depender directamente del mi-
nisterio de hacienda y bajo la superintendencia del procurador del
tesoro. lO
De todos los proyectos remitidos por el ejecutivo, esta inicia-
tiva Iu la de menor importancia. Ms orgnicos y completos. fue-
ron los proyectos de los aos 18<)9, 1907 Y 1909.

278. En la sesin de agosto 21 de 1912, el diputado Vicente

C. GaMo present un proyecto de ley con el titulo de Procuracin
del tcsono, Creaba bajo la dependencia del ministerio de hacien-
da, una oficina que tendra la misin de asesorar al ejecutivo en
los asuntos contencioso-administrativos y en los administrativos
en que fuere solicitada su opinip ; dehia adems dirigir los asun-
tos de jurisdiccin voluntaria o contenciosa en oue la Nacin de-
mandara o fuera demanda, excepto ]05 confiado; a los cobradores
fiscales y los impuestos internos, que deban ventilarse ante la jus
ricia de paz de la capital. La oficina deba componerse: a) del pro-
curador del tesoro; b) de un sub-procurador del tesoro; r) de
cuatro abogados de la capital y uno de cada una de las secciones
judiciales nacionales de la Repblica. (Con el nombre de fiscal de
hacienda; d) de los ahogados
asesores letrados que el presupues-

10 Diario de sesiones, afio 1911, t. 11, p. 28'.

 EL llINI8TERIO Pl:DLICO 27'1

to asigna a las siguientes n-particiones: administracin general de

impuestos internos, aduana, lotera nacional, direccin de tierras y
colonias, direccin de ferrocarriles, direccin de defensa agrcola,
contribucin territorial, patentes y sellos, departamento nacional
ele higiene y e) <le los dems empleados que establezca la ley del
presupuesto.
Enumeraba los C3JSOS en que necesariamente deba ser oda la
procuracin del tesoro y especificaba la manera de intervenir en
juicio, y ejercer la superintendencia y las condiciones de elegibili-
dad. Estatua finalmente, que promulgada la ley, Ios funcionarios
titulados procuradores fiscales seran designados agentes fiscales
y tendran a su cargo el ejercicio de Ja accin pblica ante los tri-
bunales de justicia.
Sustentado su proyecto, el Dr. Gallo manifest, que conden-
saba opiniones profesadas desde la ctedra universitaria y coordi-
naba diversas iniciativas sometidas por el ejecutivo a la considera-
cin del Congreso. La idea de la reforma la vena madurando de
tiempo atrs, por haber formado parte de la Comisin nombrada
por el ejecutivo en el ao de 1906, para reformar la ley de conta-
bilidad, cuyo ante-proyecto haba sido enviado al Congreso en 12
de septiembre de 1907- Consideraba que la importancia creciente
que adquira la defensa fiscal en el pas, por la magnitud" de inte-
reses que defenda y por el crecimiento de los derechos de aduana
y de los impuestos internos como fuentes de la renta pblica, a.TJ1e-
nazado constantemente por el fraude y el contrabando, se realiza-
ba, por desgracia, en condiciones deficientes e irregulares. Consi-
deraba que actualmente la defensa fiscal era desastrosa y que en
ms del cincuenta por ciento de los pleitos en que la Nacin era
parte, con motivo del cobro de multas por impuestos internos, las
acciones o penas resultaban prescriptas, quedando a veces casi
abandonados los asuntos, todo ello naturalmente en desacuerdo
con la "Verdadera defensa de los intereses del fisco nacional.
y reforzando sus argumentos agregaba que si la fortuna pri-
vada del Estado disminua, en cambio haba aumentado extraordi-
nariamente el patrimonio pblico, lo que implicaba la necesidad
de aumentar tambin los resortes orgnicos de defensa y la auto-
rrdad administrativa. Segn el diputado Gallo su proyecto difera
del enviado en 1911 por el ejecutivo, por preveer la necesidad de
asesorar legalmente a la administracin pblica. Separaba el des-
empeo de la accin judicial de la accin fiscal y dejaba a cada
uno de los funcionarios que las ejercieran en las posiciones corres-
 278 El. MINISTERIO PDUCO

pendientes. encomendando la defensa fiscal a los funcionarios que

parcialmente la ejercan, y a otros dotados prdigamente por el
presupuesto en muchas de las importantes reparticiones adminis-
trativas.
Destinado el proyecto a la Comisin de legislacin, f u repro-
ducido en el ao de 1914 por su autor, en cuya oportunidad volvi
a la misma Comisin, sin que fuera despachado. 11

279. En 1915 el diputado Avelino ROlln present un proyec-

to a la Cmara de reforma del Cdigo de procedimientos en lo ci-
vil y comercial. Respetaba, segn expuso, el contexto general, por
considerar suficiente para el mejoramiento de la justicia el reto-
que de algunos de sus artculos.
N o se refiri ni directa ni indirectamente al ministerio p-
blic~. a pesar de perseguir la supresin de trmites intiies, la ace-
leracin del procedimiento y la economa de los gastos en benefi-
cio de los intereses sometidos a la justicia. El proyecto menciona-
do adoleca del defecto propio de las reformas parciales, sin ins-
pirarse en normas y principios generales y obedeciendo a buenos
propsitos. a mejoras de circunstancias de ndole prctica suger-
das por el profesionalismo.
Tuvo despacho favorable de la Comisin de cdigos, sin que
se tratara, por cuyo motivo el diputado J acinto Fernndez 10 re-
produjo ntegramente en la sesin de la Cmara de diputados del
30 de junio de 192 1. 12

280. Los diputados Juan Luis Ferrarotti, Jacinto Fernndez.

Lauro Lagos y E. M. Mosca presentaron en julio 25 de 191<) un
proyecto de Iey sobre Responsabilidad de los agentes [iscales.
Sentbase la destitucin inmediata por el ejecutivo, de los fiscales
culpahles de negligencia y que dejaran perirnir los juicios que en de-
fensa de los intereses del fisco promovieran o dejaran de iniciar
y a los cuales se opusiera vlidamente la prescripcin. Los magis-
trados al dictar sentencia dehan comunicar al Ministerio de jus-
ticia y a la Comisin de investigacin judicial de la Cmara de di-
putados, la negligencia de los fiscales, bajo pena de 500 pesos de

11 Diario de sesiones. ao 1912, t. n, p. 348, Y ao 1914, t. III,

ps.. 267 a 259. ' "
12 Diario de sesiones. ao 1915, 1. lJI, p. 446, Y ao 1921, 1. 1,
p. 654.
 EL MINISTERIO PBLICO 279

multa, que se impondra de oficio o previa denuncia por la Supre-

ma corte de la nacin.
Al fundar el proyecto el diputado Ferrarotti, expres que
los intereses del fisco no estaban suficientemente amparados y que
eran numerosos los pleitos perdidos por la actitud pasiva de los
representantes del ministerio pblico, cuya negligencia, en muchos
casos, revesta los caracteres por 10 menos de culpable, sin que
hasta la fecha el ejecutivo hubiera adoptado medidas en contra de
esos malos funcionarios.
Pas a la Comisin de justicia caducando por la ley Olmedo. 13

281. El diputado por Santa Fe, Francisco E. Correa, promo-

vi una interpelacin al ejecutivo, contestada por el Ministro de
justicia e instruccin pblica: Antonio Sagarna. Originse dicha
apelacin con motivo de la licencia concedida al fiscal de cmara
Dr. Nan. El Ministro Sagarna defendi la actitud del ejecutivo
y manifest que en esa misma fecha, el Presidente de la repblica
haba remitido un proyecto de ley organizando el ministerio pbli-
co, para legislar sus relaciones con la justicia, con el poder admi-
nistrador y la superintendencia que haba de ejercerse y cuyo pro-
yecto lo Rlaba sugerido el Colegio de abogados de la capital.
Entenda que ese proyecto respetaba ms que la divisin de
poderes, la conjuncin de diversos poderes autnomos,' para la
eficaz organizacin del ideal expresado en el prembulo de la cons-
titucin. La organizacin del ministerio pblico, segn el Ministro
deba resolverse de acuerdo con los principios generales de la doc-
trina, de la legislacin extranjera y lo que ms conviniera al pas
en consonancia con la ndole de sus instituciones. Con tales pro-
psitos se tena en cuenta que aun siendo amplia e interesante la
doctrina referente a esta legislacin, nada tena que ver con el ca-
rcter del gobierno de aquellos pases o con los -antecedentes mo-
nrquicos que en algunos de ellos existieran, porque en todos sub-
sista el mismo principio: el ministerio pblico, era, por naturale-
za, representante del Estado. dependiente del Poder ejecutivo, ac-
tuando en los tribunales de justicia.
Refirise tambin, a una sentencia dictada por la Cmara de
apelaciones en 10 civil de la capital en 18<)2 14 citada en el decreto
de 23 de junio de 1924, cuya resolucin' llevaba un dictamen del

13 Diario de sesiones, ao 1919, t. III, p. 211.

14 T. XLIV, p. 68 Y sigs.
 280 !!:L )IINISTERIO PUBLICO

fiscal de cmara Dr. Marenco. Reafirm el propsito del ejecuti-

vo de no invadir facultades extraas, ni la autonoma o indepen-
dencia del Poder judicial, constitucionalmente dada para el mejor
cumplimiento de los deberes de cada poder, por cuya razn en to-
dos los casos en que el ejecutivo intervena, lo realizaba previo es-
tudios del departamento de justicia acerca del asunto..
Agreg que eran contados los casos en que la magistratura
llama la atencin de los fiscales sobre retardos y omisiones, sobre
consentimiento indebido de resoluciones, sobre irregular asisten-
cia al despacho y a las audiencias, no obstante que los intereses del
fisco y de la sociedad sienten gravitar esas deficiencias ms fre-
cuentemente de lo que se supone.
El proyecto de ley, dispona que: El ministerio pblico repre-
senta los intereses fiscales y sociales del estado ante los tribunales
de justicia de la nacin y funciona bajo la dependencia del minis-
terio de justicia e instruccin pblica (art. 1); Ser ejercido:
l por el procurador general de la nacin ante la corte suprema de
justicia; 2 por los procuradores fiscales de cada cmara antes las
cmaras de apelacin; 3 por los procuradores fiscales ante los
jueces de primera instancia; 4 por los asesores de menores y de-
fensores de pobres, incapaces y ausentes ante los tribunales ede-
rales y ordinarios (art. 2); Los miembros del rninisterio p-
blico son nombrados: l El procurador general de la nacin y los
procuradores fiscales de cmara. por el poder ejecutivo con acuer-
do del senado; 2 los procuradores fiscales, asesores, defensores
de pobres, incapaces y ausentes, por el poder ejecutivo (art. 3).
El procurador general de la nacin tambin es asesor del Poder
ejecutivo en casos determinados (art, 5) y tanto l como los de-
ms miembros del ministerio pblico deben acatamiento en el des-
empeo de sus funciones. a las instrucciones del Poder ejecutivo,
dadas por decreto y trasmitidas por el ministerio de justicia, pero
solo en lo tocante al procedimiento; en lo dems conservan entera
independencia de sus opiniones (art. 19). El proyecto de ley pas
a la Comisin de justicia.
Fu ampliamente rebatido el Ministro por los diputados Co-
rrea y J. R. Rodrguez, cuyas opiniones estn insertadas en el
Diario de sesiones. 15

__282. El Proyecto d~ cdigo de procedimiento ci'vil y comer-

15 Diario de sesiones. ao 1924, t. 11, p. 672 Y slgs.; Memoria de

iusticia e instruccin pblica. ao 19?4, t. I, p. 50 Y sgs.
 EL 1\1lNl8TERIO PBLICO 281

cial para la capital de la repblica y territorios nacionales, pre-

sentado a la Cmara de la nacin, en la sesin del 29 de septiem-
bre de 1926, por el diputado Mariano Calvento, tampoco contiene
disposiciones que se refieran a la organizacin del ministerio po
blico, Sin embargo, en el artculo 57, se prescriba que el juicio
seguira su tramitacin, bastando nota del secretario, en los juicios
voluntarios, si se requiriera la opinin del ministerio pblico. Por
el articulo 61, Se estableca los casos en que el ministerio fiscal se-
ra parte legtima, so pena de nulidad por falta de su intervencin,
subsanable mientras los funcionarios conocieran el expediente pre-
viamente a la sentencia y nada tuvieran que objetar a los procedi-
mientos empleados o no tuvieran nuevas defensas que hacer va-
ler. En el artculo 68, se estableca que los exhortos se cumpliran
con audiencia del ministerio' fisca:l y en el 280, disponiase que la
declaratoria de pobreza sera substanciada con el agente fiscal y
la parte contraria.
La omisin de bases legales para la organizacin del ministe-
rio pblico en este proyecto, no puede explicarse satisfaotoriamen-
te, sa:1vo que el diputado Calvento participara de la opinin del
Dr. Jofr - cuyo proyecto de Cdigo, lo conoca, pues lo discuti
en el Colegio de ~ogad05 - de que el ministerio pblico depen-
da del mini-sterio de justicia e instruccin pblica y deba ser or-
ganizado PQr una ley especial
Ell Proyecto de ed.go de procedimientos cioiles y comer-
ciales, presentado en la Cmara por el diputado Manuel Pinto, en
sesin de 27 de mayo de 1925, tampoco echa las bases de una or-
ganizacin del ministerio pblico. 16

283. Segn el conjunto de las iniciativas consideradas, algu-

nas de ellas (diputado Castillo y Ministro Sagarna) fueron ini-
ciadas bajo la excitacin de conflictos que apasionaron la-s esferas
tribunalicias o 'la opinin pblica (casos Castro y Nan). Ambas
reflejan tendencias opuestas, puesto que una independiza el mi-
nis-terio pblico del ejecutivo y la otra 10 subordina en absoluto.
Los otros proyectos de reglamentacin del ministerio pblico,
han sido tentativas encomiables tendientes a remediar la situacin
relacionada con la gestin de los intereses fiscales descuidadas por

16 Ver: Proyecto de cdigo de procedimiento civil, del Dr. Toms

Jorr; Proyecto de cdigo de pl'ocedimiento civil y cOntel'cial. del Dr.
Calvento y Cdigo de procedimientos civiles y comerciales, del Dr.
Pinto.
 282 1';1. 1I1DilSTERIO p(m.IC(1

sus funcionarios, que as quebrantaban el crdito de la Nacin o

sus rentas, para excitar en sus funciones a los representantes del
ministerio pblico.
Algunos de los proyectos ante dichos tuvieron propsitos ms
amplios, como el del Ministro Magnasco, atendiendo la reorgani-
zacin no slo del ministerio pblico, sino tambin el reajuste de
la administracin de justicia.
De todos los proyectos indudablemente, el ms cientfico y
ms comprensivo de la realidad, fu el del ministro N an, Lo mis-
mo podra decirse del proyecto del diputado Gallo. En ambas ini-
ciativas se plantearon los elementos fundamentales para elaborar
un cuerpo de disposiciones orgnicas relativas al ministerio fiscal.
El desdoblamiento de sus atribuciones si procedieran corno re-
presentantes del inters fiscal del Estado ante los tribunales, o
agentes o defensores directos de la sociedad denunciando y per-
siguiendo [os delincuentes y velando por el cumplimiento de las le-
yes de la nacin. para depender en un caso del ministerio de ha-
cienda y en el otro bajo la superintendencia del procurador gene-
ral de la nacin, son puntos de vista que no debieran descuidarse
y que antes bien. tienen toda la importancia de un principio fun-
damental en esta materia y que debe considerarse como de la esen-
era de la institucin. que concuerda adems con los antecedentes
nacionales y cornplej idad de las funciones fiscales.
Una de las disposiciones del proyecto Nan, significaba un
trasplante inadaptable; re irome al de someter los miembros del
ministerio fiscal a la dependencia del ministerio de justicia, sis-
tema si se quiere inohj etable en Francia, por ser concorde' con un
rgimen tradicional. pero que resulta extico en Argentina merced
a la divisin de poderes tan categricamente definida por la Cons-
titucin.
Creo, ya que es innegable que alguna superintendencia admi-
nistrativa existir sobre el ministerio phlico, que cuando ste in-
terviniera en causas fiscales por el ejecutivo, le correspondiera al
ministerio de hacienda.
En razn de la alta jerarqua de sus funciones, me parece
impropio que el procurador general de la nacin est sometido.
Sus gestiones dehieran tener un contralor ms alto que un jefe,
aun fuere de un departamento de Estado - ministro de justicia,
segn el proyecto del ministro Nan. Su juez debiera ser el de los
jueces: el Congreso de la' nacin.
En cambio parcerne acertada que la procuracin del tesoro,
 EL :lIIXISTERro I'('OLI('O 283

fuera al mismo tiempo una dependencia asesora del ministerio de

hacienda como lo prescriba el proyecto del diputado Gallo.

11. - INICI:\TIVAS P,\R'ICULAREs.

284. El P. E. en el ao 1882 encomend a los Dres. Amancio

Aleorta y Estanislao S. Zeballos, la preparacin de un proyecto
de Cdigo de procedimientos civiles. Presentaron trabajo en 1885.
En l incluyeron disposiciones de que carecan las leyes de orga-
nizacin y competencia de nuestros tribunales, o que pertenecien-
tes parcial o totalmente a las leyes de fondo, afectaban los proce-
dimientos.
En su seccin tercera, titulo 1, libro 1, y con el epgrafe De
las personas que intervienen esencial o accesoriamente, se trata-
ba del ministerio fiscal, a los que en el ejercicio de sus funciones
se declaraban independientes de los tribunales de justicia, ante los
cuales estaban destinados a ejercerlas. Esta parte del proyecto co-
rrelacionbase con lo dispuesto en los artculos 46 y 27 del mis-
mo. En todos los puntos de la materia procesal, que no fueran tra-
tados especialmente en el proyecto de cdigo, disponase por el ar-
tculo 3356, que deban resolverse por ,10 que estuviera definido y
dispuesto en los dems cdigos y leyes.
Los Dres. Aleorta v Zeballos, no consideraron la cuestin del
carcter del ministerio pblico. Extraa tal omisin teniendo pre-
sente la minuciosidad con que redactaron el proyecto, el cual cons-
tituye todava uno de los caudales de antecedentes para estudiar
nuestros procedimientos, merced al plan y tendencias que lo ins-
piran.

285. El gobierno de la provincia de Buenos Aires, encomend

al Dr. Nicols A. Avellaneda, en 13 de mayo de 1909, la misin
de redactar un proyecto de Ley o-rgnica de los tribunales, de
acuerdo a las bases determinadas en los fundamentos del decreto
de fecha 18 de mayo de 1903. El Dr. Avellaneda remiti su pro-
yecto al Ministro de gobierno con fecha 14 de mayo de 1910, acom-
paado de sus fundamentos analizando extensamente sus dispo-
siciones.
Dedicaba captulos al ministerio pblico, al procurador gene.
ral de la corte, al defensor de pobres y ausentes, y a los defenso-
res de menores, con la amplitud que requera estudiar dada su
falta de cohesin, fijeza de carcter y rudimentariez orgnica.
 284 ,;r. ~lJNISTERIO PBLICO

Eso haba contribuido, no poco, por la ndole y los fines de su mi-

sin, a debilitar la eficacia de la representacin fiscal perjudicn-
dose la causa pblica. Deca que de las elevadas funciones del mi-
nisterio pblico, nace el principio de la independencia y de la uni-
dad de los- funcionarios que 10 forman, cuyos poderes emanan di-
rectamente de la soberana popular y cuyas atribuciones provie-
nen por el ministerio de la ley. Re(erase a la opinin expresada
por algunos ministros del ejecutivo, que pretendan que aqullos
funcionarios por no ejercer jurisdiccin, no debieran formar par-
te del Poder judicial, siendo meros delegatorios del ejecutivo. Sos-
tena por el contrario, que eran funcionarios del departamento ju-
dicial, y que en tal virtud, deban depender exclusivamente del Po-
der judicial. Aceptaba por consiguiente la teora del Dr. Corts,
cuyos argumentos reproduca en parte para llegar a la categrica
conclusin de que el ejecutivo no slo no necesita intervenir en
los juicios, sino que. en absoluto, no debe hacerlo porque le es de
todo punto prohibido por la independencia de los poderes, recono-
cida por todas las legislaciones de los pueblos adelantados.
Refirindose aJ1 procurador general de la corte, el pr. Avella-
neda expresaba que si en el proyecto de Le), de cnjuiciamicn!'o
de maqistrados del Dr. jor, estaba incluido entre los funciona-
rios capaces de ser sometidos al Jury del artculo 109 de la consti-
tucin, estableca que era miembro de la Corte suprema provin-
cial. Dispona tambin que se hallaba sometido al juicio del Sena-
do. por acusacin de [a Cmara de diputados, en virtud de 10 prE"
ceptuado por Ios artculos 68. inciso 2 y 7S de la Constitucin, y
diversas otras disposiciones de la misma. de las cuales resultaba
que el procurador general de la corte, era miembro de la admi-
nistracin de justicia. 17

17 Ver: Proyecto de ley sobre organizacin y atribuciones de la

admi71istracin de justicia. de Nicols A. Avellaneda, ao 1910, p. 79 Y

sgs. El Dr. Avellaneda con posterioridad public eu la Revista de la
Universi(lad de Rue71O.'l Aires (2' Serie. Seco 11, t. 1, p. 69 Y stgs., Agosto
de 1924). bajo el Utulo "Indispensables reformas a la ley orgnica de
los Tribunales de la Capital", un trabajo interesante sobre organiza-
cin del ministerio pblico. Expresa:
"Con la autoridad de Story, opino que representando los agentes
fiscales directamente a la Nacin, ejercen sus funciones no por com-
sin del gobierno, sino en cumpltmiento de. las obligaciones que la ley
les impone y que deben Ser independientes en el desempeo de sus
funciones judiciales, porque si no lo fuesen, su actuacin seria nttl,
dada la naturaleza de sus tareas Que, es bien sabido, requiere una
 EL "IINISl'ERIO p(UUCO 285

Consideraba la subrogacin de los miembros del Poder judi-

cial (artculo II4) ; la jurisdiccin disciplinaria (artculo 137 y si-
guientes) y la responsabilidad de los miembros del Poder judicial
(artculo 146 y siguientes), y trataha de la composicin de la Su-
prema corte en los artculos 1<)0 v siguientes. Dedicaba el ttulo
XXXV al ministerio pblico, sul;dividindolo en ooho captulos.
Las funciones del ministerio pblico se articulaban en 10 concer-

amplia libertad de criterio. No insistira sobre las ventajas y conse-

cuencaa de esta autonoma del mtntster o pblico, si no se me ocul-
tara, que con excepcin del mutstro RIIl'3, que declar en el Couzreso
;Jue los fiscale:; dentro del mtntsterto pblico son funcionarios judicia-
les, loo, dems m n ist ros cuando se han ocupado ele esta ent dad, han
sostenido que sus funcionarios no forman parte del Poder judicial,
porque no tienen jurisdiccin y porque no son sino delegatartos del go-
bierno, que puede nombrarlos y removerlos por s.
Examinemos estos fundamentos. Es exacto que los fiscales, como
no declaran el derecho y no lo juzgan, propiamente no forman parte
del Poder judicial; pero no es menos exacto, que ellos reemplazan en
los tribunales federales a los jueces y que son un rodaje imprescindi-
ble en el mecanismo de la justicia, pues colaboran en la obra de los
jueces y fiscalizan su accin. De ah que estos magtstrados, deben
llenar su cometido, con gran labor, severidad de costumbre y decoro
exterior. Por otra parte, si los fiscales dependieran de un poder, cuyas
rdenes deberfa n ejecutar, dice con exactitud un jurista argentino,
el. doctor Jernimo Corts, se hallarfan trabados por una influencia
extraa en el ejercicio de su magisterio. Se ha tratado de demostrar
la conveniencia de esta delegacin por la necesidad que tiene el eje-
cutivo de ser representado en los tribunales y de llevar hasta su ac-
cin y su influencia, interviniendo en la administracin de justicia
para proteger los intereses del fisco y del orden pblico que le estn
encomendados. Esta' demostracin es inaceptable, porque el ejecutivo
no necesita intervenir directamente en los juicios judiciales, ms aun,
no puede hacerlo, porque le es de todo punto prohibido por la lnde-
(,endencia de los poderes reconocida por nuestra Constitucin y por
lodas las Ieg slaciones de las 'naciones adelantadas.
Se observa sin embargo, que la separacin de los tres poderes no
es absoluta, y es cierto; pero coutestar con Lieher: la independencia
del juez no puede existir sin que el departamento jurfdico est como
pletamente autnomo de los dems departamentos de gobierno. Final-
mente, cmo se probara que los derechos del orden pblico serian
mejor ventilados en los tribunales si el ministerio pblico, en vez de
representar la soberana de la Nacin, derivando sus atribuciones de
la ley, las recibiese en delegacin del Poder ejecutivo a quien repre-
sentara de inmediato? De ninguna manera; antes bien, esa prueba
serfa imposible, a menos de establecerse previamente, como en las
monarquas absolutas, la infallbtlidad o la impecabilidad del rey".
 286 EL :\IDIIS'fERJO P"OBLICO

niente a materia judicial, pero opinando que aquellas tambin po-

dan ser relativas a negocios administrativos. Estatua que la re-
presentacin fiscal era independiente de los tribunales de justicia.
cerca de los cuales era llamada a ejercer sus funciones (arts. S0l y
503), Y que el desempeo de su cometido se ajustara a las for-
mas que sus convicciones le indicaran con libertad para presentar
y defender Ias conclusiones que creyeran arregladas a la ley. Dis-
pona adems que con excepcin del procurador general, que lo
sera ante el Senado, por acusacin de la Cmara de diputados, los
miembros del ministerio pblico que faltaran a sus deberes en el
ejercicio de sus funciones, seran responsables ante la Suprema
corte, si se trataran de faltas leves, o ante el ] ury del artculo
109 de la Constitucin, si fueran faltas graves (art, 506). Con ex-
cepcin del procurador general, los nombrara el Poder ejecutivo
por el trmino de cinco aos, en cuyo perodo solo podran ser
removidos por las causas y por el procedimiento aplicable a los
jueces letrados de primera instancia, y gozaran de la misma ina-
movilidad de los jueces, una vez que fueran reelectos (arts. 511 y
513). Finalmente el procurador general sera elegido por el eje-
cutivo con acuerdo del Senado (art, 523), ej erciendo la superin-
tendencia sobre todos los dems funcionarios del ministerio pbli-
ca, vigilando el cumplimiento de los deberes que le estuvieran en-
comendados, pudiendo impartirles las respectivas instrucciones o
llamarles la atencin sobre cualquier deficiencia que notare y para
solicitar en todo caso de ~a Suprema corte las medidas disciplina-
rias que pudieran corresponderle (art. 526, inciso 3) .

286. Los doctores Pedro F. Agote, Ramn Mendez y M. A.

Montes de Oca. designados por decreto del P. E. nacional de 16
de septiembre de 1909, para preparar un proyecto de Cdigo de
procedimientos civiles )' comerciales, lo presentaron en julio de
1910. No dedicaban mayor atencin a los funcionarios del minis-
terio pblico, Las prescripciones relativas a ellas deban ser inte-
grantes de la ley orgnica judicial. como lo insinuaban al referirse
al ejercicio de la procuracin, en la exposicin de motivos. Dispo-
na el proyecto entre otras cosas, que bastara la nota del secreta-
rio, para imprimir curso al procedimiento, en los juicios volunta-
rios, cuando se requiriera atender a los. ministerios pblicos (art.
52, inc. 2); que las cuestiones de declinatoria se substanciaran
por los trmites de las excepciones dilatorias con intervencin fis-
cal (art, 94); que interviniendo los ministerios pblicos o los de-
 EL lllNISTERIO P(;BLICO 2.87

f~nsores de ausentes en una causa, deberan asistir a la vista de la

misma (art, 161); que la demanda de levantamiento de la inter-
diccin se substanciara con audiencia del curador y del ministerio
de menores (art. 445) ; que era parte en los juicios de declaratoria
de pobreza (titulo XXI), y en los juicios de ab intcstato hasta que
hubiera herederos declarados (art 613); que de practicarse in-
ventario y avalo, el perito sera nombrado por las partes, pudien-
do oponerse la minora o el ministerio pblico dentro de tercero
da (art. 589).

287. Inspirado en la necesidad de unificar el procedimiento

ante .1os tribunales de justicia de la capital y del fuero nacional,
el Dr. Angel D. Rojas en el ao IgIl, proyect un Cdigo de pro-
cedimientos civiles y comerciales para los tribunales del fuero fe-
deral y del fuero co-mn de la cap~tal de la nacin, para los juzga-
dos de seccin y los juzgados de letras de los ter,..!torios naciona-
les. El Cdigo de enjuiciamiento criminal de la capital, se aplica
en los tribunales federales y del fuero comn, atendiendo la ano-
mala que comporta al artculo 37 de la ley 1531, reformado por la
ley 3575, estableciendo que el procedimiento ante los jueces letra-
dos de los territorios ser el vigente en la Capital de la nacin.
Cuando los autos suben en apelacin, las Cmaras federales no
,aplican aquel Cdigo, sino la Ley de procedimiento nacional, en
los casos de fuero federal y de jurisdiccin concurrente y no cuan-
do se trata de asuntos de fuero comn en razn de la materia. a
los que se aplica el Cdigo de procedimientos de la capital. El Dr.
Rojas entenda que la uniformidad del procedimiento en todos los
tribunales de justicia de la capital, traera la desaparicin del dualis-
mo existente en relacin al trmite paTa las causas en que entien-
den los jueces de los territorios nacionales. Reaccionaba con su
proyecto contra los principios sostenidos por la comisin compues-
ta por los Dres. Montes de Oca, Mendez y Agote.
El Dr. Rojas estudiando el ministerio fiscal, solamente se re-
fera a la recusacin de los representantes del mismo (art, 528 ) .
Declaraba que en ningn caso podran ser recusados, pero ele
existir motivo legtimo de impedimento, deberan manifestarlo, co-
rrespondiendo al tribunal o al juez que conociera la causa y dara-
lo por separado, pasando el asunto a quien debiera subrogarlo por
ley. 18

18 Estudios de derecho procesal argentino, por Angel D. Rojas,

Buenos Aires, 1911.
 El. 1I1Il'iIFiTERIO PBLICO
288

288. En junio de 1923 el Ministro de justicia e instruccin

pblica, dirigise al Colegio de abogados de Buenos Aires para
solicitarle su opinin sobre las mejores bases relativas a la orga-
nizacin del ministerio pblico. Con tal motivo, dcsignse por la
institucin mencionada una comisin especial de miembros de la
misma, compuesta por los Dres. Jofr, Silgueira y Gmez, la que
prepar un ante-proyecto remitido en julio 27 del ao 1924 al
Presidente del Colegio de abogados. Su texto era igual al pro-
yecto enviado por el Poder ejecutivo en ocasin de la interpelacin
promovida por el diputdao Correa, en 23 de julio de 1924, con ex-
cepcin del artculo 1, modificado por el ejecutivo con la agrega-
cin de una palabra. El ante-proyecto del Colegio de abogados de-
ca: El ministerio pblico representa los intereses sociales del Es-
tado etc.s, y el proyecto del ejecutivo expresaba: El ministerio
pblico representa los intereses fiscales y sociales del Estado, et-
ctera. Acompandole la Comisin especial expresaba que toda
organizacin legal del ministerio pblico, no existiendo prescrip-
ciones constitucionales sobre el mismo, deba hacerse sin vulnerar
su letra o su espritu. Referase a la discusin y resultado de la
Convencin nacional ad hoc del ao 1860; a la ley n 27 y a di-
versos antecedentes administrativos, para llegar a la conclusin de
que el ministerio pblico era el representante del ejecutivo ante
el Poder judicial, de manera que no poda negrsele la facultad de
nombrar y remover; mencionaba otros precedentes administrati-
vos relacionados con tal derecho, como asimismo recordaba varios
decretos. mediante los cuales, el ejecutivo nacional les haba fijado
atribuciones y deberes y haba ejercido sus derechos. En cuanto a
la dependencia del ejecutivo y la amovilidad de sus miembros
aceptaba las teoras desenvueltas por los jurisconsultos Dres. Gon-
zlez y Magnasco, expresando que prescinda de las opiniones del
fiscal de cmara Dr. Corts, porque no haban ellos a travs del
estudio realizado llegado a conmoverlos y por constituir adems,
un hecho aislado en la literatura jurdica.
Sostena tambin dicha comisin, que tampoco hace falta
evidenciar que con la teora que sustenta, la sociedad no tiene na-
da que temer y podr obtenerse un mejoramiento apreciable en
la administracin de justicia. 10

289. El Colegio de ahogados, inform al Presidente de la co-

10 Revista Argentina de Ciencias Politicas, t. XXVIII, p. 380. Ver

supra p. 279 '1 stgs,
 EL 1I'IINI8TERIO PBLICO 289

misin de justicia de la Cmara de diputados de la nacin, en fe-

cha 24 de agosto de 1926, al dar su opinin sobre el Proyecto de
ley relatioo a la administracin de justicia de la capital, prepara-
do por el Dr. Eduardo Giuffra,20 que convena agregar las otras
disposiciones preparadas ya por el Colegio de abogados, modifi-
cando la ley' 4128, que en materia de ministerio pblico, expre-
saban: El Agente fiscal, asesor de menores, defensor de pobres
y ausentes y representante d~l Colegio Nacional de Educacin, se
hallan sometidos a Jos mismos trminos, debiendo dentro de ellos,
expedirse y usar su deredho, bajo apenade to dispuesto en el artcu-
lo 3 y sin perjuicio de 'las responsabilidades legales y disciplina-
0

rias en que incurrieren (art. 33); El Agente fiscal, asesor de

menores y defensor de pobres y ausentes, sern notificados diaria-
mente en su despacho, en el edificio del Tribunal, y se pondr nota
en los autos si no fuesen encontrados. En los casos del artculo 33
del Cdigo de Procedimiento Civil. el notificador volver al da
siguiente y si tampoco '10 !hall1are dejar cdula en la forma pres-
cripta por [os artculos 38 y 39 del mismo Cdigo. El represen-
tante del Consejo Nacional de Educacin debe concurrir a Secre-
tara para notificarse ponindose nota en los autos si no lo hiciere.
Fuera del caso del artculo 34. -la nota no se asentar en los autos,
bastando, para que surta efecto que el juez designe los das para
ella (art, 34).21

290. El Proyecto de Cdigo de procedimiento civil del Dr.

Toms j of r, preparado en el ao 1925 por resolucin de la Fa-
cultad de derecho y ciencias sociales de Buenos Aires, no contie-
ne disposiciones expresas relacionadas con la organizacin del mi-
nisterio pblico: pero cabe suponer que el Dr. Jofr, mantiene iJl
intl'grum sus puntos de vista, contenidos en el proyecto anterior
preparado conjuntamente con los Dres. Silgueira y Gmez a pe-
dido del Colegio de abogados. Algunas disposiciones aisladas de
su Cdigo. refirense a los fiscales y asesores; el artculo 11, in-

20 El diputado Eduardo F. Giuffra present a la Cmara, en la

sesion del 21 de julio de 1926, un proyecto de ley, de reformas par.
cales al Cdigo de procedimientos y otras leyes procesales. En materia
de ministerio pblico las reformas se reducan a agregar a los exis-
tentes, un nuevo asesor de menores, y un agente fiscal en lo civil y
comercial, con las funciones que les atribuyen las disposiciones vi-
gentes, y el personal Que estableciera la ley de presupuesto (art. 9).
~1 Revista et Colegio de abogados de Buenos Aires, ao V, t. IV,
n 3 y 4, p. 304.

u
 290 EL )IINISn:RlO l'l;DLICO

ciso e) establece que stos se hallarn sometidos a los trminos

judiciales, sin hacer mencin sobre el modo en que sern notifi-
cados, aunque inspirado en el espritu de las reformas proyecta-
das, cabra la suposicin que debern ser notificados en sus des-
pachos, concordante con lo dispuesto en el artculo 30 del mismo
proyecto,

291, El Dr. Honorio Silgueira encargado por el gobierno de la

provincia de Corrientes, en fecha septiembre 14 del ao 1923, pre-
sent un interesante proyecto de Cdigo de procedimiento civil y
comercial. En la exposicin de motivos, al referirse al defensor
de menores y agente fiscal, expresaba que reduca la intervencin
de esos magistrados, a la que estrictamente les corresponde o
atribuye la ley, tendiendo as a concluir con la corruptela - que
tanto disvirta el procedimiento - de darles, como hasta hoy una
participacin amplia, frecuentemente indebida, en la secuela del
juicio.22 Concordando con la declaracin mencionada, esta-
bleca las reglas a que deberan someterse los magistrados, en los
artculos 55, 56 y 57, manifestando en una glosa al artculo 56,
que como parte adjunta, no tenan derecho para deducir recursos.
Pensaba que la existencia e intervencin del fiscal, no tiene ya
objeto en la subtanciacin de los juicios civiles y comerciales, por-
que ha desaparecido la causa de su creacin, sobre todo desde que
ya no son legos los jueces y pueden stos reemplazarlos con ven-
taja, debido a su autoridad y preparacin en el cuidado y obser-
vanda de las .leyes, respeto de 'la jurisdiccin y competencia, e
ilustracin y defensa de todas las cuestiones referentes al estado
civil de las personas y relaciones de familia. Constituye as una
rueda intil en el engranaje judicial, que traba y complica el pro-
cedimiento sin ventaja para nadie, y lo que es peor, CQD evidente
perjuicio de la rapidez y baratura de la justicia. Era indudable
que la ingerencia de estos funcionarios en la administracin de
justicia, poda justificarse histricamente, en tiempo en que los
jueces feudales, carecan de conocimientos jurdicos y cuando los
cargos judiciales, venales y hereditarios, caan en personas igno-
rantes en derecho o inexpertas en la prctica forense. Ese rgimen
pudo mantenerse como reminiscencia y cuando los soberanos con-
sideraban necesario para defender sus regalas, tener representan-

22 Proyecto de Cdigo de procedimiento civil y comercial para

la provincia de Corrientes, ao 1924, p. 14.
 EL MINISTERIO PBLICO 291

tes directos en el cuerpo judicial, que asesoraba y aclaraba las du-

das y cuestiones de derecho y procedimiento.
El Dr. .Sslgueira consideraba los funcionarios del ministerio
pblico como representantes del gobierno y as lo expresaba en .la
glosa mencionada al articulo 56.
 CAPITULO SEPTIMO.

CONCLUSIONES

Bases para la organizacin de la institucin poltica del

ministerio pblico.

l. - CARACTERES DEL MINISTERIO PBLICO ARGENTINO. - 292. Gene-

ralidades sobre la separacin de los poderes y el rgimen de la orga-
nlzacln judicial. - 293. Las caractersticas del ministerio pblico di-
fieren segn las distintas organizaciones judiciales de los pueblos.
Tendencias europea y anglo - americana; examen de la Institucln.--
294. El ministerio pblico argentino tiene caractersticas propias. Su
snlas. Inaplicabilidad de antecedentes legislativos extranjeros. Ori-
ginalidad del sistema. Influencia de la legislacin espaola.
n. - BASES DE ORGANIZACIN PARA EL MINISTERIO PBLICO ARGEN-
,.INO. - 295. La funcin fiscal y los dos intereses distintos que re-
presenta. No existe razn que justifique su tlependencia del Poder eje-
cutivo, cuando obran como representantes' de la ley. Porque deben ser
Inamovibles, gozar de autonoma y quedar sustrados a cualquier su-
hordlnacin como representantes de la ley; estas caracterfsticas no
tienen por qu exstr cuando representan al fisco, pues en tal caso
obran como mandatarios. Conveniencias de separar las dobles funciones
que desempeiian actualmente, desvinculndolos de la direccin y su-
perintendencia del Poder ejecutivo en cuanto obran como representan-
tes de la ley; cuando actan en defensa del fisco deben estar bajo
aquella direccin y superintendencia. - 296. Debe asegurrseles inde-
pendencia cuando representan a la ley, y garanttrles el sueldo, fuera
deo ser necesario trazarles con detencin sus atribuciones. La namo-
villdad debe ser de la esencia de la Institucin en cuanto representan
a la ley. - 297. Los conflictos administrativos estudiados en este tra-
bajo, ensean que ellos, son ms la consecuencia de la falta de un con-
cepto cabal sobre la materia, que avances del Poder ejecutivo. - 298. El
ministerio pupilar es una Institucin hfbrlda que debe desaparecer. Las
funciones de los asesores' de menores deben conferirse a los procura-
dores fiscales. Los defensores de menores e Incapaces deben pasar a
depender del Ministerio de relaciones exteriores y culto, como emplea-
 EL MINISTERIO PBUCO 293

dos administrativos que son. Razn por la cual no existir colisin

de intereses entre el inters de los menores e incapaces y el fisco.-
299. Sfntesis. - 300. Definicin del ministerio pblico: comprende
dos ramas o grupos. - 301. Definicin del ministerio fiscal y de me-
nores e incapaces: bases para su conformacin para la ley orgnica a
dictarse sobre la materia. - 302. Definicin del ministerio patrimonial:
bases para su conformacin para la ley orgnica a dictarse sobre la
materia.

1. - CAR.\CTERES DEL MINISTERIO PUBLICO ARGENTINO

292. El ministerio pblico, como institucin poltica, alcan-

zar vasto desarrollo, pues sus actividades estn vinculadas al
mantenimiento del principio. de convivencia social, que restrin-
giendo la libertad individual, prohibe la perpetracin de delitos en
beneficio de intereses colectivos.
El Estado, expresin jurdica de la sociedad, mediante con-
quistas sucesivas organiz un departamento de gobierno, concen-
trando gradualmente en l sus facultales judiciales, encargado de
perseguir las violaciones de las reglas sobre las que descansa la
paz social y a ejemplo del americano, las instituciones mismas. Co-
partcipe con los Poderes ejecutivo y legislativo de la soberana,
realiza de tal manera el gobierno cuya finalidades la justicia. por
sus poderes separados.
Montesquieu ha dicho, que donde los Poderes ejecutivo, le-
gislativo y judicial estn concentrados en una persona o corpo-
racin, no puede haber libertad.' Admita entre los mismos intro-
misiones parciales, en su equilibrio general. Harnilton tradujo esa
frmula clsica en el siguiente apotegma: los diversos poderes
deben reprimirse entre s, a la vez que cada uno. se reprimir por
s mismo. La yuxtaposicin no implica confusin ni menos intro-
misin caprichosa de los unos en los otros. Si lo contrario aconte-
ciera, sera el fracaso del sistema del gobierno de poderes dividi-
dos, que deben funcionar dentro de contactos armnicos.
El concepto europeo difiere en parte del concepto americano
por ser el judicial un derivado del Poder ejecutivo. tendiendo as
a separar del poder que aplica la ley el que la interpreta. Existe
una diversidad substancial en las concepciones de la autoridad para
ejercer la justicia: en uno se hace en nombre del Estado. en el otro
en nombre de la sociedad. 2 Con fndese as d inters de la socie-

1 Ob. cit., Lib. XI, cap. VI, p. 143, Ed. cito f

2 Refirindose Posada a los pueblos del viejo continente, que en

 El. ~II!liISTERIO r('DI.ICO
294

dad, con un aspecto formal de la misma: el Estado, o sea el Go-

bierno, el rgano administrador.
La separacin positiva de los Poderes legislativo, ejecutivo
y judicial, ha sido conquista reciente de la razn jurdica y pol-
tica. Antiguamente el poder poltico reservbase altas prerrogati-
vas, confiriendo suprema potestad judicial a representantes, para
que la ejercieran en su nombre. Inglaterra, con su revolucin so-
cial v su Carta magna, en 1215 puso trmino por primera vez en
la historia a semejantes relaciones de subordinacin entre el rey
r la justicia civil, fundando el Poder judicial."
Todava en las democracias europeas el gobierno est repar-
tido en dos departamentos: ejecutivo y legislativo. La adminis-
tracin de justicia se imparte por un cuerpo organizado depen-
diente del Poder ejecutivo. Nadie mejor que Tocqueville ha hecho
resaltar ese carcter, al afirmar que los anglo-americanos han
agregado al judicial los caracteres que lo distinguen como un po-
der poltico.' Esa modalidad no siempre la comprenden los ex-
tranjeros estudiando el Poder judicial americano: je ne pense
que, jusqu' a present, aucune nation du monde ait constitu le
pouvoir judiciaire de la rnrne maniere que les Amricainss , Pero
ese poder poltico, no entra en actividad sino cuando se le somete
en controversia, casos concretos. Thev ouqlit ncucr to give their
opinions 01/ a len.', u1I1tfl il comes beforc thcm; es decir, que es
poder de hermenutica y no poder de legislacin. La accin es-
pontnea. del juez - offiei. numere - no existe: interviene si acu-
den a l las partes interesadas."

su mayora por intermedio de los tribunales aplican leyes sancionadas

v promulgadas en forma dice: "La magistratura se encuentra subor-
dinada de todo punto a la potestad legislativa; constituye menos un
poder judicial, igual a los otros poderes que una corporacin eminente,
encargada slo de dar plena sancin a los decretos del legislador"
(Tratado de derecho lJolitico, 1. 11, p. 595). Colmeiro dice: La auto-
ridad judicial no es un poder distinto del ejecutivo, sino una parte
de l, organizada de una manera conveniente para ofrecer firme ga-
ranta a los derechos de los particulares. (Derecho administrativo
espaot, p. 336 y ags.) ,
3 H. Sumner Maine, Estudios .~ob'e el antiguo derecho y la cos-
tumbre primitiva, cap. VI.
4 Dice Tocqueville: "Les Amr calna ont conserv au pouvoir
judiciaire tous les caracteres auxquels on a coutume de le reconnaitre.
Ila I'ont exactement referm dans le cercle 011 il a I'habltude de se
rnouvoir". (Obra cit., t. 1, p. 171).
:; Tocqueville, ob. cit., t. 1, p. 171; Woodrow Wilson, Congressional
 EL i\U;';ISTERIO Pi;ULICO 295

La razn de esta diferencia de la justicia americana radica en

que los jueces aplican el derecho basndose en la constitucin ms
bien que en las leyes, mientras' que en Europa - Francia e Italia,
por ejemplo - el Poder judicial en ningn caso podra dejar de
aplicar la ley por creerla opuesta a la constitucin o a los princi-
pios fundamentales de la sociedad. Lo contrario sera aceptar la
omnipotencia de aquel poder, desde que interpretado un texto le-
gal, no habra remedio jurdico para desconocer el fallo y suplan-
tara la judicatura al Poder ejecutivo. En Francia, en Italia y en
todos los pases regulares la Constitucin es inmutable, mientras
una constituyente no la reforma. En Inglaterra, en cambio, el
parlamento la puede modificar cotidianamente; de hecho no exis-
te Constitucin, por ser el parlamento simultneamente cuerpo le-
gislativo y cuerpo constituyente. En Estados Unidos las teoras
(J

polticas son ms elsticas, ms simples y racionales. La constitu-

cin ha sido dictada por el pueblo y para el pueblo, y ste puede,
dentro de normas establecidas, modi ficarIa, pero mientras eso no
acontezca, ella es y ser el origen de todos los poderes. En Fran-
cia. en Italia y en otros ms, el juez debe aplicar la ley, y preten-
der faltar a este solemne deber implicara desconocer un derecho
ms sagrado an: el derecho social. Si en Estados Unidos un juez
ele tal manera se comportara, provocara una sancin legal, o el
enervamiento de la ley desconocida como consecuencia del pro-
nunciamiento del parlamento dejndola sin efecto, o la modifica-
cin de la constitucin. As el Poder judicial americano constituye
una de las ms poderosas barreras que pudieran oponerse contra
las tiranas de las asambleas politicas."
El profesor y publicista Pellegrino Rossi," dice: Quoi qu' il

!/overn1ltent. p. 35; Story, C01ltmenifa1"e.~ 1. 11, p. 388, 1571; Cooley,

The general 1J7'inciples 01 Constit. law in ttie U. S. 01 Ame1".. Boston,
1880, p. 139; Lieber, On. civil libe/ty. p. 164; Willoughby, The Supr.
Court 01 the U. States, p. 36; Curt s, Consto Hist, 01 the U. States,
Vol. 1, p. 592; Juan A. Gonzlez Caldern, Derecho Constitucional
.trgentino, t. 111, ps. 388 y sigs., (2" ed c., 1926).
e La omnipotencia del parlamento ha sido definida ~raficamente
por Delolme "It is a fundamental pr incpe with the engltsh lawyers,
t.hat parliament can do every thing, except makng a woman aman
or a man a woman." Blakstone ha dicho del mismo lo stguente: "Si
antiquitatem spectes, est vetustissima; si dignltatem, est honoratlssima;
'ii Iurtsdcttonem. est capacissima".
1 Tocqueville, ob. cit .. t. 1, p. 179.
8 Oeuvre C07111Jletes. Oours de clroit constitlltionnel, (Par s, 1886)
lo IV, (ver cita p. 3t5. t. IV).
296

en soit, il est el mon avis, irrecusable qu' il existe un troisiernc pou-

voir dans l' Etat, Ie pouvoir judiciaire, ayant 'ses attributions pro-
pres, son domaine l lui, dans lequel il exerce le mrne droit de
pouvoir indpendant qu' exercent dan s les leurs les deux autres
pouvoirss. Tal concepto propio del sistema constitucional euro-
peo, se complementa con una frase contenida en una de sus cons-
tituciones: Toute justice rnane du Roi; elle s'adrninistre en son
nom par des juges qu'elle nomme et qu'il institue no obstante
convenir que debe acordarse a la misma un valor histrico relati-
vo por ser declaracin propia <le una poca en que los gobernantes
declaraban 1' Etat e' est rnoi. La justicia slo puede ser aplicada
por la sociedad y como tales poder soberano nacional.

293. Se comprende entonces que existiendo dos concepciones

tan opuestas en el rgimen judicial, cuando la sociedad se decide
a aplicar sanciones debiera ajustarse a sus principios nacionales.
debiendo influir en lo referente a su representacin por funcio-
narios especiales, para que acusen o persigan a quienes violaran
disposiciones de inters general, y asimismo gravitar en 10 rela-
tivo a su representacin por quienes actuaran en defensa de lo-
intereses privados del Estado.
Una tendencia o escuela doctrinaria sera entonces la euro-
pea, y otra la anglo-americana, cada una influda por anteceden-
tes histricos y modalidades adquiridas, derivadas del ambiente o
consecutivas a la evolucin de la institucin.
La escuela europea - Francia. Italia. Espaa y Alemania 9 -
llama brazo de la ley a estos funcionarios representantes del mi-
nisterio pblico, que proceden por orden del gobierno en comi-
sin. La definicin concuerda con los principios fundamentales
anteriormente expuestos. El Poder ejecutivo nombra y remueve
los miembros dei ministerio pblico; siendo sus oficiales funcio-
narios administrativos y no judiciales, o sea funcionarios admi-
nistrativos de orden especial, con funciones garantizadas por prin-
cipios consuetudinarios. La doctrina europea ha tratado de con-
firmar sus caracteres y funciones y determinar lo ms claramente
posible las atribuciones relacionadas con otros poderes del Esta-
do y con jueces y dems superiores de la misma institucin. para

9 Pudeae estudiar el mnatero publico alemn en la. Leu dI.

OTganizaciOn ju<lici(Jl. traducida por el Dr. Arturo Crespo P. Inserta
en la Revista del Colegio de Al,ogal1os de Buenos Aires, afio VI, t. V,
Nros 1 y 2. ps. 77 a vn.
 EL ::\1I~IST';RIO ptUI.ICO 297'

evitar conflictos. As se ha organizado el ministerio pblico, so-

bre la base de su separacin de la rama. judicial, constituyndose
con funcionarios propios, pero dependientes del Poder ejecutivo
y sin ms relacin con el Poder judicial que la necesaria para el
mejor cumplimiento de sus funciones. Reciben instrucciones y
dependen directamente del Ministro de justicia, juez superior
de la institucin.
Son amovibles y revocables, siendo dichos caracteres esen-
ciales del ministerio pblico europeo. Estos agentes del Poder
ejecutivo, si fueran inamovibles, la relacin de subordinacin se
quebrara. Representan pues al Poder ejecutivo; velan por la
observancia de las leyes; persiguen la ejecucin de las senten-
cias y defienden los intereses del Estado, de los departamentos.
de las comunas, de los establecimientos pblicos y de las personas
incapaces o fuera de estado de defenderse por s mismas, tenien-
do el ministerio pblico para s, el ejercicio de la accin pblica.
Los principios monrquicos, subsisten en aquellas legislaciones y
en la francesa, en tanto y cuanto resultaron compatibles filtrn-
dose al travs del derecho revolucionario, con los nuevos princi-
pios del derecho poltico y el temor que involuntariamente expe-
riment la Convencin constituyente contra la. institucin del mi-
nisterio pblico, atendiendo que la misma tuvo su origen, desarro-
llo y apogeo, gracias al influjo y proteccin real.
Ms o menos iguales caracteres presenta el ministerio pbli-
co en Espaa, Alemania e Italia, por haber la institucin desde los
tiempos feudales, entrado en Europa en evoluciones uniformes
hasta conformarse, merced a su origen homogneo y bajo imperio
de gobiernos monrquicos, en un conjunto coherente.
Estudiar a continuacin el sistema anglo-americano. En In-
glaterra no existe organizado el ministerio pblico. El espritu
ingls, respetuoso de la libertad individual, constituye el funda-
mento ms slido del sistema acusatorio, El individuo por s
mismo ejercita las acciones penales. ante todo en las convenien-
cias comunes. Para el caso de inaccin de los ciudadanos se han
formado sociedades encargadas para perseguir ciertos delitos te-
niendo en cuenta el inters general. A partir de 1880 excepcio-
nalmente interviene ejerciendo la accin penal. el Director de las
persecuciones pblicas bajo la vigilancia del attorncy general,
cuya intervencin no ha suplantado el antiguo sistema, sino que
ha venido a suplir necesidades de la colectividad. Los intereses
del fisco son defendidos desde tiempo inmemorial por el agente
 Er. lInN'ISTERIO PBLICO
29S

llamado attorucy gel/eral: funcionario consejero y representante

del rey y miembro del Ministerio, desempeando funciones mien-
tras cuenta con la mayora del parlamento, siendo directamente
responsable de los consejos dados a la Corona o a sus agentes.
Persigue los delitos si le insta el gobierno y en la manera que
ste lo determina. Obra entonces como agente y representante de
la Corona y durante centurias desempe tales derechos y prerro-
gativas, como modesto mandatario. Elegido entre el klg'S coun-
sel es generalmente sustitudo en los cambios de gobierno. El
ejercicio de sus funciones est determinado por la libre voluntad
del monarca.
En Estados Unidos el attorncy general es: acusador pblico
y consejero permanente; jefe del departamento de justicia y miem-
bro del departamento ministerial, figurando para llenar la vacan-
cia presidencial en cuarto grado. En los Estados particulares es
su jefe y representante legal. Unos y otros actan por el special
assistants en aquellos asuntos en los cuales correspndeles dedu-
cir acciones. Siguen y conducen toda causa, seguida por o contra
los Estados Unidos y dan su opinin sobre cuestiones legales, si
son requeridos por el Poder ejecutivo o por el jefe de algn depar-
tamento en asuntos concernientes a su reparticin. Estas opiniones
son emitidas dentro de lmites estatuidos por la ley creadora del
oficio la que vara segn las constituciones de cada Estado. Sus
dictmenes son formulados ante el presidente o gobernador del
Estado y exclusivamente en cuestiones de derecho v en casos
concretos. Jefe legal y representante del Estado en asuntos civi-
les ejercita todos los poderes requeridos por la representacin y
defensa del inters general. cuidando la ley federal o del Estado
y preservando el orden y la proteccin de [os intereses pblicos.
Representa pues. al Estado en todos los casos en que es parte o
interesado. N o est obligado a proseguir las causas criminales
ante los tribunales respectivos y. en consonancia con principios de
la legislacin inglesa, le est prohibida su intervencin en materia
civil y en defensa de la ley o de los incapaces.
Los asuntos de orden general son desempeados por los dis-
trict attorneys, elegidos o nombrados en los trminos establecidos
por la constitucin o estatutos de los varios Estados para conducir
las causas, generalmente criminales, o en defensa de los Estados
en sus respectivos distritos, siendo independientes de los attorney
general tanto federal como el de los Estados particulares. Los dis-
triet aitorneys federales son oficiales nombrados en cada distrito
 EL 1>IINISTEBIO PBLICO 299

judicial, para perseguir a los delincuentes autores de crmenes u

ofensas con la autoridad de los Estados Unidos en las acciones ci-
viles, en que estn implicados, bajo la superintendencia y direc-
cin del aitornev general. Son meros agentes pblicos, revocables
a voluntad segn lo expresan las leyes que rigen esa organiza-
cin. Los district attorneys los nombra el presidente de los Esta-
dos Unidos por cuatro aos y l mismo los remueve. Terminado
el mandato cesan en el ejercicio de sus poderes. El mismo solici-
tor qeucral, nombrado por el presidente, asiste al attornev general
en el ejercicio de sus deberes. al que sustituye en caso de ausen-
cia o impedimento. lnterviniendo stos en materia pblica y co-
mo imparten instrucciones a los district aitorneys, podra consi-
derarlos funcionarios independientes en materia de hacienda p-
hlica.

294. Nuestro ministerio pblico no participa de las caracte-

rsticas esenciales de las escuelas europea y anglo-americana; sus
rasgos propios se han ido acentuando al travs de la historia ju-
rdica y poltica, por la fuerza misma de las circunstancias y sin-
gularidades de nuestro medio, hasta constituir un tipo peculiar ar-
gentino. Ejerce funciones de dos categoras: la de representacin
patrimonial del fisco y la representacin de la ley, en nombre del
inters social. Esta acumulacin de atributos le aproxima al mi-
nisterio pblico europeo. Por tal ndole se diferencia sustancial-
mente del sistema anglo-americano, o sea por su intervencin en
favor de los particulares en materia civil, ejercitada con idntica
intensidad que la accin pblica en materia penal, al acusar y per-
seguir.
El ministerio pblico argentino por intermedio del procura-
dor general de la nacin, asesora al Poder ejecutivo y al Poder
judicial. Asernjase por tanto al sistema anglo-americano, pero
tambin se diferencia de l, por cuanto el procurador no forma
parte del gabinete como en Inglaterra, ni es jefe de departamen-
to como en Estados U nidos.
Por la manera de eleccin de sus miembros, se caracteriza
la organizacin argentina del ministerio pblico, de acuerdo na-
turalmente con nuestros antecedentes histricos, pues los fiscales
de las cmaras se nombran y se remueven del mismo modo que
sus vocales, mientras los agentes fiscales los nombra y los remueve
el Poder ejecutivo. De esta situacin han derivado parte de las
.anornalias del ministerio pblico argentino: la tendencia del go-
 300 EL :llINISTERIO PDLICO

bierno en la superintendencia sobre los agentes fiscales, ya que

nunca pretendi tenerla sobre los fiscales de cmara de la capital.
Pero tal situacin encuentra en la estructura general de la ley,
preceptos capaces de orientar la interpretacin contraria a aqu-
llos y que permitiran afirmar que en el ministerio pblico, en su
funcionamiento jerrquico y merced a sus atribuciones, los agen-
tes fiscales dependen del fiscal de las cmaras y no del Poder eje-
cutivo. Tal sera la interpretacin de los artculos 126 y 127 de la
ley n 1893 y disposiciones de la ley 7055. especialmente de su
artculo segundo. La duda solo podra surgir por ser la ley -
nO 3367 - la creadora del vnculo de mandato, mediante el cual
necesariamente reciben instrucciones del Poder ejecutivo. Esto,
implicara cierta subordinacin, de carcter confuso en la prctica
y en la teora. Como no subsiste la relacin de dependencia de-
imitada a los trminos antedichos, interesa delucidar el punto POl-
la superintendencia pretendida por el Poder ejecutivo y extendida
an en la defensa de los intereses sociales, cuando los fiscales
ejercen la accin pblica como representantes de la ley. La tal
atribucin sera inconstitucional, pues en ningn caso el Presi-
dente de la nacin ejerce funciones judiciales, ni puede arrogar-
se el conocimiento de causas pendientes o restablecer las fenec-
das (art. 95 Const. nac),
Se colige que los antecedentes legislativos extranjeros sean
a menudo inaplicables entre nosotros, pero pudieran ser tiles
por sus significaciones doctrinarias y prcticas. Las fuentes le-
gislativas y tericas de nuestro ministerio pblico, se encuentran
ante todo en la legislacin de indias y en la historia colonial. Ah
deben encaminarse las investigaciones, para indagar, escudriar y
estudiar la organizacin y estructura general del ministerio fiscal.
Los estudios histricos comparados bien podran esclarecer la for-
macin y desarrollo de nuestro ministerio pblico.
El ministerio pblico argentino no es fruto ni doctrinario ni
filosfico, sino de la evolucin de las ideas y prcticas jurdicas
espaolas, modificadas por nuestra ndole histrica, poltica y so-
cial. Es claro que su evolucin y conformacin definitivas no es-
cap a influjos extranjeros.
La esencia de la institucin, no implicara una simple asimi-
lacin de elementos jurdicos exticos; .considerable fu la gra-
vitacin que en las formas y en el fondo del ministerio pblico
argentino, alcanzaron las tradiciones patrias, la herencia colonial
y las ideologas polticas.
 EL MINISTERIO ptBLICO 301

Las caractersticas de esta institucin provenientes muchas

de condiciones de circunstancias episdicas, arrancan de la legis-
lacin hispnica y de las modificaciones ulteriores de nuestro de-
recho pblico.
Las modificaciones que hicieron presa a la organizacin del
ministerio pblico nacional se atenuaron en el orden provincial,
conservando la institucin, menos adulterada por influjos extran-
jeros, su carcter hereditario espaol, colonial y nacional ge-
nuino.
Los gobiernos monrquicos pudieron sustentar el principio
de la amovilidad y dependencia del ministerio pblico, porque es-
ta institucin fu agente que lo utiliz el rgimen realista para
extender y consolidar su podero. Pero al1 donde impera la de-
mocracia, no pueden trasuntarse aquel1as normas ni menos tomar
el genio de ministerio fiscal como un dechado: no es posible cal-
car a destajo.
Su organizacin en Argentina obedece exclusivamente a pre-
cedentes autctonos y separado originariamente de modelos aje-
nos. se neg a un sistema en consonancia con nuestras tenden-
cias. Pero ser menester modificarlo atenindose a las legislacio-
nes extranjeras que por sus modalidades polticas y sociales con-
cuerden ms o menos con nuestra organizacin judicial y adrni-
nistrativa.
Los crticos de la legislacin de Estados Unidos, afirman que
sus instituciones carecen de pasado, y en consecuencia de arraigo
y prestigio. Sin embargo ella tiene su fuente en la legislacin in-
glesa que penetr en los Estados Unidos, para amoldarse a las
nuevas condiciones sociales del pas. Aquel1a legislacin no acepo
t principios empricos; torn los antecedentes que le convenan
modificndolos conformes a sus ideas, costumbres e intereses.
Por estos motivos el ministerio pblico ingls se transform al
ser implantado en los Estados Unidos. La inseguridad e impuni-
dad propias de todo pas de vasta extensin territorial, nuevo y
formado por elementos tnicos adventicios y diversos, comple-
ment e] ejercicio de la accin pblica de los particulares con el de
la accin de] ministerio pblico.
Iguales razones influyeron en nuestro pas. En tiempo del
virreinato, los monarcas espaoles haban reconocido a las Reales
audiencias, su esfera de accin y su independencia del gobierno
monrquico, que jams ]0 hubieran admitido para las audiencias
y cancil1eras de la Pennsula. Los juristas comprendieron que el
 EL l4INISTEBIO PBLICO

alejamiento de Amrica, deba determinar una modificacin pro-

unda en la organizacin de aqullas. En esa independencia de las-
audiencias y en su composicin, encontramos antecedentes rela-
cionados con el ministerio pblico de los que no pudimos separar-
nos, para amoldarlo con sistemas europeos extraos a nuestras
tradiciones. Preferimos pues antes de copiar servilmente la le-
gislacin extranjera atenernos a la evolucin experimentada por
el ministerio pblico en la Repblica Argentina.
Ac gravitaron circunstancias especiales, que obligaron a
acordar al ministerio pblico el mximo de atribuciones, que se-
guramente encontraran excesivas los juristas ingleses y america-
nos. Para explicar esas diferencias bastara recordar que nuestra
repblica es y ser por tiempo todava pas de inmigracin, de po-
ltica tan librrima, que con razn dijo un autor nacional con un
coraje de crtica sociolgica que me est vedado aplaudir, que
estamos a punto de convertirnos en la cloaca del mundo. 10 Son
hombres que llegan con pasiones desencadenadas propias de a v en-
tureros, la mayora propicios para nuestra civjlizacin, pero
otros que se lanzan a la conquista del oro sin contrapesos. Si es
verdad que los Estados Unidos es pas como el nuestro de forma-
cin inmigratoria, ella afluy all con caracteres diversos. Desde
remotos tiempos llegaron los pobladores con sus familias, imbu-
dos en principios puritanos y con tradiciones legales y costumbres
morales, que les permitieron organizar los poderes polticos y ju-
diciales. Esta es la causa por la cual la accin pblica debe ser
ejercida por el ministerio fiscal y la razn que justifica que los
menores e incapaces encuentren el amparo ms decidido en la ley.

lU "No olvidemos que permanecen casi intactos en las capas infe-

riores de nuestros sedimentos de poblacin indfgena e inmigratoria, la
Impulsividad del semibrbaro, los instintos bravos, las anomalfas ori-
ginarias y las tendencias malsanas ajenas. Entre las olas de fuerzas
renovadoras de poblacin sana y fecundante que arroja la inmigracin
sobre la haz de nuestra tierra, arriban tambin degradada resaca, re-
siduos degenerados de las peores razas de Europa y Asia. Estamos a
punto de convertirnos en la cloaca del mundo.
En tanto que por la educacin y los influjos de orden moral, y
el enaltecimiento econmico, depuramos esos elementos y tambin por
una legislacin defensiva y perservadora, nos separamos, debiramos
tambin estar armados de un rfgido sistema penal de funcionamiento
implacahle. El humantarsmo estriba eh la proteccin exclusiva de
los hombres moralmente sanos, los cuales son por sf mismos, valores
econmicos y sociales". (Cuestiones 'V problemas argentino.'l contem
porneos, Lucas Ayarragaray, p. 165, Buenos Aires, 1926).
 EL MINISTERIO PBLICO 303

11. - n.vsss DI~ ORGANIZACION DEL MINISTERIO PUBLICO

ARGENTINO

295. El ministerio pblico personifica la justicia, el deber y

ia tutela de los intereses morales de la sociedad en cuyo nombre
promueve la represin de los delitos. La accin pblica a que da
lugar todo delito, para restablecer la normalidad del derecho per-
turbado, le est confiada al ministerio pblico. Los juristas estn
casi unnimemente contestes que no es el agraviado quien debiera
perseguir el castigo del culpable. Esta funcin est encomendada
al ministerio pblico. Es el principio sostenido por Enrique Agui-
lera Paz: 11 Es.1. necesidad a. que debe su origen el ministerio fis-
cal es de tal ndole, y con tal imperio se impone en la vida jurdica
de los pueblos, que ha hecho preciso en todas las legislaciones el
reconocimiento de una institucin que con uno u otro nombre est
obligada a ejercitar la accin penal, as como el establecimiento
del carcter pblico de la misma, sino por su extensin y ampli-
tud, al menos por el fin perseguido con su ejercicio.
Estudiando los antecedentes nacionales encuentro que la ley
haba forjado el ministerio pblico como parte integrante del Po-
der judicial, pero independiente del Poder ejecutivo, aun en los
casos de hacienda pblica. He tenido ocasin de examinar la cues-
tin de la dualidad de funciones de los fiscales, como represen-
tantes de la accin pblica en los asuntos criminales y defensores
del orden pblico en los civiles y como encargados de los intere-
ses del fisco. Representando dos intereses tan distintos, no puedo-
comprender la razn para imponer dependencia al ministerio po
blico de parte del p. E. al sustentar acusacin en delitos de orden
pblico, corno si procedieran en carcter de su representacin o
mandato.
Si en el ejercicio de la accin pblica y corno representantes
de la ley y de la sociedad, el ministerio fiscal debiera atenerse en
su desempeo interpretando la ley de acuerdo con su ciencia o-
conciencia por qu recabaran del P. E. instrucciones u acepta-
ran de otra autoridad rdenes o sugestiones? Tales intromisiones
no podran defenderse con argumentos slidos. Los funcionarios
fiscales tendrn la independencia suficiente para conducirse den-

11 Comentarios a la ley de enjuiciamiento criminal, t. J, p. 494,.

(Madrid 1912).
 304

tro del arbitrio de sus libres convicciones interpretando la ley.

Ms que ningn otro magistrado deben tener independencia en
sus funciones siendo garantizadas especialmente por la ndole de
sus atribuciones. Si alguna atencin le prestarn la doctrina y la
legislacin sera para concederles la inmunidad de los jueces 12 y
\10 para colocarlos en dependencia. Deben gozar por tanto de auto-
noma en la gestin de la defensa social, en el ejercicio de la ac-
cin pblica, sustrayndose as de la subordinacin ordinaria, con la
que se menoscaba su investidura.
Es cosa distinta la requisitoria suscitada por el ministerio fis-
cal en los procesos - no en el inters administrativo del Estado,
sino en el inters pblico de la nacin - , con la custodia enco-
mendada subsidiariamente segn mi opinin, de los intereses del
fisco en cuestiones civiles. En semejantes casos obrando como liti-
g-ante el poder administrador, estara obligado a defender sus de-
rechos de acuerdo con las normas contenciosas por intermedio del
ministerio pblico. Entonces el ministerio pblico trcase en un
intermediario puesto que ohra con doble carcter: procurador y
r~trado. En este procedimiento no caben interpretaciones, y si al-
guna cupiera, sera para determinar la situacin de tales mandata-
rios, representantes exclusivos y necesarios (ley n 3367), si
estimaran perjudiciales 'Para los intereses del fisco las instruccio-
nes de defensa encomendadas por el poder administrador. u
Estos aspectos de las funciones del ministerio pblico debie-
ran desaparecer No habra sino ventajas separando las dichas
funciones, para encomendarlas a un organismo encargado de la
representacin del fisco ante los tribunales. Esta innovacin ha
sido ya aceptada en Espaa, donde existe un cuerpo de abogados
del Estado, que actan como mandatarios del gobierno. As des-
aparece el nico argumento sustentado por la doctrina de la de-
pendencia del ministerio pblico. Siendo eminentemente pblicas
o sociales sus dems funciones se comprende que la institucin se
organice independiente del Poder ejecutivo o judicial. Quedara a
la sazn acreditada ante el Poder judicial sometida alas limitacio-
nes derivadas del principio de unidad y jerarqua requerido para
asegurar mejor su eficacia.
No estara dispuesto quizs a reconocer en el Poder cjecuti-

12 M. Mangln. Traitfo de l'acHon publique et de l'action civile

en 1Ilatit'>rc criminclle, t. 1, p. 165.
13 Ver La JI'acin. 18 de febrero de 1927.
 EL llINIBTERIO PBLICO 305

vo superioridad ejerciendo la superintendencia sobre el ministerio

pblico, pero creo sera ventaj a esencial para la institucin que ca-
reciera de contacto directo con aqul, por los inconvenientes de-
rivados de quien es siempre poderoso y con frecuencia parte in-
teresada en el resultado de las causas. No es posible tampoco ex-
plicar ni justificar las razones que inducen al primero, para im-
partir instrucciones a los funcionarios del ministerio pblico,
cuando producen un dictamen ante los jueces o ejercen la accin
pblica.

296. Tal dualidad de funciones ejercidas por el ministerio p-

blico, tiene un grave inconveniente. Si se trata de dar estabilidad
al funcionario y resguardarlo de los avances siempre posibles del
Poder ejecutivo, sera menester arbitrar medios para garantizar
el desempeo de sus funciones. Carecen por lo pronto de estipen-
dio fijo. Cuando una autoridad puede dar o quitar la gratificacin,
ello implica tener en la mano la voluntad del funcionario depen-
diente. Y aun asegurada justa y estable compensacin, no desapa-
recera el peligro si sus funciones no estuvieran delimitadas con
precisin. Evitarase as que en los casos en que ejerzan el minis-
terio de la ley, sufran menoscabo en su persona por concepto al-
guno: sobre ellos no habrn de recaer las consecuencias del des-
contento del poder administrador so pretexto de que en alguna es-
pecie la dirijan contra sus designios. No le debiera igualmente co-
rresponder al Poder ejecutivo apreciar la oportunidad para el ejer-
cicio o el desistimiento de la accin pblica, ni pertenecerle tam-
poco la imposicin de castigos irremediables, como sera la sus-
pensin o remocin.
Ya establecer la divisin de funciones del ministerio p-
blico, en razn de sus distintas atribuciones ~ pero desde luego
asegurara que en los casos de ejercicio de la accin penal, los
miembros de aqul se consideraran inamovibles. Este carcter es
esencial, como en los jueces. Su permanencia en funciones pue-
de considerarse en gran parte como la ciudadela de la justicia y de
la seguridad pblica (Hamilton).

297. He pasado en revista los antecedentes nacionales para

demostrar 'la confusin reinante en el oro en administrativo y en
la legislacin, en el zarandeado asunto de la dependencia del mi-
nisterio pblico, consecuencia de la divergente interpretacin de
textos legales, promoviendo conflictos de poderes. Mencion tam-
20
 306 EL MINISTERIO PBLICO

bin el caso <le un fiscal que exonerado por no haber deducido re-
curso de apelacin contra un auto de sobreseimiento definitivo y
sealado entonces el frrago de decretos y de antecedentes diver-
sos, que patentizan el desconcierto. Semejante desorientacin de-
pendera quizs de la falta de concepto claro de las funciones del
ministerio pblico, que de las tendencias y antecedentes de nuestro
Poder ejecutivo, hereditariarnent imbudo en las antiguas ideas
regalistas: el fiscal antes que hombre de la ley, era hombre del
rey.
Pueden dilucidarse Ios actuales conceptos y apreciaciones du-
dosas de funciones del ministerio pblico argentino con el cmulo
de antecedentes legales y dootrinarios exticos, o debe darse pre-
ferencia a las enseanzas de nuestro medio jurdico? No cabe tre-
pidar para inclinarse por la segunda.

298. En la organizacin francesa e italiana, no existe el minis-

terio pupilar, por cuanto las funciones que nuestra ley le concede..
estn all conferidas al ministerio pblico, que vigila el cumpli-
miento de las leyes y tambin defiende los 'intereses del Estado y
de los incapaces. En nuestro derecho el ministerio de menores e
incapaces eS institucin hbrida. Su desarrollo se debe principal-
mente a la pertinacia de Esteves Sagu, quien le dedic prefe-
rentsima atencin. Pero sus atribuciones amparando y protegien-
do los menores e incapaces, no hay razn para concederlas a fun-
cionarios de condiciones particulares, por ser el desempeo como
patible con las condiciones exigidas a los componentes del ministe-
rio fiscal. En la legislacin nacional vigente tanto ms extraa re-
sulta la divisin en ministerio pblico y pupilar, atendiendo la bi-
furcacin de funcionarios del ministerio pupilar, ya que existen
unos representantes de orden judicial - los asesores, para acon-
sejar y representar a los menores en juicio - y otros - los defen-
sores - verdaderos empleados administrativos, que deben some-
terse al asesoramiento de aqullos. Opino que al ministerio fiscal,
como representante de los intereses pblicos le correspondera
ejercer la representacin en juicio de menores e incapaces, y la de
asesorar o aconsejar los defensores de menores e incapaces, ejer-
ciendo sus atribuciones en los lmites de la legislacin vigente.
Acepto pues C!I principio de que el ministerio pblico o fiscal pue-
de representar un doble- inters: el de los incapaces y el pblico,
segn fusostenido en el ao de 1881 por los Dres. de la Plaza
y Rosa. Si se dividiera el ministerio pblico como lo indicar ms
 EL )IINI6TERIO ptBLICO 307

adelante - el ministerio fiscal y de menores e incapaces por un la-

do y por el otro el ministerio patrimonial o del fisco o Estado -
no serian posibles las colisiones de intereses entre el fisco y la so-
ciedad que indujo al Senador Del Valle, a modificar aqul pro-
yecto y aconsejar la aprobacin del sistema imperante en la legis-
lacin positiva vigente. No estimo necesaria la representacin in-
dependiente de los menores e incapaces; su defensa a cargo del
ministerio pblico traera beneficios prcticos para los intereses
comprometidos, al evitarse las superfetaciones de los distintos
ministerios.

"'~$}. Desnus de 10 antedicho. quedarame para formular sn-

tesis y conclusiones, terminado mi estudio del ministerio pblico
comparado que pudieran llevar algn aporte para la preparacin
de la ley orgnica, que concepto ya estar en retardo.

300. El ministerio pblico argentino constituye una magistra-

tura particular acreditada ante los tribunales, para defender los
intereses de la sociedad, de las personas incapaces y ausentes y
del Estado. En esta definicin estn contenidos los elementos ne-
cesarios para hacer derivar de dicha institucin, dos ramas: a)
el ministerio fiscal y de .menores, incapaces y ausentes y b) mi-
nisterio patrimonial.

301. El ministerio fiscal y de menores, incapaces y ausentes

tendra a su cargo la vigilancia de la rigurosa aplicacin de la ley
en las causas que comprometen los intereses de la sociedad, y de los
menores, incapaces y ausentes, en nombre de quienes aqul inter-
vendra y formulara conclusiones ante el Poder judicial. Por tan-
to le correspondera actuar en el orden civil, comercial y crimi-
nal, organizado de manera que cada instancia procesal tuviera sus
representantes propios. En esta forma se conseguira la unidad,
la indivisivilidad y la jerarqua, semejantes a los regmenes fran-
cs e italiano.
La unidad y la indivisibilidad del ministerio fiscal, permitira
la multiplicidad de los agentes; entonces los actos realizados por
un funcionario seran reputados como ejecutados por la entidad;
cada miembro debera representar Ia persona moral del ministerio
pblico, y sera considerado cual realizado por el cuerpo, pero
siempre que el acto emanado de uno de S1.lS miembros, lo fuera
de los pertenecientes a la planta agregada a la instancia o tribunal.
 308 EL 1\IINISTEBIO PBLICO

Poco importara que las acciones introducidas por un funcionario

fueran continuadas y sustentadas por otro.
Un cuerpo as organizado debera diferenciarse de los siste-
mas francs e italiano dependientes del Poder ejecutivo y en
cambio asemejrsele por su independencia de los tribunales. El
poder disciplinario no pertenecera a la Corte, tribunales o jueces
ante quienes figuraran agregados los miembros del ministerio p-
blico, sino a sus superiores jerrquicos. Sera al procurador gene-
ral de la corte que correspondera el poder disciplinario absoluto,
compartido con la facultad de superintendencia confiada a los
procuradores fiscales de cmara en los asuntos de menor grave-
dad, tal cual existe hoy en nuestra legislacin federal despus de
la sancin de las leyes n 4055 (aot. 11) Y 7055 (art. 2) como
lo expuse ya. 14 Los miembros del ministerio pblico seran pasi-
bles de las correcciones disciplinarias que estatuyen las leyes pro-
cesales por fallta a la consideracin debida a [os tribunales o jue-
ces, o por desobediencia de sus mandatos o por actos ofensivos
a la administracin de justicia.
En ese futuro sistema argentino, no correspondera ocuparse
de la aplicacin del adagio francs: La plunte est serue, la paro-
le est libre. No recibiendo el ministerio pblico instrucciones del
Poder ejecutivo, ni del Poder judicial, sus fiscales deberan atener
su conducta a su conciencia. Exclusivamente seran destituidos por
faltas graves comprendidas en la inconducta y la ignorancia que
luego determinar. Y justamente partiendo de aquella libertad de
opinin. con limitaciones impuestas por el poder disciplinario, sera
oportuno prescribir en la ley orgnica, sin mengua para la indepen-
dencia de los funcionarios del ministerio pblico, que sus miem-
bros actuando en los tribunales superiores punieran desistir de los
recursos interpuestos ante los inferiores.
Los conceptos que expondr enseguida para la supuesta or-
ganizacin son fruto del estudio que he realizado de la institucin,
algunos inspirados en el proyecto de organizacin del ministerio
pblico, presentado al Colegio de abogados de Buenos Aires, por
la comisin especial. Me separar de algunas disposiciones de ese
proyecto en lo referente a la planta, jerarqua y atribuciones con.
cedidas a los miembros del ministerio fiscal.
La escala jerrquica debiera constituirse en el orden siguien-
te: ID procurador general de la nacin ante la Corte suprema de

l4 Vpr S1lpra. ps. 157 a 159.

 EL MINISTERIO PBUCO 309

justicia; 2 0 los procuradores fiscales de cmara, ante las Cmaras

de apelacin federales y ordinarias; 3 los procuradores fiscales o
agentes fiscales ante los jueces de primera instancia federales u
ordinarios y 4 los defensores de pobres y ausentes ante los tri-
bunales federales u ordinarios. Los funcionarios mencionados, pa-
ra ser elegidos deberan reunir las mismas condiciones que para
ser juez del tribunal o juzgado, ante el que intervendran, debien-
do recibirse el juramento, segn las formalidades vigentes. Los
defensores de pobres y ausentes reuniran las condiciones requeri-
das para ser j uez de juzgado,
El procurador general de la nacin y los procuradores fis-
cales de las cmaras federales y ordinarias de la capital, seran
nombrados por el ejecutivo 'de acuerdo con el Senado; los pro-
curadores o agentes fiscales, y defensores de pobres y ausentes
por el ejecutivo exclusivamente. Unos y otros seran inamovi-
bles. Seran removidos mediante el ejercicio del impeach-
ment, juicio poltico, el procurador general de la nacin y los
procuradores fiscales de cmara, y los dems por decreto del
Poder ejecutivo a pedido del procurador general de la Supre-
ma corte de justicia.
Las funciones del procurador general de la nacin seran
las siguientes: 1 promover y continuar la accin pblica ante
la Corte suprema de justicia ; 2 0 dictaminar en todas las causas
en que la Corte suprema de justicia considere conveniente re-
querir sus opiniones; 3 cuidar de que los encargados de ejer-
cer el ministerio pblico en lo federal y ordinario de la capital,
desempeen activa y fielmente los deberes de su cargo, dic-
tando los reglamentos del caso y pudiendo darles las instruc-
ciones pertinentes, apercibirlos y suspenderlos,' debiendo dar
cuenta a la Corte suprema de la suspensin de los mismos,
para el caso de ser mayor de un mes y solicitar del Poder ej e-
cutivo por intermedio de la Corte suprema y sin ms trmite,
su remocin; 4 exigir que se le remitan en cualquier momento
los datos o informes que solicite sobre el desempeo de las
funciones de aquellos; 5 acordar licencia hasta el trmino de
un mes, debiendo de concederla por mayor tiempo, dar cuenta
a la Corte suprema que la ha otorgado, la cual podr negar el
asueto solo en razn de perjuicios graves a ocasionarse en
el servicio de la administracin de justicia. Para solicitar li-
cencia, el procurador general deber recabarla de la Corte su-
prema de justicia; 6 ejercer todas aquellas funciones que le
 }:L ;\IINISTERIO PUBLICO
310

encomiende la ley; 7 asesorar al Poder ejecutivo en todos los

asuntos relacionados con disposiciones constitucionales, tra-
tados con las naciones extranjeras y principios de derecho p-
blico y 8 pasar anualmente al ministerio de justicia una me-
moria detallada sobre el funcionamiento del ministerio pblico,
sealando las deficiencias de la legislacin que hubiere notado
en la substanciacin de las causas e indicando las medidas o
modificaciones que estimare oportunas.
Corresponder a los procuradores fiscales de las Cmaras
de apelaciones federales y ordinarias de la capital, en 10 cri-
minal y correccional: 1 promover y continuar la accin p-
blica ante la Cmara de apelacin respectiva; 2 ejercer las
dems funciones que le encomiende la ley.
Corresponder a los procuradores fiscales de las Cmaras
de apelacin federales y ordinarias de la capital, en 10 civil y
comercial: 1 intervenir cn 105 juicios o asuntos, en los casos
que estatuyen los Cdigos civil y de comercio; 2 continuar la
intervencin de los procuradores o agentes fiscales y 3 ejercer
las dems funciones que les encomiende la ley.
Corresponder a los procuradores o agentes fiscales federa-
les y ordinarios de primera instancia en 10 criminal y correccio-
nal: 1 promover la averiguacin y enjuiciamiento de los deli-
tos cometidos en el distrito donde desempeen sus funciones y
2 ejercer las dems que les encomiende la ley.
A los procuradores o agentes fiscales de primera instancia
en 10 civil y comercial les corresponder: 1 intervenir en los
juicios o asuntos en los casos que estatuyen los cdigos civil y de
comercio; 2 ejercer las dems atrihuciones que les encomiende la
ley y 3 intervenir promiscuamente con los representantes de los
menores e incapaces, con las atribuciones que les confiere el C-
digo civil, pudiendo en consecuencia intervenir en los juicios
cuando y mientras sean demandantes, o cuando los padres, tutores
o curadores, pidan autorizacin para ejecutar algunos de los ac-
tos que la necesiten.
Corresponder a los defensores de pobres y ausentes: 1
defender, en juicio civil, los derechos y acciones de los pobres
y ausentes y 2 defender, en juicio criminal o correccional, a
los procesados que no .hayan designado defensor particular.
Exceptuando al procurador general de la nacin, corres-
ponder a los dems funcionarios del ministerio fiscal y de me-
nores e incapaces y defensores de pohres y ausentes, intervenu
 EL MINISTERIO PBLICO 311

en los asuntos, bastando la simple notificacin del auto en que

se les llame a juicio, a fin de ponerlos en condiciones de hacer
las gestiones)' pedimentos que crean oportunos. Contra ellos
regirn los trminos judiciales, bajo la prdida del ejercicio o
uso de sus derechos, cuyas diligencias se practicaran - salvo
caso de habilitacin de horas que decretare el juez - , en das
y horas hbiles en el despacho de aquellos funcionarios.
Considero innecesario imponer a dichos funcionarios la
oblizacin de la asistencia cotidiana a sus oficinas por estar
sometidos a [os plazos judiciales; faltando a ellos incurriran
en responsabilidades disciplinarias y legales.
Faltando por motivo de enfermedad, ausencia u otro im-
pedimento el procurador general de la nacin, ser reempla-
zado por el procurador fiscal de cmara; en caso de enferme-
dad, ausencia, impedimento o recusacin de la persona de un
funcionario del ministerio fiscal establecido junto a los tri-
bunales de segunda instancia, ser reemplazado sucesivamente
por otro procurador fiscal de cmara, o por el procurador fiscal
o por un fiscal ad hoc, En idnticas condiciones, el agente fiscal
o procurador fiscal ser reemplazado por otro de la misma
clase y jerarqua y por falta de stos, por un fiscal ad hoc.
Parceme inconveniente determinar la incompatibilidad de
los miembros del ministerio fiscal con el desempeo de la en-
seanza universitaria. Acepto en cambio la incompatibilidad
con el ejercicio profesional y el desempeo de toda otro fun-
cin administrativa, inclusive la docencia secundaria, normal
y especial 15.

15 Los antecedentes relacionados con la incompatibilidad de tun-

dones en los magistrados puede buscarse en una iniciativa de los di-
putados Arce, Bas y Pastor en el afio 1915; en iniciativa del eecu-
tivo aparecida en la Memorw deZ mi1listerio de justicia, afio 1916, ps,
34 y 35; en el proyecto Albarracn - para camaristas y jueces - pre-
sentado en la sesin de la Cmara de diputados de junio 1 de 1927
(viario de sesiones, t. 1, p. 111); los diputados Roberto Parry, Jos T.
Olmos y Jos MarUnez en julio 8 de 1921 (Diario de sesiones t. 1, p.
425) presentaron un proyecto prohibiendo a los procuradores fiscales,
deteusoree de pobres, incapaces y ausentes el ejercicio de la abo-
gaca, procuracin y llevar registro de contratos. El ejecutivo pre-
sent un proyecto a la Cmara de diputados en la sesin del 13 de
septiembre de 1921 (Dia7"io de sesiones, t. 1, p. 609) estableciendo la
Ir.eompattbttdad de los magistrados, secretarios etc., para procurar o
abogar durante los diez aos subsiguientes a su retiro por jubilacin.
El diputado Molinari en sesin del 7 de septiembre del ao en curso,
 1';1. ~I"'[ST';KlO pl:nLICO
312

El defensor de menores e incapaces, no deber formar parte

del ministerio pblico, por no pertenecer a la administracin
de justicia. Su existencia responde a un servicio de benei-
cencia pblica, y siendo necesario, para el desempeo de las
funciones que le estn encomendadas 'Por la ley n 1893 y
10.90 3 Y las que determinaren las leyes futuras, los defensores
debern ser nombrados y removidos por el Poder ejecutivo,
dependientes del Ministerio de relaciones exteriores y culto,
a que la Ley de organizacin de los ministerios nacionales
(n 3727), le adjudica la direccin suprema de la beneficencia
o de la caridad pblica, casa de hurfanos y sociedades o coro
poraciones benficas (art. 9 inc. 16). Si debiera ser asesorado
el defensor de menores e incapaces, recurrira al procurador
o agente fiscal de primera instancia, que podr expedirse ver-
balmente o por escrito, desempeando estos las funciones que
encomienda la ley n" 18<)3 al asesor de menores. No hago hin-
capi en los requisitos que deber reunir este empleado admi-
nistrativo: bstarne recordar que al discutirse la ley n 1893,
a una pregunta del senador Argento indagando las razones
que existan para exigirle 50 aos cumplidos de edad, le fu
contestado por el senador Del Valle, que con un criterio mo-
ralizador, le pareca aquella edad conveniente. 16

302. El ministerio patrimonial deber tener a su cargo todo

asunto de jurisdiccin voluntaria o contenciosa en el que el
fisco nacional demande o sea demandado, y asesorar al Poder
ejecutivo en todos Jos asuntos contencioso - administrativos y
en los puramente administrativos en que fuese conveniente
or su opinin. Quedarn exclu dos de esta representacin, ex-
clusiva y necesaria, los asuntos confiados a los cobradores fisca-
les por leyes especiales, y de impuestos internos.

present un proyecto de ley, sobre Incompatibilidad entre el ejercicio

de la funcin judlcial- magistrados, agentes fiscales, asesores de me-
nores, defensores de pobres, ausentes e Incapaces, secretarios, etc.-
y el desempeo de toda otra funcin administrativa y docente, aun
universitaria En la Cmara de senadores, aprobse en sesin de sep-
tIembre 28 de 1927, la Incompatibilidad, entre otros, de los funciona-
rios del ministerio pblico, defensores y afiesores de pobres y menores
y ausentes de cualquier tribunal, con todo otro empleo rentado, na-
clonal, provincial o municipal, Inclusive los de la enseanza primaria.
secundarla o superior.
16 Diario de sesiones, afio 1881, p. 524.
 EL MINISTERIO PBLICO 313

El ministerio patrimonial depender del Ministerio de

hacienda, que podr impartir instrucciones y dictar reglamentos
necesarios para el mejor orden y funcionamiento de la reparti-
cin administrativa.
La planta deber ser la siguiente: 10 procurador del tesoro,
2 sub - procurador del tesoro; 3 abogados fiscales que deter-
mine la ley de presupuesto y 4 Jos dems empleados que se
establezcan en la ley de presupuesto, a propuesta del jefe del
ministerio patrimonial.
Las condiciones necesarias para ser procurador o sub - procura-
dor del tesoro, sern las mismas que las requeridas para ser pro-
curador general de la nacin; los ahogados fiscales debern reunir
las condiciones exigidas a los. fiscales de cmara. Sern nombrados
por el Poder ejecutivo y destituidos en el mismo modo, por ste.
El jefe del ministerio patrimonial ser el procurador del te-
soro, y ausente o impedido ser reemplazado por el sub - procura-
dor del tesoro; si este faltara le reemplazar el abogado fiscal ms
antiguo y de ms edad.
El sub - procurador del tesoro tendr la direccin y superinten-
dencia inmediata de los abogados fiscales, y si faltara - ausencia
o impedimento - o estuviera reemplazando al procurador del te
soro, ser sustituido por el abogado fiscal ms antiguo y de ms
edad.
Solamente corresponder a los abogados fiscales la interven-
cin en juicio ante los tribunales, quedando en tal sentido suj etos
a todas las obligaciones y derechos del mismo modo que los liti-
gantes comunes en los pleitos ordinarios.
La procuracin del tesoro ser necesariamente oda en los ca-
sos siguientes: a) en las adquisiciones, donaciones o enajenacio-
nes de bienes inmuebles de o para la Nacin; b) en los contratos
que la Nacin celebre sobre concesiones acordadas por leyes espe-
ciales; e) en los permisos de aprovechamiento de bienes naciona-
les; d) en los contratos para la ejecucin de obras pblicas; e) en
los casos de pensiones o retiros militares; f) en los casos de pen-
siones acordadas o denegadas por la Caja nacional de jubilacio-
nes y pensiones civiles, quedando modificado el artculo S7.de la
ley nO 4349 y de acuerdo al artculo 86 inciso 7 de la Constitu-
cin nacional: g) en los casos de solicitudes al Poder ejecutivo de
subsidios o favores 'pecuniarios; h) dictaminar respecto a las es-
crituras que se otorguen a favor de la Nacin en los casos de ad-
quisicin de propiedades y i) asesorar a las reparticiones del Po-
der ejecutivo en los casos que as 10 dispongan las leyes y decretos.
 314 EL l\IINISTEBIO P'O'BLlCO

Las demandas contra la Nacin sern comunicadas por los

jueces al ejecutivo mediante el ministerio respectivo, el cual pa-
sar directamente a la procuracin del tesoro las demandas promo-
vidas contra la Nacin y los antecedentes e instrucciones para con-
testarlas o para iniciar juicios en su nombre, para que aquella pro-
ceda a ejercer la correspondiente intervencin. Atendiendo este
trmite necesario y las caractersticas de nuestra administracin, el
ejecutivo siendo demandado tendr 30 das contados segn el uso
judicial para contestar el emplazamiento. Los dems plazos lega-
les corrern contra el fisco, que deber actuar con la misma dili-
gencia de los particulares, para no perder el derecho de ejercer
defensa. .
En los casos de condenacin en costas los abogados fiscales 10
comunicarn al Consejo nacional de educacin, para que ste per-
siga el cobro de las mismas, cuyas sumas ingresarn al fondo de
educacin comn, creado por la ley 1420.
Los abogados fiscales sern responsables de las irregularida-
des, lentitudes o paralizaciones que sufran los juicios como repre-
sentantes de la Nacin y Se les har cargo de los daos ocasiona-
dos, salvo no justificasen haber practicado oportunamente las dili-
gencias necesarias, lo que no obstar para iniciar las medidas de
otro orden requeridas por la gravedad o reincidencia en las faltas.
La procuracin del tesoro podr requerir informes de cual-
quier dependencia de la administracin nacional y estar obligada
a expedirse dentro del trmino de treinta das en los asuntos con-
tencioso-administrativos sometidos a su dictamen.
Los abogados fiscale-sinformarn mensualmente al sub - procu-
rador del tesoro del movimiento y estado de las causas en que in-
tervengan. El procurador del tesoro elevar anualmente al Minis-
tro de hacienda, memoria detallada de todos los asuntos oficiales
en que intervenga su oficina, con indicacin de su estado y expre-
sin de las reformas que la experiencia le sugiera en las leyes de
fondo o de procedimientos, en cuanto las deficiencias afecten los
intereses fiscales.
No ser obligacin de los abogados fiscales apelar de las sen.
tencias desfavorables para la Nacin y de no hacerlo debern con-
sultar con el sub - procurador del tesoro, los motivos Que mediaren
para no interponer recursos que quedarn consignados en expe-
diente administrativo.
El desempeo de los cargos del ministerio patrimonial, sern
incompatibles con el ejercicio de la profesin de abogado, salvo en
asuntos propios.
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das, etc.
 INDICE

Prlogo del Dr. Toms Jofr . ........ VII

LIBRO PRIMERO
Cmo naci la concepcin del ministerio pblico y establecise
la accin pblica
CAPITULO PRIMERO
l. GENERALIDADES. - 1. Al delegarse por los jefes o reyes la
funcin de administrar justicia, comprendise la necesidad de esta-
blecer intermediarios entre el trono y los depositarios del poder dele-
gado. - 2. El ministerio pblico no es una creacin exclusivamente
moderna: es resultado de la evolucin histrica. - 3. La accin p-
blica, ejercida por los oficiales del ministerio pblico, nace al inte-
resarse la sociedad en aplacar las venganzas particulares. - 4. Por
qu merecen estos funcionarios el nombre de oficiales del mntsterto
pblico. - 5. Etimologfa de la expresin ministerio pblcos .
JI. GNESIS y EVOLUCIN DEL lIIDilSTERIO PBLICO. - 6. La sociedad
reconoci que en su propia defensa debfan reprimirse las venganzas de
los parteuares. - 7. Fu extraa a Iospuebloa primitivos y a la civili-
zacin egea, la existencia del ministerio pblico, por no aceptarse el
principio de la responsabilidad individual. - 8. La venganza indio
vidual por sus excesos hizo necesaria la intervencin del Estado en
la reparacin de los daos. - 9. El establecimiento del culto y las
ideas religiosas, tuvieron influencia sobre el progreso de la accin
pblica. - 10. Evolucin de la venganza !privada a travs del alban-
dono noxal, el derecho de asilo, la pena del talin, las composiciones
y el [retim; -11. La ofensa individual y la ofensa social. -12. Mien-
tras la justicia pblica tu un suplemento de la justicia privada, no
pudieron aparecer oficiales similares a los funcionarios del minis-
terio pblico moderno. - 13. Conclusin: el ministerio pblico ofrece
en cada pas, caracteres particulares, propios de la evolucin local
htstrtca de la institucin. - 14. La configuracin completa de la
institucin es realizada por impulso real, al finalizar la poca medio-
eval en Francia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Pg. 1
 324 EL MINISTf:R1O PBLICO

CAPITULO SEGUNDO
EL MINISTERIO PUBLICO EN LA ANTIGUEDAD
1. EL MINISTERIO ptlll.ICO t;N'fRE LOS EGIl'CIOS, HEBREOS y I'J::RSAS.-
16. Egipcios. -16. Hebreos. -17. Persas.
II. EL 1I11NISTERIO P(;BLICO EN GRECIA. - 18. La acusacin popular
entre los espartanos y los atenienses. El Senado, el Aeropaso, los
Arcontes y los oradores. - 19. Inconvenientes de la gran extensin
dada al derecho de acusar. - 20. Conclusiones.
111. EL i\1Il'(ISn;RIO 1'('111.1('0 ENTllE LOS RO:\IANOS. - 21. La acusa-
cin popular, y las tres especies de acciones reprlmibles, objeto de la
accin pbl ca. - 22. Estimacin que merecfan los acusadores. - 23. Di-
ferencia entre la queja y la acusacin y preferencia acordada para el
caso de presentarse varios acusadores. - 24. De las penas contra los
difamadores y calumniadores. - 26. El procedimiento de oficio y los
qiurstores. - 26. La censura. - 27. Los quaistores rerarii. - 28. Los
abogados y el ejercicio de la accin pblica. - 29. La delacin a veces
recompensada y otras castigada, reemplaz el sistema legal de acusa-
cin. - 30. La delacin y sus Inconvenientes fueron, bajo el despo-
tismo de los emperadores, la consecuencia inmediata de dejar al indi-
viduo el derecho de Intentar la accin pblica. - 31. El cristianismo
y las persecuslones. - 32. Oficiales cesreos encargados de la perse-
cucin de los crfmenes. - 33. Opresin ejercida por los oficiales ce-
sreos y otros funcionarios y magistrados. - 34. Tentativa para pro-
teger al pueblo de la opresin de los funcionarios. - 35. Creacin de
los abogados fiscales y de los procuradores del dominio pblico. -
36. La censura y persecucin eclesistica. De la lucha del cristianismo
con la autoridad real, formse la jurisdiccin secular, depositaria del
ejercicio de la accin pblica. - 37. COllcllt.'dones: razn por la cual
no existieron en Roma, propiamente, funcionarios del ministerio
pblico . . . . . . . . '. . . . . . . . . . . . . . . . P~. 11

CAPITULO TERCERO

EL MINISTERIO PUBLICO EN LA EPOCA MEDIOEVAL

38. Penetracin de las costumbres y de la legislacin romana en

los pueblos Invasores. Estos conservaron sus hbitos: consecuencias.
- 39. La accin pblica entre los conquistadores. - 40. Inconvenientes
del sistema de las composiciones y de la Introduccin de los combates
judiciales. - 41. Adaptacin de diversas magistraturas romanas: los
duques y los condes. - 42. Magistraturas propias de los francos: 10'1
schvlcetes,' los saions,' los graffions. Sus dictmenes. Otros mags-
trados godos y francos. - 43. Atribuciones de los saions, graffions y
jueces fiscales. - 44. Los gastaldi y los ,nissi dominiei: origen, des-
arrollo y extensin. Sus atribuciones. - 45. Representantes regios
ante los tribunales del Estado y de las provincias: slo persiguieron
 EL MINISTERIO PBLICO 325

la recaudacin de las rentas y de las multas. Los condes y los vzcon-

des. - 46. Los actores tiscaum. pat1imoniorum. - 47. La vida social
y el concepto de la accin pblica. La justicia principalmente cuid
y atendi el inters del prncipe. Las pruebas legales y los combates
judiciales. - 48. El Imperio de la fuerza en la poca feudal. Su In-
rIuencia en la administracin de justicia :r en el ejercicio de la accin
pblica. - 49. Aparicin de la caballera andante. - 50. Conclusiones:
no se pueden encontrar fcilmente rastros de la existencia del minis-
terio pblico, antes del siglo XII. - 51. En la legislacin cannica, no
se encuentran tampoco grmenes del ministerio pblico. - 52. Crea-
cin de los snchaux y baillis regios; su carcter, origen" del nombre
y atribuciones. - 53. Los baillis y snchaux sefiorlales; la tirana
seorial. - 54. Los procuradores "egis del emperador San Luis. Razn
de su influencia e importancia. - 55. Desaparicin de los snchaux
y de los baillis: fueron sustttudos por los procuradores del rey.-
56. Aumento de las funciones de los procuradores del rey. Su carcter
y actuacin tirnica. Cmo d~fendieron los derechos de la monarqua.
- 57. Los seores feudales, organizaron su justicia, inspirndose en
la legislacin real . . . . . . . . . . . . . . Pg. 22

LIBRO SEGUNDO
El ministerio pblico en la legislacin comparada

CAPHULO PRIMERO
EL MINISTERIO PUBLICO EN FRANCIA
l. I~TRODUCCIN. OntGENES DEL PROCEDl;\llEXTO. - 58. Importancia
de la materia. - 59. El desenvolvimiento del procedimiento como an-
tecedente previo. - 60. Las tres fuentes del derecho francs y su evo-
lucin. - 61. Escasa influencia del derecho romano en esta materia,
- 62. La accin popular y la venganza privada de los germanos: con-
fusin de la accin pblica y privada. Caracterstica del proced-
miento. - 63. El procedimiento acusatorio de los germanos, coexiste
con el inquisitorial, prevaleciendo este ltimo a partir del siglo XVI.
- 64. Caractersticas del procedimiento inquisitorial. - 65. La evolu-
cin hacia el sistema inquisitorial. Las grandes ordenanzas, leyes y c-
digos. - 66. Influencia postrevolucionaria. El Cdigo de instruccin
criminal del ao 1810 organiz un tipo mixto de procedimiento.-
67. Modificaciones al Cdigo de instruccin criminal de Napolen.
Reforma de Constans en 1895. - 68. Faces del procedimiento francs
actual.
11. ORIGEN HISTRICO DEL ~IlNISTERIO ptnLIco, su EVOLUCIN y DES'
ARROLLO snlULTJ\NEO AL PROCEDIMIENTO CRIMINAL. - 69. Objeto del p-
rrafo. - 70. Primer perodo de la feudalidad: los actores lisci, los
.aions y las gens du roi. - 71. El [redusn. y la acusacin o accin
326 EL lIIINISTERIO PBLICO

....
popular. Accin de oficio: el flagrante delito y la clameur de haros.
"
La denuncia y la queja. - 72. Nacimiento del procedimiento inquisi-
torial. - 73. Los procuradores del rey. - 74. Las distintas jurisdiccio-
nes. La monarqua, extendiendo su jurisdiccin y competencia, favo-
reci el desarrollo del ministerio pblico. - 75. La monarqua absorbi6
la jurisdiccin eclesistica. - 76. Particularidades del procedimiento.
Representacin real en todas las jurisdicciones. -77. La ordenanza
del ao 1302. Los procuradores generales del rey y el parquet. Los
abogados generales: sus funciones. -78. Prerrogativas propias de loa
miembros del parquet. Independencia de stos en las audiencias.-
'19. Caracteres del ministerio pblico antiguo: unidad, solidaridad.-
80. Creacin de los sustitutos. - 81. Origen e incompati1:lilidades pro-
pias de los procuradores del rey. - 82. Oficiales fiscales en la8
jurisdicciones sefioriales y eclesisticas. - 83. Limitaciones impuestas
a la intervencin fiscal. - 84. Origen oscuro del ministerio pblico:
BU consagracin legislativa. - 85. La revolucin francesa fu hostil a
la institucin del ministerio pblico, creada y desarrollada por los
reyes. La defendieron los filsofos. - 86. El ministerio pblico, desde
la organizacin judicial y procedimiento de las leyes revolucionarias,
hasta el cdigo del ao de 1810.
I1I. ORGANIZACIN y ATRIBUCIONES DEL MINISTERIO PBLICO ACTUAL
- 87. Leyes que organizan el ministerio pblico actual en materia
penal y civil. - 88. Son magistrados, agentes del Poder ejecutivo junto
a los tribunales, amovibles y revocables. - 89. Su dependencia del
Poder ejecutivo: poder disciplinario y subordinacin del parquet.-
90. Aspectos de la institucin, extraos en este estudio. - 91. Unidad
y subordinacin jerrquica. - 92. Indivisibilidad del ministerio p-
blico. - 93. Atribuciones y funciones de los miembros del parquet. Laa
jurisdicciones penal y civil, estn completadas con el ministerio po
blico, organizado de manera de guardar absoluta correspondencia con
aqullas. - 94. Composicin del parquet de las Cortes de apelacin
- 95. Id. Id. de los Tribunales de primera instancia. - 96. Id. Id. de
Ja Corte de casacin. - 97. Id. Id. de los Tribunales de policla.-
98. De la acusacin fiscal de ciertas administraciones pblicas, ante los
tribunales. - 99. Los tribunales de comercio, de justicia de paz y los
consejos de prud'hommes, funcionan sin mtntsterto pblico. -
100. Ejercicio de la accin pblica por los miembros del parquet: va
de accin y de requirimiento. - 101. Intervencin en materia civil por
va de accin. -102. Pueden los miembros del ministerio pblico, de
oficio, y velando por el orden pblico, intervenir por va de accin en
materia civil? - 103. Intervencin en materia civil por va de reque-
rimiento. - 104. Intervencin extrajudicial. -105. Ejercicio de la ac-
cin pblica: derecho del ministerio pblico, de los particulares y de
los tribunales. Desarrollo del proceso penal. -106. Actos compren-
didos en el ejercicio de la accin penal o pblica. -107. El ministerio
pblico dispone y ejerce la accin penal; los particulares en materia
de represin no disponen de ella libremente. Estos en materia civil,
para intervenir en juicios, s610 estn subordinados a la justificacin
ele tener un Inters legitimo. -108. Pueden ciertas asociaciones per-
 EL MINISTERIO PBLICO 327

seguir ante los tribunales de represin a los autores de delitos, en

calidad de partie civile' - 109. Los particulares y el ejercicio de la
accin pblica: la partie civile y la medida de su accin. -110. El
ministerio pblico ejerciendo la accin penal, est. sometido a una
triple vigilancia: judicial, administrativa Y privada. -111. Funcin
de los jueces de instruccin y del ministerio pblico, en caso de fla-
grante delito. - 112. Interposicin de recursos. Los particulares Y
el desistimiento de la denuncia y queja. -113. Citacin de los preve-
nidos -114. Doble calidad del procurador de la repblica en materia
represiva. - 115. Desempeo del procurador de la repblica en el pro-
cedmento penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Pg. 35

CAPITULO SEGUNDO

EL MINISTERIO PUBLICO EN ITALIA

116. Dificultades para estudiar su origen. El ministerio pblico
en Venecia y Npoles. -117. El ministerio pblico en la ley org-
nica de justicia del reino, de 6 de Diciembre de 1865 y del 27 de Fe-
brero de 1913. -118. Organizacin del ministerio pblico en los co-
legios judiciales. Cargos y funciones. -119. Unidad e indivisibilidad.
-120. Requisitos para entrar en la carrera judicial. Asimilacin de
la carrera judicial con la fiscal. - 121. Amovilidad. Ra.n de su exis-
tencia. Proyectos modificando la relacin de dependencia del minis
terio pblico del gobierno. - 122. Consecuencia de la relacin de
dependencia con el Ministro de gracia y justicia. - 123. El ministerio
pblico se caracteriza por su descentralizacin. - 124. Atribuciones.-
125. La polica judicial, bajo la dependencia del ministerio pblico,
coopera con ste. Su doble carcter. -126. El ministerio pblico y su
representacin en los Tribunales militares. -127. Los particulares y
el ejercicio de la accin pblica. Casos en que la denuncia es obltga-
toria. - 128. Las administraciones pblicas carecen de jurisdiccin
para perseguir las contravenciones. -129. El ministerio pblico es
parte en el proceso penal? -130. Atribuciones del procurador del rey.
-131. La Cmara del consejo. -132. Carcter de la instruccin: pri
mera etapa del procedimiento. Carcter del juzgamiento: segunda
etapa del procedimiento. - 133. La requisitoria y el derecho de opo-
sicin del ministerio pblico; intervencin de estos oficiales en el
procedimiento de instruccin y de juzgamiento y en otros asuntos
judiciales. - 134. Los particulares y el ejercicio de la accin civil de-
rivada de un delito. -135. Los oficiales del ministerio pblico en el
orden contencioso, en el civil y extrajudicialmente. - 134. El cdigo
elel ao de 1913 . . . . . . . Pg. 62

CAPITULO TERCERO

EL MINISTERIO PUBLICO EN INGLATERRA

137. Origen de su caracterstica: la COntnton law y la statute Zaw.
El sistema acusatorio. - 138. La justicia inglesa ha sido y es nde-
 328 EL MINISTERIO PBLICO

pendiente de la monarqua. - 139. La libertad individual y el sistema

acusatorio. El attorney general y el solicitor general: sus caracteres
y sus funciones. - 140. La accin popular y las sociedades encargadas
de perseguir ciertos delitos. La ley de 3 de Enero de 1879 y la de 14
de Agosto de 1884. -141. La informacin preparatoria inglesa: el
jurado de acusacin y el de juzgamiento. - 142. Rasgos salientes del
procedimiento ingls. - 143. El ministerio pblico en Escocia e Ir-
landa. -144. Conclusiones: La persecucin privada es consecuencia de
la inexistencia del ministerio pblico: inconvenientes de aqu-
lla . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Pg. 77

CAPITULO CUARTO

EL MINISTERIO PUBLICO EN ESTADOS UNIDOS

145. La legislacin inglesa y la americana. -146. Causas que fa

vorecieron la aparicin del ministerio pblico, determinando sus ca-
ractersticas. -147. El attorney general y los district attorneys: care-
ter y funciones. - 148. El procurador del tesoro o solicitor general.-
149. Independencia del ministerio pblico en materia pblica del Po-
der ejecutivo. Los agentes del Poder ejecutivo y el Poder judicial. Los
jefes de la administracin y su responsabilidad. - 150. La deagnacn
de funcionarios y empleados en el rgimen americano: amovilidad e
inamovilidad. Antecedentes doctrinarios, hist6ricos y legislativos:
la cortesa del Senado, el sistema del despojo y la ley de Tenure'
01 otttce acto-151. Nombramientos que puede realizar el presidente.
Influencia de los 1'ings y de los boss. - 152. Inamovilidad de ciertos
funcionarios judiciales. -153. Los district attorneys de los Estados de
la federacin americana. - 154. Los general attorneus de los Estados.
- 155. Rasgos propios de la legislacin americana en cuanto concierne
al desempeo de las funciones de los attorneys y district attorneys.-
156. Inferioridad del ministerio pblico en los procesos, frente a los
particulares. -157. Opini6n de Bryce respecto de la justicia amert-
cana. - 158. Conclusin . . . . . . . . . . . Pg. 84

CAPITULO QUINTO

EL MINISTERIO PUBLICO EN ESPA&A

l. ORIGE:V, JIISTORIA y EVOI.UCI:v DEL MINISTERIO PBLICO.-

159. Aparicin en Espaa de los funcionarios fiscales en el siglo XIV.
-160. Antecedentes hist6rlcos inmediatos. Las Leyes de las partidas
y la influencia del derecho francs: su infiltraci6n a travs de la en-
seanza universitaria. - 161. Opinin de Elizondo. -162. Reglamen-
taciones establecidas por los Consejos de Navarra y de Castilla, res-
pecto de los fiscales. Defln"ictn del oficio flscal contenida en la Orde-
nanza real de Castilla. - 163. Extensin que a las funciones de los
ccalos fiscales de las Audiencias y Chancilleras, acuerda la Nov-
 EL JIII:o'ISTERIO PBLICO 329

sima recopilacin de Navarra. El ejercicio de la accin pblica a los

fiscales se confiri en el ao de 1426; otros asuntos en los cuales
aqullos y sus sustitutos podan intervenir en juicio. - 164. La Nov-
sima recopilacin de Navarra y el ejercicio de la accin pblica: nece-
sidad de querella previa. La acusacin privada y la denuncia. La pena
del talin: por qu desapareci. - 165. Concepto social que merecieron
los acusadores y delatores. Opinin de Elizondo. - 166. Extensin de
las piezas o requisitorias fiscales: un ejemplo. -167. La Novsima
recopilacin de las leyes de Espaa y su contenido en punto a materia
fiscal.
n. ORGA:o'IZACI~ y ATRlDUCIOXF.S DEL ~lIXISTERIO ptBLICO ACTUAL.
- 168. Leyes, RR. OO., RR. DD., Y circulares que organizan el minis-
terio pblico actual. - 169. Asimilacin de las carreras judicial y
fiscal: gradacin, jerarqua y planta del ministerio pblico o fiscal.-
170. Derechos de los funcionarios del ministerio pblico. - 171. Depen-
dencia de estos funcionarios respecto del Ministro de gracia y justicia
Unidad de la planta. Inamovtldad y amovilidad de estos funcionarios.
-172. Excusacin y recusacin. - 173. El Cuerpo de abogados del
Estado y los intereses patrimoniales. - 174. Atribuciones y deberes
de los funcionarios fiscales. - 175. Representacin del Poder ejecutivo.
-176. Ligeras caractersticas del procedimiento penal luego de la
le:r de 1882 . . . . . . . . . . . ", . . . . . . Pg. 93

LIBRO TERCERO
El Ministerio Pblico en la Repblica Argentina

CAPITULO PRIMERO
EL MINISTERIO PUBLICO EN EL PERIODO COLONIAL
177. Rlgronse las Indias por la Recopilacin de indias, cdulas y
ordenanzas de las RR. AA., Y Leyes de Castilla. - 178. La legislacin
de Espaa modificse en las colonias por razones geogrficas y tni-
cas. - 179. Consejo de Indias: funciones, deberes y derechos de los fis-
cales y de los solicitadores fiscales. Intervencin de los factores de la
Real Hacienda en ausencia de fiscales. - 180. Audiencias y Chancille-
ras; creacin, extincin y restablecimiento de la Audiencia Real de
Buenos Aires. Jurisdiccin fiscal y agentes fiscales. - 181. Ordenanzas
de la audiencia de Buenos Aires. - 182. Duracin del oficio fiscal y su
denominacin; opinin d,. Solrzano. - 183. Nmero de fiscales.
Su intervencin en los JUIcios. - 184. Incompatibilidades; defensa de
indios y miserables; normas de actuacin: un consejo de Solrzano.
- 186. Quines podan nombrar a los fiscales y quines podan subst-
tuirlos. - 186. Influencia de las Audiencias en Amrica. Sus mlt-
pIes atribuciones. Primeros fiscales de la Audiencia de Buenos Aires.
- 187. La ordenanza de 1786; funciones encomendadas a los fiscales
(artculos 83 al 91). Agentes fiscales, designacin y funciones. Pg. 108
 330 EL MINISTERIO PBLICO

CAPITULO SEGUNDO
EL MINISTERIO PUBLICO EN EL PERIODO DE LA
ORGANIZACION NACIONAL
(Su rgimen legal).
188. Integracin de la Real audiencia por el gobierno revoluciona-
rio de 1810. - 189. La administracin de justicia inmediata a la revo-
lucin de mayo. -190. El Reglamento provisorio de 1811. -191. El
Reglamento de institucin 11 administracin de justicia de 1812. Su-
presin de la Real audiencia y creacin de la Cmara de apelacio-
nes. -192. La funcin fiscal en la Comisin de justicia del ao de
1812. - 193. El Reglamento de organizacin de justicia del ao 1813.
-194. Cambios de denominaciones y divisin del despacho fiscal en
civil y criminal. -195. El Reglamento provisorio de 1817. Inamovi-
lidad de los fiscales. Reparto de las causas y negocios entre los fisca
les. -196. La Constitucin unitaria del afio 1819. -197. La Constitu-
cin unitaria del ao 1826. - 198. Inestabilidad de las disposiciones le-
gales y su consecuencia en el reparto de gestiones y negocios a los
fiscales. Modificaciones en la denominacin de las plazas del ministe-
rio pblico. - 199. Los decretos de 27 de enero de 1829 y 19 de enero de
1835, introducen una confusin de conceptos que influyeron en la le-
gislacin y en la doctrina argentina. - 200. El oficio fiscal no existi
en los tribunales de comercio. - 201. Actuacin de los fiscales en jui-
cio. - 202. Recusacin de los fiscales. - 203. Algunas atribuciones y de-
beres del oficio fiscal. - 204. Superintendencia del Poder judlclal.- 205.
Nombramiento de los fiscales y agentes fiscales y sus consecuen-
clas.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Pg. 117

CAPITULO TERCERO
F.L MINISTERIO PUBLICO EN EL PERIODO DE LA FORMACION
CONSTITUCIONAL AIlGE~TI~A.

206. Rgimen del ministerio pblico en la constitucin del ao 1853

y la reforma del ao 1860. - 207. El ministerio pblico en la Ley org
nlca (no 182) de la justicia federal sancionada por el Congreso de
1'1lran. en el afio 1858. La inamovilidad de los fiscales: discusin par-
lamentaria. - 208. Antecedentes constitucionales patrios favorables a
la inamovilidad de los fIscales, desconocidos por el parlamento al sau-
clonarse la ley federal no 182. Influencia probable de la legislacin
americana. - 209. El ministerio pblico en el rgimen constitucional
de las provincias arxenttnas: participa del carcter de una institucin
poltica. Fu formado bajo la influencia de las tradiciones nacionales
y de la Constitucin del ao 1853. - El derecho pblico provincial ano
terior al ao 1853, no influy en la institucin del ministerio pblico.
- 210. La legislacin argentina en materia de ministerio pblico no re.
percuti en los paises hispano americanos, exceptuando el Paraguay.
 EL MINIBTERIO PBLICO 331

La legislacin provincial difiere del contenido de la legislacin na-

cional sobre el ministerio pblico, pues aquella comparte del con-
cepto imperante en la legislacin de los paises hispano - ameri-
canos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Pg. 134

CAPITULO CUARTO
EL MINISTERIO PUBLICO EN LA LEGISLACION VIGENTE
l. EL MINISTERIO PBLICO EN LA JUSTICIA FEDERAL. 211 Por falta de
una ley orgnica, el estudio de esta institucin debe hacerse a travs
de distintas leyes, decretos y acordadas. - Ley de organizacin de la
justicia federal n.O 27: el procurador general (art. 6.0 ) ; fiscales ad
hoc, su nombramiento por los jueces de seccin (art. 15); facultad de
reglamentacin de la Suprema corte (art. 11). - Ley de organizacin
de los juzgados nacionales de seccin, n.s 43: facultad del P. E. para
nombrar procuradores fiscale;; (art. 60 ) - Origen de la prctica de so-
licitar acuerdo del senado para el nombramiento del procurador gene-
ral (ley 27, arto 6.0 ) . - E l primer nombramiento del procurador gene-
ral como antecedente del poder de superintendencia de la Corte sobre
el ministerio fiscal (pedido de acuerdo, acuerdo y nombramiento).-
El nombramiento de los procuradores fiscales: disposiciones de dis-
tintas leyes. - 212. La facultad de superintendencia de la Suprema
corte sobre los procuradores fiscales, surge del" contenido de varios
decretos, acordadas y leyes. - DECRETOS: del 31 de enero de 1891 (vigi-
lancia de la asistencia de los fiscales, al juzgado); de 29 de mayo de
1893 (atribucin de la Corte para conceder licencia a los fiscales); de
23 de agosto de 1893 (residencia de los fiscales e intervencin de la
corte en las audiencias). - ACORDADAS: de la Suprema corte de 13 de
febrero de 1897 y 5 de febrero de 1903 sobre residencia de los procura-
dores fiscales y procuradores fiscales de cmara. - LEYES: 4055 de or-
ganizacin de los tribunales federales. Como se ejerce la superinten-
dencia de la corte sobre los funcionarios de todos los tribunales (arts.
10 y 11). Discusin parlamentaria de los arts. 10 y 11: los trminos
superintendencia y falta. - Art. 12: procuraduras fiscales de c-
maras y de juzgados de seccin. - Ar1. 13: Condiciones para el nom-
bramiento de procuradores fiscales de cmaras. - Ley 7099: de crea-
cin de la cmara federal de Rosario y de reglamentacin de faculta-
des de la cmara federal. - A la superintendencia de la corte debe
agregarse la establecida por el art. 2. de esta ley. - Opinin del Dr.
Argentino Barraquero. - 213. Los fiscales en la justicia del crimen-
de procedimientos crtmnales para la justicia federal. - 214. Represen-
tacin patrimonial del fisco. - Ley 3367: representacin por los pro-
curadores fiscales, procurador general de la nacin y procurador del
tesoro. - Ley 3952: de demandas contra la nacin; intervencin del
procurador fiscal. Discusin parlamentaria de la ley 3367: criterio
de la independencia del ministerio fiscal con respecto al P. E. - Opi-
niones del senador Figueroa y de los diputados Daract, De Vedia y Ba-
rroetavea. - Conclusiones. - 215. Funciones del procurador general de
la nacin: como representante de la Nacin en la Suprema corte. co-
 332 EL MINISTERIO PBLICO

mo funcionario superior del ministerio pblico y como asesor jurdi-

co del Poder ejecutivo. - 216. Funciones del procurador general del
tesoro: estn contenidas en disposiciones legales aisladas (art. 70
de la ley de contabilidad; art, 31 de la ley de marcas; arto 1.0 ley
3367 etc.) - 217. Funciones de los procuradores fiscales de cmara, se-
gn Intervengan por ministerio de la ley o como mandatarios del fis-
co. - 218. Funciones generales de los procuradores fiscales de seccin
segn las leyes de procedimiento criminal y no 3367 y 3952. - 219.
El privilegio de la inamovilidad de los jueces no se extiende a los
miembros del ministerio fiscal. - 220. Independencia del ministerio
pblico con relacin al Poder ejecutivo. - 221. Planta del ministerio
pblico.
n. EL MIXIsn:ulO Pl;BLICO EN I.OS TERRITORIOS NACIONALES. 222. Falta
de una ley de organizacin del ministerio pblico. - El Poder eecu-
cutivo nombra a su arbitrio y remueve a los miembros d,el ministerio
fiscal. - 223. Decretos del Poder Ejecutivo del 4 de abril de 1894, 16
de febrero de 1895 y 13 de diciembre de 1907; intervencin de los fis-
cales y defensores de menores, incapaces y ausentes de los juzgados
letrados. - 224. Ley 3906 y decreto reglamentario: legislacin especial
para el Territorio nacional de los Andes. - 225. Superintendencia de la
Suprema corte y de las Cmaras federales sobre los jueces letrados.
- 226. Proyecto de ley del Poder ejecutivo de 20 de junio de 1924
sobre creacin de una Cmara de apelaciones de Trelew. - Condiciones
para el nombramiento del fiscal . . . . . . . . Pg. 153

CAPITULO CUARTO
(Continuacin)

ORGANIZACION DEL MINISTERIO PUBLICO EN LA CAPITAL

FEDERAL
I. ORGANIZACI:" DEL :\lIXISTERIO r-unr.rco. - 227. La ley n1' 1893
de organizacn de los tribunales de la capital, comprende el minis-
terio pblico y modific la ley 114!. -- La ley n 1144 tiene por antece-
dente inmediato un proyecto de los Dres. de la Plaza y Rosa y otro
proyecto ms lejano del Dr. Domlnguez, que tu estudiado por una
comisin designada por el Poder ejecutivo: breve anlisis de ambos.
Por Inclatva.ds una comisin del Senado se di por la ley n 1144 repre-
sentacin especial a los menores, dementes e incapacitados. - 228. El
ministerio pblico en la legislacin actual est considerado como rama
de la administracin de justicia; sus funcionarios dependen de las
Cmaras y representan el inters pblico de la nacin y no al Poder eje-
cutivo. El fiscal de cmara es inamovible; los agentes fiscales pueden
ser removidos por el Poder ejecutivo. - 229. El fiscal de cmara con-
tralorea las gestiones de los agentes fiscales, y no recibe, corno estos,
Instrucciones del Poder ejecutivo. Condiciones para el nombramiento
de los fiscales de cmara y agentes fiscales. Obligacin de los agentes
fiscales de dar cuenta al Poder ejecutivo de los asuntos en que exs-
 EL lII1!\iISTF.RIO ptBLICO 333

te inters fiscal y de su estado (ley 1893 y decreto del Poder ejecu-

tivo). Acordada de la Cmara de apelaciones en lo comercial, de 1925, so-
bre atribuciones y deberes del fiscal de cmara y de los agentes fiscales.
- 230. Defensores y asesores de menores e incapaces. Su intervenciJn
en juicio. Condiciones de nombramiento. Remocin. Defensa de pobres y
ausentes. Funciones. Nombramiento y remocin. Equiparacin de stos
defensores a los representantes de los ministerios fiscal y pupilar.
11. ATRIllFCIONES y DF.DF.RF.S. - 231. En la capital, las atrtbucones
y deberes del ministerio pblico estn determinadas por la Ley orga-
nica de los tribunales, por los Cdigos de procedimiento civil y comer-
cial y criminal y otras leyes. - 232. Distinta intervencin del minis-
terio pblico en materia civil y en materia penal; enumeracin de las
atribuciones respectivas. - 233. Especificacin de funciones de los
agentes fiscales y de los fiscales de cmaras, en lo civil. - 234. Espe-
cificacin de funciones del ministerio pupilar. Inhabilitacin para ad-
quirir bienes en litigio. - 235. Las atribuciones y deberes de los agentes
fiscales de cmara en lo criminal y correccional. Ejercicio de la accin
penal. La accin civil. Caracteres del procedimiento en el sumario.
El sistema argentino refunde particularidades de distintos sistemas. La
accin del querellante es un inconveniente y debe ser limitada a la
denuncia. - 236. Disposicin, ejercicio e impulsin de la accin pblica.
Sus lmites. Prescripcin. - 237. La accin privada; enumeracin de
los delitos que le dan nacimiento. Ejercicio. El ministerio pblico y
los delitos privados. El desistimiento de la persecucin privada no
paraliza la accin. - 238. La instruccin; deberes del instructor. El
sumario y su iniciacin. La denuncia y la querella; caractersticas y
diferencias. Intervencin del ministerio pblico en caso de denuncia
y de querella; procedimientos. Desistimiento en las causas. La acu-
sacin fiscal y el plenario. Independencia de los procuradores y agen-
tes fiscales en relacin del Poder judicial (art. 462 del Cdigo de pro-
cedimiento penal), y del Poder ejecutivo. - 239. La dependencia de la
nolca, del ministerio del interior, es una anomala que debe corre-
girse. - 240. El ministerio pblico no es recusable en materia crtm-
nal. - 241. El ministerio pblico y las costas procesales. - 242. Plan-
ta del ministerio pblico y pupilar en la Capital federal . . Pg. 172

CAPITULO CUARTO

(Continuacin)

EL MINISTERIO FISCAL EN LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES

243. Organizacin provisoria del ministerio fiscal segn la ley

de 1874; planta; condiciones para el nombramiento de sus miembros.
- 244. Falta de una ley orgnica: el rgimen legal del ministerio
pblico est constituido por disposiciones de aqulla y otras leyes y
acordadas a travs de las cuales fueron estudiadas las funciones por
Tejedor y Malaver (agentes fiscales, fiscal de gobierno, ministerio p-
1..lieo de menores y fiscales eclesisticos). - 245. El ministerio pblico
334 EL MINISTERIO PBLICO

actual; estudio del Dr. Toms Jofr. Atribuciones, deberes, jerarquia

del procurador general, agentes fiscales, asesores y defensores de me-
nores, y defensores de pobres y ausentes. - 246. Nombramiento, dura-
cin, responsabilidades, remocin y reemplazo de los miembros del
ministerio pblico. Planta actual. - 247. El ministerio pblico y la
accin pblica. - 248. Representacin del ministerio pblico ante la
justicia de paz. - 249. Disposiciones varias: ley orgnica de los trt-
bunales de 1916 (licencias, reemplazos, notificaciones) y acordada
de 1906 (notificaciones).-250. Ley de 1901: el fiscal de estado es
el antiguo <fIscal de gobierno; sus funciones; normas de actuacin;
colaboracin del ministerio pblico; reemplazo - un caso (decreto
de 1903) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Pg. 198

CAPITULO CUARTO
(Conclusi6n)

CRITICA A LA ORGANIZACION E INTERVENCION DEL

MINISTERIO PUBLICO. - INGERENCIA FISCAL
251. Es innecesaria la intervencin del ministerio fiscal y solo sirve
para dilatar la solucin de los pleitos? - 252. Fallo de la Cmara
comercial de la capital, admitiendo contra la jurisprudencia existente,
en los juicios de convocatoria, la intervencin del agente fiscal. - 253.
Caso planteado por un fiscal, sosteniendo que la intervencin del mi-
nisterio de menores en un juicio de interdiccin o insania, no exclua
la del ministerio pblico; concomitancias del criterio expuesto por el
fisca~ con la solucin propuesta por los Dres. de la Plaza y Rosa en el
proyecto de ley de organizacin de los tribunales de la capital. - 254.
Atribuciones del fiscal de estado de Buenos Aires. Fallo de la Corte
suprema de Buenos Aires limitando un exceso de poder. - 255. La
representacin fiscal, establecida por la ley 3367, es exclusiva de la
Nacin. Las instituciones autnomas no pueden ser representadas por
el ministerio pblico. Fallo de la Cmara federal. - 256. El ministerio
pblico no es parte en el proceso penal. Comparacin con el proceso
civil. Doctrina. Es un sujeto principal de la relacin procesal. Pago 212

CAPITULO QUINTO

JURISDICCION y SUPERINTENDENCIA
(ANTECEDENTES ADMINISTRATIVOS Y JUDICIALES)
GENERALIDADES.
l. - CONFLICTOS OCABIONADOS POR LA DEPENDENCIA PRETENDIDA POR
EL PODER EJECL'TIVO, RESPECTO DE I.OS FUXCIONARIOS DEL MINISTERIO p-
BLICO. - 257. El caso Castro. - 258. El caso Nan. - 259. Conclusiones.
11.- EL PODER EJECUTIVO Y LA BUPERINTENDENCIA EN EL ORDEN ADMI-
NISTRATIVO. - 260. El caso Cano. - 261. Instrucciones de reglamentacin
y de interpretacin. - 262. Disposicin de la accin fiscal y pblica.-
263. Nombramientos y remociones. - 264. Direccin, superintendencia J
 EL MINISTERIO PBLICO 336

licencias. - 265. Sumisin y obsecuencia "fiscal. - 266. Oonclusiones.

IlI. - EL PODER EJECUTIVO Y LA SUPERINTENDENCIA EN EL OBDB:N
JUDICIAL. - 267. Los fiscales en juicio. - 268. Oonclusiones. - 629. El
caso Juan Jos Silva y sus consecuencias. - 270. El caso Frontini J . ..4..
versus West india oil company, S. A. y la intervencin del fiscal Dr.
Dalmiro E. Alsina. Sus consecuencias . Pg. 228

CAPITULO SEXTO
PROYECTOS DE REFORMAS

INICIATIVAS PARLAMENTARIAS Y PARTICULARES

l. - INICIATIVAS PARLAMENTARIAS. - 270 bll. Proyecto de los diputados
Ach.val Rodrguez, Videla, Corvaln y Mendoza. - 271. Proyecto del
diputado Castillo. - 272. Proyecto del ejecutivo de 1893 (ley 3071).-
273. Iniciativa en la Cmara de diputados en el ao 1898. - 274. Pro-
yecto del ministerio Magnasco. - 275. Proyecto del ejecutivo (ao 1907).
- 276. Proyecto del ministerio Nan (ao 1909). - 277. Proyecto del
ministerio Rosa (ao 1911). - 278. Iniciativa del diputado Gallo en
el ao 1912. - 279. Reforma proyectada por el diputado seor Roln.-
280. Iniciativa de los diputados Ferrarotti, Fernndez, Lagos y Mosca
(ao 1919). - 281. Proyecto del ministro Sagarna (1924). - 282. Pro-
yecto del ministerio Magnasco. - 275. Proyecto del ejecutivo (ao 1907).
283. Conclusiones.
11.- INICIATIVAS PARTICULARES. - 284. Proyecto de los doctores Al
corta y Zeballos. - 285. Proyecto del doctor Avellaneda para la pro-
vincia de Buenos Aires. - 286. Proyecto de la comisin designada por
el Poder ejecutivo en septiembre 1909. - 287. Proyecto del Dr. Angel
D. Rojas: unificacin del fuero federal y comn de la capital. - 288.
Proyecto del Colegio de abogados. - 289. Opinin del Colegio de aboga-
dos al proyecto del diputado Giuffra (ao 1926).-290. El ministerio
pblico en el proyecto del Cdigo de procedimientos del Dr. Jofr (ao
1926). - 291. Proyecto del Dr. Silgueira de Cdigo de procedimiento
para la provincia de Corrientes . . . . . . . . . Pg. 268

CAPITULO SEPTIMO.

CONCLUSIONES

Bases para la organizacin de la institucin poltica del

ministerio pblico.
l. - CARACTF.RES DEL l\IINISTERIO PBLICO ARGENTINO. - 292. Gene-
ralidades sobre la separacin de los poderes y el rgimen de la orga-
nizacin judicial. - 293. Las caractersticas del ministerio pbl1co di-
fieren segn las distintas organizaciones judiciales de los pueblos.
Tflndencias europea y anglo - americana; examen de la Institucin.-
294. El ministerio pblico argentino tiene caractersticas propias. Su
::36 EL ~I1NISTERIO PBLICO

anlsts. Inaplicabilidad de antecedentes legislativos extranjeros. 01'1

ginal1dad del sistema. Influencia de la legislacin espaola.
n. - BASES DE ORGANIZACIN PARA EL l\UNISTERIO PBLICO ARGEN-
'!'INO. - 295. La funcin fiscal y los dos intereses distintos que re-
presenta. No existe razn que justifique su dependencia del Poder ee-
cutvo, cuando obran como representantes de lavley. Porque deben ser
inamovibles, gozar de autonoma y quedar sustrados a cualquier au-
hordinacin como representantes de la ley; estas caractersticas no
tienen por qu existir cuando representan al fisco, pues en tal caso
obran como mandatarios. Conveniencias de separar las dobles funciones
que desempean actualmente, desvinculndolos de la direccin y su-
perintendencia del Poder ejecutivo en cuanto obran como representan-
tes de la ley; cuando actan en defensa del fisco deben estar bajo
aquella direccin y superintendencia. - 296. Debe asegurrseles inde-
pendencia cuando representan a la ley, y garanttrles el sueldo, fuera
de ser necesario trazarles con detencin sus atribuciones. La inamo-
vilidad debe ser de la esencia de la institucin en cuanto representan
a la IE'Y.- 297. Los conflictos administrativos estudiados en este tra-
bajo, ensean que ellos, son ms la consecuencia de la falta de un con-
cepto cabal sobre la materia, que avances del Poder ejecutivo. - 298. El
ministerio pupilar es una institucin hbrida que debe desaparecer. Las
funciones de los asesores de menores deben conferirse a los procura-
dores fiscales. Los defensores de menores e incapaces deben pasar a
depender del Ministerio de relacones exteriores y culto, como emplea-
dos administrativos que son. Razn por la cual no existir colisin
de intereses entre el inters de los menores e incapaces y el fisco.-
299. Sntesis. - 300. Definicin del ministerio pblico: comprende
dos ramas o grupos. - 301. Definicin del ministerio fiscal y de me-
nores e incapaces: bases para su contormacon para la ley orgnica a
dictarse sobre la materia. - 302. Definicin del ministerio patrimonial:
bases para su conformacin para la ley orgnica a dictarse sobre la
matera. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Pg. 292