Unidad N 2: El Derecho Constitucional-

La Constitucin Argentina

Punto 1
1.1 El Derecho Constitucional: concepto, fuentes

1.1.1 Concepto

Es la rama del derecho pblico que estudia la organizacin poltica fundamental del
estado, el poder, sus rganos y sus funciones y la situacin poltica del hombre, y el estado, ya
sea en su relacin con el mismo o las dems personas.
Para los clsicos, el derecho constitucional es el estudio de la organizacin de un pas.
En cambio, para los contemporneos, este derecho no solo estudia la constitucin sino que
agrega las instituciones polticas.
Se conoce como Derecho Constitucional, 'en sentido amplio', a aquella rama del
Derecho que se ocupa del estudio de los mecanismos de creacin, organizacin y control del
poder en una sociedad determinada.
Segn Bidart Campos: Derecho Constitucional es aquel que estudia la estructura
fundamental u organizacin poltica de la nacin, en lo referente al rgimen de la libertad y al
funcionamiento de los poderes pblicos, dentro de las finalidades esenciales y progresivas del
Estado.

1.1.2 Fuentes

Refiere al mbito o espacio donde nacen las normas.

La doctrina ha distinguido entre:

1) Fuentes directas, inmediatas o primarias:

Constitucin: es la fuente mxima del Derecho Constitucional, ya que
un altsimo porcentaje de las normas que lo integran estn contenidas en la Ley
Fundamental de un Estado.
Por su valor de superley y el hecho de que todo el ordenamiento le debe
respeto, la Constitucin es al Derecho Constitucional el centro obligado
Ley: es fuente del derecho constitucional. La Constitucin es un
programa mnimo de convivencia que se realiza a travs del dictado de la ley,
quien en ltima instancia desarrolla sus contenidos.
Tratados: los tratados, en cuanto estipulaciones entre dos o ms
Estados u otros sujetos del Derecho internacional, a travs de los cuales se
crean, modifican o extinguen relaciones jurdicas son tambin fuente del derecho
constitucional.
El tratado del MERCOSUR es un ejemplo de ello.

Dos teoras procuran definir la oportunidad en que el tratado se incorpora a nuestro

derecho, momento a partir del cual reviste la calidad de fuente, son la monista y la
dualista.
a) El dualismo sostiene que existen dos derechos. El Derecho internacional y el
Derecho interno de cada Estado.
b) El monismo, sin embargo, aduce que el derecho es uno solo cualquiera sea su
manifestacin. Como consecuencia de ello un tratado, una vez concluido y ratificado
vlidamente, se incorpora al derecho interno del Estado que se trate, sin necesidad
de un acto legislativo que le d acogida.
Nuestra Ley fundamental se inclina por el sistema monista.
En efecto la mecnica estatuida reconoce, al menos, la existencia de tres pasos que
son:
a. Conclusin y firma del tratado, a cargo del Poder Ejecutivo (art. 99 inc. 11)
b. Aprobacin o rechazo del tratado, competencia congresional (art. 75 inc. 22)

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 c. Ratificacin del tratado, a travs de la cual el Ejecutivo de un Estado declara
que un convenio ser tenido como jurdicamente obligatorio para su Estado.
Cumplidos estos tres pasos un tratado adquiere vigencia y pasa a ser fuente de
derecho constitucional.
En un fallo de la sala contencioso administrativa de la Cmara Nacional Federal (1965),
el tribunal dijo que los tratados con las naciones extranjeras se incorporan
directamente a la legislacin nacional sin necesidad de ninguna ley que lo disponga
como resultado de la jerarqua que les atribuye el art. 31 de la CN
La reforma constitucional de 1994 ha conferido a los tratados una jerarqua superior a
las leyes y ciertas convenciones sobre derechos humanos gozan de rango
constitucional (art. 75 inc. 22)

Costumbre: al institucionalizarse merece la denominacin de derecho

consuetudinario o derecho espontneo.

2) Fuentes indirectas, mediatas o secundarias:

Jurisprudencia: las decisiones que en sus sentencias sobre una materia

determinada, de modo ms o menos uniforme, emiten los jueces, recibe el
nombre de jurisprudencia.
Vivimos bajo el imperio de una constitucin y la constitucin es lo que los
jueces dicen que es, aseveracin que de modo expreso refleja la importancia de la
jurisprudencia como fuente del Derecho Constitucional.
Esas determinaciones cobran extraordinario valor cuando son pronunciadas por
la Corte Suprema de Justicia, intrprete final de la ley suprema.
Doctrina: la doctrina es la opinin de los autores sobre temas de una
disciplina jurdica.
Muchos de los avances que se registran en el plano de la jurisprudencia y la
legislacin se basan en sugerencias doctrinarias. As, por ejemplo, la extensin del
perodo ordinario de sesiones del Congreso (art. 63); la incorporacin del habeas data
(art. 43); la creacin del Consejo de la Magistratura (art.114).
Derecho comparado: el conocimiento de los sistemas constitucionales de
otros Estados y las tendencias prevalecientes que en materia de instituciones se
desarrollan en las dems naciones aportan a nuestra disciplina invalorable material
como fuente indirecta.

1.2 Antecedentes constitucionales argentinos

Antecedentes constitucionales:
1- La Constitucin de EE.UU. (1787),
2- Constitucin Americana,
3- La base ideolgica e institucional espaola con que se maneja la
revolucin de mayo permanece como fomento que induce en 1853 a la
organizacin constitucional.
4- Pautas de las corrientes europeas con repercusin en el Ro de la
Plata.

1.2.1 Principios Polticos:

Principio de Soberana Popular: Se plasma en el cabildo abierto del 22 de

mayo con el voto de Castelli, sostenido por Paso y Saavedra.
Este principio surge de la teora de la reversin del poder, planteada por Castelli;
sta se pudo elaborar partiendo de la teora Suareciana (Padre Francisco Surez) del
poder (de la doctrina espaola), sobre la cual el poder es depositado por Dios en el
pueblo y el pueblo lo delega al Rey.
Esta teora de soberana popular es la que primera en nuestra constitucin, la
democracia la afirma como fundamento del Derecho Poltico.

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 Principios Federalistas (Rgimen Federal): Implicaba el reconocimiento de las
entidades locales. De acuerdo a este principio la Junta Grande en febrero de 1811
dispone que para el gobierno de las provincias y ciudades del interior se constituyeran
juntas elegidas por el voto popular. As surgieron las juntas provinciales y subalternas.
Se reconoce as la existencia de entes locales como as el derecho a elegir sus
propios gobernadores, haba entonces una descentralizacin muy amplia.

Principio de divisin de poderes: La divisin de poderes no estaba bien

definida en cuanto a las funciones ejecutivas y legislativas, en cambio la funcin judicial
estaba especficamente a cargo de la real audiencia.
El reglamento de mayo estableca que:
La junta no poda imponer gravmenes ni contribuciones al pueblo sin la
autorizacin del cabildo tena funcin legislativa pero limitada por el cabildo.
Los miembros de la junta no podan ejercer ninguna funcin judicial, la que
quedaba a cargo de la Real Audiencia.
El cabildo se reservaba el derecho de juzgar la conducta de los miembros
de la junta. La funcin ejecutiva la ejercan tanto el cabildo como la junta, pero la
funcin ejecutiva del cabildo quedaba circunscripta a la Ciudad y la de la Junta, en
cambio, se extenda a todo el pas. Ambos podan ejercer la funcin legislativa.
El reglamento del 24 y 25 de mayo contena disposiciones que tendan a la
divisin de poderes, pues impona la prohibicin a los miembros de la Junta
Provisional de ejercer el poder judicial, el cual sera ejercido por la Real Audiencia.
La Junta Provisional tena como principal facultad la de citar a los
representantes de los dominios coloniales, para conformar la Junta Grande, que
actuara como rgano de gobierno en reemplazo de la Junta Provisional.
Convocados los representantes de los distintos pueblos del interior, se forma la
Junta Grande el 18 de diciembre de 1810.
El primer instrumento jurdico que contena una divisin tripartita de poderes, es
el Reglamento del 22 de octubre de 1811: que aparece como iniciativa de la Junta
Conservadora, que realiza la distincin de poderes, asignndole independencia y
funciones que le eran propias.
Las principales:
El Poder Ejecutivo: a cargo de un rgano colegiado, que era designado
por la Junta Conservadora y ante quin deba responder por sus actos. Sus
atribuciones inherentes a la formacin del ejrcito y cumplimiento de las leyes,
como la recaudacin e inversin de los fondos pblicos.
El Poder Judicial: encargado de juzgar a los ciudadanos, aplicando las
leyes generales, las municipales y los bandos respectivos.
La Junta Conservadora: que actuaba como rgano a cargo de la
voluntad de los pueblos de Amrica, compuesta por los diputados de los pueblos
del interior.
Este cuerpo, adems de las ya apuntadas facultades de controlar y designar los
miembros del Poder Ejecutivo, la declaracin de guerra, la paz, la treguas, efectuar
tratados de lmites y comercio, creacin de tribunales y empleos.

Principio de periodicidad de las funciones de gobierno: El Reglamento

de 1811 dispona para la duracin de los mandatos de los miembros de la Junta
Conservadora, en forma expresa, un tiempo indeterminado. As lo fijaba el art.
8:Cesarn sus funciones en el momento de la apertura del Congreso. Estableca la
duracin del mandato de los miembros del Poder Ejecutivo en un ao.

Principio de la responsabilidad de los funcionarios pblicos: el

Reglamento del 25 de mayo, impona que los funcionarios que faltasen a sus
funciones o deberes les correspondera, su deposicin con causa bastante y
justificada.

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 sta responsabilidad, mantener una forma de control por parte del Cabildo,
asimilable a su facultad de remover y designar a los miembros de la Junta.
Principio de la publicidad de los actos de gobierno: se estableca que
la Junta deba publicar el primer da de cada mes de funciones, un estado en que
se de razn de la Administracin de la Real Audiencia.
La existencia de grmenes bsicos de la forma republicana de gobierno, que
tendra su coronacin en la Constitucin de 1853.

Principio de existencia de libertades individuales: las libertades de los

miembros de la comunidad y con ello lograr una adecuacin y revalorizacin de los
criollos ante los espaoles.
El decreto de Seguridad Individual, del 22 de noviembre de 1811, que
apuntaba a la igualdad ante la ley. Este manifiesto contena principios republicanos
esenciales.
Los principios de la inviolabilidad de la defensa en juicio (art.1), prohibicin de
arresto sin pruebas (art.2), inviolabilidad del domicilio y de la persona.

1.2.1 Principios Econmicos:

El nico principio que se manifestaba en la revolucin de mayo es el de libre comercio,

pues hasta 1778 haba un monopolio total de Espaa, las colonias no podan negociar entre s,
nicamente podan hacerlo con Espaa a travs de dos puertos en Amrica (Porto Velo y
Panam) y dos en Espaa (Sevilla y Cdiz).
Consecuencias de las medidas monoplicas:
La onerosidad del producto (los productos desembarcaban en Centroamrica y eran
llevados a Bs. As.)
Contrabando a travs del Ro de la Plata y dirigido d por los portugueses.
En 1778 el Rey de Espaa (Carlos III) dicta el reglamento de libre comercio que permiti que
los colonos pudieran comercializar entre s y desde y hacia cualquier puerto de Espaa
nicamente (mantiene el monopolio).
En 1809 el virrey proclama un petitorio dirigido por Mariano Moreno La representacin
de los hacendados donde se proclamaba el libre comercio con cualquier otra potencia
extranjera (no enemiga) principalmente Inglaterra.
El libre comercio con todas las naciones se concreto entre 1815 y 1817 conocida como
ruptura del reglamento orgnico. Durante 1810 y 1852 se conformaron distintos gobiernos. Fue
una etapa de inestabilidad poltica.

1.3 Primeros ensayos constitucionales

Reglamento del 25 de mayo de 1810: Sostena el federalismo y la soberana popular. Le

confiere a la junta la autoridad superior del virreinato, funciones ejecutivas y se le excluyen
funciones judiciales. Se le otorga a las provincias el derecho a ser representadas en el
gobierno central. Entre sus principales disposiciones tenemos:

Divisin de poderes.
Periodicidad de las funciones.
Responsabilidad de los funcionarios.

Reglamento Orgnico de octubre de 1811: En septiembre de 1811 se form el Primer

Triunvirato (Chiclana, Sarratea y Paso) al considerarse conveniente formar un Poder Ejecutivo
reducido que diera rapidez a los asuntos urgentes. La Junta Grande se convirti en la Junta
Conservadora con funciones legislativas. En octubre de 1811, la junta conservadora prepar el
reglamento orgnico, cuya redaccin estuvo a cargo de Dean Funes y si bien no rigi, puede
considerarse la Primera Constitucin Argentina. El reglamento limitaba las atribuciones del
triunvirato y afirmaba que polticamente el pas estaba constituido por una confederacin,
constaba de un Prembulo y dos partes (3 secciones)

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 El Prembulo deca que la Nacin haba transferido el poder al monarca pero con
carcter reversible.
El sistema era la confederacin y se estableca la divisin de poderes:

Poder Ejecutivo a cargo del Triunvirato.

Funciones:
Defensa del Estado.
Organizacin de ejrcitos.
Libertad civil.
Seguridad real y personal.
Duracin: 1 ao y medio.
Presidencia: por turno cada 4 meses.
Responsabilidad: ante la Junta

Poder Legislativo a cargo de la Junta Conservadora.

Funciones:
Declaracin de la guerra, paz, tregua.
Tratados de lmites y comercio.
Nuevos impuestos
Creacin de tribunales y empleos.
Nombrar triunviros en caso de muerte o de renuncia.
Duracin: hasta apertura del Congreso.

Poder Judicial a cargo de la Real Audiencia, independiente de los otros y responsable

ante la junta conservadora. Su funcin era juzgar a los ciudadanos.

Estatuto Provisional de 1811: El triunvirato desconoci el reglamento, disolvi la junta y

dict un Estatuto Provisional, redactado por Rivadavia.
El triunvirato agreg al Estatuto como parte integrante el decreto sobre libertad de
imprenta y otro sobre seguridad personal (ningn ciudadano puede ser penado ni expatriado
sin que preceda forma de proceso y sentencia legal). Consagra la independencia del poder
judicial y la periodicidad de las funciones pblicas.

Poder Ejecutivo a cargo del Triunvirato (es llamado gobierno)

Duracin: 6 meses
Presidencia: por turno cada 6 meses
Secretarios: inamovibles.

Poder Legislativo a cargo de la Asamblea General (no permanente). Sus miembros

eran los del Cabildo de Bs. As., representantes de las Provincias, y un nmero
considerable de ciudadanos.

Poder Judicial a Cargo de la Real Audiencia.

Proyecto Constitucional de 1812: Se disuelve el primer triunvirato y se forma el

segundo triunvirato (Paso, Rodrguez Pea, lvarez Jonte). El 2 triunvirato por medio de un
decreto convoca a elecciones de diputados para la Asamblea General constituyente. Para
facilitar la tarea de la Asamblea se prepararon dos proyectos:
Proyecto de comisin oficial: Nombrada por el Triunvirato. Propona
una cmara compuesta por un senador por provincia en un poder legislativo bicameral;
mientras mantena un Poder Ejecutivo colegiado dentro de una repblica ms bien
federal.
Proyecto de sociedad patritica: Era republicano y unitario con un
Poder Ejecutivo unipersonal y un Poder Legislativo bicameral.

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 Asamblea del Ao XIII: Se reuni el 31/01/1813 en Bs. As. Su
presidente fue C. Alvear. Se denomin constituyente pero no dict ninguna constitucin, ni
tampoco declar la independencia, sin embargo:
En el marco poltico:
Cre el directorio y el consejo de estado (tena 9 vocales).
Aprob el himno y el escudo.
Reconoce 25 de Mayo como fiesta patria.
En el marco social:
Dict la libertad de vientres y aboli parcialmente la esclavitud
Aboli la mita, encomienda y mayorazgo (impuestos indgenas)
Aboli los ttulos de nobleza y todo tipo de abstenciones.
En el marco econmico:
Mand a acuar monedas de oro y plata con sello de asamblea (sin
rostro del rey).
Autoriz la libre explotacin de harinas y granos.
Foment el progreso econmico.

Estatuto Provisional de 1815: En 1815 Alvear reemplaz a Posadas en el Directorio,

pero este es derrocado en el golpe de estado, entonces se disuelve la Asamblea del ao XIII y
los electores de Bs. As. convocados por el Estado, eligen como Director Supremo a Rondeau y
se crea una Junta de Observacin encargada de controlar al director supremo y de dictar un
Estatuto Provisional, que es aprobado por el cabildo y jurado por el director. Dicho Estatuto
estableca un procedimiento demcrata federal: los gobiernos de provincia seran elegidos por
el pueblo mediante el voto indirecto por junta electoral.
El PE sera ejercido por un Director Supremo; que durara un ao en el cargo.
El PL sera ejercido por la Junta de Observacin; y
El PJ por el Tribunal de Recursos Extraordinarios, Cmara de apelaciones Y Juzgados
inferiores.
Imponan al Director Supremo la obligacin de conocer a todas las ciudades y villas de
la provincia interiores, para elegir diputados constituyentes, que deberan reunirse en la ciudad
de Tucumn.
Contena adems, un principio de asistencia social: El Estado debe aliviar la desgracia
de los ciudadanos proporcionndoles los medios para prosperar e instruirse.
Este Estatuto no fue aprobado por las provincias, solo tuvo vigencia en Bs.As.

Acta del 9 de julio de 1816:

Por el acta del 9 de julio de 1816, el Congreso General se reuni en Tucumn:

Nombr director supremo a Pueyrredn.
Declara la independencia.
Debati la forma de gobierno (monarqua o repblica).

Reglamento Provisorio de 1817: Fue redactado por el Congreso General, (reunido en

Tucumn y luego trasladado a Buenos Aires) y sobre la base del Estatuto de 1815, pero con
modificaciones importantes. Era de tendencia unitaria: al director del estado se le confera la
facultad de nombrar los gobernantes de cada provincia, elegidos de una lista presentada por
los representativos del cabildo.
Los habitantes de las campaas quedaban privados del derecho de votar en los
comicios municipales.
Conservaba la divisin de los tres poderes, pero reemplazaba a la Junta de
Observacin por un Congreso al que se le confiaba el Poder Legislativo, fortaleca adems, las
atribuciones del Poder Ejecutivo (a cargo del Director de Estado). El Poder Judicial estara
integrado por magistrados nombrados por el director.
Tuvo vigencia hasta la aprobacin de la Constitucin de 1819.

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 Constitucin de 1819: Fue sancionada por el congreso en abril de 1819. Creaba un
gobierno centralista, con cierta tendencia monrquica.
El Poder Legislativo se transformaba en bicameral:
Cmara de Representantes: 1 Diputado cada 25000 habitantes que
duraba 4 aos en el cargo, y la renovacin se realizaba por mitad cada 2 aos.
Cmara de Senadores: 1 Senador por Provincia, 3 Senadores
militares, 1 Obispo, 3 Eclesisticos, 1 por Universidad y Director de Estado saliente. Duraban
12 aos en sus cargos y la cmara se renovaba por tercios cada 4 aos.
El Poder Ejecutivo era unipersonal, estaba a cargo de un Director del Estado, este
era elegido por una asamblea integrada por miembros de las dos Cmaras Legislativas.
Duraba 5 aos en el cargo y poda ser reelecto una vez. El Poder Judicial era ejercido por la
Alta Corte de Justicia, Cmaras de apelaciones, Juzgados inferiores.
Los caudillos del interior la rechazaron por ver intenciones monrquicas, adems no
estableca la forma de eleccin de las autoridades provinciales ni la forma de gobierno
aceptada. Sin embargo fue la primer Constitucin declarada como permanente. Provoc la
cada del directorio.

Constitucin de 1826: Entre 1820 y 1825 exista un federalismo, de hecho, cada

provincia tena su gobierno autnomo en todo el Estado Argentino. Durante el gobierno de
Martn Rodrguez (Gobernador de Bs.As.) se invit a las provincias a reunirse en Congreso
Nacional. As en 1825 se dict la Ley fundamental, con la cual se declaraba Congreso
Constituyente y confi el manejo de los asuntos internacionales al Gobierno de Bs.As. En 1826
sancion la ley de presidencia por la cual se creaba un Poder Ejecutivo de las Provincias
Unidas y eligi a Bernardino Rivadavia como primer Presidente Argentino.
Se sancion la ley de capitalizacin, por la cual se declaraba a la ciudad de Bs.As.
Capital del Estado, y se pona a todas las provincias bajo la autoridad del Presidente y del
Congreso.
El congreso se dedic luego a sancionar una Constitucin para la Nacin Argentina
que, estableciera definitivamente la forma de gobierno.
En diciembre de 1826, el congreso sancion la constitucin. Adopta la forma
Representativa, Republicana y consolidada en la unidad del rgimen. Tambin adopta la
religin Catlica, Apostlica y Romana.
Estableca la divisin de poderes:
El Poder Ejecutivo era unipersonal y era ejercido por un ciudadano con el ttulo
de Presidente de la Repblica elegido indirectamente (escrutinio a cargo del Congreso).
Durara 5 aos en el cargo, sin posibilidad de ser reelecto inmediatamente, colaboraran con
l, 5 ministros.
El Poder Legislativo era bicameral:
Cmara de Representantes: 1 Diputados cada 15000 habitantes seran
elegidos directamente por el pueblo. Duraban 4 aos en el cargo, y la renovacin se
realizaba por mitad cada 2 aos.
Cmara de Senadores: 2 Senadores por Provincia (1 ajeno a ella). Eleccin
indirecta. Duraban 9 aos en sus cargos y la renovacin se realizaba por tercios cada 3 aos.
El Poder Judicial a cargo de la Alta Corte de Justicia, Cmaras de apelaciones,
Juzgados inferiores.
Los gobernadores provinciales seran elegidos por el presidente de la repblica.
La constitucin de 1826 no fue aceptada por su carcter unitario. Se basa en el rgimen
unitario.
Consecuencia, desaparecen las autoridades nacionales, renuncia Rivadavia y se disuelve
el congreso.

1.3 Pactos interprovinciales

Los pactos interprovinciales eran los compromisos que concertaban las provincias
entre s para mantenerse vinculadas en vistas a la futura organizacin nacional, pero teniendo
como base el respeto de las autonomas.

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 Se sucedieron entre 1820 y 1852, algunos fueron trascendentes y otros productos de
un determinado momento vivido buscando la paz y armona.

1820 - Tratado de Pilar:

Firmado entre Bs. As., Santa Fe y Entre Ros. Constituy la base de la reconstruccin
de la unidad nacional bajo un sistema federal.
Los objetivos eran:
Terminar la guerra entre dichas Provincias.
Proveer a la seguridad de ellas.
Concentrar sus fuerzas y recursos.
Consagra la libertad de navegacin por los ros interiores (Uruguay y Paran) para las
provincias amigas y ribereas. Se invit a las provincias restantes a reunirse en un Congreso
en San Lorenzo, con en propsito de organizar definitivamente el pas (fracas). Las
cuestiones de lmites entre las provincias quedaron a cargo del Congreso.
Adems, se permite el trfico de armas en las provincias federales, se establecen
alianzas defensivas y ofensivas contra el Brasil y se produce la libertad de prisioneros de
guerra.

1820 - Tratado de Benegas:

Su objetivo era ponerle fin a la guerra entre Buenos Aires y Santa Fe. Se promueve la
reunin de un Congreso en la ciudad de Crdoba (provincia mediadora).
A partir de ste tratado habra paz, armona y buena relacin entre ambas provincias.
Las reclamaciones que surjan, seran resueltas por el Congreso. Crdoba garantiza el
cumplimiento de este documento.
Se permite el trfico de armas entre las provincias contratantes.
Las exigencias de Santa Fe de recibir una compensacin econmica por los gastos de
guerra rechazada por Martn Rodrguez (Gob. De Bs. As.) - fue superada por Rosas, que
ofreci hacerlo personalmente, comprometindose a entregar 25.000 cabezas de ganado.
Superadas las dificultades, el tratado fue firmado en la estancia de Benegas el 24 de
noviembre de 1820.

1822 - Tratado del Cuadriltero:

Se firm entre Buenos Aires, Santa Fe, Entre Ros y Corrientes. Sus disposiciones
fundamentales estipulaban:
La unin de las cuatro provincias
La conformacin de una liga para defender la integridad nacional ante
ataque o invasin extranjera
La aprobacin de las dems contratantes para que una asignataria del
tratado declarase la guerra a otra provincia
El reconocimiento de la autonoma de Misiones.
La libre navegacin de los ros y el comercio interprovincial para las
provincias firmantes.
El retiro de los diputados del Congreso de Crdoba.
Cualquiera de las provincias contratantes poda convocar un congreso
cuando creyese llegada la oportunidad conveniente.

Se desestima al Congreso de Crdoba, el mismo deba realizarse en Bs. As invitando

a concurrir a las dems provincias.

1827:
Por sugerencia de Crdoba, diez provincias firman un pacto con la exclusin de
Catamarca, Bs. As. y Tucumn, que firman tratados especiales entre ellos.

1828:
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 Se produce el fusilamiento del gobernador Manuel Borrego (federal) ejecutado por
Juan Lavalle (unitario); y las provincias quedan divididas en dos campos:
Crdoba, Mendoza, San Juan, San Luis, Salta, Tucumn, Santiago del Estero,
Catamarca y La Rioja firmaron en 1830 bajo la iniciativa del Gral. Jos Mar Paz la Liga
Unitaria.
Mientras tanto las provincias del litoral reanudaban los pactos parciales y asi se
firmaron tratados parciales entre Corrientes, Santa Fe, Buenos Aires y Entre Ros.

1831 - Pacto Federal:

Bajo el predominio de Juan Manuel de Rosas, logrado en virtud de su triunfo contra el
ejrcito de Lavalle y el apoyo generalizado del pueblo de Buenos Aires se inici otra serie de
tratados interprovinciales: Bs. As y Santa Fe Santa Fe y Corrientes Buenos Aires y
Corrientes Corrientes y Entre Ros.
Luego de variadas tratativas se arrib al Pacto Federal el 4 de enero de 1831 firmado
por Bs. As., Santa Fe y Entre Ros, ms tarde (19 de agosto) Corrientes. En el se constitua
una alianza ofensiva y defensiva entre las provincias federales para hacer frente a la
recientemente formada Liga Unitaria. Este pacto se convierte en el Estatuto fundamental de la
confederacin Argentina, cuando a l se adhieren las dems provincias, una vez disuelta la
liga unitaria.
Contaba con 19 artculos, uno adicional (referido a la adhesin de Ctes.) y otra
clusula reservada (en la cual Bs. As. se comprometa a ayudar econmicamente a las
provincias que se adhieran al pacto).
Adems:
Crea una comisin permanente representativa de los gobiernos de las provincias
firmantes.
Reconoce la libertad de cada provincia su independencia, representacin y
derechos.
Las provincias crean entre s un liga ofensiva - defensiva y se comprometen a
resistir cualquier invasin extranjera.
Se comprometan a no celebrar tratados entre ellos sin el consentimiento de los
dems.
Consagraba la libre navegacin de los ros interiores y el libre transito de
personas, aboliendo las aduanas interprovinciales.
Entre sus atribuciones figuraba invitar a las provincias a reunirse en Congreso General
Constituyente para organizar el pas bajo el sistema federal. Este pacto rige hasta 1852 y es
de fundamental importancia para la organizacin definitiva de nuestro pas ya que en l se
estableca la convocatoria para el congreso de Santa Fe que sancion la constitucin que hoy
nos rige.

1852 - Protocolo de Palermo:

Con la derrota en la batalla de Caseros de Juan Manuel de Rosas por Justo Jos
Urquiza, comienza la ltima etapa que dar origen a la Constitucin de 1853.
Reunidos en la antigua casa de Rosas en Palermo, los gobernadores de Buenos Aires,
Entre Ros, Santa Fe y Corrientes firmaron un protocolo por el cual decidieron designar
encargado de las relaciones exteriores al gobernador de Entre Ros, Jos Urquiza, y reunir de
acuerdo con las normas del Pacto Federal de 1831 a los catorce gobernadores en un
encuentro a realizarse en San Nicols de los Arroyos con el objeto de sentar las bases para la
organizacin Nacional.

1852 - Acuerdo de San Nicols:

A fines de Mayo se renen en San Nicols de los Arroyos, 10 gobernadores,
Catamarca design representante a Urquiza (Gobernador de Entre Ros) y Salta, Jujuy y
Crdoba firmaron ms tarde su adhesin, por lo que las 14 provincias quedaron
representadas.
Este acuerdo consta de 19 artculos dispositivos y 1 adicional:

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 Estableca la vigencia del Pacto Federal de 1831, calificndolo como ley
fundamental.
Con el objetivo de sancionar la constitucin, determina reunir un congreso en
Santa Fe, con igualdad de representantes (2 por cada provincia), esos diputados no
deban llevar instrucciones previas y gozaran de privilegios durante su mandato.
Se organiza un Poder Ejecutivo provisorio. El acuerdo otorga a Urquiza el ttulo de
director provisorio de la Repblica Argentina, con importantes atribuciones, como el
mando supremo de las fuerzas armadas en todo el pas y la facultad de intervenir en
cualquier conflicto provincial.
Estableci una clusula econmica que liberaba de impuestos al trnsito de
mercaderas, ganados, carruajes y buques entre las provincias.
Como Urquiza era gobernador de Entre Ros y Director Supremo, la legislatura de Bs.
As., que consider peligrosa esas facultades, se separ de la confederacin.
Los verdaderos motivos del rechazo, fueron: la cantidad de representantes (diputados)
y la desconfianza de Urquiza, ya que los poderes que se le atribuan eran queridos por Bs. As.
En cumplimiento del acuerdo de San Nicols se reuni el Congreso General
Constituyente de 1853 y el 1 de Mayo de ese ao se dicta la tan ansiada Constitucin que rigi
y rige hasta la actualidad.

Punto 2
2.1 Constitucin

2.1.1 Concepto
Constitucin: Ley fundamental de la organizacin del Estados.
Constituida para determinar la forma de designacin de ttulos de poder, capacidad para
desempearlo, orden de sucesin, delegacin de autoridades y limitaciones impuestas por la
ley.
Segn Sarsay, Constitucin es la ley de leyes de una nacin que ha decidido organizarse
en torno a los principios del Estado de Derecho, y que importa un acuerdo fundacional de
coincidencias bsicas entre los hombres de un Estado al cual va dirigida la Constitucin.

La constitucin organiza el Estado, determina las funciones de ste, los fines que el
Estado debe procurar, establece tambin una serie de principios por los cuales se va a regir el
Estado, hace una serie de declaraciones de cmo va a ser ese Estado, y establece una serie
de derechos, que generalmente los enumera pero no es forma taxativa, que le corresponden a
los habitantes de ese Estado. Nuestra constitucin tiene adems de stos, ciertos mecanismos
que garantizan el ejercicio efectivo de esos derechos, denominados garantas.

Es la ley suprema que organiza el Estado, establece los poderes del Estado, las
funciones de cada uno de los poderes, y establece tambin una combinacin de derechos y
garantas que les corresponden a los ciudadanos.
Las garantas son: la llamada accin de amparo; Habeas Corpus; Habeas Data y una
serie de garantas procesales que rigen en el mbito del Derecho Penal que estn en el art.
18.
Art N 18 de la Constitucin Nacional
Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al
hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados
por la ley antes del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo; ni
arrestado sino en virtud de orden escrito de autoridad competente. Es inviolable la defensa en
juicio de la persona y de los derechos. El domicilio es inviolable, como tambin la
correspondencia epistolar y los papeles privados; y una ley determinar en qu casos y con
qu justificativos podr procederse a su allanamiento y ocupacin. Quedan abolidos para
siempre la pena de muerte por causas polticas, toda especie de tormento y los azotes. Las
crceles de la Nacin sern sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos
detenidos en ellas, y toda medida que a pretexto de precaucin conduzca a mortificarlos ms
all de lo que aquella exija, har responsable al juez que la autorice

10
 Es el conjunto de reglas y principios fundamentales del Estado, emanados del poder
constituyente que definen los deberes y derechos de los gobernantes y los gobernados
estableciendo la organizacin y estructura del gobierno y sealando las facultades de cada
institucin.

2.1.2 Tipos
Racional Normativo: este tipo responde a la poca del constitucionalismo
moderno o clsico que se afianza en el siglo XVIII y se difunde universalmente en el siglo XIX
y apunta fundamentalmente a la constitucin formal.
Define a la constitucin como un conjunto de normas
fundamentalmente escritas y reunidas en un cuerpo codificado.
Piensa y elabora a la constitucin como una planificacin racional, es
decir, suponiendo que la razn humana es capaz de ordenar constitucionalmente a
la comunidad y al Estado.
Profesa la creencia en la fuerza estructuradota de la ley, es decir, en
que las normas son el principio ordenador del rgimen constitucional.
La constitucin es un esquema racional de organizacin, un plan o
programa formulado con pretensin de subsumir toda la dinmica del rgimen
poltico en todas las previsiones normativas.

Historicista: en oposicin al racional-normativo, responde a la idea de que

cada constitucin es el producto de una cierta tradicin en una sociedad determinada que
se prolonga desde el pasado y se consolida hasta y en el presente. Ya no se va a lo
general, a lo uniforme, a lo racional, como ocurre en el racionalismo, sino a lo individual,
particular y concreto. El historicismo admite la tradicin, que es lo que viene del pasado a
travs de la costumbre, estilo, idiosincrasia de un pueblo.
Tipo Sociolgico: contempla la dimensin sociolgica presente. La
constitucin es una forma de ser, pero que no surge de la tradicin ni de la costumbre como
postula la escuela histrica, sino del medio social ambiente en el momento presente. Es
sobre todo algo vigente, actuante. La realidad social es el soporte de la constitucin.

2.1.3 Clases
Las clases de constitucin involucramos:
a) la escrita, formal o codificada, que se caracteriza por la reunin
Sistemtica de las normas expresamente formuladas en un cuerpo
Unitario;
b) la no escrita o dispersa, que carece de dicha unidad, y puede ser:
totalmente no escrita;
parcialmente no escrita, y parcialmente escrita en normas dispersas;
totalmente escrita en normas dispersas.
c) formal, definida como la constitucin escrita , por la forma externa de la
codificacin normativa;
d) la constitucin material, que es la vigente y real en la dimensin
Sociolgica del tiempo presente, como modo de estructura y ordenacin de un rgimen;
e) la constitucin rgida es la que, surgida de un poder constituyente formal, no se puede
modificar sino mediante procedimientos diferentes a los de la legislacin comn; la rigidez
puede consistir fundamentalmente en que:
seguirse un procedimiento especial a cargo de un rgano tambin especial
que hace la reforma; o sea que procedimiento y rgano reformatorios difieren de los
legislativos comunes; a este tipo de rigidez se le llama orgnico;
basta seguir un procedimiento especial a cargo del mismo rgano legislativo
(parlamento o congreso); o sea que el procedimiento es distinto al de la legislacin comn,

11
pero el rgano es el mismo; a este tipo de rigidez denomina rigidez por procedimiento
agravado, o rigidez formal;
f) flexible: mismo mecanismo empleado para la legislacin comn; por eso, en las
constituciones flexibles o elsticas suele decirse que falta la distincin entre poder
constituyente y poder constituido, porque el poder legislativo est habilitado para
modificar la constitucin como si fuera una ley comn. Sin embargo, los dems rganos
de poder distintos del legislativo carecen de esa competencia, por lo que cabe decir que
quedan subordinados a la constitucin y que, respecto de ellos, sta no es flexible;
g) ptrea: si adems de ser escrita y rgida se declara irreformable; no parece posible
hablar de una constitucin totalmente ptrea, debiendo reservarse el concepto para
algunos contenidos de la constitucin que no son susceptibles de reforma, o de
alteracin, o de supresin. Sin embargo, sera viable reputar a una constitucin
ntegramente ptrea durante los perodos de tiempo en que su reforma est prohibida.
Los contenidos ptreos pueden estar expresamente establecidos, o surgir
implcitamente;
h) otorgada cuando un rgano estatal la concede o establece unilateralmente;
i) pactada cuando deriva de un acuerdo, compromiso o transaccin entre un rgano
estatal y la comunidad, o un sector de ella;
j) impuesta cuando se la supone emanada del poder constituyente radicado en el
pueblo, y surgida de un mecanismo formal en ejercicio del mismo poder.

Nuestra constitucin es.

a) La constitucin argentina de 1853 constitucin histrica o fundacional es escrita o

codificada, por lo que corresponde a la categora de constitucin formal.
Surgi en 1853 de un acto constituyente originario y se complet con otro de igual naturaleza
en 1860, al integrarse la provincia de Buenos Aires a la federacin que, en la primera fecha, se
form solamente con trece.
b) Tom del tipo racional-normativo la pretensin de planificar hacia el futuro nuestro rgimen
poltico,
c) La constitucin argentina tiene caracteres del tipo tradicional-historicista, porque plasm
contenidos que ya estaban afincados en la comunidad social que la preexista.
De todo un repertorio de ideas, principios y realidades que la tradicin histrica prolongaba
por lo menos desde 1810, nuestra constitucin consolid implcitamente determinados
contenidos a los que atribuimos carcter ptreo. Decir que hay contenidos ptreos en nuestra
constitucin significa afirmar que mientras se mantenga la fisonoma de nuestra comunidad no
podrn ser vlidamente alterados o abolidos por ninguna reforma constitucional.
Podrn, acaso, ser objeto de modificacin y reforma, pero no de destruccin o supresin.
Entre los contenidos ptreos citamos:
la democracia como forma de estado, basada en el respeto y reconocimiento de la
dignidad del hombre, de su libertad y de sus derechos;
el federalismo como forma de estado, que descentraliza al poder con base territorial;
la forma republicana de gobierno, como opuesta a la monarqua;
la confesionalidad del estado, como reconocimiento de la Iglesia Catlica en cuanto
persona de derecho pblico.
d) Reconocemos tambin una ideologa que le infunde un espritu intangible.
Creencias, principios, pautas fundamentales que significan una toma de posicin valorativa,
forman un sistema ideolgico que vertebra, inspira y moviliza a toda constitucin.

2.2 Constitucin de 1853/60

El Congreso Constituyente design una comisin que deba redactar el proyecto

constitucional.
Esta constitucin tiene el mrito de haber sido el instrumento legal de la pacificacin y
organizacin definitiva del pas despus de casi medio siglo de fracasados intentos y
sangrientas luchas entre provincias hermanas.

12
 Fue sancionada el primero de mayo de 1853, promulgada por el Director Provisorio
Pepe Urquiza el da 25 siguiente, y jurada solemnemente en todas las provincias, excepto Bs.
As., el 9 de julio.
Segn el acuerdo de San Nicols es una Constitucin liberal porque tenda a proteger
los derechos y libertades individuales.

2.2.1 Fuentes
Internas:
Principios polticos de Mayo.
Ensayos constitucionales argentinos (1819 y 1826), reglamentos y estatutos dictados
desde 1810 a 1826.
Pactos preexistentes (San Nicols y Pacto Federal) y sus clusulas econmicas.
El libro de Juan B. Alberdi: Bases para la organizacin Nacional.
El libro de Esteban Echeverra: Dogma Socialista.
Pensamiento liberal de la generacin del 37.
Externas:
Responde al sistema de ideas del liberalismo burgus y est inspirado en la revolucin
poltica britnica posterior a 1688.
La Revolucin Americana de 1776.
La Revolucin Francesa de 1789.
La Constitucin de Francia.
La Constitucin de Estados Unidos de 1787.
El libro de Hamilton (EEUU): El Federalista.
2.2.2 Caracteres
Su fuente es el liberalismo ya que reconoce y garantiza a todos los habitantes (tanto
nacionales como extranjeros) el ejercicio de los derechos que integran la libertad.
Consagra la forma Representativa, Republicana y Federal tal como lo determinara el
acuerdo de San Nicols y el Pacto Federal.
Establece la divisin del poder en tres ramas o funciones:
Poder Ejecutivo unipersonal, a cargo del Presidente de la Repblica.
Poder Legislativo bicameral, cmara de diputados y senadores.
Poder Judicial conformado por la Corte Suprema de Justicia y los Tribunales
inferiores. Se reconoce la autonoma de las provincias.
2.2.3 Estructura

La constitucin est compuesta por un Prembulo, que constituye una notable y

emotiva pieza poltica, y dos partes. La primera consta de un captulo nico denominado
Declaraciones, Derechos y Garantas, a la que se la suele denominar parte dogmtica,
porque contiene los principios y valores sobre los cuales se funda la Constitucin. La segunda,
intitulada Autoridades de la Nacin, detalla la organizacin del Gobierno, sus funciones y su
sistema de eleccin. Est dividido en dos ttulos. El primero, consagrado al Gobierno Federal,
contiene tres secciones, dedicadas a los poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial, con sus
respectivos captulos. El ttulo segundo se refiere a los Gobiernos Provinciales. En conjunto
posee 110 artculos.

Reforma del 60
El Poder Constituyente fue ejercido en el 53, reviste carcter de abierto, pues sus
disposiciones fueron complementadas en el ao 1860 con el acontecimiento que signific la
incorporacin de Buenos Aires a la Confederacin (13 provincias desde el acuerdo de San
Nicols).
El factor principal que separ a Bs. As. De la Confederacin fue que el puerto se
encontraba en esa provincia y por consiguiente las ganancias de las mercaderas quedaban en
ella y este era uno de los impuestos ms redituables.

13
 Luego de estriles tentativas de conciliacin y mediacin, el conflicto entre Buenos
Aires y la Confederacin se decidi por las armas en los campos de Cepeda el 23 de octubre
de 1859. Las tropas porteas fueron arrolladas por las de Urquiza, pero este, prudentemente
no entr en la ciudad de Buenos Aires. Con la intervencin de Francisco Solano Lpez, se
iniciaron negociaciones que culminaron con la firma del Pacto de Unin, suscrito en San Jos
de Flores el 11 de noviembre del mismo ao.
Buenos Aires se declaraba parte integrante de la Confederacin Argentina y aceptaba
y juraba la Constitucin Nacional de 1853, pero una convencin constituyente provincial
examinara la Ley Fundamental y si encontraba observaciones, estas seran consideradas por
una convencin nacional.
La convencin constituyente se reuni en enero de 1860 y concluy su tarea en mayo
de ese mismo ao.
Propuso 22 enmiendas que fueron aprobadas por una convencin ad hoc que se
reuni en Santa Fe desde el 22 al 25 de septiembre de 1860.

Las ms importantes fueron:

Se acentu el rgimen federal de gobierno y las libertades
individuales.
Se derog el lmite temporal de 10 aos que contena la CN
para su reforma.
Se modific el art. 3 que declaraba a Bs. As. Capital de la
Confederacin. Desde entonces la capital es una ciudad que declare el Congreso por una
ley especial.
Las constituciones provinciales no podan ser revisadas y se
limitaron los casos de intervencin del gobierno nacional.
La gratuidad de la educacin primaria dej de constituir una
exigencia de las leyes fundamentales de las provincias.
Se aceptaron como nombre del pas los de Provincias Unidas
del Ro de la Plata, Confederacin Argentina y Repblica Argentina.

Algunos Artculos incorporados:

Art. 6: Intervencin federal en las provincias.
Art. 32: Libertad de prensa.
Art. 33: Derechos y Garantas Implcitas.
Art. 15: Prohibicin o abolicin de los esclavos en el Territorio Nacional.
Art. 40 (actual 48): Requisitos para ser diputados.
Art. 47 (actual 55): Requisitos para ser senador.

2.3 El Prembulo de la Constitucin Nacional:

Nos, los representantes del pueblo de la Nacin Argentina, reunidos en Congreso

General Constituyente por voluntad y eleccin de las provincias que la componen, en
cumplimiento de pactos preexistentes, con el objeto de constituir la unin nacional, afianzar
la justicia, consolidar la paz interior, proveer a la defensa comn, promover el bienestar
general, y asegurar los beneficios de la libertad para nosotros, para nuestra posteridad y
para todos los hombres del mundo que quieran habitar en el suelo argentino; invocando la
proteccin de Dios, fuente de toda razn y justicia: ordenamos, decretamos y establecemos
esta Constitucin para la Nacin Argentina.

La importancia esta en las decisiones polticas fundamentales, las pautas del rgimen
de gobierno, los fines y objetivos, los valores y principios propugnados, el esquema del plan.
14
2.3.1 Valor jurdico

Valor segn Alfredo Lemon:

Prembulo es la antorcha que alumbra el camino de la legislacin y seala rumbos de
gobierno; luz de un faro.
Su valor jurdico. Si bien la jurisprudencia de nuestra corte advierte que el Prembulo
no puede ser invocado para ensanchar los poderes del Estado, ni confiere por si, poder
alguno, ni es fuente de poderes implcitos, no podemos dejar de admitir que suministra un
valioso elemento de interpretacin, ya que sus pautas orientan y obligan a gobernantes y
gobernados. Es decir, que si bien no crea derechos, y no va ms all de lo que dice la
Constitucin, es intrprete fiel de los creadores.

2.3.2 Examen de sus enunciados

La primera definicin del prembulo es principio de que el poder constituyente
reside en el pueblo.
Nos los representantes del pueblo.
De inmediato cuando dice por voluntad y eleccin de las provincias, reconoce la
preexistencia histrica de las provincias.
Ambas alusiones permiten coincidir en que el sujeto primario de nuestro poder constituyente
ha sido el pueblo de las provincias.
La mencin al cumplimiento de pactos preexistentes da razn de una fuente instrumental a
travs de la cual se arrib al acto constituyente.
consigna que la constitucin se establece con el objeto de, el enunciado
abarcador de seis fines, bienes o valores, condensa la ideologa de la constitucin y el
proyecto poltico que ella estructura:
a) unin nacional: formar la unidad federativa con las provincias preexistentes. Dar
nacimiento a un estado (federal)
b) justicia: es reconocerla como valor jurdico-poltico. Abarca a la justicia como valor
que exige de las conductas de gobernantes y gobernados la cualidad de ser justas.
c) paz interior: a evitar y suprimir las luchas civiles. Hoy en das es la unidad social,
de la convivencia tranquila, del orden estable, de la reconciliacin.
d) defensa comn: defenderse todo lo que hace al conjunto social, lo que es
comn a la comunidad; en primer lugar, defender la propia constitucin y con ella, los
derechos personales, los valores de nuestra sociedad, las provincias, la poblacin, el
mismo estado democrtico, el federalismo.
e) bienestar general: Es el estar bien o vivir-bien los hombres en la convivencia
compartida en la sociedad polticamente organizada.
f) libertad: a libertad es un valor primordial, como que define a la esencia del
sistema democrtico.
Enuncia: para nosotros, para nuestra posteridad y para todos los hombres del
mundo que quieran habitar en el suelo argentino,
Hemos de interpretar:
a) una pretensin de durar y permanecer hacia y en el futuro;
b) una indicacin de que los fines y valores de su proyecto poltico deben realizarse
ya y ahora, en cada presente, para nosotros, los que convivimos hoy, sin perjuicio de su
prolongacin para los que nos sucedan en el tiempo; el futuro no relega ni amputa al
presente;
c) una apertura humanista y universal de hospitalidad a los extranjeros.

La invocacin a Dios, fuente de toda razn y justicia.

Para el constituyente, la medida de lo razonable y de lo justo proviene de Dios; los
valores que el prembulo contiene hunden su raz ltima en Dios, Sumo Bien. Nuestro
rgimen no es ateo ni neutro, sino testa.

2.4 Procedimiento para la reforma constitucional en el orden nacional y provincial

15
 a) En el orden nacional:
El poder constituyente derivado se ejerce para reformar la constitucin y se encuentra
habitado por ella misma en el art. 30.

Art. 30: La Constitucin puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. La

necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos terceras
partes, al menos, de sus miembros, pero no se efectuar sino por una convencin
convocada a tal efecto

Recordamos que la llamada reforma de 1860 se integra en el ciclo abierto del poder
constituyente originario y que la constitucin de 1853 no habitaba al poder constituyente
derivado para enmendarla hasta transcurrido un decenio despus de su juramento.

Para la reforma deben cumplirse requisitos:

Formales: Dado el tipo rgido y escrito de nuestra Constitucin formal, su revisin debe
efectuarse mediante un procedimiento especial distinto al de la legislacin ordinaria.
En la Constitucin argentina la reforma se hace mediante una convencin especial
para realizarla (rgano diferente al legislativo ordinario). Se trata de una rigidez
orgnica que tiende a preservar a la Constitucin de innovaciones fciles o demasiado
frecuentes. La rigidez orgnica implica que la Constitucin predetermina una forma
para su enmienda.
Materiales: La Constitucin pone lmites a la reforma en cuanto a materia o contenido
susceptible de revisin.

El poder constituyente tiene lmites de derecho positivo:

Lmites en cuanto a procedimientos y
Lmites en cuanto a la materia.
Los lmites pueden estar dirigidos:
Al Congreso - en etapa de iniciativa o declaracin de la necesidad de
reforma
A la Convencin - en la etapa de revisin.
A ambos.
Cuando una reforma se lleva a cabo sin respetar esos lmites, la reforma es invlida o
inconstitucional, esto sucede cuando:
En el procedimiento no se atiende a formas preestablecidas (requisito formal).
Se violan contenidos ptreos (requisito material).
Que la Constitucin pueda reformarse en todo o en cualquiera de sus partes significa
que:
Cuantitativamente se la puede revisar en forma integral y total.
Cualitativamente no porque hay algunos contenidos o partes que, si bien
pueden reformarse, no pueden alterarse, suprimirse o destruirse. Son los
contenidos ptreos:
Forma de Estado Democrtico.
Forma de Estado Federal.
Forma de Gobierno Republicana.
La confesionalidad del estado.
Etapas:
Etapa de iniciativa o declaracin: iniciativa a cargo del Congreso, al que el art. 30 le
encomienda declarar la necesidad de la reforma. No dice la norma como debe trabajar el
congreso, ni que forma debe revestir el acto declarativo. Solo fija el qurum de votos.
16
 En realidad, la norma escrita no dice expresamente, el congreso trabaja con cada una
de sus cmaras por separado, y coincidiendo ambas, el congreso dicta una ley.
Entonces, el acto declarativo no tiene forma de ley. En primer lugar, ese acto tiene
esencia o naturaleza poltica y hasta preconstituyente; no es un acto de contenido legislativo y
no debe tomar la forma de la ley en segundo lugar. Evitando la forma de ley se deja bien en
claro que el acto no es susceptible de veto presidencial.
El derecho espontneo (de la prctica) establece que al declarar la necesidad de la
reforma, el Congreso debe puntualizar los contenidos o artculos que considera necesitados de
revisin. La fijacin del temario demarca inexorablemente la materia sobre la cual pueden
recaer las enmiendas. La convencin no queda obligada a introducir reformas en los puntos
sealados, pero no pueden efectuarlas fuera de ellos.
La de revisin ya no pertenece al Congreso. La Constitucin la remite a un rgano ad-
hoc o especial, que es la convencin reformadora o convencin constituyente, que ejerce
poder constituyente derivado.
El art. 30 tampoco dice como se compone tal convencin, ni de donde surge. El
derecho espontneo determina que el cuerpo electoral es convocado para elegir
convencionales constituyentes. El congreso podra sin embargo, arbitrar otro medio,
estableciendo directamente quienes han de componer la convencin convocada a efectos de
reforma.
Si al declarar la necesidad de la reforma el congreso estableciera un plazo para que la
convencin sesionare, el vencimiento del mismo provocara automticamente la disolucin de
la convencin que perdera su habilitacin para continuar trabajando o para prorrogar sus
sesiones.
Si al contrario, el congreso se abstiene de fijar tal plazo al declarar la necesidad de
reforma, la convencin no esta sujeta a plazo alguno, y nadie puede limitrselo despus.
La convencin tiene lmites:
Los contenidos ptreos.
El temario fijado por el congreso al declarar la necesidad de la reforma: no esta
obligada a introducir reformas, pero solo puede llevrsela a cabo dentro del temario
sealado.
El plazo, si es que el congreso se lo ha fijado.
Tambin existe un lmite heternomo proveniente de los tratados internacionales
preexistentes incorporados al derecho argentino.
Como nuestra constitucin no aade etapa de ratificacin de la reforma constitucional,
la reforma se incorpora directa y automticamente al orden normolgico Argentino por el mero
hecho de que la convencin la haya sancionado, sin condicionarse a la etapa posterior de
eficacia.

b) En el orden provincial:

Seccin octava:

Art. 207: La presente Constitucin solo podr ser reformada, en todo o en parte por
una Convencin Constituyente especialmente convocada al efecto.

Art. 208: La Convencin Constituyente estar integrada por igual nmero de miembros
que la Cmara de Diputados.
Los convencionales debern reunir las condiciones requeridas para ser diputados y
gozarn de las mismas inmunidades que stos mientras ejerzan sus funciones. Sern
elegidos directamente por el pueblo de conformidad al sistema de representacin proporcional.

Art. 209: Podr promoverse la necesidad de la reforma por iniciativa de cualquier

legislador o del Poder Ejecutivo. La declaracin que as lo disponga deber ser aprobada por
el voto de los tres cuartos de los miembros de la Cmara, sin otra formalidad ulterior.

17
 Art. 210: Declarada por la Legislatura la necesidad de la reforma total o parcial, el
Poder Ejecutivo convocar a elecciones de convencionales.
La Convencin Constituyente se reunir dentro de los treinta das de la proclamacin
de los convencionales electos, y una vez constituida proceder a llenar su cometido.
No podr considerar otros puntos que los especificados en la declaracin de la
Cmara de Diputados sobre la necesidad de la reforma.

Art. 211: Cuando la declaracin sobre necesidad de la reforma no contara con la

cantidad de votos exigida por el Artculo 209, pero alcanzar a obtener los dos tercios, ser
sometida al pueblo de la Provincia para que se pronuncie en pro o en contra de la misma en la
primera eleccin general que se realice.
Si la mayora de los electores votare afirmativamente, el Poder Ejecutivo, como en el
caso del artculo precedente convocar a elecciones de convencionales.

Art. 212: La enmienda o reforma de un artculo y sus concordantes, podr ser

sancionada por el voto de los dos tercios de la totalidad de los miembros de la Cmara de
Diputados y ser aprobada por la Consulta Popular prevista en el Inciso 2) del Artculo 2 de
esta Constitucin, convocada al efecto en oportunidad de la primera eleccin que se realice,
en cuyo caso la enmienda o reforma quedar incorporada al texto constitucional.
La enmienda o reforma de un artculo aprobada unnimemente por la totalidad de los
miembros de la Legislatura, quedar incorporada a la Constitucin automticamente.
Reformas o enmiendas, bajo ambas formas, no podrn llevarse a cabo sino con
intervalos de dos aos por lo menos.

Punto 3

3.1 La supremaca constitucional

Art. 31: Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se dicten por el
Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nacin; y
las autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ella, no obstante
cualquiera disposicin en contrario que contengan las leyes o constituciones provinciales,
salvo para la provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados despus del Pacto de 11 de
noviembre de 1859.

En el constitucionalismo moderno se ha elaborado la doctrina de la supremaca de la

constitucin, referida especialmente al caso del estado que tiene constitucin escrita y rgida. A
esta constitucin se la considera suprema, fundamental, y se la ubica en la cspide de una
pirmide.
La constitucin encabeza y preside todo el orden jurdico y poltico de estado,
haciendo derivar de ella las dems normas y los dems actos que integran aqul orden
jurdico.
De este modo, se logra un orden coherente, jerrquico y graduado, en el que las
normas y los actos se emiten en su forma y en su contenido de acuerdo con la constitucin.
Hay as un orden de prelacin y prioridad a cuya cabeza est la constitucin.
El principio de supremaca puede recibir tambin el rotulo de sperlegalidad, porque la
constitucin es la sper-ley o ley mxima, que est por encima de las dems y tiene
superioridad sobre ellas.
El principio enuncia que todo el orden jurdico y poltico del estado debe estar de
acuerdo con la constitucin y no debe violarla; as leyes, decretos, reglamentos, sentencias,
etc. y tambin la actividad privada de los particulares, han de conformarse con la constitucin,
hay un defecto o vicio que se llama inconstitucional, y que priva de validez a la norma o al acto
lesivo de la constitucin.
La constitucin es una gran ley que pesa sobre el legislador lo mismo que sobre el
ltimo de los legisladores, la constitucin es la ley de las leyes J.B. Alberdi.

18
 Es necesario recordar que el derecho positivo es el orden jurdico que est vigente en
un pas, el mismo tiene una jerarqua, unas son ms importantes que otras, las menos
importantes se hallan subordinadas a las ms importantes.
En el orden Nacional esa jerarqua es la siguiente: conforme surge del art. 31 de la
CN.
En primer lugar se ubica la CN que es la ley fundamental del estado y con
idntica jerarqua,
Por debajo estn los tratados internacionales y concordatos celebrados por el
Estado Nacional.
Siguen las leyes y decretos sancionados por las autoridades nacionales.
A continuacin se ubican las constituciones y leyes provinciales
Siguen luego las sentencias judiciales (de jueces y tribunales superiores) y las
resoluciones administrativas. As como las leyes deben seguir los dictados de la
constitucin, las sentencias y resoluciones deben estar de acuerdo con a las leyes.
Finalmente se ubican los contratos celebrados entre particulares
Esta supremaca puede ser:
Supremaca formal: deviene de la idea de jerarqua y que nos lleva a la
preeminencia de la Constitucin frente a cualquier otra norma.
Supremaca material: es la afirmacin que la Constitucin es el origen de
todas las normas que forman el sistema, habida cuenta que todo derecho deriva de ella.

3.2 Jerarqua de los Tratados Internacionales segn reforma de 1994

Segn la reforma constitucional de 1994, los tratados enunciados en el art.75 inc.22

tienen jerarqua constitucional superior a las leyes, y son:
La declaracin americana de los derechos y deberes del hombre.
La declaracin universal de los derechos humanos.
La convencin americana sobre los derechos humanos.
El pacto internacional de derechos econmicos, sociales y culturales.
El pacto internacional de derechos civiles, poltico y su protocolo facultativo.
La convencin sobre la prevencin y la sancin del delito de genocidio.
La convencin internacional sobre la eliminacin de todas las formas de
discriminacin contra la mujer.
La convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin racial.
La convencin contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanas o
degradantes.
La convencin sobre los derechos del nio.

3.3 Sistema de incorporacin de los tratados internacionales al derecho interno

La incorporacin automtica o directa de los tratados o de la costumbre internacional es

tenida en cuenta por lo que la doctrina denomina teora monista, que considera al derecho
internacional y al derecho interno como dos subsistemas que pertenecen a un mismo
ordenamiento jurdico. Por oposicin, la teora dualista, al considerar que ambos derechos
pertenecen a dos ordenamientos distintos, requiere la transformacin del derecho internacional
para poder ser aplicado en el orden jurdico interno.
La incorporacin de los tratados en nuestro derecho interno
Los tratados celebrados por escrito se encuentran regulado en dos acuerdos internacionales:
1) La Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados, suscripta en 1969, ratificada
por nuestro pas el 05/12/72 y en vigor desde el 27/01/80, que se aplica a los tratados
celebrados por escrito entre Estados.

19
 2) la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados entre Estados y Organizaciones
Internacionales o entre Organizaciones internacionales, suscripta en 1986 (la R.A. la firm el
30/01/87) ratificada por nuestro pas el 17/08/90, aunque an no ha entrado en vigencia.

Los tratados celebrados en buena y debida forma atraviesan distintas etapas: negociacin,
adopcin del texto, autenticacin y manifestacin del consentimiento en obligarse. Esta ltima
etapa puede realizarse por medio de la ratificacin, adhesin.
En sede internacional, es el Poder Ejecutivo Nacional quien negocia y ratifica los tratados.
As, el actual artculo 99 de nuestra Carta Magna (conforme la reforma de 1994), en su inciso
11 establece que el P.E.N. concluye y firma tratados, concordatos y otras negociaciones
requeridas para el mantenimiento de buenas relaciones con las organizaciones internacionales
y las naciones extranjeras....
En el mbito interno, nuestra C.N. exige que los tratados con las Naciones extranjeras sean
aprobados por el Congreso de la Nacin, tal como prescribe el reformado artculo 75, en el
inciso 22: Aprobar o desechar tratados concluidos con las dems naciones y con las
organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Tambin en este artculo
se hizo referencia a las organizaciones internacionales, a diferencia del anterior artculo 67,
inciso 196 .
Por lo tanto, para el derecho argentino, la celebracin de los tratados comprende las
siguientes etapas: negociacin, adopcin y autenticacin del texto y ratificacin.
La aprobacin que realiza el Congreso Nacional en el orden interno por medio de una ley
es slo un paso intermedio en el proceso de conclusin de los tratados, previo a la ratificacin
en el mbito internacional y, por ende, no implica su incorporacin al derecho interno. Cuando
el Poder Legislativo aprueba, solamente est dando conformidad para que el Poder Ejecutivo
se obligue posteriormente en base a dicho texto. Luego el P.E.N. podra ratificarlo o no, ya que
se encuentra dentro de sus facultades. Hasta ese momento, slo es un tratado inconcluso, no
obligatorio, puesto que an nuestro Estado no ha prestado su consentimiento en obligarse.
Los tratados adquieren fuerza obligatoria recin a partir de su entrada en vigor, y para que
esto ocurra se deben dar dos requisitos:
1) que el tratado se encuentre en vigor
2) que el Estado se haya obligado por ejemplo a travs de la ratificacin o adhesinUna
vez ratificado (o adherido) por accin del Poder Ejecutivo, el tratado se incorpora
automticamente a nuestro derecho, sin necesidad de ser receptado o transformado a travs
de una ley u otro acto interno formal. Si ello no fuera as, y considerramos que el tratado es
transformado en derecho interno por una ley.
Es el Poder Ejecutivo, en representacin de la Nacin, quien ejerce competencias
constitucionales exclusivas para asumir obligaciones internacionales por la decisin de ratificar
los tratados internacionales. El asumir para la Nacin, por ratificacin, obligaciones
internacionales con el alcance de tal primaca.
La violacin de un tratado internacional slo es posible una vez que el tratado sea
obligatorio para la Repblica Argentina, es decir, cuando haya sido ratificado por el Poder
Ejecutivo Nacional.
La incorporacin del derecho internacional consuetudinario en el derecho
argentino.
Nuestra Constitucin hace referencia al derecho de gentes en la actual redaccin del artculo
118.
El derecho de gentes est integrado no slo por normas convencionales, sino tambin
consuetudinarias y es de destacar, que en muchas oportunidades nuestro mximo tribunal de
justicia a hecho alusin a dicha expresin para aplicar normas consuetudinarias, tales como
aquellas relativas a inmunidades de los Estados y de los agentes diplomticos y consulares.
Asimismo, la reforma del 1994 incorpor los principios del derecho internacional, en
relacin con la recuperacin de las islas australes.
Por ende, la costumbre internacional integra directamente nuestro ordenamiento
interno, tal como lo confirma la jurisprudencia argentina. Esto prueba, una vez ms, que no
se requiere de un acto formal interno para incorporar al derecho internacional.

3.4 El control de constitucionalidad

20
 Para que la constitucin sea efectivamente suprema es menester encontrar un
procedimiento de control de constitucionalidad, a travs del cual se revisen las normas y los
actos para verificar si estn o no de acuerdo con la constitucin, y en caso de no estarlo, se los
prive de aplicacin, es decir, sea invalidada.
El principio de supremaca y el de control de constitucionalidad se relacionan con el
tipo rgido de constitucin: porque es la constitucin rgida la que no puede reformarse sino
por un procedimiento diferente al de las leyes comunes, y toda norma o todo acto de los
rganos del gobierno que estn en contra de la constitucin no se los aplique. Entonces para
que la supremaca de la constitucin tenga sentido, es necesario privar de validez y aplicacin
a la norma o al acto opuesto a la constitucin.
El control consiste en arbitrar un procedimiento de revisin estableciendo:
El rgano que ha de llevar a cabo el control.
La va procesal mediante la cual se provoca a ese rgano para que controle.
El efecto que ha de surtir el procedimiento emitido por el rgano que realiza el
control.

3.5 Sistemas

En cuanto al rgano que toma a su cargo, los sistemas principales son:

El Poltico: dicho control est a cargo de un rgano poltico (por ej.: el Consejo
Constitucional en la constitucin de Francia de 1958, o el senado en la de 1852 del
mismo pas.
El Jurisdiccional: en el que dicho control se moviliza dentro de la
administracin de justicia o Poder Judicial. El sistema jurisdiccional puede, a su vez,
subdividirse en:
Difuso: cualquier rgano jurisdiccional (y todos) pueden ejercer control.
(Por ej.: EEUU)
Concentrado: cuando hay un rgano jurisdiccional nico y especfico, al
que se reserva ala competencia exclusiva de ejercer el control (por ej.:
Italia y Uruguay).
Mixto: cuando un tribunal constitucional como los jueces ordinarios
invisten (conceden) competencia, cada cual mediante diversas vas
judiciales.
En cuanto a vas procesales por las cuales puede provocarse el control
constitucional de tipo jurisdiccional son fundamentalmente las siguientes:
Va Directa, de accin o demanda: en el cual el proceso se promueve con el
objeto de atacar la presunta inconstitucionalidad de una norma o acto (accin
popular o cualquier persona).
Va Indirecta, incidental o de excepcin: en el cual la cuestin de
constitucionalidad se articula o introduce en forma incidental dentro de un proceso
cuyo objeto principal no es la posible declaracin de inconstitucionalidad, sino otro
distinto.
Va Judicial: elevacin del caso efectuada por un juez, que est conociendo de
un proceso, a un rgano especializado para que resuelva si la norma que debe
aplicar es o no inconstitucional.

Dentro de la va directa cabe la variante llamada accin popular, en la cual quien demanda
puede ser cualquier persona, aunque no sufra agravio con la norma impugnada.
Se suscita ahora el problema de si es necesario que concurra peticin de parte interesada
para que el control sea ejercido.
En la va directa, es evidente que siendo el objeto del proceso el mismo control de
constitucionalidad, tal control se ejerce a peticin de parte, que es la que promueve la accin o
demanda de inconstitucionalidad.

21
 En la va indirecta, como el objeto del proceso no es el control de constitucionalidad, dicho
control se inserta en el proceso incidentalmente, y para ejercerse pueden sostenerse dos
posiciones:
a) que el juez de la causa controle la constitucionalidad de las normas que va a
aplicar sin que nadie lo requiera, y que en su caso declare tambin la
inconstitucionalidad sin peticin de parte;
b) que el juez de la causa no controle la constitucionalidad de las normas que va a
aplicar ni declare la inconstitucionalidad sino a condicin de que medie peticin de
parte.

En cuanto a efectos:
Limitado, restringido o inter partes: cuando la sentencia declarativa de
inconstitucionalidad solo implica no aplicar la norma en el caso resuelto, dejndola vigente
fuera de ese caso.
Amplio, extra partes o erga omnes: cuando la sentencia invalida la
norma declarada inconstitucional ms all del caso. Este efecto puede revestir dos
modalidades:
Que la norma constitucional quede automticamente derogada, o
Que la sentencia irrogue la obligacin de derogar la norma inconstitucional por
parte del rgano que la dict.

Cual es el sujeto que est legitimado para solicitar el control? Puede ser:
El titular de un derecho o de un inters legtimo.
Cualquier persona, en cuyo caso la va es directa y se llama accin popular.
Un tercero que no es titular de un derecho o inters legtimo, pero que debe, de algn
modo, cumplir la norma presuntamente inconstitucional que no lo daa a l, pero s
daan a personas relacionadas con l.
El propio juez de la causa que la eleva en consulta al rgano encargado del control para
que resuelva si la norma que ese juez va a aplicar en su sentencia es o no
constitucional.

3.6 El control de nuestro pas:

3.6.1 Control Orden Nacional

En el derecho constitucional federal de nuestro pas, podemos sistematizar el control

de la siguiente manera:
En cuanto al rgano que lo ejerce, el sistema es jurisdiccional difuso, porque
todos los jueces pueden llevarlo a cabo, sin perjuicio de llegar a la Corte Suprema como
tribunal ltimo por va del recurso extraordinario.
El principio constitucional conforma al cual la facultad de declarar la inconstitucionalidad de
leyes y de anular actos en su consecuencia, es potestad exclusiva de los tribunales de justicia,
resulta imperativo (segn la Corte) tanto para el Estado federal como para las Provincias.

En cuanto a las vas procesales utilizables, no existe va directa, de accin o de

demanda, sino exclusivamente va indirecta, incidental o de excepcin.
La Corte Suprema sostiene que en el orden federal no hay acciones declarativas de
inconstitucionalidad pura cuyo efecto sea obtener la sola declaracin de ineficacia de normas
generales.
Al contrario, las cuestiones de constitucionalidad integran las causas judiciales en la medida
en que es pertinente para la solucin del pleito existente entre las partes litigantes, y en que
puede llegarse a una sentencia de condena que reconozca un derecho a cuya efectividad
obstan las normas impugnadas.
Como sujeto legitimado para provocar el control, la Corte Suprema slo reconoce al
titular actual de un derecho que se pretende ofendido.
22
 En cuanto al efecto, la sentencia declarativa de inconstitucionalidad se limita al caso
resuelto, descartando la aplicacin de la norma a las partes intervinientes en l, y dejando
subsistente su vigencia fuera del caso.

3.6.1 Control Orden la Provincia del Chaco:

En el derecho constitucional provincial encontramos algunos caracteres diferenciales:

En cuanto al rgano, el sistema es siempre jurisdiccional
difuso. Pero en las provincias donde existe, adems de va indirecta; la va de directa o de
accin, sta debe articularse ante el Superior Tribunal provincial, con lo cual tenemos
tambin sistema jurisdiccional concentrado.
En consecuencia, podemos decir que para la va indirecta el sistema es jurisdiccional
difuso, y para la directa, jurisdiccional concentrado.
En cuanto a las vas, muchas provincias admiten la va
directa, de accin o de demanda, como es el caso de la provincia del Chaco.
En cuanto a los efectos, hallamos (segn lo establece la
Constitucin del Chaco), el efecto amplio o erga omnes, que produce la abrogacin de la
norma declarada inconstitucional. Ello ocurre cuando la sentencia emana del Superior
Tribunal.

As tenemos que la Constitucin de la Provincia del Chaco:

En su art. 163, inc. 1, ap. 'a', determina que, como atribucin judicial, el Superior
Tribunal de Justicia ejerce jurisdiccin ordinaria y exclusiva en las demandas por
inconstitucionalidad de leyes, decretos, ordenanzas, reglamentos o resoluciones, que se
promuevan directamente por va de accin.
Por el artculo constitucional 174 se establece que el Fiscal de Estado tendr la
obligacin de demandar la inconstitucionalidad o la nulidad de leyes, decretos, resoluciones o
actos pblicos contrarios a las prescripciones de la Constitucin local, que en cualquier forma
perjudiquen los derechos e intereses provinciales.
Por su parte, el art. 9, prrafo 2, ibid, prev que la inconstitucionalidad declarada por
el mencionado Tribunal produce la caducidad de la ley, decreto, ordenanza o disposicin en
la parte afectada por aquella declaracin.

Punto 4

4.1 Reformas y enmiendas posteriores:

4.1.1 Reforma 1957: Principales modificaciones

En 1957 el gobierno militar de la Revolucin Libertadora promovi una Convencin
Constituyente para convalidar la derogacin de la Constitucin de 1949 y el reestablecimiento
de la Constitucin de 1853. La Convencin no cont con representantes de la poblacin
peronista, que demostraron ser mayora al votar masivamente en blanco. Por su parte la Unin
Cvica Radical se fragment en dos partidos. La Asamblea Constituyente se limit a convalidar
la decisin del gobierno militar y cuando se propuso avanzar en la incorporacin de los
derechos sociales y laborales, se produjo el retiro de la mayor parte de las delegaciones,
alcanzndose a agregar el artculo 14 bis, antes de quedar sin qurum.
El art. 14 bis reconoca derechos de los trabajadores en forma individual, reconoce la
existencia de los gremios con las facultades de concertar convenios colectivos de trabajo, y les
da autoridad de medidas de fuerza como la huelga.
En su ltima parte reconoce beneficios de la Seguridad Social, en cuanto habla de
disposiciones relacionadas con el otorgamiento de jubilaciones y pensiones, y el
reconocimiento del bien de familia.
Esta Convencin Constituyente de 1957 declar expresamente que la Constitucin
vigente era la de 1853 con sus reformas de 1860, 1866 y 1898, excluyendo la de 1949.

23
4.1.2 Reforma 1994: Principales modificaciones

El 13 de diciembre de 1993, el presidente justicialista Carlos Sal Menem y el ex-

presidente radical Ral Alfonsn suscribieron el Pacto de Olivos, por el cual las dos fuerzas
polticas mayoritarias acordaron convocar a una Convencin Constituyente para reformar la
Constitucin Nacional, incluyendo un "ncleo de coincidencias bsicas" en el que se acordaba
previamente el contenido de una serie de puntos de reforma, dejando otros para la discusin
abierta en la Asamblea Constituyente. La Convencin Constituyente sesion en las ciudades
de Santa F y Paran y el 22 de agosto de 1994, aprob una amplia reforma constitucional
que abarca 44 artculos. Tambin estableci el sistema de balotaje: una segunda vuelta
electoral en la eleccin presidencial en caso de que ningn candidato obtuviese ms del 45%
de los votos vlidos emitidos.
Sus principales reformas fueron:
En lo que respecta a la atenuacin del sistema presidencialista, se
crea un Jefe de Gabinete de ministros, nombrado y removido por el Poder Ejecutivo y con
responsabilidad poltica ante el Congreso. (Art. 100 a 107)
Reduccin del mandato de Presidente y Vicepresidente de 6 a 4 aos
con reeleccin inmediata por un solo perodo. Luego podran ser reelectos nuevamente en el
intervalo de un perodo. (Antes Art. 77, hoy art. 90)
Se elimina el requisito de ser Catlico para ser Presidente. (Antes 76,
Hoy 89)
Eleva de 2 a 3 Senadores por cada Provincia y por la Ciudad de
Buenos Aires elegidos en forma directa y conjunta (Antes 46, Hoy 54).
Reducen a 6 aos la duracin de sus cargos a senadores, reelegibles
indefinidamente. (Art. 56)
Aumenta el perodo de sesiones de ambas cmaras de 5 a 9 meses.
(Art. 63)
Eleccin del Presidente y Vicepresidente en forma directa. (Art. 94)
Eleccin directa del Intendente (Jefe de Gobierno) y autonoma de la
Ciudad de Buenos Aires. (Art. 129)
Consejo de la Magistratura: selecciona los magistrados y se encarga
de la administracin del Poder Judicial. (Art. 114)
Establecimiento de mayoras especiales para la sancin de leyes que
modifican el rgimen electoral y de partidos polticos. (Antes 68, Hoy 77)
En cuanto a la intervencin federal, es facultad del Congreso y en
caso de receso podr ser decretada por el Poder Ejecutivo. (Art. 75 inc. 31)
Prohibicin de delegacin de facultades legislativas en el Poder
Ejecutivo. (Art. 76)

Con la reforma de 1994 se introduce un nuevo captulo a la Primera Parte de la Constitucin:

Nuevos Derechos y Garantas

Art. 36: establece el imperio de la Constitucin aun cuando se interrumpiere su

observacin por actos de fuerza contra el orden institucional y el sistema democrtico.
Confiere el derecho de resistencia y sanciona a los responsables de los actos de fuerza y sus
colaboradores.

Art. 37: garantiza el pleno ejercicio de los derechos polticos con arreglo al principio de
la soberana popular y de las leyes que se dicten en consecuencia, as como tambin el
sufragio universal, secreto y obligatorio y la igualdad de oportunidades entre hombres y
mujeres para el acceso a cargos electivos y partidarios.

24
 Art. 38: reconoce a los partidos polticos como instrumentos del sistema democrtico.
Establece su creacin y funcionamiento y fundamentalmente su financiamiento (se financia
con fondos del Ministerio del Interior segn los votos que obtenga).

Art. 39: establece el derecho a la iniciativa popular (es una forma de democracia
semidirecta), como iniciativa para presentar proyectos de ley en la Cmara de Diputados. Se
necesita ms del 3% del padrn electoral con adecuada distribucin territorial.

Art. 40: el Congreso, a iniciativa de la Cmara de Diputados podr someter a consulta

popular un proyecto de ley, quedando automticamente sancionada y promulgada con el voto
afirmativo del pueblo de la Nacin Argentina (Consulta Popular vinculante).

Art. 41: introduce un nuevo derecho, ajustado a los tiempos que vivimos, proveniente
del campo de la ecologa: Derecho a un ambiente sano y equilibrado. Finalmente,
respondiendo a un anhelo generalizado se prohbe taxativamente el ingreso al territorio
nacional de residuos actual o potencialmente peligrosos y de los radiactivos.

Art. 42: tambin dentro de la tnica de las nuevas situaciones y aspiraciones

derivadas del desarrollo socio-econmico y de la tecnologa, la Constitucin reformada
incorpora el Derecho de los Consumidores y Usuarios de bienes y servicios.

Art. 43: reconoce garantas fundamentales como:

Amparo: protege a los ciudadanos contra quin restrinja, altere o
amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta los derechos y garantas reconocidos por
esta Constitucin Nacional.
Habeas Data: es una garanta que tiene por objeto la proteccin del
derecho a la intimidad o a la informacin.
Habeas Corpus: cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o
amenazado fuera la libertad fsica, la accin Habeas Corpus podr ser interpuesta por el
afectado o por cualquiera a su favor y el juez resolver de inmediato aun durante la vigencia
del Estado de Sitio.

Tambin en la Segunda parte de la Constitucin se introducen nuevos captulos

(dentro de la Seccin 1 Del Poder Legislativo):
Captulo Sexto (De la Auditora General de la Nacin)
Art. 85: dictamina sobre el desempeo y situacin general de la Administracin
Pblica y brinda asistencia tcnica al Congreso.
Captulo Sptimo (Del Defensor del Pueblo)
Art. 86: Defensor del Pueblo: su misin es la defensa y proteccin de los derechos
humanos y dems derechos, garantas e intereses tutelados en esta Constitucin y las leyes,
ante hechos, actos u omisiones de la Administracin; y el control del ejercicio de las funciones
administrativas pblicas.
La reforma tambin agrega una Seccin Cuarta: Del Ministerio Pblico
Art. 120: este es un rgano independiente con autonoma funcional y autrquica
financiera que tiene por funcin promover la actuacin de la justicia en defensa de la
legalidad, de los intereses generales de la sociedad, en coordinacin con las dems
autoridades de la Repblica.

Otro aspecto importante a destacar de la reforma es el Art. 75 inciso 22. Tratados que
tienen jerarqua constitucional y son complementarios de los derechos y garantas.

25
 Unidad N 5: Derechos y Deberes Constitucionales (2 parte)

Punto 1

1.1 Los Derechos Pblicos:

Los Derechos Pblicos son los reconocidos en el primer captulo de la Constitucin Nacional a
todos los habitantes del pas sean nacionales o extranjeros; se encuentran enumerados en los
arts. 14, 20, 22 y 23.
Los derechos pblicos son una categora de los derechos civiles que apuntan ms a la
participacin en la sociedad y a la realizacin individual como persona. Permiten formar la
voluntad y conciencia de la sociedad. Estos son derechos reconocidos por el Estado para el
ejercicio frente a l. Son pblicos porque afectan a toda la comunidad, es decir, trascienden la
individualidad de la persona, para involucrarse con la comunidad, no hay que relacionarlos con
el Estado.

El derecho pblico tiene dos aspectos:

Aspecto objetivo: est representado por la
norma jurdica o disposicin que se utiliza para reglamentar conductas humanas.
Aspecto subjetivo: esta entendido como la
facultad que se otorga a una persona con el objetivo de que esta pueda realizar o no
determinados actos.

En cuanto a los derechos pblicos objetivos, se puede decir que son exigencias
jurdicas al poder del Estado; constituyen el derecho reconocido por el Estado para ser ejercido
frente a l mismo.
El derecho pblico es un conjunto de normas jurdicas que organizan al Estado, su
sistema de gobierno, sus rganos y atribuciones y las relaciones entre el Estado y los
habitantes.

1.1.1 Derecho de Asociacin

El carcter gregario del hombre se manifiesta a travs de agrupamientos.

Naturalmente pertenece a la sociedad, pero por encima de esa inclusin, crea o se incorpora a
organizaciones colectivas.

26
 Nace de ese modo el derecho de asociacin que para la Constitucin Nacional debe
concretarse con fines tiles (art. 14).
El derecho de asociacin es la facultad para congregarse en un organismo, sea
crendolo, incorporndose a un ente ya existente o dejando de pertenecer a l.

Este derecho de asociacin ofrece dos aspectos:

En cuanto al derecho individual, implica
reconocer a las personas fsicas el derecho de:
Formar una asociacin.
Ingresar a una asociacin ya existente.
No ingresar a una asociacin determinada o no ingresar a ninguna.
Dejar de pertenecer a una asociacin a la que es socio.
En cuanto al derecho de la asociacin implica reconocerle a esta un status jurdico y
una zona de libertad jurdicamente relevante en la que no se produzcan interferencias
arbitrarias del Estado.

El reconocimiento de la asociacin por parte del Estado no puede serle impuesto a la

asociacin de modo obligatorio, pero el Estado no puede negarle arbitrariamente cuando la
asociacin lo pretende. Este reconocimiento puede ir, desde el otorgamiento formal de la
personera jurdica a la simple consideracin de la asociacin como sujeto de derecho sin la
necesidad de autorizacin estatal expresa.
Nuestra Constitucin reconoce dos tipos especiales de asociacin, ellas son: la
organizacin sindical libre y democrtica (art.14 bis) y la de los partidos polticos (art.38).

La asociacin puede ser de distintos tipos:

Persona jurdica de derecho privado.
Sociedades civiles y comerciales.
Asociaciones.
Meras asociaciones.
La libertad de asociarse sufre restricciones inconstitucionales cuando se favorece o
perjudica a una persona por causa de ser miembro de una asociacin cualquiera (sindicatos,
partidos polticos), como acontece cuando se da preferencia a los afiliados a un determinado
partido para ingresar a un empleo pblico o privado; o cuando a quienes no son afiliados se les
obliga a efectuar contribuciones a favor de una asociacin, etc.
En cambio, no viola la libre asociacin un sistema legal que obliga a contribuir, por
razn de la actividad de las personas, a un organismo de previsin o seguridad social, o un
fondo, siempre que esas mismas personas sean beneficiarias reales o potenciales (ej.: colegio
de profesionales).

1.1.2 Derecho de Peticin

El derecho de peticionar a las autoridades consta en el art. 14 de la Constitucin

Nacional. Es la facultad de dirigirse a los poderes polticos formulando una solicitud, la
peticin, que es quizs el derecho ms primario que vincula al pueblo con el gobierno.
La peticin o solicitud es un derecho que como sujeto activo pertenece al hombre o a
las asociaciones. Los hombres lo pueden ejercer individualmente o en grupo. El sujeto pasivo
es siempre el Estado a travs de sus rganos.
La peticin significa derecho a tener respuesta. Implica un canal de comunicacin
entre la comunidad y el gobierno, o una forma de expresin de opiniones pblicas.
Cuando la peticin se radica ante un rgano de la Administracin Pblica
presuponiendo el curso regular de un procedimiento administrativo, el rgano debe contestar la
peticin, o sea, emanar una resolucin acerca de la pretensin.
Las nicas peticiones prohibidas son las que pueden realizar toda fuerza
armada o reunin de personas que se atribuya los derechos del pueblo y peticione a su
nombre.

27
 El Estado est obligado a contestar o no?
Para Bidart Campos: el Estado no esta obligado a contestar; salvo que la
peticin se realice durante el curso legal de un proceso, en este caso si tiene la obligacin de
contestar.
En la Constitucin del Chaco, en el art. 15 inc. 5, A peticionar a las autoridades y a
obtener respuestas de ellas; acceder a la jurisdiccin y defensas de sus derechos.
Expresamente se exige una respuesta de la peticin a las autoridades.

1.1.3 Derecho de Reunin

Es un derecho implcito que surge de los arts. 19, 22 y 33 de la Constitucin Nacional.

Segn Mario Midn, La reunin es el encuentro voluntario, transitorio, concertado o
espontneo para deliberar sobre el tema que incumbe a los sujetos que se agrupan en ella.
La reunin concierta la agrupacin transitoria, tal vez momentnea o hasta fugaz, con
algn fin de inters comn para sus participantes.

Las reuniones se clasifican en pblicas o privadas:

Las Reuniones Privadas son aquellas en que:
El acceso es discriminado,
Se celebra en un lugar cerrado para permitir el ingreso exclusivo de las
personas habilitadas a participar de la reunin.
Las Reuniones Pblicas se caracterizan:
Porque el acceso a ellas es indiscriminado;
En lugares pblicos y abiertos, lo que no excluye la
posibilidad de celebracin en lugares cerrados.
Las reuniones pblicas que se celebran en lugares
pblicos deben contar con permiso de la autoridad policial
Las reuniones pblicas en lugares cerrados, cuando
son numerosas exigen aviso previo a la autoridad.
.
Se considera que la reunin reviste carcter pblico cuando esta abierta
indiscriminadamente al pblico. Al contrario, es privada cuando el acceso a ella carece de toda
apertura incondicional.

En el orden nacional para hacer una reunin pblica en un lugar privado hay que pedir
permiso a la polica; no as si es una reunin privada en un lugar privado.

Segn la Constitucin del Chaco

C. Ch. Art. 17: Todos los habitantes de la Provincia gozan del derecho de reunirse
pacficamente sin permiso previo. Slo cuando las reuniones se realicen en lugares pblicos
deber preavisarse a la autoridad.

Derecho judicial
Es constitucional modificar el itinerario de una reunin por razones de trnsito.
Es constitucional disolver la reunin si hay gente armada.
En el orden nacional es constitucional disolver la reunin si no hay permiso
previo.
En el Cdigo Penal hay una figura que protege este derecho de reunin:
sanciona con uno o tres meses de prisin a las personas que por insultos o gritos perturben la
reunin.

1.2 Derecho de ensear y aprender

28
 A este derecho lo encontramos en el art. 14 de la Constitucin Nacional. Segn Mario
Bidn: el derecho de aprender es la facultad que tiene todo habitante de informarse y formarse
indagando en el contenido de la ciencia. Correlativamente, el derecho de ensear supone la
actitud de poder transmitir conocimientos y educacin a quien esta en condicin de recibirlos.
El Estado puede y debe tener facultades en medida razonable para reconocer o no la
validez de ttulo o certificado, cuando el uso pblico de los mismos se relaciona con una
profesin, oficios, o materias en que estn comprometidos la seguridad, la salud, la moral, o el
inters pblico.
Hay aspectos que significan prohibiciones
El estado puede obligar a recibir el mnimo de enseanza que l establezca en
planes de estudio, respetando el derecho individual.
Puede reglamentar razonablemente las
condiciones de reconocimiento de la enseanza privada y de los ttulos o certificados que la
acrediten.
Puede obligar a la enseanza privada a
ajustar sus planes de estudio al plan mnimo y obligatorio impuesto por el estado, pero sin
interferir en la orientacin espiritual o ideolgica.
Debe controlar que no se viole la moral, el
orden y la seguridad pblica y que se respeten los valores colectivos que identifican el estilo de
vida de nuestra comunidad.
Puede establecer enseanza religiosa
optativa en los establecimientos religiosos.

Competencias entre Nacin y provincias

Art. 5: las provincias estn obligadas a asegurar la educacin primaria: la constitucin nacional
no expresa si debe ser gratuita o no, pero la doctrina interpreta que si, entonces nadie puede
ser obligado a recibir una enseanza ni obligado a pagar por ella.
La nacin puede asegurar la educacin primaria pero no est obligada a ello. Por ejemplo
cuando la nacin en el gobierno de Menem transfiri las escuelas nacionales a las provincias
no transfiri los fondos para que stas funcionaran.

1.2.1 Estado Nacional

El estado nacional tiene competencia para dictar planes de instruccin
generales y universitarios, a travs del congreso, lo que equivale a dictar una Ley General de
Educacin regulando sus contenidos bsicos y mnimos. El art. 75, inc. 19 en el tercer prrafo
expresa: sancionar leyes de organizacin y de bases de la educacin, que garanticen los
principios de gratuidad y equidad de la educacin pblica estatal y la autonoma y la autarqua
de las Universidades Nacionales.
El estado nacional tiene asimismo competencia para crear y
administrar establecimientos de enseanza en todos los niveles y ciclos.

1.2.2 Estado Provincial

El estado provincial tiene la obligacin de asegurar la educacin
primaria (art. 5 C.N.), puede cumplirla tanto a travs de las escuelas primarias oficiales como
privadas. Las escuelas oficiales deben ser sostenidas por el estado provincial.
Las provincias tienen competencia para crear y administrar
establecimientos de enseanza en todos los niveles y ciclos.
Tanto en la educacin primaria como en la enseanza de los dems
niveles y ciclos, las provincias deben ajustarse a la Ley General de Educacin, pudiendo
ampliar y adecuar sus contenidos y planes en razn de necesidades y conveniencias locales
de todos tipos.

En la Constitucin del Chaco encontramos un captulo dedicado a regular la educacin

desde el art. 78 al 87 (captulo VII de la seccin I).

29
 El sujeto activo de este derecho es mltiple:
Las personas fsicas incluyendo los padres respecto de sus hijos menores,
los menores adultos respecto de si mismos si discrepan con sus padres.
La iglesia catlica.
La asociacin que se dedique a la enseanza.
Los propietarios, sean personas fsicas o asociaciones, de establecimientos
de enseanza.

Los sujetos pasivos pueden ser:

El estado, que no puede obligar a recibir un tipo nico de enseanza, ni a
recibir en lugar o establecimiento determinado.
Los padres, que no pueden obligar a sus hijos menores adultos a recibir una
enseanza espiritual o ideolgica que ellos no aceptan.
Los particulares, que no pueden obligar a nadie a recibir un tipo de enseanza
cuya orientacin no desee.

1.3 Libertad de conciencia y libertad de cultos

La libertad religiosa es un derecho civil de todos los hombres en el estado. El

reconocimiento del mismo nos demuestra que los particulares estn inmunes de coercin
respecto de otros; de manera que en materia religiosa, no se obligue a nadie a obrar contra su
conciencia, ni dentro de los lmites debidos. Esto se aplica tanto a las personas individuales
como a las asociaciones o comunidades religiosas, no pudindose impedir que tomen parte de
la misma o que las abandonen.
La libertad religiosa se desglosa en dos aspectos fundamentales:

1.3.1 Libertad de conciencia: radica en la intimidad del hombre y significa el derecho de un

hombre frente al estado y los dems hombres, para que en fuero interno del primero no se
produzcan interferencias coactivas en materia religiosa (hacer creer por la fuerza en una
religin). Es la nica libertad que no se puede reglamentar (siempre que quede en el plano
ideolgico).

1.3.2 Libertad de cultos: cuando la libertad de conciencia se traslada al fuero externo, se

convierte en libertad de cultos. La reglamentacin de esta libertad depende de la posicin del
estado frente a las iglesias o confesiones, segn haya una religin oficial o una preferida.
Nuestro derecho constitucional reconoce la libertad religiosa. Aun cuando el art.14 parece
enfocar el aspecto externo de esta libertad, porque menciona el derecho de profesar
libremente su culto, se interpreta que como base previa a la libertad de cultos, admite
implcitamente la libertad de conciencia.

1.4 Iglesia y Estado

Por existir un culto el gobierno federal debe sostener ese culto y la iglesia respectiva tiene
preeminencia por las dems. Por eso la iglesia catlica es una persona jurdica de derecho
pblico y las otras iglesias pueden ser personas jurdicas de derecho privado.
La constitucin nacional en su art.2 establece que: el gobierno federal sostiene el culto
catlico, apostlico romano.

De este artculo pueden surgir 3 comentarios:

1. La obligacin pesa sobre el gobierno federal

2. Las variantes que puede adoptar un estado respecto de la iglesia son:
Sociabilidad o estado social: en el que el
estado asume aspectos del bien espiritual o religioso de la comunidad, hasta convertirse casi
en un instrumento de lo espiritual.

30
 Secularidad o estado secular: cuando ste
reconoce la realidad religiosa de un poder o de varios, institucionalizando polticamente su
existencia y resolviendo favorablemente la relacin del estado con la iglesia. Es decir, el
estado sin adoptar una religin oficial como nica para los habitantes, protege una religin
determinada o una moral.
La laicidad del estado o estado laico: el
estado adopta una actitud indiferente que se llama neutralidad, permitiendo la libre profesin
de cultos sin preferencias.
3. Interpretaciones del significado de sostener en el art.2:
Mantener, dar aporte econmico, subsidiar.
Dar tanto aporte econmico como moral.
No hay obligacin del estado de sostener econmicamente al culto.

Punto 2

2.1 Libertad de prensa, aspectos que comprende

2.1.1 Libertad de prensa

Normativa constitucional bsica:
Art. 14 C.N.
Art. 32 C.N.
Frase infiltrada Art.43
Pacto San Jos de Costa Rica

La libertad de prensa es la facultad que tiene toda persona para expresarse a travs
de los medios de difusin. Est consagrado en la Constitucin cuando expresa: publicar sus
ideas sin censura previa (art.14).
Al reconocimiento constitucional de la libertad de prensa, la constitucin argentina da
por supuesto que debe haber prensa. Se dice esto por dos razones:

1) Porque el reconocimiento de la libertad de prensa implica que para el ejercicio

pleno y efectivo del derecho, debe haber prensa.
2) Porque en dos oportunidades la constitucin obliga a efectuar una publicacin
en la prensa.

En suma el estado asume constitucionalmente la obligacin de respetar la libertad de

prensa, pero es la comunidad en su variado pluralismo, la que debe hacer los medios y crear
las condiciones de efectividad para que los hombres puedan ejercer eficazmente su libertad de
prensa.

El derecho de publicar ideas por la prensa significa:

Para el autor:
Frente al estado: inmunidad de censura
Frente al peridico: la mera pretensin de publicacin sin obligacin del diario
a darla a la luz.
Tambin frente al peridico: inmunidad de alteracin en lo que publique, es
decir, que el peridico no esta obligado a publicar, pero si publica debe ajustarse a la
reproduccin fiel del texto del autor.
Para el peridico:
Frente al estado: igual inmunidad de censura que la que goza el autor.
Frente al autor: libertad para publicar o no, pero si publica, obligacin de
mantener la fidelidad del texto.

El sujeto activo es tanto hombre en cuanto autor, como el propietario o editor y el sujeto
pasivo es el estado.
31
Libertad de expresin: Es una exteriorizacin de la libertad de pensamiento, es el derecho de
hacer publicidad, a transmitir, a difundir y a exteriorizar un conjunto de ideas, opiniones,
crticas, creencia, etc.
Nuestra constitucin no hace referencia a la libertad de expresin, nicamente alude a la
libertad de prensa, que es una forma de expresin entre muchas.

La nueva ley de medios 26522

ALGUNOS PUNTOS DE LA LEY
El objetivo de la ley es la regulacin de los servicios de comunicacin audiovisual en todo
el territorio nacional.
Abaratamiento, democratizacin y universalizacin del aprovechamiento de las nuevas
tecnologas de la informacin y la comunicacin.
La explotacin de los servicios de comunicacin audiovisual podr ser la efectuada por
prestadores de gestin estatal, de gestin privada con fines de lucro y de gestin privada sin
fin de lucro.

2.1.2 Aspectos que comprende

Que el periodista pueda acceder a la informacin y recoger noticias para la

comunidad,
Manifestacin del espritu humano.
Durante el estado de sitio, la libertad de prensa y de expresin puede sufrir restricciones
severas.

El artculo 32 de la Constitucin Nacional

El artculo 32 de la C.N. expresa: El Congreso federal no dictar leyes que restrinjan

la libertad de imprenta o establezcan sobre ella la jurisdiccin federal
En lo que refiere a la prohibicin de dictar leyes que restrinjan la libertad de imprenta
por parte del Congreso federal, debemos decir que una corriente considera que toda ley sobre
imprenta significa, una regulacin a la misma, y que por ende el Congreso federal no puede en
modo alguno legislar sobre prensa.

Este artculo se refiere a tipificar y legislar los delitos cometidos por medio de la
prensa. Si el delito comn cometido por la prensa no ataca ningn bien jurdico de naturaleza
federal, su juzgamiento se reserva a los tribunales provinciales.
En cambio, si el delito ataca un bien jurdico de naturaleza federal, su juzgamiento
corresponde a los tribunales federales.

2.2 Derecho de respuesta

Es la facultad que tiene toda persona que, por haber sido aludida por noticias
agraviantes o inexactas, puede valerse del mismo medio de difusin en forma inmediata y
gratuita para contestar a dicha informacin salvaguardando su dignidad, honor y privacidad.

Es requisito indispensable que la difusin de la respuesta lo sea a travs del mismo

medio en que se incluy la equvoca o falsa referencia, pues ello permitira que los mismos
que accedieron al conocimiento de la noticia errnea estn en condiciones de saber de su
rectificacin.
Siendo la respuesta una forma de defensa, su contenido debe limitarse al objeto
preciso que le dio razn de ser, por lo que en ningn caso puede constituir un agravio en
detrimento del titular responsable del medio de comunicacin.

Finalmente, la gratuidad del mensaje instado por quin responde obedece a la

necesidad de poner este derecho al alcance de todos los hombres.

32
 El derecho de replica o respuesta, no ha sido objeto aun de reglamentacin legal para
ser tenido como derecho positivo interno.
En tanto se dicte la ley que establezca el derecho a replica o respuesta, la temtica se
rige por el principio de reserva del art.19 C.N.: ningn habitante de la nacin ser obligado a
ser lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe.
El fundamento de este derecho es esencialmente tico: se debe evitar que quienes
disponen de los medios de comunicacin social puedan afectar seriamente, mediante el
manipuleo de la opinin pblica, las creencias y la honra de las personas conforma intereses
que pueden ser espurios (falsos) o no.
El Pacto de San Jos de Costa Rica en su art.14 inc.1, hace referencia al
derecho de reivindicacin o respuesta y reza: toda persona afectada por informacin inexacta
o agraviantes emitidos en su perjuicio a travs de medios de comunicacin, legalmente
reglamentados, y que se dirijan al pblico en general, tienen derecho a efectuar por el mismo
rgano de difusin su ratificacin o respuesta en las condiciones que establezca la ley.

Punto 3

3.1 Los derechos del consumidor y del medio ambiente

Quiroga Lavie saca estos derechos de los encuadramientos habituales y los llama
derechos de 3 Generacin, dentro de una categora llamados derechos colectivos o pblicos
subjetivos (son aquellos que la sociedad en forma colectiva tiene frente al estado).
Derechos individuales: peticin, reunin, asociacin, etc.
Derechos colectivos: consumidor y medio ambiente.

3.1.1 Derechos del consumidor

3.1.1.1 Segn La Constitucin Nacional
Estamos en condiciones de llamar a nuestra sociedad de consumo debido a la
estandarizacin de productos, masividad de alternativas que el mercado ofrece, existencia de
mercaderas de escala, el avance de la tcnica y el acceso a nuevas y mejores condiciones de
vida; todo ello transcurrido a lo largo del ltimo siglo.
La experiencia ha demostrado que la extensin de oferta y demanda contribuy a
fortalecer la parte ms poderosa del convenio y disminuy las potencialidades de la ms dbil.
Surge la necesidad de que el estado concurriera en defensa de sta ltima.
En este contexto nace el concepto de consumidor que en nocin amplia involucra a
toda persona que adquiere o utiliza un bien o servicio para satisfaccin de sus necesidades.
La Reforma Constitucional de 1994 tutelan los derechos del consumidor, aunque a
decir verdad, el tema ya haba sido resuelto por la llamada ley de defensa del consumidor N
24240.
Las autoridades proveern a la proteccin de esos derechos, a la educacin para el
consumo, a la defensa de la competencia contra toda forma de distorsin de los mercados, al
control de los monopolios naturales y legales, de la calidad y eficiencia de los servicios
pblicos, y a la constitucin de asociaciones de consumidores y usuarios.
La legislacin establecer procedimientos eficaces para la prevencin y solucin de
conflictos, y los marcos regulatorios de los servicios pblicos de competencia nacional,
previendo la necesaria participacin de las asociaciones de consumidores y usuarios y de las
provincias interesadas, en los organismos de control.

Este derecho se encuentra establecido art. 42 de la C.N.: Los consumidores y usuarios de

bienes y servicios tienen derecho en la relacin de consumo, a la proteccin de su salud,
seguridad e intereses econmicos; a una informacin adecuada y veraz; a la libertad de
eleccin y a condiciones de trato equitativo y digno.
Las alusiones que aparecen en el art.42, por ejemplo: a la competencia, al control de
los monopolios al consumo, etc.; presuponen la existencia del mercado, lo que significa que la
libertad y la competencia en el mercado retraigan la presencia razonable del estado en este
mbito econmico del consumo, de los bienes y servicios. Para nada debe alentarse o verse

33
 aqu una postura abstencionista del estado, sino todo lo contrario. Derechos apuntala la
presencia del estado para evitar desigualdades injustas y para mantener, o recuperar si es
preciso, el equilibrio en las relaciones de consumidores y usuarios.
Vigilar el mercado, frenar abusos en las prcticas comerciales, y tutelar derechos,
hacen de eje en la interpretacin del artculo. Ha de presidir esta interpretacin la conviccin
de que se ha querido proteger como inters jurdico relevante todo lo que tiene relacin con las
necesidades primarias y fundamentales que el consumo, los bienes y los servicios deben
satisfacer a favor de las personas.

3.1.1.2 Segn el Cdigo Civil y Comercial

El Derecho del Consumidor encuentra sus normas en las jerarquas ms elevadas del
ordenamiento jurdico argentino:
El sistema de proteccin, dentro del marco legislativo ms trascendente del Derecho
Privado: el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, en dilogo de fuentes con el rgimen
especial vigente (ley 24.240 y normas concordantes).
Lo fundamental es que las normas que regulan las relaciones de consumo deben ser
aplicadas conforme con el principio de proteccin al consumidor. Y en caso de duda, prevalece
la norma ms favorable al consumidor.
En cuanto al contrato celebrado, cuando existen dudas, se interpreta en el sentido ms
favorable al consumidor
Art. 1092 CCC define Relacin de Consumo, como Es el vnculo jurdico
entre un proveedor y un consumidor, el que podr tener fuente contractual o no.
As, el Art. 1092 (2 Prr.) determina: Queda equiparado al consumidor quien,
sin ser parte de una relacin de consumo como consecuencia o en ocasin de ella, adquiere o
utiliza bienes o servicios, en forma gratuita u onerosa, como destinatario final, en beneficio
propio o de su grupo familiar o social.
Art. 1100.- Informacin:
El proveedor est obligado a suministrar informacin al consumidor en forma cierta y
detallada.
La informacin debe ser gratuita para el consumidor.
Proporcionada con claridad necesaria que permita su comprensin.
Art. 1101.- Publicidad: est prohibida toda publicidad que:
Contenga indicaciones falsas o que induzcan o puedan inducir a error del
consumidor.
Efecte comparaciones de bienes o servicios cuando sean de naturaleza tal
que conduzcan a error al consumidor.
Sea abusiva, discriminatoria o induzca al consumidor a comportarse de forma
perjudicial o peligrosa para su salud o seguridad.

3.1.2 Derechos del medio ambiente

3.1.2.1 Segn La Constitucin Nacional
A partir de la consagracin internacional, las constituciones que en adelante se han ido
sancionando han consagrado, sin excepcin, la proteccin del medio ambiente tomando como
antecedente la labor iniciada por la ONU.

El art. 41 de la C.N. prescribe: Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente
sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las actividades productivas
satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras; y
tienen el deber de preservarlo. El dao ambiental generar prioritariamente la obligacin de
recomponer, segn lo establezca la ley.
Las autoridades proveern a la proteccin de este derecho, a la utilizacin racional de
los recursos naturales, a la preservacin del patrimonio natural y cultural y de la diversidad
biolgica, y a la informacin y educacin ambientales.

34
 Corresponde a la Nacin dictar las normas que contengan los presupuestos mnimos
de proteccin, y a las provincias, las necesarias para complementarlas, sin que aquellas
alteren las jurisdicciones locales.
Se prohbe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente
peligrosos, y de los radiactivos.
En primer lugar, este artculo reconoce el derecho pero tambin el deber de preservar
el medio ambiente. En segundo lugar, se reglamente ese derecho. La reforma ha incluido
ambos aspectos en una misma disposicin haciendo uso de una tcnica legislativa no muy
habitual.
3.1.2.2 Segn el Cdigo Civil y Comercial
El nuevo Cdigo Civil y Comercial es una regulacin ntegra referida al ambiente como
bien jurdico protegido, ordenando la cuestin ambiental dentro del derecho de fondo, la
Constitucin Nacional y la legislacin especial, convirtindose en vanguardia e innovacin.
Con la reforma del Cdigo Civil y Comercial este nuevo derecho, el ambiente se convierte
en un bien jurdico protegido, genera regulaciones jurdicas, categoras normativas y leyes.
Las normas ambientales incorporadas son varias, entre ellas se pueden mencionar los
primeros artculos del Ttulo Preliminar que se relacionan al sistema de fuentes y que son
importantsimas para la materia, los artculos 1 y 2 que hacen referencia a las fuentes del
derecho y su interpretacin, establecen que en los casos que este cdigo rige deben ser
resueltos segn las leyes que resulten aplicables conforme con la Constitucin Nacional y
los Tratados de derechos humanos en los que la Repblica sea parte en el mismo
sentido el artculo 2 dice que la ley debe ser interpretada teniendo en cuenta sus
palabras, las leyes anlogas, las disposiciones que surgen de los tratados sobre
derechos humanos, los principios y valores jurdicos, de modo coherente con todo el
ordenamiento y el artculo 3 el deber de resolver del Juez todos los asuntos que sean
sometidos a su jurisdiccin mediante una decisin razonablemente fundada .
La importancia de las fuentes radica en que son los instrumentos con que cuentan los
magistrados para resolver las cuestiones que rige el cdigo en un complejo orden de prelacin
y es sumamente importante porque al hablarse de coherencia en el sistema de fuentes y su
interpretacin, al plantearse un litigio ambiental en el cual se contraponen leyes entre s, el
principio general es ambiental, esto que ya haba sido establecido en la ley general del
ambiente, como orientador, como ideas directrices tanto para el legislador como para los
operadores del derecho, ahora tambin se ha regulado en el nuevo cdigo. Este principio
general ambiental asigna un valor esencial a los tratados internacionales, dentro de ellos al de
los derechos humanos, que son de aplicacin directa y obligatorios para los estados y para los
magistrados al fundamentar sus sentencias, teniendo en cuenta adems la categora de
derecho humano que asumi el derecho ambiental.
Incorporar los conceptos claves de derecho ambiental en el seno del Cdigo. Ambiente, ecosistema,
biodiversidad, paisaje, flora, fauna, presupuestos mnimos, a partir del Cdigo Civil y Comercial 2014,
figuran conforme los arts. 240 y 241, en la normativa ms frondosa, y de mayor extensin regulatoria del
Derecho Nacional.
En el Ttulo III, nominado Bienes, que en su captulo I indica Bienes con relacin a las
personas y los derechos de incidencia colectiva y en su Seccin 3 alude a la titularidad del
dominio en relacin con los derechos de incidencia colectiva, el artculo 240 regula los lmites
al ejercicio de los derechos individuales sobre los bienes. Este artculo trata de la limitacin a
los derechos individuales, pues su ejercicio (el individual) a pesar de ser legtimo, no
debe daar los ecosistemas, la biodiversidad, los valores culturales, el paisaje porque
los mismos son considerados patrimonio de la colectividad y aqu reside lo central de su
tratamiento e incorporacin al establecer que el ejercicio de los derechos individuales debe ser
compatible con los derechos de incidencia colectiva, como lo es el ambiente.

Punto 4.

4.1 Derecho de los pueblos Originarios

4.1.1 Segn la Constitucin la Nacin Argentina

35
Artculo 75, Inciso 17 de la Constitucin Nacional.

"Reconocer la preexistencia tnica y cultural de los pueblos indgenas argentinos.

Garantizar el respeto a su identidad y el derecho a una educacin bilinge e
intercultural; reconocer la personera jurdica de sus comunidades, y la posesin y
propiedad comunitarias de las tierras que tradicionalmente ocupan; y regular la entrega
de otras aptas y suficientes para el desarrollo humano; ninguna de ellas ser
enajenable, transmisible, ni susceptible de gravmenes o embargos. Asegurar su
participacin en la gestin referida a sus recursos naturales y a los dems intereses que
los afectan. Las provincias pueden ejercer concurrentemente estas atribuciones.

4.1.2 Segn el Cdigo Civil y Comercial

El nuevo cdigo expresa en el artculo 18 el derecho de las comunidades indgenas
-reconocidas por el Estado- a la posesin y la propiedad comunitaria de las tierras que
actualmente ocupan y de aquellas otras aptas y suficientes para el desarrollo humano segn lo
establezca la ley, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 75 inciso 17 de la
Constitucin Nacional.
Esto "se inici a partir del ao 2006, con la sancin de ley 26160 que ordena el relevamiento
de todas las tierras de ocupacin actual, tradicional y publica de las comunidades indgenas,
aadi.
En el marco de esa normativa de Relevamiento Territorial de Comunidades Indgenas en
segn estadsticas del Programa de Relevamiento Territorial de Comunidades Indgenas.
A esta actividad del Estado, realizada con participacin indgena se debe sumar tambin
la regularizacin dominial de 2.400.000 hectreas en las provincias de Jujuy, Mendoza, Chaco
y Salta, realizada a travs de programas provinciales y leyes expropiatorias, agreg.
El nuevo Cdigo permitir transformar la posesin indgena demarcada en estos aos, ya
que en su artculo 18 prev la sancin de una ley especial, que regular el alcance y la
instrumentacin de la propiedad comunitaria, con su correspondiente titulacin, garantizando la
continuidad de las polticas pblicas impulsadas desde el Estado Nacional en estos ltimos
doce aos, concluy el funcionario.
Punto 5

5.1 Los derechos polticos

As como al hombre le corresponden los derechos civiles, incumben al ciudadano los

derechos polticos, que se refieren a una relacin directa del individuo con el estado.
La diferencia entre los derechos civiles y los polticos es la finalidad de cada uno.
Los derechos polticos son aquellos que permiten a los ciudadanos participar
activamente en el gobierno. Son los que confieren intervencin en la formacin del gobierno y
hacen posible el desenvolvimiento de los mismos. Es as que el concepto de dichos derechos
se vincula con la composicin de los poderes del estado y con la actividad de stos.
Son derechos polticos, el de elegir y el de ser elegido para las funciones de gobierno y
todos los dems derechos que pueden ser usados para controlar el desempeo de los
mandatarios y funcionarios del estado. Tambin podemos nombrar como derechos polticos: el
derecho de autodeterminacin constitucional (derecho al ejercicio del Poder Constituyente),
derecho de la ciudadana y de la naturalizacin, derecho al sufragio, derecho a integrar
partidos polticos y a que estos participen en la vida poltica del pas.
Para algunos autores derecho poltico es igual a sufragio activo: el ser elegido, y
pasivo: el elegir.
Hasta antes de la reforma del 94 no tenan consagracin expresa en la C.N.; tenan su
base en el art.33 de la C.N., es decir, eran derechos implcitos que nacan del principio de la
soberana del pueblo y de la forma republicana de gobierno.
Hay derechos civiles que sin dejar de ser tales y sin entrar en la categora de polticos
pueden ejercerse a veces con un fin netamente poltico. Por ejemplo, el derecho de reunin y
el de peticin.

36
5.1.1 El sufragio

Es la facultad que tienen los ciudadanos para intervenir en la eleccin de quienes

componen los poderes del Estado y responder a las consultas que los rganos habilitados
convoquen.
Es una manifestacin de la voluntad individual destinada a conformar la voluntad
colectiva para lograr la designacin de funcionarios que conforman el gobierno, o bien, con la
finalidad de decidir sobre determinadas cuestiones (mecanismos de democracia semidirecta).
Tomando distancia de la polmica doctrinaria, en punto a si se trata de un derecho, un
deber o una funcin pblica, lo cierto es que el sufragio constituye el dogma sobre el que se
asienta el principio de soberana popular, con arreglo al cual se legitima el poder.
A los rganos electivos no llegan, necesariamente, los ms capaces, los ms cultos, ni
los ms buenos; arriban los ms votados. La legitimacin que tiene la democracia como
sistema de gobierno, radica en que la mayora del pueblo tiene derecho a decidir en ltima
instancia, no porque siempre tenga razn, como se dice comnmente, sino porque tiene ms
derecho a equivocarse.
La constitucionalizacin de este derecho poltico, viene acompaada de los caracteres
que su ejercicio ha tenido desde el dictado de la ley Senz Pea, a saber: universal, igual,
secreto y obligatorio.
La norma constitucional, contenida en el art. 37, dice: Esta Constitucin garantiza el
pleno ejercicio de los derechos polticos, con arreglo al principio de la soberana popular y de
las leyes que se dicten en consecuencia. El sufragio es universal, igual, secreto y obligatorio.
La igualdad real de oportunidad entre varones y mujeres para el acceso a cargos electivos y
partidarios se garantizar por acciones positivas en la regulacin de los partidos polticos y en
el rgimen electoral.

5.1.2 Caracteres

Universal: La universalidad del sufragio significa que tienen derecho a l todas

las personas habilitadas por la ley. Todo ciudadano tiene derecho a votar, es decir, no existe
condicionamiento de orden econmico, intelectual o personal. No implica que sea absoluto, ya
que hay personas que no pueden votar (condenados, menores, incapaces, dementes y
aquellos que por ley estn imposibilitados). El Cdigo Electoral Nacional acuerda calidad de
elector a los ciudadanos de ambos sexos nativos, por opcin o naturalizacin, desde los
dieciocho aos incluidos en el padrn electoral.

Igual: Cada persona tiene derecho a un voto. No existen votos mltiples

acumulados o forzados. La igualdad rechaza toda posibilidad de acrecer el valor del voto; por
ejemplo, que el de un jefe de familia sea equivalente a mas de uno, en orden a su calidad de
cabeza de un grupo social. Es una manifestacin del principio de igualdad contenido en el
artculo 16 de la C.N.
Secreto: El elector no esta obligado a develar el sentido de su voto. El Cdigo
Electoral tipifica como delito la conducta de quien revelare el sentido de su voto al momento de
emitirlo, como tambin, el accionar de quien utilizare medios tendientes a violar dicho secreto.
Es una garanta que le permite al ciudadano expresarse sin presiones, ni condicionamientos
de ningn tipo.
Obligatorio: Todo ciudadano est obligado a votar a excepcin de: los mayores
de setenta aos, los jueces y sus auxiliares que deban asistir a su oficinas, los que el da de la
eleccin se encuentren a mas de 500 kilmetros del lugar donde deban votar, los enfermos o
imposibilitados por fuerza mayor, el personal de organismos y empresas de servicios pblicos
que por razones atinentes a su cumplimiento deban realizar tareas que le impidan asistir al
comicio durante su desarrollo.
Personal: adicionamos al sufragio la calidad de personal, extremo que habilita
a ejercer el derecho al ciudadano por si mismo, inhibiendo la posibilidad de delegar la
facultad en un tercero.

5.2 Sistemas electorales vigentes en nuestro Pas

37
 En sentido estricto, sistema electoral es el procedimiento que se utiliza para determinar
a quienes se adjudican las bancas tras la realizacin de un comicio.
Supone ello, que el sistema es un mecanismo para resolver de modo idneo como se
compondr un cuerpo colegiado (cmara de diputados, cmara de senadores, concejales).
En su acepcin amplia, la idea de sistema electoral se vincula con el rgimen
electoral, es decir, que la normativa constitucional contiene los presupuestos rectores que el
estado adopta en materia electoral. El rgimen es patrimonio de la Constitucin, mientras el
sistema est diferido a la ley. Adems, como el primero es obra del constituyente, tiene
jerarqua suprema sobre la que no puede avanzar el sistema.
En la Constitucin, el rgimen electoral encuentra sustento en las previsiones de los
artculos 45, 54 (eleccin de diputados y senadores) y 94 a 98 (eleccin del presidente y
vicepresidente de la Nacin).
Artculo 45- La Cmara de Diputados se compondr de representantes
elegidos directamente por el pueblo de las provincias, de la Ciudad de Buenos Aires, y de la
Capital en caso de traslado, que se consideran a este fin como distritos electorales de un solo
Estado y a simple pluralidad de sufragios. El nmero de representantes ser de uno por cada
treinta y tres mil habitantes o fraccin que no baje de diecisis mil quinientos. Despus de la
realizacin de cada censo, el Congreso fijar la representacin con arreglo al mismo, pudiendo
aumentar pero no disminuir la base expresada para cada diputado.
Artculo 54- El Senado se compondr de tres senadores por cada provincia y
tres por la Ciudad de Buenos Aires, elegidos en forma directa y conjunta, correspondiendo dos
bancas al partido poltico que obtenga el mayor nmero de votos, y la restante al partido
poltico que le siga en nmero de votos. Cada senador tendr un voto
Artculo 94.- El presidente y el vicepresidente de la Nacin sern elegidos
directamente por el pueblo, en doble vuelta, segn lo establece esta Constitucin. A este fin el
territorio nacional conformar un distrito nico.
Artculo 98.- Cuando la frmula que resultare ms votada en la primera vuelta
hubiere obtenido el cuarenta por ciento por lo menos de los votos afirmativos vlidamente
emitidos y, adems, existiere una diferencia mayor de diez puntos porcentuales respecto del
total de los votos afirmativos vlidamente emitidos sobre la frmula que le sigue en nmero de
votos, sus integrantes sern proclamados como presidente y vicepresidente de la Nacin.

5.4 Las P.A.S.O.

Las elecciones primarias abiertas y simultneas, tambin llamadas primarias abiertas
simultneas y obligatorias (PASO)
Fueron creadas en el 2009, tras la aprobacin de la Ley Electoral 26.571. En la misma
se definen bsicamente dos cuestiones: cules partidos estn habilitados, que segn la ley,
son aquellos que obtengan al menos el 1,5% de los votos vlidamente emitidos en el distrito
de que se trate para la respectiva categora. Tambin quedar definida la lista que
representar a cada partido poltico, de ah lo de interna abierta.
Las elecciones primarias son:
Primarias: Porque, en lugar de definirse cargos, primero se determinan las
candidaturas oficiales.
Abiertas: Porque todos los ciudadanos participan en la seleccin de
candidatos, estn o no afiliados en algn partido poltico.
Simultneas: Todos los precandidatos por las distintas posiciones dirimen
su postulacin para la eleccin general en simultneo la misma fecha y en el mismo acto
eleccionario.
Obligatorias: Para todos los ciudadanos que tengan entre 18 y 70 aos a
la fecha de la eleccin nacional y para todos los partidos y alianzas que pretendan

38
La Ley N 26.571, conocida como "Ley de democratizacin de la representacin poltica,
la transparencia y la equidad electoral" fue sancionada el 2 de diciembre de 2009.
Esta modific los requerimientos de los partidos polticos para poder presentarse en
las elecciones nacionales e implement el sistema de primarias abiertas, simultneas y
obligatorias.
La reforma poltica dej fuera de competencia a 149 partidos, entre ellos
el Demcrata Cristiano (perdi la personera en 12 provincias), el Humanista (en 10
provincias) y el Obrero y el Comunista (ambos caducaron en 9 provincias).
Esta Ley modific, entre otras, a la Ley Orgnica de los Partidos Polticos, 23.298, y a la
Ley 26.215, de Financiamiento de los Partidos Polticos. Adems, se modific la cantidad
mnima de afiliados que debe tener un partido poltico para no perder la personera
jurdica, y as, tener la posibilidad de presentarse a elecciones
Las fechas establecidas en la ley fueron modificadas posteriormente por decreto, lo que
tuvo como consecuencia que se aplicase al calendario electoral de 2011, mientras que en
el texto original entraba en vigencia el 31 de diciembre de 2011.

5.5 Los partidos polticos, concepto y regulacin normativa

5.5.1 Concepto
Son un fenmeno del siglo XX. En la Constitucin del 53 no tena consagracin
expresa, si en la reforma del 94 que lo agrega en el art. 38.
La Ley Suprema concede jerarqua constitucional a los partidos polticos y de ese
modo a la asociacin poltica. Hasta ahora, se haba interpretado que el derecho sustantivo
constitucional de los partidos polticos emerga del derecho de asociacin, comprendido en el
art. 14 de la C.N. Adems, atendiendo al rol que desempean los partidos polticos en los
modernos sistemas democrticos, su existencia estaba contemplada por el art. 33 de la C.N.
por tratarse de derechos que nacen del principio de Soberana del pueblo y de la forma
republicana de gobierno.
El partido es una asociacin con fines polticos muy precisos. Este grupo o asociacin
de individuos, se organiza en torno a una ideologa poltica comn y de un proyecto poltico
con un fin especifico que puede ser:
Llegar al poder para cumplir desde l la ideologa y proyecto.
Influir sobre el poder y participar en su dinmica
Controlar el ejercicio del poder que esta a cargo de los hombres de otros
partidos polticos.
Los partidos polticos surgen como agrupaciones de las distintas tendencias, como
agencias de postulacin de candidatos, como canales de comunicacin entre el electorado y el
gobierno, como fuerza de adhesin o de resistencia o de control, etc.
La Corte Argentina ha conceptuado a los partidos polticos como organizaciones de
derecho pblico no estatal, necesarias para el desenvolvimiento de la democracia
representativa y, por lo tanto, instrumentos de gobierno, que tienen como funcin actuar como
intermediarios entre ste y las fuerzas sociales, surgiendo de ellos los que gobiernan.

5.5.1 Regulacin Normativa

Por Ley 23298 los partidos polticos son personas de derecho pblico no estatal,
instrumentos necesarios para la formulacin y realizacin de la poltica nacional.
El art. 38 expresa: Los partidos polticos son instituciones fundamentales del sistema
democrtico. Su creacin y el ejercicio de sus actividades son libres dentro del respeto a la
Constitucin, la que garantiza su organizacin y funcionamiento democrticos, la
representacin de las minoras, la competencia para la postulacin de candidatos a cargos
pblicos electivos, el acceso a la informacin publica y la difusin de sus ideas. El Estado
contribuye al sostenimiento econmico de sus actividades y de la capacitacin de sus

39
dirigentes. Los partidos polticos debern dar publicidad del origen y destino de sus fondos y
patrimonio.
Reafirmando su importancia, el art. 77 dispone que: ...Los proyectos de ley que
modifiquen el rgimen electoral y de partidos polticos debern ser aprobados por mayora
absoluta del total de los miembros de las cmaras.
Al tiempo que el art. 99 inc.3, inhibe al ejecutivo a dictar decretos de necesidad y
urgencia y materias que tengan que ver con el rgimen electoral o de partidos polticos.

La Ley establece requisitos en dos rdenes:

Cuantitativos: Para reconocerlos, la ley exige la adhesin de no menos de 4000
ciudadanos inscriptos en el registro electoral del distrito donde se pide la personera.
Cualitativos:
Grupos de ciudadanos unidos por vinculo permanente (afiliacin)
Carta orgnica fijando la organizacin estable como mtodo democrtico
interno (elecciones internas)
Reconocimiento de personera poltica
Inscripcin en un registro especial
Los partidos polticos se encuentran bajo control permanente del Tribunal Electoral,
que es el que les otorga personera, funcionamiento, y controla la inversin.
En el mbito nacional hay un Tribunal Electoral permanente. Para su funcionamiento
se ha creado un fondo partidario que prev un aporte permanente a los partidos polticos, que
se incrementa en poca de campaa.

Competencia para postular candidatos

La Constitucin cuando prescribe a favor de estos la competencia para la

postulacin de candidatos a cargos pblicos electivos. Esta es una innovacin sustancial
que abre insospechadas perspectivas al habilitar las candidaturas independientes, es decir,
aquellas que no se proponen (como ha sido tradicin entre nosotros) por un partido poltico
sino por un grupo de ciudadanos.
Un vasto sector de la doctrina interpreta que, a partir de ahora, los partidos no tienen el
monopolio de las postulaciones que le haba reconocido, en forma exclusiva, la ley de partidos
polticos N 23.298 (art. 2).
Bidart Campos, entiende que la palabra competencia, utilizada por el constituyente,
conlleva para los partidos un deber y un derecho. A saber, competencia interna entre los
afiliados que aspiran a investir el papel de candidatos y postulacin de los candidatos
resultantes de esa competencia ante el electorado.
Regulacin deviene inconstitucional el art. 2 del Estatuto de los Partidos Polticos que
adjudica el monopolio de las postulaciones a dichas asociaciones.
Si la Constitucin garantiza a los partidos el derecho de proponer candidatos y tal
seguridad no viene acompaada del privilegio de hacerlo en forma monoplica, es evidente
que la ley ordinaria no puede acordar la exclusividad que la Constitucin desestima
expresamente.

Sostenimiento econmico

As, por ejemplo, la ley 24.447 fij en la suma de $2.50, por voto obtenido en la ltima
eleccin de diputados nacionales, el aporte establecido por el art. 46 de la ley orgnica de
partidos polticos.
Pero, como los partidos no slo reciben aportes estatales, sino tambin privados, la
Constitucin exige que deben dar a publicidad el origen y destino de los fondos y patrimonio.

40
 Unidad N 8: Los rganos Constitucionales (2 Parte)

Punto 1

1.1 Poder Ejecutivo

La funcin del Poder Ejecutivo, en el marco de la Doctrina de Divisin o Separacin de

las Funciones Gubernamentales, suele ser reducida a la de ejecutor de las leyes del Congreso
y de las sentencias pronunciadas por los magistrados judiciales.
Las atribuciones del Poder Ejecutivo son mucho ms amplias, como consecuencia de
su extensin a la gestin y administracin de los asuntos pblicos, a la conduccin de las
relaciones internacionales, al ejercicio de funciones colegislativas, e inclusive, en algunos
casos, al ejercicio de funciones legislativas, siempre que exista previsin constitucional al
respecto.
Incrementar las potestades de control de los restantes estamentos del gobierno para
evitar, en definitiva, la absoluta concentracin del poder con su secuela inevitable del ejercicio
abusivo, en detrimento de la libertad y dignidad del hombre.
Como seala Bidart Campos, el Ejecutivo como fuente de poder de la realidad
gubernativa realiza una triple actividad:
La poltica gubernativa que como se ha sealado anteriormente deriva de
facultades originarias en la Constitucin, que es libre en su iniciativa y en su desarrollo.

41
 La funcin administrativa que si bien es subordinada a la ley, tampoco deja
de tener discrecionalidad en su conduccin (como responsable poltico en los trminos
polticos de la reciente reforma), y
La ejecucin o decisin ejecutoria que recae en la aplicacin y el
cumplimiento de una decisin que puede emanar tanto de ley del Congreso, de una decisin
judicial, o bien del mismo rgano ejecutivo.

1.2 Presidencialismo y parlamentarismo

Los sistemas de organizacin de la funcin ejecutiva son tres:

1.2.1El presidencialismo
La relacin ntima entre el ejecutivo y el parlamentario no existe. Tampoco hay
dualidad o divisin de jefaturas; la jefatura de estado y la jefatura del ejecutivo son asumidas
por el presidente de la repblica.
El presidencialismo no se caracteriza por la existencia de un presidente, sino por las
funciones que ste cumple y por la forma de relacin que mantiene con el parlamento, no
necesita el apoyo ni la confianza del parlamento, y ste no puede censurarlo y por lo tanto el
presidente no responde ante aqul (polticamente) por lo que hace. Gobierna, administra y
ejecuta libremente.
Este sistema, que concreta la funcin ejecutiva en un rgano independiente del
legislativo y judicial, puede ser:
Puro: El presidente es elegido popularmente, es el plenipotenciario detentador
del poder ejecutivo y de los poderes que determinan la poltica. Los ministros (gabinete) son
meramente ayudantes y consejeros, que desde el punto de vista legal, no intervienen el poder
ejecutivo, an cuando en numerosos casos tengan que refrendar los decretos presidenciales,
el nombramiento y permanencia en el cargo depende exclusivamente de la voluntad del
Presidente. El Presidente no tiene ministros. Es decir, es puro cuando carece, virtualmente, de
controles internos o intraorganos, como acontece con el rgimen presidencial de los EEUU.
Atenuado: El poder ejecutivo es ejercido conjuntamente por el Presidente y
los ministros, quienes estn organizados constitucionalmente como consejo o gabinete, (por
ejemplo: Bolivia). Los ministros dependen de la confianza del Presidente, y su firma es poco
ms que el refrendo oficial de la accin presidencial. La labor presidencial est limitada por el
requisito de efectiva participacin ministerial en las decisiones ejecutivas, sin que, no obstante
sean responsables los ministros colectiva o individualmente ante la Legislatura. Decimos,
entonces, que el presidencialismo es atenuado, cuando en determinadas circunstancias, el
ejercicio de la funcin ejecutiva por el titular del poder, est sujeto a controles intraorganos,
como puede ser la efectiva funcin de referendo y legalizacin de los ministros, tal como
acontece en nuestra Constitucin.
Mixto: cuando las funciones ejecutivas se distribuyen entre un Presidente y un
Primer Ministro cuya dependencia, en el caso de ste ltimo, se materializa ante el rgano
legislativo. Al primero se le atribuyen funciones esencialmente polticas, mientras que, al
segundo, funciones de ndole administrativa, tal como esta instrumentado en la Constitucin de
Francia.

1.2.2 El parlamentarismo
Aqu, hay una dependencia poltica e institucional del rgano ejecutivo frente al
Parlamento. Aquel; en definitiva, es simplemente una proyeccin del Parlamento sobre la
funcin ejecutiva.
Todo el organismo ministerial depende del Parlamento, los ministros son nombrados
por el mismo, o por el Rey con acuerdo del Parlamento (Espaa) y son removidos tambin por
el Parlamento.
El Primer Ministro tiene funciones polticas. En los pases donde existe esta figura,
est pasa a ser ms importante que el Presidente, que tendra a su cargo funciones
administrativas.
Nuestro sistema de gobierno es presidencialista, institucin que se ha mantenido en
los tiempos, an con otras denominaciones desde la poca de la independencia.
42
 El Ejecutivo es unipersonal. As lo dispone la Constitucin cuando seala en su art. 87
que el Poder Ejecutivo de la Nacin ser desempeado por un ciudadano con el ttulo de
Presidente de la Nacin Argentina.

1.3 Caractersticas del sistema argentino

Existe un jefe de Gabinete de ministros (nombrado por el presidente con acuerdo del
Congreso); y en total once ministros acompaan al Presidente.
No tiene funciones de primer ministro y se lo llama secretario de lujo del Presidente
de la Nacin porque realiza las funciones administrativas, quedando las funciones polticas a
cargo del Presidente.
El Jefe de Gabinete en la Argentina, no es ms que otro ministro, un vocero del
Presidente, o un vocero entre ste y los dems ministros. El Jefe de Gabinete fue una
concesin del Pacto de Olivos.
El Poder Ejecutivo corresponde al Presidente de la Nacin Argentina y se encarga de
la administracin y de cumplir los intereses del Estado Nacional.
En las elecciones generales el Presidente y el Vicepresidente son elegidos por
sufragio universal directo en distrito nico. La reforma constitucional de 1994 introdujo el
mecanismo de doble vuelta, de modo que si la frmula ms votada supera el 45% de los votos
vlidos o el 40% con una ventaja superior al 10% respecto de la segunda, sus integrantes
sern proclamados Presidente y Vicepresidente, siendo necesario, de lo contrario, celebrar
una segunda vuelta entre las dos frmulas ms votadas en primer vuelta, en la que sern
proclamados Presidente y Vicepresidente los que obtengan un mayor nmero de votos.
El Presidente es el jefe supremo de la Nacin, jefe del gobierno, responsable poltico
de la administracin general del pas y Comandante en Jefe de todas las fuerzas armadas de
la Nacin.
El Jefe de Gabinete, nombrado por el Presidente, coordina, prepara y convoca las
reuniones de gabinete de ministros, presidindolas en caso de ausencia del Presidente; ejerce
la administracin general del pas y junto con los dems Ministros, refrenda y legaliza los actos
del Presidente por medio de su firma, sin cuyo requisito carecen de eficacia; enva al Congreso
los proyectos de Ley de Ministerios y el presupuesto nacional, previo tratamiento en reunin de
gabinete y aprobacin del Poder ejecutivo.

1.4 Requisitos para ser elegido Presidente, modo de eleccin y duracin del mandato

1.4.1 Requisitos

Segn el Art. 89 para ser elegido Presidente o Vicepresidente de la Nacin, se

requiere haber nacido en el territorio argentino, o ser hijo de ciudadano nativo, habiendo
nacido en pas extranjero; y las dems calidades exigidas para ser senador:
Tener la edad de 30 aos.
Haber sido seis aos ciudadano de la Nacin.
Disfrutar de una renta anual de dos mil pesos fuertes o de una entrada
equivalente (que segn Bidart Campos ha cado en desuso, hoy seran ms o
menos $60000).
La Constitucin ya no exige el requisito de la confesionalidad catlica, suprimida en
homenaje a la igualdad ante la ley de todos los ciudadanos. El Pacto de San Jos de Costa
Rica prescribe que todos tienen derecho a acceder en condiciones de igualdad, a las funciones
pblicas de su pas.

1.4.2 Modo de eleccin

43
 Art. 94: El presidente y el vicepresidente de la Nacin sern elegidos directamente por
el pueblo, en doble vuelta, segn lo establece esta Constitucin. A este fin el territorio nacional
conformar un distrito nico.
Art. 95: La eleccin se efectuar dentro de los dos meses anteriores a la conclusin
del mandato del presidente en ejercicio.

Hoy nos rige el sistema de eleccin directa y de doble vuelta o ballotage, que se
explica de la siguiente manera: dentro de los dos meses anteriores a que concluya el mandato
del Presidente en ejercicio, se convocar a elecciones generales, considerndose al pas
como un distrito nico.
Si la frmula ms votada obtiene en la primera votacin ms del cuarenta y
cinco por ciento de los votos afirmativos vlidamente obtenidos (no se computan los votos en
blanco ni los que se consideran nulos), accede al cargo.(Art. 97)
Aun cuando la cifra ganadora hubiere obtenido una cifra menor, pero del
cuarenta por ciento de los votos efectuados vlidamente emitidos, y la diferencia con la
frmula que le sigue en el orden de mritos fuera mayor a diez puntos porcentuales, tambin
sern consagrados Presidente y Vicepresidente de la Nacin. (Art.98)
En el supuesto de ninguna de las hiptesis anteriores, habr una segunda
vuelta electoral entre las dos frmulas ms votadas a realizarse dentro de los treinta das de la
anterior. (Art. 96)

La versin histrica del art. 81 obligaba a los electores a reunirse en la Capital de la

Nacin y en las de sus respectivas Provincias, cuatro meses antes de que concluyera el
mandato del Presidente en ejercicio.
La Constitucin renovada manda que la eleccin de Presidente se efecte dentro de
los dos meses anteriores a la conclusin del mandato del Presidente en ejercicio. Se da as,
mayor proximidad entre la eleccin y la asuncin del nuevo Presidente.

Acefalia

La Constitucin ha previsto soluciones para las hiptesis de que temporal o

definitivamente el Presidente no pueda ejercer sus funciones:
En el caso de muerte, renuncia o destitucin, se da un supuesto de vacancia definitiva
en que el Vicepresidente asume el cargo hasta completar el perodo por el cual fue elegido; en
caso contrario, el reemplazo es mientras dure la ausencia del titular del Poder Ejecutivo.
Tal es el texto del Art. 88 CN, que no trae solucin para el caso en que ninguno de los
funcionarios pueda ejercer el cargo, tanto temporal, hasta que desaparezca la causa de
inhabilidad, o que un nuevo presidente sea electo, quedando la designacin bajo la
responsabilidad del Congreso.
Actualmente rige la ley 20972 que establece para los casos de impedimento temporal
o transitorio el siguiente orden de decisin:
Presidente provisional del Senado (senador elegido por sus pares para
reemplazar al Vicepresidente).
Presidente de la Cmara de Diputados.
Presidente de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.

1.4.3 Duracin del mandato

Art. 90: El presidente y vicepresidente duran en sus funciones el trmino de cuatro

aos y podrn ser reelegidos o sucederse recprocamente por un solo perodo consecutivo. Si
han sido reelectos o se han sucedido recprocamente no pueden ser elegidos para ninguno de
ambos cargos, sino con el intervalo de un perodo.

Art. 91: El presidente de la Nacin cesa en el poder el mismo da en que expira su

perodo de cuatro aos; sin que evento alguno que lo haya interrumpido, pueda ser motivo de
que se le complete ms tarde.

44
 La Constitucin histrica dispona que el presidente y vicepresidente duraban seis
aos en sus empleos y no podan ser reelegidos, sino con intervalos de un perodo.
La reduccin a cuatro aos del mandato tanto presidencial como vicepresidencial
dinamiza la periodicidad de estas autoridades en sus funciones. Esta norma constitucional
tiene su antecedente en la enmienda a la Constitucin de 1972.

Sueldo:

Art. 92: El presidente y vicepresidente disfrutan de un sueldo pagado por el Tesoro de

la Nacin, que no podr ser alterado en el perodo de sus nombramientos. Durante el mismo
perodo no podrn ejercer otro empleo, ni recibir ningn otro emolumento de la Nacin, ni de
provincia alguna.

Juramento:

Art. 93: Al tomar posesin de su cargo el presidente y vicepresidente prestarn

juramento, en manos del presidente del Senado y ante el Congreso reunido en Asamblea,
respetando sus creencias religiosas, de: "desempear con lealtad y patriotismo el cargo de
presidente (o vicepresidente) de la Nacin y observar y hacer observar fielmente la
Constitucin de la Nacin Argentina".
El juramento se haca antes por Dios Nuestro Seor y estos Santos Evanglicos.
Este requisito ha sido eliminado, guardando coherencia con los arts. 14 (libertad de cultos), 20
(libertad de cultos a los extranjeros), 16 (igualdad y acceso a los cargos pblicos sin otra
condicin que la idoneidad) y el 89 (que ha excluido como requisito para ser Presidente el de
pertenecer al culto Catlico, Apostlico, Romano).

Punto 2

2.1 El Jefe de Gobierno

Jefe de Gobierno: Es el presidente de la Repblica o el que asume la primera magistratura
de la Nacin. Los que realicen esas funciones son mandatarios del pueblo, nico soberano.
Presenta privilegios o inmunidades, tanto de orden nacional como internacional.
Qu funcin tiene el Jefe de Gobierno?
La administracin de los recursos de la ciudad.
Proponer jueces del Tribunal Superior de Justicia.
Nombrar a los funcionarios y agentes de la administracin.

45
 El seguimiento, medicin e interpretacin de la situacin del empleo en la ciudad.
Establecer la poltica de seguridad.
Convocar a referndum y consulta popular.
Proteger el medio ambiente.
Promulgar, publicar y ejecutar las leyes.
2.2 La organizacin ministerial: facultades y deberes de los Ministros

Los ministros son un cuerpo de asesores indispensables para el Presidente.

Los ministros del poder ejecutivo son secretarios de Estado que observan al
Presidente y comparten con este y con el jefe de gabinete la responsabilidad poltica del
gobierno de refrendar y legalizar sus actos.
Art. 100: El jefe de gabinete de ministros y los dems ministros secretarios cuyo
nmero y competencia ser establecida por una ley especial, tendrn a su cargo el despacho
de los negocios de la Nacin, y refrendarn y legalizarn los actos del presidente por medio de
su firma, sin cuyo requisito carecen de eficacia.
Esto implica que han de ser los colaboradores inmediatos y de mayor jerarqua
funcional en la gestin del Presidente, y co-responsables de los actos que con l firmaren en lo
que se denomina el referendo ministerial, sin cuyo requisito los actos del Presidente carecen
de eficacia.
Los ministros tienen a su cargo la gestin de sus respectivas carteras, con facultad
para tomar resoluciones en lo concerniente al rgimen econmico administrativo de sus
departamentos, sin que puedan (ni aun en ausencia) adoptar competencias exclusivas del jefe
de gabinete en el orden de la administracin general del presidente, pues se trata de
facultades privativas y, por lo tanto, indelegables.
Por ley del Congreso, se debern establecer el nmero y las competencias de cada
ministerio, para responder a las distintas reas de gobierno bajo la conduccin del presidente,
sea en forma individual o en las reuniones de gabinete.
El nmero de Ministros ha variado a lo largo de nuestra historia poltica. El texto de la
Constitucin vigente establece que la cantidad de Ministros y las funciones de cada uno de
ellos ser establecido por una Ley especial.

46
 Ministerio Logotipo Sitio Web Titular Periodo

Jefatura de Gabinete de 10 de
www.jefatura.gob.ar Marcos Pea
Ministros diciembre de 2015

Ministerio del Interior, Rogelio 10 de

www.mininterior.gob.ar
Obras Pblicas y Vivienda Frigerio diciembre de 2015

Ministerio de Relaciones Susana 10 de

www.cancilleria.gob.ar
Exteriores y Culto Malcorra diciembre de 2015

Julio 10 de
Ministerio de Defensa www.mindef.gob.ar
Martnez diciembre de 2015

47
 Nicols
Ministerio de Hacienda www.minhacienda.gob.ar 10 de enero de 2017
Dujovne

Ministerio de Finanzas www.minfinanzas.gob.ar Luis Caputo 10 de enero de 2017

Ministerio de Francisco 10 de
www.produccion.gob.ar
Produccin Cabrera diciembre de 2015

Ministerio de Ricardo 10 de
www.agroindustria.gob.ar
Agroindustria Buryaile diciembre de 2015

48
Ministerio de Gustavo 10 de
www.turismo.gob.ar
Turismo Santos diciembre de 2015

Ministerio de Guillermo 10 de
www.transporte.gob.ar
Transporte Dietrich diciembre de 2015

Ministerio de
Justicia y Germn 10 de
www.jus.gob.ar
Derechos Garavano diciembre de 2015
Humanos

Ministerio de Patricia 10 de
www.minseg.gob.ar
Seguridad Bullrich diciembre de 2015

Ministerio de
Trabajo,
10 de
Empleo y www.trabajo.gob.ar Jorge Triaca
diciembre de 2015
Seguridad
Social

49
Ministerio de
Carolina 10 de
Desarrollo www.desarrollosocial.gob.ar
Stanley diciembre de 2015
Social

Ministerio de Jorge 10 de
www.msal.gob.ar
Salud Lemus diciembre de 2015

Ministerio de
Esteban 10 de
Educacin y www.educacion.gob.ar
Bullrich diciembre de 2015
Deportes

Ministerio de
Ciencia,
Lino 10 de
Tecnologa e www.mincyt.gob.ar
Baraao diciembre de 2007
Innovacin
Productiva

Ministerio de Pablo 10 de
www.cultura.gob.ar
Cultura Avelluto diciembre de 2015

50
 Ministerio de
Ambiente y Sergio 10 de
www.ambiente.gob.ar
Desarrollo Bergman diciembre de 2015
Sustentable

Ministerio de Andrs 10 de
www.argentina.gob.ar/modernizacion
Modernizacin Ibarra diciembre de 2015

Ministerio de
Juan Jos 10 de
Energa y www.minem.gob.ar
Aranguren diciembre de 2015
Minera

Ministerio de Oscar 10 de
www.argentina.gob.ar/comunicaciones
Comunicaciones Aguad diciembre de 2015

Secretaras Presidenciales
Las Secretaras Presidenciales asisten al PEN en forma directa. Anloga asistencia prestarn las dems secretaras y organismos que el
Presidente de la Nacin cree al efecto, sin perjuicio de sus facultades de modificacin, transferencia o supresin de dichas secretaras y
organismos.2 3

1. Secretara General
2. Secretara Legal y Tcnica

51
 3. Secretara de Polticas Integrales sobre Drogas

Secretara Logotipo sitio web Titular Periodo

Fernando de 10 de
Secretara General www.secretariageneral.gov.ar
Andreis diciembre de 2015

10 de
Secretara Legal y Tcnica Pablo Clusellas
diciembre de 2015

Secretara de Polticas 10 de
www.sedronar.gov.ar Roberto Moro
Integrales sobre Drogas diciembre de 2015

52
Artculo 102.- Cada ministro es responsable de los actos que legaliza, y solidariamente de los
que acuerda con sus colegas.
Artculo 103.- Los ministros no pueden por s solos, en ningn caso, tomar resoluciones, a
excepcin de lo concerniente al rgimen econmico y administrativo de sus respectivos
departamentos.
Artculo 104.- Luego que el Congreso abra sus sesiones, debern los ministros del despacho
presentarle una memoria detallada del estado de la Nacin en lo relativo a los negocios de sus
respectivos departamentos.
Artculo 105: No pueden ser senadores ni diputados, sin hacer dimisin de sus empleos de
ministros.
Artculo 106: Pueden los ministros concurrir a las sesiones del Congreso y tomar parte en sus
debates, pero no votar.
Artculo 107.- Gozarn por sus servicios de un sueldo establecido por la ley, que no podr ser
aumentado ni disminuido en favor o perjuicio de los que se hallen en ejercicio.

2.2.1Principales funciones y facultades de los ministros:

Refrendar y legalizar con su firma los actos del Presidente, dndoles as

validez constitucional.
Intervenir en la promulgacin y ejecucin de las leyes y decretos.
Participar de los acuerdos de gabinete.
Resolver sobre los temas econmicos y administrativos de sus ministerios.
Intervenir en la celebracin de convenios, representando al Estado Nacional.
Asesorar al Presidente, realizar estudios y proponer proyectos relacionados
con sus respectivos ministerios.

Los ministros son responsables ante el Presidente, que los asigna y puede destituirlos,
y ante el Congreso, que puede someterlos a juicio poltico.
Tambin estn obligados a concurrir al Congreso cuando cualquiera de sus cmaras
se lo solicite, para dar explicaciones e informar sobre los temas de su propio ministerio (en
estos casos se dice que los ministros son interpelados).

2.3 Atribuciones del Presidente y del Jefe de Gabinete

2.3.1Atribuciones del presidente

Segn el artculo 99 de la CN, el Presidente de la Nacin tiene las siguientes atribuciones:

Las relaciones internacionales:
Es misin del Presidente la conduccin de la poltica exterior. Como Jefe de Estado,
representa al pas frente a la comunidad internacional; de hecho, monopoliza el derecho a
vincularse con los gobiernos extranjeros y las organizaciones internacionales (Naciones
Unidas, Organizacin de los Estados Americanos, MERCOSUR).
El art. 99 inc. 11 seala: Concluye y firma tratados, concordatos y otras negociaciones
requeridas para el mantenimiento de buenas relaciones con las organizaciones internacionales
y las naciones extranjeras, recibe sus ministros y admite sus cnsules.
Por otro lado, el art. 27 de la CN seala que: El Gobierno Federal est obligado a
afianzar sus relaciones de paz y comercio con las potencias extranjeras por medio de tratados
que estn en conformidad con los principios de derecho pblico establecidos en esta
Constitucin.

Poder Reglamentario:
Los reglamentos han sido definidos como la expresin de voluntad de la
administracin que produce efectos jurdicos generales en forma directa. Se distinguen:

53
 Reglamentos de ejecucin: es la facultad del Poder Ejecutivo para
expedir las instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecucin de las leyes
(art. 99 inc.2), de manera tal que sancionada una ley por en Congreso, cuando sea pertinente,
dicta las normas complementarias para hacer posible su cumplimiento. La Corte Suprema ha
sealado que tales normas reglamentarias, si bien subordinadas a la ley, la completan,
regulando los detalles indispensables para asegurar no solo su cumplimiento, sino tambin los
fines que se propuso el legislador.
Reglamentos delegados o de integracin: Al respecto la reforma de 1994
establece en el art. 76: Se prohbe la delegacin legislativa en el Poder Ejecutivo, salvo en
materias determinadas de administracin o de emergencia pblica, con plazo fijado para su
ejercicio y dentro de las bases de la delegacin que el Congreso establezca.

Reglamentos autnomos: son los que el PE dicta en ejercicio de sus amplias

potestades de organizacin administrativa. Rige en el mbito interno de la administracin y se
subordinan al ordenamiento legal, no tienen previsin constitucional en lo que hace al
Presidente, aunque el art. 100 inc. 2, los autoriza para la gestin del Jefe de Gabinete de
ministros.

Reglamentos de necesidad y urgencia: son los que dicta el PE respecto de

materias del PL en situaciones de grave emergencia pblica para atender situaciones que no
admiten demora.
El art. 99 inc. 3 de la CN, por va de principio inhabilita al PE para emitir
disposiciones de carcter legislativo, ya que son insanablemente nulas.
Sin embargo, para pocas de receso del Congreso, o cuando no se pueda esperar a
que se cumplan los trmites ordinarios para la sancin de las leyes, la Constitucin habilita el
dictado de este tipo de disposiciones bajo las siguientes condiciones:
Que no se trate de normas que regulan la materia penal, tributaria,
electoral o el rgimen de los partido polticos.
Que sean decididos en acuerdo general de ministros con la firma del
Jefe de Gabinete y dems ministros (refrendo ministerial)
Que el Jefe de Gabinete de ministros lo someta dentro de los diez das a
la comisin bicameral permanente, la que en igual plazo elevar dictamen a cada una de las
cmaras para u tratamiento.
Con este procedimiento se asegura un control del Congreso en brevsimo
plazo, quin mantendr el decreto convirtindolo en ley o lo dejar sin efecto.

Participacin en el proceso legislativo:

En principio, el PE puede presentar ante cualquiera de las dos Cmaras un proyecto
de ley. Una vez que ambas cmaras aprueben el proyecto (propuesto por el PE o no) el mismo
se sanciona con fuerza de ley y pasa al Poder Ejecutivo, quien cumple un rol trascendente ya
que examina la ley sancionada por el Congreso para su aprobacin. En trminos
constitucionales, la promulga, o bien, si no esta de acuerdo tiene la facultad de vetarla total o
parcialmente, con lo que vuelve al Congreso para un nuevo examen.
Asimismo, tiene el deber constitucional de publicar la ley que ha promulgado (art. 99
inc.3), lo que se relaciona con la obligatoriedad de la ley y la publicidad de los actos de
gobierno.

Otras relaciones con el Congreso:

Apertura de las sesiones: el art. 99 inc. 8 establece

que el Presidente: Hace anualmente la apertura de las sesiones del Congreso, reunida al
efecto ambas Cmaras, dando cuenta en esta ocasin del estado de la Nacin, de las
reformas prometidas por la Constitucin, y recomendando a su consideracin las medidas que
juzgue necesarias y convenientes.
54
 Prorroga de las sesiones y convocatoria a
extraordinarias: el Presidente est autorizado para prorrogar las sesiones ordinarias a partir del
1 de diciembre, o convocar a sesiones extraordinarias cuando el Congreso se encuentre en
receso si un grave inters de orden o de progreso lo requiere (arts. 63 y 99 inc. 9).

Nombramientos:
Segn el art. 99 inc. 7, el Presidente: Nombra y remueve a los embajadores, ministros
plenipotenciarios y encargados de negocios con acuerdo del Senado; por s slo nombra y
remueve al jefe de gabinete de ministros y a los dems ministros del despacho, los oficiales de
su secretara, los agentes consulares y los empleados cuyo nombramiento no est reglado de
otra forma por esta Constitucin.
Adems en el inc. 4 del art. 99 se establece que: Nombra los magistrados de la Corte
Suprema con acuerdo del Senado por dos tercios de sus miembros presentes, en sesin
pblica, convocada al efecto.

Indulto y conmutacin de penas:

El indulto implica el perdn de la pena, hace cesar los efectos de la condena, con lo
que el beneficiario obtiene su libertad si se encuentra detenido. La conmutacin significa una
reduccin de las penas; de esta manera, lo nico que se altera en la decisin judicial es lo
relativo al cumplimiento efectivo de la pena (indulto) o la menor dimensin de la pena
(conmutacin), sin afectar el decisorio en lo que atae a la declaracin judicial sobre la
existencia del delito y la responsabilidad del acusado; aspectos stos que por tratarse de
decisiones de la exclusiva competencia judicial basadas en autoridad de cosa juzgada resultan
inalterables.
El indulto y la conmutacin de penas constituyen facultades de naturaleza poltica que
pertenecen al Presidente de la Nacin cuando las condenas han sido pronunciadas por
tribunales federales, y a los Gobernadores de Provincias, cuando han sido impuestas en
jurisdiccin provincial.

Poderes militares:
El Presidente es quien ejerce el mando de las Fuerzas Armadas y tambin el poder
disciplinario en el mbito militar, y segn el art. 99 tiene las siguientes facultades:
Inc. 12. Es Comandante en Jefe de todas las fuerzas armadas de la Nacin.
Inc. 13. Provee los empleos militares de la Nacin: Con acuerdo del Senado,
en la concesin de los empleos o grados de oficiales superiores de las fuerzas armadas; y por
s slo en el campo de batalla.
Inc. 14. Dispone de las fuerzas armadas, y corre con su organizacin y
distribucin segn las necesidades de la Nacin.
Inc. 15. Declara la guerra y ordena represalias con autorizacin y aprobacin
del Congreso.

Facultades durante el Estado de Sitio:

Segn el art. 99, inc. 16, el Presidente: Declara en estado de sitio uno o varios puntos
de la Nacin, en caso de ataque exterior y por un trmino limitado, con acuerdo del Senado.
En caso de conmocin interior slo tiene esta facultad cuando el Congreso est en receso,
porque es atribucin que corresponde a este cuerpo, el Presidente la ejerce con las
limitaciones prescriptas en el Artculo 23.

Artculo 23- En caso de conmocin interior o de ataque exterior que pongan en peligro el
ejercicio de esta Constitucin y de las autoridades creada por ella, se declarar en estado de
sitio la provincia o territorio en donde exista la perturbacin del orden, quedando suspensas all
las garantas constitucionales. Pero durante esta suspensin no podr el presidente de la
Repblica condenar por s ni aplicar penas. Su poder se limitar en tal caso respecto de las
personas, a arrestar o trasladarlas de un punto a otro de la Nacin, si ellas no prefiriesen salir
fuera del territorio argentino.

55
 Pedidos de informe:
De conformidad al art. 99, inc. 17, el Presidente: Puede pedir al jefe de gabinete de
ministros y a los jefes de todos los ramos y departamentos de la administracin, y por su
conducto a los dems empleados, los informes que crea convenientes, y ellos estn obligados
a darlos.

Otras facultades del Presidente:

El Presidente tambin tiene, de conformidad al art. 99, las siguientes facultades:
Inc. 18. Puede ausentarse del territorio de la Nacin, con permiso del
Congreso. En el receso de ste, slo podr hacerlo sin licencia por razones justificadas de
servicio pblico.
Inc. 19. Puede llenar las vacantes de los empleos, que requieran el acuerdo
del Senado, y que ocurran durante su receso, por medio de nombramientos en comisin que
expirarn al fin de la prxima Legislatura.
Inc. 20. Decreta la intervencin federal a una provincia o a la ciudad de
Buenos Aires en caso de receso del Congreso, y debe convocarlo simultneamente para su
tratamiento.

2.3.2 Atribuciones del Jefe de Gabinete

El art. 100 de la CN establece que las atribuciones del Jefe de Gabinete son:
Ejerce la administracin general del pas, para lo cual expide los
actos y reglamentos necesarios para ejercer esas facultades y las que el Presidente le
delegue, pero tambin colabora (junto con los dems ministros) con el Presidente en la
conduccin poltica de la administracin.
Efecta los nombramientos de los empleados de la
administracin.
Ejerce las funciones y atribuciones que le delegue el Presidente.
En acuerdo con los dems ministros resuelve sobre las materias
que le indique el Ejecutivo o que por su propia iniciativa, en aquellos temas que por su
importancia estime necesario, en el mbito de su competencia.
Coordina, prepara y convoca a las reuniones de gabinete de
ministros, presidindolas en caso de ausencia del presidente.
Enva al Congreso los proyectos de ley de ministerios y
presupuesto nacional.
Ejecuta la ley de presupuesto haciendo recaudar las rentas
(fundamentalmente los impuestos) y decreta su inversin.
Refrenda los decretos reglamentarios de las leyes, as como
tambin los decretos que dispongan la prrroga de las sesiones ordinarias del Congreso o
convoquen a extraordinaria, y los proyectos de leyes que el Presidente enve al Congreso.
Como los dems ministros, puede concurrir a las sesiones del
Congreso y participar de los debates, pero no puede votar las leyes porque es tarea exclusiva
de los legisladores.
Junto con los dems ministros, debe presentar una memoria
detallada de la gestin de cada uno de los ministerios.
Produce los informes y explicaciones verbales o escritos que
cualquiera de las cmaras requiera al Poder Ejecutivo.
Refrenda los derechos presidenciales que ejercen facultades
delegadas bajo control de la Comisin Bicameral Permanente, as como tambin los decretos
de necesidad y urgencia.
Es obligacin del Jefe de Gabinete concurrir alternativamente a
cada una de las Cmaras del Congreso, al menos una vez por mes, a los efectos de informar
sobre la marcha del gobierno.
2.4 Las Jefaturas Presidenciales

56
El Poder Ejecutivo goza de cuatro jefaturas:
Jefatura de Estado: es el Jefe Supremo de la Nacin. El Presidente como Jefe de
Estado representa la unidad del mismo como persona jurdica, y en lo internacional
representa al propio Estado.

Jefatura de Gobierno: es la mxima autoridad, desarrolla la funcin gubernativa,

que consiste en fijar las grandes directrices (lineamientos) de la orientacin econmica.
Jefatura de la Administracin Pblica: es el responsable poltico de la
administracin general del pas. El presidente es la cabeza de la administracin, pero no la
tiene a su cargo directamente. La administracin pblica, aunque depende del PE, no forma
parte de l. Solo se subordina jerrquicamente.
Jefatura de las Fuerzas Armadas: es Comandante en Jefe de la Fuerzas Armadas
de la Nacin. Se refiere solo al mando, porque del art. 75, inc. 25, 26, 27 y 28 surge que la
organizacin de las Fuerzas Armadas le corresponde al Congreso. Implica la subordinacin
de las Fuerzas Armadas al titular del PE, pero no excluye los poderes militares del Congreso.
Es la atribucin del Presidente nombrar los altos cargos con acuerdo del Senado, a no ser
que estn en combate.

Punto 3

3.1 Poder Judicial: Funciones y organizacin

El Poder Judicial tiene como funcin principal la de administrar justicia de manera

imparcial y sin sufrir interferencias de los otros Poderes del Estado.
Al administrar justicia, el Poder Judicial ejerce tambin un control de la
constitucionalidad de las normas citadas por el Poder Ejecutivo y el Poder Legislativo y de los
actos realizados por ellos.

3.1.1 Funciones

Entonces podemos decir que el Poder Judicial tiene dos funciones especficas y
fundamentales:
Jurisdiccional: desde este punto de vista el Poder Judicial asigna normas para
resolver conflictos; a tal fin realiza un acto complejo de aplicacin (creacin del derecho), que
la Constitucin define como el conocimiento y la decisin de todas las causas regidas por ella
y por las leyes de la Nacin.
Control: el PJ cumple la funcin de controlar a los restantes poderes pblicos,
pero adems, a los particulares, en la medida en que ellos tambin ejercen, de acuerdo con
las leyes, el poder pblico.
Es un rgano de control que asegura la supremaca de la Constitucin, a cuyo fin
declara la inconstitucionalidad o nulidad en su caso, de las lesyes o de los actos de Gobierno.
El Poder Judicial es un poder de funcionamiento permanente, cuyos rganos gozan
de estabilidad y cuyas funciones son indelegables. Es un poder autorrestrigido, por que no
puede actuar de oficio, sino a pedido de partes, no pudiendo juzgar sobre el contenido de la
ley, sino segn la ley.
Es un poder independiente de los restantes poderes del Estado. Es decir que entre un
jurado de enjuiciamiento los tribunales inferiores podrn ser sometidos a juicio de remocin,
ante el senado los miembros de la corte suprema de justicia. No quepa la menor duda que el
judicial es un poder poltico. Nuestros jueces tienen la potestad de declarar la
inconstitucionalidad de las leyes, decretos y actos emanados de otros poderes, con lo cual la
Constitucin les ha conferido la atribucin de definir qu derecho ser aplicable y cual no. El
judicial no solo resuelve las controversias que se suscitan entre los particulares, sino que juzga
el grado de constitucionalidad de los actos emitidos por los otros poderes.
La Constitucin Nacional regula el funcionamiento del Poder Judicial en su Segunda
Parte, Titulo Primero, Seccin tercera (arts. 108 a 119).

57
3.1.2 Organizacin del Poder Judicial de la Nacin

Existe en nuestro pas una Justicia nacional o federal y una Justicia provincial o local.
Un caso particular de la Justicia Nacional es el de los llamados Tribunales Nacionales de la
Capital, que cumple, dentro de la jurisdiccin de la Capital Federal, un papel equivalente al de
los poderes judiciales provinciales en cada una de las provincias.
Art. 108: El Poder Judicial de la Nacin ser ejercido por una Corte Suprema de
Justicia, y por los dems tribunales inferiores que el Congreso estableciere en el territorio de la
Nacin.
Art. 111: Ninguno podr ser miembro de la Corte Suprema de Justicia, sin ser
abogado de la Nacin con ocho aos de ejercicio, y tener las calidades requeridas para ser
senador.

La Corte Suprema de Justicia de la Nacin

Al decir suprema se expresa que es el ms alto tribunal de justicia de la Nacin; sus

decisiones so inapelables.
La Corte Suprema es, adems, el intrprete mximo de la Constitucin Nacional. Es
quien interpreta, en caso de duda, y con carcter definitivo, el significado de las normas
constitucionales.
Cuando la Corte Suprema efecta una interpretacin de una norma constitucional, esa
interpretacin es obligatoria para todos los tribunales inferiores.
La Corte puede declarar la inconstitucionalidad de cualquier norma (una ley, un
decreto, etc.), pero debe hacerlo solamente ante la aplicacin de esa norma en un caso
concreto y a pedido de la parte afectada. La declaracin de inconstitucionalidad no deroga la
norma cuestionada: si la Corte estuviera facultada para derogar una norma dictada por el
Congreso o por el Presidente, se violara la divisin de poderes.
Existen diversos caminos judiciales por los que una causa puede llegar a la Corte
Suprema: recursos de apelacin impugnando sentencias de tribunales inferiores, recursos de
revisin, de aclaratoria, de queja, etc.
La Constitucin no determina el nmero de integrantes de la Corte, ni su organizacin
y funcionamiento. Todos estos aspectos han sido reglamentados por la ley 23774, que fijo en
nueve el nmero de jueces que la integran. Actualmente, la Cmara de Diputados ha
transformado en ley la modificacin del cambio de nmero de miembros de la Corte Suprema
de Justicia. Aprob la reduccin de 9 a 5 miembros, con lo cual volver a la composicin que
tena hasta abril de 1990.
La reduccin ser a medida que se vayan produciendo vacantes entre los 7 jueces que
en la actualidad la conforman porque dos de sus cargos no fueron cubiertos.
Los ministros de la Corte presentan juramento de desempear sus obligaciones,
administrando justicia bien y legalmente, y en conformidad a lo que prescribe la Constitucin.
Este juramento se presenta ante el presidente de la Corte.

Los tribunales inferiores

Los Tribunales Nacionales en lo Federal (en Capital Federal y en las Provincias),

constituyen, junto con la Corte Suprema, la JUSTICIA FEDERAL. Son los siguientes:
Cmaras federales de apelaciones.
Tribunales orales en lo Criminal Federal.
Jueces federales de primera instancia.
Los fallos o sentencias de los jueces de primera instancia pueden apelarse ante las
respectivas cmaras federales: los de estas, en algunos casos ante la Corte Suprema.
Los Tribunales Nacionales de la Capital constituye la justicia local u ordinaria de la
Capital y estn integrados por:
Cmaras Nacionales de apelaciones de la Capital Federal, entre otras:
En lo Civil.
En lo Comercial.
En lo Criminal y Correccional.
58
 Del Trabajo.
Tribunales orales: por ejemplo: en lo Criminal.
Jueces Nacionales de Primera instancia de la Capital Federal, son entre otros:
En lo Civil.
En lo Comercial.
En lo Criminal de Instruccin
De Menores.
De Ejecucin Penal.
Del Trabajo.
Las sentencias de los jueces de primera instancia pueden ser apeladas ante la
correspondiente Cmara de Apelaciones.

Condiciones requeridas para ser juez:

Para integrar como juez una Cmara Nacional de Apelaciones, es necesario reunir las
siguientes condiciones:
Ser abogado con seis aos de ejercicio profesional.
Ser ciudadano argentino.
Tener 30 aos de edad como mnimo.

Los jueces nacionales de primera instancia deben:

Ser abogado con cuatro aos de ejercicio profesional.
Ser ciudadano argentino.
Tener 25 aos de edad como mnimo.

3.2 La competencia federal

Se denomina competencia a la atribucin o facultad legtima de un juez para intervenir

en un determinado asunto. Es la medida o alcance de la jurisdiccin, o sea al mbito en el
que el juez puede apelar el derecho.
Los jueces federales tienen competencia limitada a temas federales de carcter
privativo (ya que excluye a los jueces provinciales) e improrrogables, salvo el caso de diferente
nacionalidad o vecindad de los litigantes o cuando es parte una provincia, y se ejerce a
instancia de parte y en caso contencioso.
Los casos de competencia federal pueden darse en razn de:
En razn de lugar:
Intervienen en todas las causas producidas en el territorio federal de su jurisdiccin,
vinculadas a prestaciones reales, a prestaciones personales, y en los lugares adquiridos por
compra o cesin en las provincias para fijar establecimientos de utilidad nacional.
En razn de materia:
Son el conocimiento y decisin de causas que versen sobre la Constitucin y las leyes
nacionales. Segn el art. 75 inc.12 atribuye al Congreso la facultad de dictar los Cdigos, sin
que estos alteren las jurisdicciones locales, correspondiendo su aplicacin a los tribunales
provinciales o federales segn que las provincias o cosas cayeran bajo sus respectivas
jurisdicciones. Por ej: traicin a la patria.
En razn de las personas, intervienen en:
Corresponde a la Corte Suprema las causas concernientes a embajadores, ministros
pblicos y cnsules extranjeros de los asuntos en que la nacin sea parte; de las causas que
se susciten entre dos o ms provincias: entre una provincia y los vecinos de otra, entre los
vecinos de diferentes provincias y entre una provincia o sus vecinos contra un Estado o
ciudadano extranjero.

Art. 116.- Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la Nacin, el

conocimiento y decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la
Constitucin, y por las leyes de la Nacin con la reserva hecha en el inciso 12 del artculo 75, y
59
por los tratados con las naciones extranjeras: de las causas concernientes a embajadores,
ministros pblicos y cnsules extranjeros: de las causas de almirantazgo y jurisdiccin
martima: de los asuntos en que la Nacin sea parte: de las causas que se susciten entre dos
o ms provincias; entre una provincia y los vecinos de otra; entre los vecinos de diferentes
provincias; y entre una provincia o sus vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero.
Art. 117.- En estos casos la Corte Suprema ejercer su jurisdiccin por apelacin
segn las reglas y excepciones que prescriba el Congreso; pero en todos los asuntos
concernientes a embajadores, ministros y cnsules extranjeros, y en los que alguna provincia
fuese parte, la ejercer originaria y exclusivamente.

3.3 Garantas para la independencia del Poder Judicial

La independencia del Poder Judicial es un elemento fundamental en ese equilibrio

entre los poderes y un recurso insustituible para evitar la arbitrariedad.

Disposiciones constitucionales que resguardan la independencia de la justicia:

Art. 109: En ningn caso el presidente de la Nacin puede ejercer
funciones judiciales, arrogarse el conocimiento de causas pendientes o restablecer las
fenecidas.
Art. 110: Los jueces de la Corte Suprema y de los tribunales
inferiores de la Nacin conservarn sus empleos mientras dure su buena conducta, y recibirn
por sus servicios una compensacin que determinar la ley, y que no podr ser disminuida en
manera alguna, mientras permaneciesen en sus funciones.
El mal desempeo de sus funciones o la comisin de delitos dara lugar al
juicio poltico mediante el cual el Congreso podr destituir a cualquiera de los miembros de la
Corte Suprema acusarlo y declararlo incapaz de ocupar ningn empleo pblico.
Los jueces de los tribunales inferiores de la Nacin pueden ser removidos por
las mismas causas por un jurado de enjuiciamiento.
Art. 113: La Corte Suprema dictar su reglamento interior y
nombrar a sus empleados.

3.4 Incompatibilidades

Se llama incompatibilidad a la imposibilidad legal de ejercer dos o ms cargos a la vez

o desempear un cargo y, al mismo tiempo, una actividad determinada. El cargo de juez es
incompatible con toda actividad poltica, con el ejercicio del comercio, con la realizacin de
cualquier actividad profesional (un juez no puede ejercer, a la vez, como abogado, excepto
cuando se trate de defender intereses personales propios o de familiares cercanos), etc.
Los jueces slo pueden (previa autorizacin de la autoridad judicial correspondiente)
ejercer la docencia superior o universitaria. No deben ejecutar actos que comprometan la
dignidad del cargo.

3.5 Mecanismo de designacin de los jueces

En la Argentina, los jueces de la Corte Suprema son designados por el Presidente de

la Nacin con acuerdo del Senado. Para ser miembro de este tribunal, la Constitucin Nacional
exige cumplir con los siguientes requisitos: ser abogada/o con ocho aos de ejercicio, tener
treinta aos de edad y, como mnimo, seis de ciudadana argentina. Dentro de estos lmites, el
El decreto 222/03 que regula el proceso de designacin de jueces en la Corte
Suprema en lo relativo a las facultades constitucionales del Presidente de la Nacin, prev un
procedimiento que consta de tres etapas:
En la primera etapa, el Ministerio de Justicia informa a la ciudadana el/los
nombre/s y los antecedentes curriculares de la/s persona/s que se encuentra/n en
consideracin para cubrir el cargo vacante en la Corte Suprema, y convoca a la sociedad civil
a expresarse dentro de un plazo de quince das.

60
 Posteriormente, el Ministerio de Justicia recibe las observaciones de la
ciudadana y de las instituciones de la sociedad civil, a la vez que le solicita al candidato la
nmina de sus clientes de los ltimos ocho aos y la declaracin de su situacin patrimonial y
la de sus familiares directos. Asimismo, requiere a la Administracin Federal de Ingresos
Pblicos que informe sobre la situacin del candidato ante el organismo, siendo optativo para
el Ministerio requerir a asociaciones profesionales, acadmicas y organizaciones no
gubernamentales opinin respecto de la pro-puesta.
Cumplida la etapa de recopilacin de informacin, en un plazo de quince das,
el Presidente debe evaluarla y decidir si retira la propuesta o si la somete a consideracin del
Senado para su acuerdo. Si se decide por esta ltima opcin, al elevar la propuesta al Senado
debe adjuntarle todo lo actuado ante el Ministerio de Justicia.

3.6 El Consejo de la Magistratura: Naturaleza, composicin y funciones.

3.6.1 Naturaleza
El Consejo de la Magistratura es regulado por una ley especial sancionada por la
mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara. Tendr a su cargo la
seleccin de los magistrados y administracin del Poder Judicial.
Jueces y Camaristas con designados por el Presidente de la Nacin con acuerdo del
Senado con la previa participacin del Consejo de la Magistratura.
Adems de la seleccin de los postulantes a los cargos de jueces integrantes de los
tribunales nacionales, corresponde al Consejo de la Magistratura, la administracin del Poder
Judicial.
De acuerdo con lo establecido en la CN, este Consejo se integrar equilibradamente
con representantes de los rganos polticos resultantes de la eleccin popular, de los jueces
de todas las instancias y de los abogados de la matrcula federal: tambin se incluirn en l a
personas del mbito acadmico y cientfico.
Esta institucin no exista hasta la reforma de 1994.

Art. 114: El Consejo de la Magistratura, regulado por una ley especial sancionada por la
mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara, tendr a su cargo la
seleccin de los magistrados y la administracin del Poder Judicial.
El Consejo ser integrado peridicamente de modo que se procure el equilibrio entre la
representacin de los rganos polticos resultantes de la eleccin popular, de los jueces de
todas las instancias y de los abogados de la matrcula federal. Ser integrado, asimismo, por
otras personas del mbito acadmico y cientfico, en el nmero y la forma que indique la ley.
Sern sus atribuciones:
Seleccionar mediante concursos pblicos los postulantes a las magistraturas
inferiores.
Emitir propuestas en ternas vinculantes, para el nombramiento de los
magistrados de los tribunales inferiores.
Administrar los recursos y ejecutar el presupuesto que la ley asigne a la
administracin de justicia.
Ejercer facultades disciplinarias sobre magistrados.
Decidir la apertura del procedimiento de remocin de magistrados, en su caso
ordenar la suspensin, y formular la acusacin correspondiente.
Dictar los reglamentos relacionados con la organizacin judicial y todos
aquellos que sean necesarios para asegurar la independencia de los jueces y la eficaz
prestacin de los servicios de justicia.

3.6.2 Composicin

Los miembros que lo componen son:

1. El Presidente de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
2. Cuatro jueces del Poder Judicial de la Nacin, elegidos por el sistema D'Hont,
garantizndose la representacin igualitaria de los jueces de cmara y de primera instancia y
la presencia de magistrados con competencia federal del interior.

61
3. Ocho legisladores. Los presidentes de ambas cmaras, a propuesta de los bloques,
designarn 4 legisladores por cada una de ellas, y se asignarn: 2 a la mayora, uno por la
primera minora y uno por la segunda minora.
4. Cuatro representantes de los abogados de la matrcula federal, designados por el voto
directo de los profesionales que posean esa matrcula. El justificativo de la matrcula federal se
debe a que el nuevo rgano no tiene competencia en el mbito provincial.
5. Un representante del Poder Ejecutivo.
6. Dos representantes del mbito cientfico y acadmico que sern elegidos: Un profesor titular
de ctedra universitaria de facultades de derecho nacionales, elegido por sus pares. El
restante ser una persona de reconocida trayectoria y prestigio, acreedor de menciones
especiales en mbitos acadmicos y/o cientficos, elegida por el Consejo Interuniversitario
Nacional con el voto de los dos tercios de sus integrantes.
Por cada uno de stos miembros titulares se deber elegir un suplente

3.6.3 Funciones
1 Dictar reglamentos
Inciso 1,2,8,15,16 Dictar su reglamento general para el funcionamiento del Consejo, referidos
a la organizacin judicial y los reglamentos complementarios de las leyes procesales, as como
las disposiciones necesarias para la debida ejecucin de esas leyes
Dictar las reglas de funcionamiento de la secretaria general, de la oficina de administracin
financiera y de los dems organismos
Dictar los reglamentos que establezcan el procedimiento y requisitos para la designacin de
jueces subrogantes por licencias o suspensiones y vacancia
Dictar los reglamentos generales de superintendencia necesarios para el funcionamiento
del Poder Judicial de la Nacin.
2 - Administracin de recursos y ejecucin presupuestaria
3 - Designacin de autoridades y comisiones:
Inciso 4) Designar su vicepresidente. El Presidente de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin presidir el Consejo de la Magistratura, dice el art. 10, mientras que el vicepresidente
ser elegido entre los miembros del Consejo - Art. 11.
Inciso 5) Determinar el nmero de integrantes de cada comisin y designarlos.
4 - Remocin de magistrados
Inciso 7) Decidir la apertura del procedimiento de remocin de magistrados, previo dictamen
de la Comisin de Acusacin, y formular la acusacin ante el Jurado de Enjuiciamiento.
Ordenar luego, en su caso, la suspensin del magistrado.
Inciso 13) Reponer en sus cargos a los magistrados suspendidos
5 - Facultades Disciplinarias
Inciso 12) Aplicar las sanciones a los magistrados a propuesta de la Comisin de Disciplina.
La Corte Suprema y los tribunales inferiores mantienen la potestad disciplinaria sobre los
funcionarios y empleados del Poder Judicial de la Nacin, de acuerdo a las leyes y
reglamentos vigentes. La comisin de Disciplina propone la sancin.
6 - Seleccin de magistrados inferiores
Es la funcin principal del Consejo de la Magistratura y la razn de ser de su existencia.
Inciso 9) Reglamentar el procedimiento de los concursos pblicos de antecedentes y
oposicin. El procedimiento de los concursos se efecta ante la comisin respectiva y una vez
sustanciados, el plenario debe aprobarlos y remitir las ternas al Poder Ejecutivo mediante una
lista de 3 candidatos por cada cargo que deba cubrirse para que ste elija a uno de ellos a fin
de que, previo el acuerdo del Senado, sea designado para cubrir el cargo vacante.
Inciso 10) Aprobar los concursos y remitir al Poder Ejecutivo las ternas vinculantes de
candidatos a magistrados. Al respecto, parte de la doctrina entiende que la terna es slo
vinculante para el Poder Ejecutivo, no as para el Senado, en consecuencia, si el Senado no
prestare acuerdo a alguno de los postulantes que conformen la terna, el Consejo deber
formular una nueva. Pero el Poder Ejecutivo obligatoriamente deber nombrar a alguno de los
3 postulantes de dicha terna.
Inciso 11) Organizar el funcionamiento de la Escuela Judicial en coordinacin con la Comisin
de Seleccin y Escuela Judicial, destinada a la formacin de los postulantes a cargos

62
judiciales. El plenario del Consejo debe encargarse de la formacin de los futuros jueces, debe
planificar su capacitacin, como tambin la de funcionarios y empleados que se encuentran en
ejercicio de funciones judiciales.

7 - Remover a los miembros del mismo Consejo

Inciso 14) Remover a sus miembros de sus cargos mediante un procedimiento que asegure
EL derecho de defensa del acusado, cuando incurrieran en mal desempeo o en la comisin
de un delito, durante el ejercicio de sus funciones. Si bien los miembros del Consejo gozan de
inamovilidad por el trmino de su mandato, la ley prev un mecanismo de remocin por mal
desempeo o por la comisin de un delito.

Punto 4

4.1 Gobiernos y funcionarios de facto

4.1.1 Gobiernos de facto:

La semntica de la disciplina ha reservado la denominacin de gobierno de facto (de

hecho) para aqul que accede al poder de modo irregular, sin observar en ese trnsito las
prescripciones que la Constitucin y las leyes marcan.
En el campo de la ciencia poltica se juzga que un gobierno viene precedido de
ilegitimidad de origen cuando el ttulo que ostenta es defectuoso por haberlo obtenido al
margen y sin respeto a los mecanismos que el ordenamiento establece para ungir (investir,
conferir) a sus gobernantes.
Lo que califica a un gobierno de facto es la manera en que accede a su investidura. No
interesa, por lo tanto, que pueda reunir un eventual consenso o repudio de la ciudadana; que
se lo juzgue como progresista o retardatario (lento); que tras su asuncin acate
ininterrumpidamente todas las leyes de la nacin o haga caso omiso (vago) de ellas, etc.
La contrapartida de un poder ilegtimo viene dada por un gobierno de jure (de
derecho), es decir de aqul que accede de modo lcito, cumpliendo con las estipulaciones que
a ese efecto prev el sistema vigente.
La tercera categora que califica a los gobiernos en orden a la entidad de su ttulo
reputa como usurpador a aqul que se entroniza (engrandece, ennoblece) por la violencia y
valindose de la fuerza se mantiene en el ejercicio del poder.
Siempre en el plano de la pura teora, en consonancia con dichas nociones, la
diferencia entre gobierno de facto y usurpador radicara en que los actos del primero son
vlidos o al menos susceptibles de convalidacin; mientras que los emanados del expoliador
(usurpador) carecen de todo valor jurdico.
Vale la salvedad terica expuesta porque la solucin programada por nuestra Ley
Fundamental a partir de la reforma de 1994 es diametralmente opuesta. Para nuestra
Constitucin cualquier acto emanado de un gobierno ilegtimo es nulo, de nulidad absoluta,
sea de facto o usurpador.
El gobierno de facto, excepcionando al de Mitre, ha suspendido el ejercicio del
Congreso, el PE absorbe al PL, es decir, que el Presidente cumple funciones ejecutivas y
legislativas.
Nuestra historia constitucional present, en el siglo pasado, el fenmeno constante de
disolucin de ambas cmaras cada vez que un golpe de estado o una revolucin han
destituido al presidente de jure y colocado en su sitio a uno de facto.

4.1.2 Funcionarios de Facto:

Desde que los poderes del Estado son tres, cuando el vicio afecta a la trada de los
departamentos estamos en presencia de un gobierno de facto. La irregularidad aqu luce en
todos los estamentos del poder.
Ms puede ocurrir que la anomala solo comprenda a uno de ellos o algunos de sus
miembros, por ejemplo un juez designado irregularmente, sin respetarse los cnones que la
Constitucin establece para su designacin. En esos casos puntuales la doctrina reserva la

63
especfica denominacin de funcionario de facto para calificar al agente que accede a la
funcin en forma indebida, es decir que se restringe la ilegitimidad de origen al nico sujeto
cuyo ttulo adolece de la imperfeccin.
Albert Constantineau enseaba que para que una persona pueda ser reconocida como
funcionario de facto debe satisfacer tres condiciones, a saber:

El cargo que ocupa dicho agente debe tener existencia de jure, o sea estar creado
por el derecho vigente.
La persona en cuestin debe estar en posesin efectiva del cargo.
Debe detentarlo bajo la apariencia de legitimidad. Ello importa, que el ocupante de la
funcin se exhiba ante la sociedad como si fuera un funcionario de jure.

4.2 Acordadas de la Corte

Acordada: norma jurdica que dicta la mxima autoridad judicial en cuestiones de su

competencia y que es obligatorio para todo el PJ (solo puede referirse al mbito de la
administracin de justicia). No puede tener contenido poltico, es ms una norma que un
reglamento. (A las acordadas las dictaron el Superior Tribunal de Justicia y la Cmara de
Apelaciones).
Como la Corte tena neto contenido poltico, para 1932 emiti acordadas justificando la
validez de los gobiernos de facto; la corte invadi la esfera poltica excediendo su
competencia. La primera acordada de la corte fue en 1939 y luego en 1945, 1955 y 1961.
Para provocar la acordada, el presidente de facto (Uriburu en 1930) manda un
comunicado hacindole saber a la Corte de su gobierno de facto y las razones.
La corte dijo que el gobierno que se realice en posesin de gobiernos militares y
polticos para asegurar la paz y el orden es vlido.
La Corte no se encargaba de cuestiones polticas, por lo tanto considera que el
gobierno de facto es de imposible discusin judicial (porque es solo administrativo y porque no
sigue el curso ordinario que determina la CN).

4.3 Validez y duracin de los decretos-leyes.

Decreto-ley: disposicin de carcter legislativo, que sin ser sometido al rgano adecuado, se
promulga por el PE, representando un medio abusivo e inconstitucional de que se valen los
gobiernos de facto. Como usurpa facultades del PL, lo que hace el Congreso cuando reforma
el orden constitucional es determinar la validez de los decretos-leyes.
Un presidente de facto dicta:
Decretos Comunes (decretos administrativos).
Decretos-Leyes (actos jurdicos que emanan del Presidente;
tienen carcter constituyente y contenido legislativo).

4.3.1 Validez
El decreto-ley mantiene su validez mientras no se lo derogue, subsiste an habiendo asumido
un nuevo Presidente de jure. Para derogarlo es necesaria la intervencin del Congreso ya que
el presidente de derecho carece de facultades legislativas.
La CN no dice nada sobre el valor de los decretos-leyes porque no puede prever como
funcionara un gobierno distinto al que ella misma establece; por lo tanto lo analiza la
jurisprudencia:

4.3.2 Duracin del decreto-ley

Hasta 1947: los decretos-leyes tenan una duracin limitada y
era necesario que el prximo Congreso (gobierno constitucional, despus del gobierno de
facto) lo ratificara (por ley) expresamente para que puedan seguir vigentes.
Desde 1947: ya no se llamaban decretos-leyes, sino
simplemente leyes. Son de duracin limitada y solo quedan sin efecto si el Congreso
especialmente lo deroga.

64
 Desde 1983: solo se derogaron dos decretos-leyes:
El que estableci la auto-administracin de los militares. La ley
23040 derog a la 22924 (ley de pacificacin nacional).
La ley 23098 es derogatoria de una ley del proceso militar. Se
exime de pena (de inhabilitacin y apartamiento de los cargos) a todos aquellos funcionarios
de gobiernos constitucionales que hubieran sido juzgados en gobiernos de facto.

Unidad N 10: El Derecho Administrativo

Punto 1

1.1 El Estado y sus funciones. La funcin administrativa. Criterios subjetivos y objetivos

1.1.1 Estado
Se puede definir al Estado como un ente orgnico unitario, estructurado jurdicamente
bajo la forma de una corporacin, que detenta el ejercicio del poder. El Estado est constituido
por rganos y el Derecho es un conjunto de normas que expresan un deber ser y no est
constituido por rganos. El rgano habr de elaborar la norma jurdica pero no se confunde
con ella y por ello no se debe confundir el Estado con el Derecho, porque sino tendramos que
identificar el rgano con la norma elaborada por l mismo. El rgano no es un deber ser pero
tiene como funcin elaborar el Derecho que es un deber ser. El rgano, en consecuencia, no
pertenece a la rama del deber ser sino al mbito del ser y, en tal sentido, el Estado como
sistema integrado por un conjunto de rganos, es un ente que no puede situarse en el mismo
sector que se coloca el Derecho que, por su esencia, corresponde a la zona ontolgica del
deber ser.
El estado es la organizacin poltica de un determinado grupo social asentado
establemente en un determinado territorio, dotado de poder de imperium; que tambin se
denomina poder publico o esttico, el cual es uno y nico.

El Estado no es esttico sino que es dinmico. Acta en el ejercicio de su poder a los

efectos de alcanzar sus fines. La actividad que desarrolla el Estado en base a su poder y para
el cumplimiento de sus fines constituye las llamadas funciones del Estado. Las funciones del
Estado consideradas en conjunto representan el ejercicio pleno del poder del Estado, de
acuerdo con las normas que regulan la competencia y con las modalidades que requieran los
correspondientes intereses pblicos que han de tutelar.

1.1.2 Funciones

Las funciones desde el punto de vista objetivo:

La funcin legislativa: desde el punto de vista material u objetivo, la
funcin legislativa es definida como una actividad estatal y que tiene por objeto la creacin de
normas jurdicas generales y abstractas. Se distingue as de la funcin ejecutiva y judicial que
producen actos concretos. En este supuesto habr que pensar que la actividad reglamentaria
del rgano ejecutivo que tiene carcter general implicara el ejercicio de funciones legislativas
y que las leyes formales emanadas del parlamento con contenido individual no seran
actividades legislativas.
Por ltimo, una teora entiende que es funcin legislativa la que tiene por objeto la
creacin de nuevas normas de derecho, sean ellas de carcter general o de alcance
individual.
Funcin judicial: podemos definir, desde el punto de vista objetivo, la
funcin judicial diciendo que interviene cuando hay una controversia en materia jurdica, la
que es resuelta por medio de una decisin que se impone a las partes y tiene la fuerza de
verdad legal. En el ejercicio de la funcin judicial el Estado asegura que la voluntad legislativa
sea observada e impone su voluntad a las partes.

65
 La actividad judicial contina y completa la legislativa. Mientras que la
legislacin establece el ordenamiento jurdico, la justicia asegura su conservacin y
observancia. La actividad se realiza respecto de actos concretos, en los cuales la ley ha sido
violada o se pretende que ha sido violada.

Las funciones desde el punto de vista subjetivo:

La funcin legislativa: desde este punto de vista toda la actividad
legislativa es la que desarrolla el rgano legislativo. Esta idea no puede aceptarse porque la
triparticin de rganos no coincide con la triparticin de funciones. De all, entonces, que el
rgano legislativo no realice solamente funciones legislativas, sino que, en ocasiones, realiza
tambin funciones materialmente administrativas, y en otras, realice funciones materialmente
judiciales. Pero es indudable que la ley formal emana del Parlamento y que los miembros del
Parlamento no estn sometidos al principio de la subordinacin, ya que no dependen
jerrquicamente de las autoridades de cada una de las cmaras, aunque cada una de ellas
podr, con dos tercios de votos, corregir a cualquiera de sus miembros por desorden de
conducta en el ejercicio de sus funciones, y removerlos por inhabilidad fsica o moral
sobreviniente a su incorporacin y hasta excluirlo de su seno.
Funcin judicial: toda la actividad judicial, an la que hace a la
infraestructura del PJ (suministros, nombramiento de empleados, etc.) seran funcin judicial.
Para caracterizar el rgano que realiza sta funcin hay que estudiar la situacin
jurdica del mismo, en su relacin con rganos del mismo complejo orgnico. La organizacin
de la justicia es un complejo orgnico que se caracteriza por la coordinacin, lo que significa
independencia orgnica, es decir que el rgano judicial no esta subordinado a ningn otro
rgano judicial. La independencia judicial implica la no obligatoriedad de la instruccin de
servicio relativo a la actividad judicial, aunque esa instruccin provenga de un juez de ms
categora. Es de sealar, sin embargo, que el decreto-ley 1.285/58 fija las ocasiones en que
la cmara de apelaciones se reunir en tribunal pleno y dictar un fallo plenario. Este fallo
ser de aplicacin obligatoria para la misma cmara y an para los jueces de primera
instancia, respecto de los cuales la cmara que lo pronuncie ser tribunal de alzada. Vale
decir, entonces, que esto implicara un principio de subordinacin del juez, rgano inferior
frente a la cmara, rgano superior cuando sta dictara fallo plenario. El juez podr discrepar
de ese fallo plenario y tiene libertad para manifestar su opinin contraria, pero debe fallar de
acuerdo con el mismo. Su aplicacin vulnera el principio de libertad e independencia de los
jueces.

1.2 Funcin Administrativa

Segn punto de vista objetivo

Funcin ejecutiva o administrativa: la administracin podra definirse
desde el punto de vista material, tal como la actividad prctica que el Estado desarrolla para
satisfacer de modo inmediato los intereses pblicos que asume como propios.
La administracin, entonces, satisface los intereses pblicos de un modo inmediato,
no se puede decir lo mismo de la legislacin ni de la justicia que acta en forma mediata.
En la legislacin el Estado establece cmo determinados intereses debern ser
satisfechos pero no los satisface directamente. Crea entes a los cuales confa el
cumplimiento directo de algunos fines. En el ejercicio de la funcin judicial el Estado aplica la
norma dictada por el legislador, exigiendo su cumplimiento y sustituye con su voluntad a la de
las partes. En el ejercicio de la funcin legislativa el Estado no satisface de un modo
inmediato los intereses en juego sino que dirige, limita y condiciona la conducta de los
particulares a que se refieren esas disposiciones.
En la actividad administrativa el Estado ejerce una accin propia, anloga a la de los
otros sujetos, sean personas fsicas o jurdicas, que viven dentro del ordenamiento.
La actividad administrativa es prctica. La legislativa y la judicial se expresan por
medio de actos psquicos de voluntad y de juicio, los que influyen sobre la actividad material
de otros sujetos pero no contienen algn elemento de esa actividad.

66
 Las notas que caracterizan a la Administracin y que permiten diferenciarla de la
legislacin y de la jurisdiccin son principalmente su carcter concreto, la inmediatez y la
continuidad. Algunos autores aaden tambin la caracterstica de constituir una actividad
prctica y normalmente espontnea.
Los partidarios de la concepcin objetiva contemplan la nocin con la referencia al
aspecto teleolgico que debe perseguir la funcin administrativa: segn algunos, la atencin
de los intereses pblicos que asume en los propios fines, y, segn otros, la satisfaccin de
las necesidades colectivas o de inters pblico.
Es evidente que el aspecto finalista de la funcin administrativa ha de orientarse a la
realizacin del bien comn, satisfaciendo las exigencias tanto de la comunidad como de los
individuos que la integran.

Segn punto de vista Subjetivo

Funcin ejecutiva o administrativa: desde el punto de vista orgnico se
dice:
Que la administracin es un complejo orgnico que se comprende dentro del
marco del PE.
Que su misin es la de ejecutar la ley.
Que la actividad administrativa del rgano administrativo no es homognea.
La actividad que realice el rgano ejecutivo se llama Administracin,
independientemente de su contenido o sustancia. La Administracin se caracteriza por la
subordinacin, ya que el rgano inferior depende jerrquicamente del superior que puede
darle instrucciones y a quien debe obediencia.
En opinin de Diez, la funcin administrativa es la realizada por el Poder Ejecutivo y
los rganos que dependen de l.
Si bien hubo quienes en un principio sostuvieron que Administracin era toda la
actividad que desarrollaba el PE, la doctrina actualmente partidaria de la concepcin
subjetiva considera que aqulla constituye un sector o una zona de la actividad que despliega
el PE. En tal sentido, hay quienes incluyen dentro del concepto de Administracin actividades
que materialmente no son administrativas (actividad reglamentaria y jurisdiccional), aun
cuando reconocen, al propio tiempo, que la Administracin no constituye la nica actividad
que ejerce el PE, pues tambin tiene atribuida la funcin de gobierno.
Esta Administracin Pblica (persona jurdica) aparece regulada as por un derecho
propio de naturaleza estatutaria: el Derecho Administrativo, que nace as para explicar las
relaciones de las singulares clases de sujetos que se agrupan bajo el nombre de
Administracin Pblica, aislndolos de la regulacin propia de los Derechos Generales.

1.3 Criterio subjetivo y Objetivos

Las funciones del Estado pueden clasificarse desde distintos puntos de vista, as tenemos:
Clasificacin material u objetiva, tambin llamada constitucional, es aquella
que se refiere al contenido de la actividad realizada en el ejercicio de las distintas funciones,
vale decir que para esta clasificacin se considera el contenido del acto sin reparar en el
rgano que lo cumple. Desde este punto de vista las funciones se clasifican en legislativas,
ejecutivas y judiciales. Esas funciones no se caracterizan por la naturaleza del rgano de que
emanan, sino por su contenido. Un acto no es legislativo porque lo realiza el Parlamento sino
por su contenido legislativo. De all, entonces, que el acto puede ser legislativo por su
contenido, aunque no emane del Parlamento. Lo mismo puede decirse de las restantes
funciones.
Desde el punto de vista orgnico o subjetivo (el estudio se relaciona con la
teora de la divisin de poderes expuesta por Montesquieu): se clasifica la funcin de acuerdo
con el rgano que la cumple, sin atender a su contenido. De all, entonces, que es ley todo
acto que emana del Parlamento, por ser legislativo el rgano que la dicta. En este sentido se
considera que no es ley, aunque tenga contenido legislativo, ningn acto que emane de un
rgano no legislativo. A tal efecto, cada una de las funciones es atribuida a un determinado
rgano, correlacionando en una forma casi absoluta, el carcter sustancial de la actividad con
67
los rganos creados por la divisin tripartita de poderes. Se sostiene en los modernos
ordenamientos que la teora de la divisin de poderes se ha transformado en la teora de la
distincin y la colaboracin de poderes.

1.4 La funcin gubernativa: actos de gobierno, caracteres y ejemplos

En un plano distinto al de los comportamientos que trasuntan (pasan) el ejercicio de las

funciones administrativa, legislativa y jurisdiccional se encuentra la denominada funcin
poltica o de gobierno, referida a la actividad de los rganos superiores del Estado en las
relaciones que hacen a la subsistencia de las instituciones que organiza la Constitucin, y a la
actuacin de dichos rganos como representantes de la Nacin en el mbito internacional.
En nuestro pas, la acepcin de la funcin gubernativa, en un plano opuesto a las
restantes funciones estatales (administrativa, legislativa y judicial) tiene el efecto fundamental,
por aplicacin de la doctrina que emerge de los fallos de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, de excluir a determinados actos de la revisin judicial, los que para un sector de
tratadistas recibe el nombre de actos de gobierno o polticos y para otro, el de actos
institucionales.
Con un sentido similar, la funcin de gobierno ha sido caracterizada como aquella
actividad de los rganos del Estado, supremos en la esfera de sus competencias, que traduce
el dictado de actos relativos a la organizacin de los poderes constituidos, a las situaciones de
subsistencia ordenada, segura y pacfica de la comunidad y al derecho de gentes concretado
en tratados internacionales de lmites, neutralidad y paz, criterio este que tiene la ventaja de
considerar la actividad de gobierno en su totalidad (integrado por los rganos o poderes
ejecutivo, legislativo y judicial).
Esta funcin, en principio, no tiene legislacin intermedia. Tampoco requiere de un
rgano especfico de realizacin, ya que puede ser ejecutada tanto por el legislativo como por
el ejecutivo. Es competencia exclusiva de ellos, es indelegable y esta vedada en todos los
supuestos al rgano judicial.
Sin embargo, adquiere su verdadero carcter en el mbito del rgano ejecutivo. El
Poder Ejecutivo no se limita a la administracin, sino que tiene la mxima responsabilidad en
la direccin superior del desarrollo nacional determinando los objetivos, las polticas y las
estrategias.
Segn Bidart Campos, cuando estos actos son tomados por el PE son
llamados actos de gobierno, pero en realidad son actos polticos. Son por ejemplo:
La decisin de intervencin federal
La declaracin del estado de sitio
Todo lo referente a relaciones exteriores
Conmutar e indultar penas
Inicio de las sesiones extraordinarias del Congreso
1.4.1 Concepto de acto de gobierno

Indudablemente, pueden sealarse algunos caracteres de los actos de gobierno que

deben darse ineludiblemente, pero que no bastan para distinguirlos de los actos
administrativos. El acto de gobierno es unilateral pero tambin los actos administrativos lo son.
El acto de gobierno debe emanar de la mxima jerarqua administrativa en el orden nacional,
en nuestro caso el Presidente de la Repblica.
Sin duda la jerarqua mxima de la administracin (Presidente de la Repblica) puede
dictar adems de actos de gobierno, como por ejemplo, la declaracin del estado de sitio y
cuando no est reunido el Congreso, actos administrativos. As, por ejemplo, cuando nombra o
remueve a los empleados de la Administracin cuyo nombramiento no este regido de otra
manera por nuestra CN. Se agrega para caracterizar el acto de gobierno que sern las
grandes decisiones que afectan al Estado como un todo, como seran las medidas relativas a
la seguridad interior del Estado o a la organizacin general, mientras que los simples actos
administrativos no tienen esta caracterstica y afectan a una o varias personas, as el llamado
a licitacin pblica, la convocatoria para un concurso de profesores en la Universidad, etc.
68
 Podemos decir entonces, que los actos de gobierno dictados por el rgano ejecutivo
afectan al Estado como un todo nico y se refieren a la organizacin e integracin de los
poderes constituidos, a las situaciones de subsistencia ordenada, pacfica y segura de la
comunidad, y al derecho de gentes que se concreta en Tratados internacionales de lmites,
neutralidad y paz.

1.4.2 Caracteres de los actos de gobierno

Son unilaterales y de alcance general.
Deben emanar de la mxima jerarqua administrativa. En nuestro caso el
Presidente de la Repblica.
Se justifican por una finalidad poltica vital para la seguridad, defensa y
orden del Estado. Son las grandes decisiones que afectan al Estado como un todo.
Ejecutan directamente una norma constitucional.
Son dictados en ejercicio de una actividad discrecional indelegable, sin
lmites jurdicos y por motivos de oportunidad y mritos.
Son irreversibles, no invalidables judicialmente (estn fuera del contralor
jurisdiccional).
Son obligatorios
No son reglamentables legislativamente, el PE y el PL toman sus
atribuciones directamente de la CN prescindiendo de las leyes.

1.4.3 Ejemplos de actos de gobierno

Podemos agruparlos de la siguiente manera:

Actos relativos a las relaciones internacionales: declaracin de guerra,

concertacin de tratados.
Actos relativos a la seguridad interna: declaracin del estado de sitio,
intervencin federal.
Actos relativos a las relaciones entre los poderes del Estado: veto,
apertura y clausura de las sesiones de las cmaras.

Punto 2

2.1 La Administracin Pblica, concepto, funciones y potestades

2.1.1 concepto

Sentido etimolgico: en el sentido etimolgico tampoco existe completo acuerdo. As,

para algunos, administrar proviene del latn: de ad y ministrare, que significa servir a. Otros
autores consideran que proviene de ad y manusltrahere lo que implica manejar, gestionar,
traer a la mano.
Sentido jurdico: este es el sentido que importa a la materia. En este sentido se lo
utiliza tanto por el Derecho Pblico como por el Privado, por cierto que con diferencias.
Cuando se utiliza la voz administracin en Derecho Privado, normalmente se hace
referencia a la gestin que hace una persona respecto de cosas, bienes o asuntos de otros. Y
es que en Derecho Privado es objeto de regulacin cuando alguien administra cosas de otros:
esposo, tutor, etc.
En Derecho Pblico se lo utiliza para referirse a sujetos o actividades, pero
fundamentalmente para referirse a un subsistema jurdico. En este aspecto es el adjetivo q
califica a un sector del orden jurdico, aqul que trata la autoadministracin del Estado.
Aca se debe precisar, para estudiar la disciplina, que significa administrativo, cuando,
como adjetivo califica al sustantivo Derecho en la expresin Derecho Administrativo.

Sentido ms restringido varios significados:

69
 Las concepciones objetivas: Este significado de la voz Administracin hace
referencia a actividades que son independientes de la naturaleza o condicin del sujeto que la
realiza. Se hace referencia, as, a lo que el Estado hace o debe hacer. Los autores se valen de
diversos criterios para caracterizar a este sentido de la voz Administracin. Podemos
agruparlos en:
Las concepciones formales: Tiene en cuenta las consecuencias jurdicas de
la actividad administrativa. Hace referencia a la manera como el sistema jurdico regula la
organizacin de ciertas personas y la forma de realizar determinadas actividades. Segn esta
concepcin, el calificativo administrativo hace referencia a un cierto sector del orden jurdico.
Administracin en sentido formal es, entonces, el sistema jurdico que constituye el derecho
administrativo.
Las concepciones subjetivas: Atiende a los rganos o a las denominadas
personas administrativas que ejercen funciones administrativas.

2.1.2 Funciones de la Administracin Pblica

La Administracin ejerce distintas funciones que pueden clasificarse, de acuerdo con

su naturaleza en: activas, jurisdiccionales, consultivas, de control, regladas y discrecionales.
Tambin la actividad de la Administracin, de acuerdo con el campo de aplicacin, se divide en
interna y externa.

Funcin activa de la Administracin:

Los rganos que ejercen la Administracin activa son los que actan, los que forman la
voluntad que luego se imputar a la Administracin Central o a cualquier ente pblico del que
forman parte. La misin de los rganos de la administracin activa es, entonces, decidir y
ejecutar. Es la parte viva de la Administracin. Los actos y operaciones ms importantes de la
Administracin son de la competencia de los rganos de la Administracin activa y en su
realizacin cotidiana radica toda la labor de la misma. Los rganos de la Administracin activa
tienen carcter permanente y sus decisiones constituyen verdaderos actos administrativos. La
doctrina ensea que la actividad de los rganos de la Administracin es de decisin y de
ejecucin.
Los rganos de la Administracin activa son unipersonales cuando ejercen una funcin
ejecutiva y colegiada cuando su actividad es deliberante. Los rganos que en nuestro pas
dirigen la entidad autrquica constituyen la Administracin activa y estn organizados en forma
unipersonal cuando ejecutan (el presidente de un directorio). Y se organizan en forma conjunta
cuando deliberan y deciden (los consejos de cada una de stas entidades).
Funcin consultiva:
Es la una declaracin de voluntad, el del rgano consultivo es un juicio lgico
referente al problema que se le consulta.
Los rganos consultivos son en general colegiados, mientras que los rganos activos
son unipersonales.
Funcin de control:
Se entiende por control el nuevo examen de los actos de un rgano, con el objetivo de
establecer la conformidad de los mismos con determinadas normas. La doctrina ensea que
el objeto del control puede ser:
El control incide sobre la existencia, inexistencia, validez o eficacia de estos
actos.
Juzgar a travs de la irregularidad del acto la conducta de la persona que ha
contribuido a su nacimiento y decidir sobre su responsabilidad eventual. Es un control
sancionador.

Control interno: Es el que se realiza en el seno de la Administracin Publica.

Se puede clasificar en jerrquico y administrativo:

70
 Control jerrquico el que se efecte en el interior de la Administracin
Centralizada, es decir, el que realiza un superior jerrquico sobre un inferior jerrquico.
Control administrativo el que realiza un rgano de la administracin
activa sobre el comportamiento de un ente descentralizado administrativamente.

El control se lleva a delante por medio de :

La autorizacin: la palabra autorizacin en derecho administrativo se emplea para
designar o denominar dos situaciones jurdicas distintas:
Es la autorizacin de polica que implica un control de la actividad de
los particulares en beneficio de la colectividad.

La que resulta del control por parte de la Administracin, es decir,

como medio de control que realiza la Administracin Central sobre el organismo
descentralizado. Es un sistema de control preventivo y requisito indispensable para que el acto
nazca y sea valido, ya que si se hubiera dictado el acto sin contar con una autorizacin
estaramos frente a un acto viciado por ilegalidad.
La aprobacin: se refiere nicamente a la declaracin de voluntad del rgano central
sobre un acto emitido por el rgano autrquico, al que otorga eficacia jurdica. El acto de la
aprobacin se refiere al control de un acto emitido por el rgano administrativo, en este caso
una entidad autrquica. La aprobacin no se otorga de oficio sino que deber ser requerida por
el rgano controlado.
La aprobacin y el acto aprobado constituyen dos actos jurdicos diferentes,
por lo que pueden ocurrir situaciones diferentes: la extincin del acto aprobado podr realizarla
el rgano que lo emiti, valindose del medio que le permita el ordenamiento jurdico vigente,
sin que nada obste (desapruebe) a ello el acto de aprobacin. Por lo dems, como el acto
aprobado es valido desde su origen y como que el acto de aprobacin solo incide sobre su
ejecutoriedad, la aprobacin produce efectos ex tunc, es decir efectos que se remontan a la
fecha del acto aprobado.

Formas de regulacin: la conducta de la Administracin puede ser

predeterminada de distintas maneras:
Regulacin directa: la norma prev en forma expresa o razonablemente
implcita la conducta que debe seguir la Administracin.
Regulacin indirecta: muchas veces la norma no reglamenta la forma
en que la Administracin puede actuar frente a los particulares, sino las condiciones bajo las
cuales los administrados no pueden ser molestados por la Administracin. Esta es la
regulacin indirecta, o sea actividad administrativa reglada en forma inversa, en el sentido de
que regula el derecho de los particulares a que la Administracin no interfiera su esfera de
accin.

2.1.3 Potestades de la Administracin Pblica

A los efectos de la realizacin de esos fines la Administracin debe disponer de

los medios jurdicos correspondientes. Esos medios se denominas potestades de la
Administracin, y constituyen un reflejo del poder del Estado.

Caracteres de las potestades:

Son inalienables e intransferibles de un ente a otro. Ello no impide que
un ente pueda delegar el ejercicio de su potestad a otro ente pero no puede transferir su
titularidad. La potestad es inalienable, se entiende claramente que, por ejemplo, la potestad
tributaria no se puede enajenar.
Son irrenunciables. Puede ocurrir que el titular las ejercite o no, pero,
su prdida no depende de su voluntad. Podr perderse en ciertas circunstancias, de acuerdo
con lo que determine el Derecho Positivo. As un funcionario perder su potestad si renuncia.
71
 Es imprescriptible.

Clasificacin de las potestades:

Potestad de mando: es la facultad que tiene la administracin para
dar rdenes y exigir su cumplimiento. En doctrina se la ha definido como una voluntad plus
valente (elemento psicolgico) de un sujeto activo (elemento fsico) dirigido a imponer a otro
sujeto (elemento fsico pasivo) obligaciones inmediatas y dirigidas a un fin: resolver un conflicto
de inters (elemento econmico).
Potestad reglamentaria: definir al reglamento como el acto con
disposiciones generales que dicta el rgano ejecutivo en mrito de facultades que expresa o
implcitamente le han sido conferidas y con carcter normativo.
El reglamento es una norma, una regla general y abstracta que emana del rgano
ejecutivo y que no puede sobreponerse a la ley. A los reglamentos se los llama leyes
materiales. Son normas jurdicas que influyen en la esfera de los particulares frente a los
cuales se alzan leyes formales que emanan del legislador. Los reglamentos proceden de la
Administracin y son fuente de derecho para la misma y son, asimismo, la fuente ms amplia y
ms importante del Derecho Administrativo
.
Se han de fundamentos a la potestad reglamentaria del rgano ejecutivo:
El fundamento jurdico: desde el punto de vista jurdico se han expuesto tambin distintas
opiniones:
rgano ejecutivo radica en la costumbre administrativa. Esta costumbre
responde a la tradicin histrica de que el rgano ejecutivo tenga facultades reglamentarias,
pero, evidentemente, la costumbre administrativa no puede servir para fundar jurdicamente la
facultad del ejecutivo de dictar reglamentos.
Es el legislador el que delega en el ejecutivo la facultad de dictar reglamentos.
La teora de los poderes propios. Se dice que la facultad de dictar reglamentos
procede de la propia naturaleza de la Administracin. La potestad reglamentaria es inherente a
la funcin administrativa y, en consecuencia, propia de la misma Administracin.

Potestad sancionadora: la palabra sancin se utiliza en un sentido

genrico al indicar cualquier medio de que se vale el legislador para asegurar la eficacia de
una norma. En un sentido ms preciso y ms tcnico la sancin indica la consecuencia daosa
que el legislador une al hecho de aquellos que violan la norma, como consecuencia de su
accin, y como medio de restaurar el orden jurdico turbado. Es en tal mrito que no seran una
verdadera sancin la nulidad y la prescripcin, ya que implicaran medidas de actuacin directa
de la norma jurdica. La sancin en cambio, es siempre una medida indirecta que el legislador
ha establecido para obtener la observancia de la norma.
La potestad sancionadora se divide en:
Potestad sancionadora disciplinaria: es interna de la Administracin y
se aplica a los agentes de sta.
Potestad sancionadora correctiva: es externa de la Administracin y
comprende a todas las personas, sean o no agentes de la misma. Tiene por objeto imponer
sanciones por ciertos hechos que violan disposiciones de la Administracin.

Punto 3

3.1 Derecho administrativo, nocin

Entendemos por Derecho Administrativo la rama de la ciencia del derecho que estudia el
complejo de principios y normas del Derecho Publico Interno que regula la organizacin, la
actividad de la Administracin Publica y su control.

72
3.2 Concepto amplio y restringido

3.2.1 Concepto amplio

El Derecho Administrativo es aquella parte del Derecho Publico Interno, que regula la
organizacin y las funciones administrativas, legislativas y jurisdiccionales del rgano ejecutivo
y las funciones administrativas de los restantes rganos del Estado (legislativo y judicial) y en
general todas aquellas actividades realizadas por personas a quienes el ordenamiento les
atribuye potestades de poder pblico derogatorias o exorbitantes del derecho privado, an
cuando no seas personas administrativas.

3.2.2 Concepto restringido

El derecho administrativo regula la organizacin de la Administracin Publica.

El Derecho Administrativo es el derecho comn de la Administracin Pblica, de

manera que es el que va regir toda su actividad. Pero en ciertas oportunidades la actividad de
la administracin estar regida por normas del derecho privado, ya sea civil o comercial. La
doctrina ensea que en la actualidad existe una tendencia para permitir a ciertas entidades
publicas a las cuales se les confa la produccin de bienes y servicios pblicos; la utilizacin de
las facilidades dadas por el Derecho Privado a las empresas comerciales, sustituyendo
entonces la rigidez de las formas y controles de la Administracin Publica clsica.
La injerencia progresiva del Derecho Administrativo contemporneo sobre esferas de
actuacin reservadas anteriormente con exclusividad al Derecho Privado, unido a la necesidad
de regular nuevas conductas y situaciones carentes de regulacin normativa ha provocado la
ruptura de la ecuacin Administracin Publica y Derecho Administrativo.
Se observa que el Derecho Administrativo interviene en la regulacin y el control de la
actividad de personas no estatales, como ser colegios de profesionales, al fiscalizar las
decisiones de dichas entidades. A todo ello se suma, a partir de las privatizaciones, el derecho
que rige la actuacin de los entes regulatorios de los servicios pblicos. La ruptura responde,
en consecuencia, a una ampliacin del contenido del Derecho Administrativo como producto
de circunstancias histricas.
El derecho administrativo no se limita a estudiar las relaciones de la
administracin y los particulares sino que tiene por objeto el estudio de las relaciones entre
entes pblicos (inter-administrativos) y las que ocurren entre rganos de la administracin
(intra-orgnica). En Argentina tiene un carcter local, es decir, habr un DA provincial y un DA
nacional.

3.3 Fuentes del derecho administrativo, sus relaciones con otras ramas del derecho.

3.3.1 Fuentes

Existen dos criterios respecto a la definicin de fuente en el Derecho Administrativo.

Algunos autores sostienen que podra decirse que la fuente del derecho sera el lugar donde
brota la norma jurdica. Otros autores sostienen que podra decirse que la fuente sera la
manifestacin o exteriorizacin de una regla jurdica.
Diez adhiere la segunda doctrina y por ello considera que las fuentes son hechos y
actos de los cuales surgen normas y principios del Derecho Administrativo que modifican la
esfera jurdica de la Administracin y de los particulares.
Se debe establecer una jerarqua de normas para as tener un orden de aplicabilidad
de las normas al caso concreto. En mrito al art. 31 de la C.N. el orden sera:
Constitucin Nacional: es la base del ordenamiento jurdico. Sus normas son
esenciales en el Derecho Administrativo y son:
En cuanto a la relacin del estado con los particulares, podemos mencionar el
art. 14 referente a los derechos de los habitantes y el art. 28 que seala principios, derechos y
garantas que reconoce la C.N.
En cuanto a la organizacin y actividad de la Administracin, podemos
mencionar el captulo dedicado al Poder Ejecutivo y a los ministros.

73
 Leyes: se dividen en formales y materiales. La ley formal esta dictada por los rganos
a los que les es atribuida la funcin legislativa. La ley material se determina por la naturaleza
de la actividad del estado.
Decretos-leyes: pueden ser dictados en etapas de receso parlamentario, o por
necesidad y urgencia o por desaparicin del Congreso a causa de golpe militar.
Reglamentos: en nuestro pas, la C.N. faculta a los distintos rganos del Estado
para sancionar sus reglamentos. Pero entre el reglamento y la ley hay diferencias.
Tratados: acuerdos firmados con pases extranjeros.
Principios generales del derecho: por ejemplo, el art. 10 de la C.N. que habla de la
igualdad de los contribuyentes, y el art. 18 que habla de los penados,
Costumbres: consiste en la repeticin constante de una conducta con la
coincidencia, por parte de la sociedad, de su obligatoriedad frente al orden legal. Es una fuente
no escrita.
Prcticas administrativas: consiste en la repeticin de una conducta por parte de
los funcionarios administrativos.
Jurisprudencia: suma de los fallos dictados por los jueces en los tribunales
plenarios.
Principio de enriquecimiento sin causa: nadie puede recibir un beneficio econmico
perjudicando a otro ilcitamente.

3.4 Relaciones con otras ramas del derecho

Relacin con el Derecho Constitucional (DC): ste ltimo es la

parte general y fundamental del derecho pblico, un tronco del cual deriva las diversas ramas.
Es por ello que el DA tenga una estrecha relacin con el DC. El DC comprende las normas que
regulan las estructura del Estado, determina sus funcionen y define sus atribuciones y lmites.
El DA tiene con l una mayor vinculacin que con cualquier otra rama del derecho. Entre las
normas del Derecho Constitucional y el Derecho Administrativo puede establecerse las
siguientes diferencias:

La norma del DC impone al legislador una regla, una orientacin o un deber.

La norma constitucional es creada por el legislador dentro de los lmites de la
primera.

Relacin con el Derecho civil (DC): existen relaciones de

contacto y continuidad; stas se producen por la aplicacin, en DA, de normas y principios
contenidos en el DC o cuando la Administracin desenvuelve su actividad en el campo del
Derecho Privado. El DA tiene un objeto propio de anlisis, un conjunto de normas que
constituye una unidad dentro del todo mayor que es el Derecho y que tiene relaciones de
contacto con el DC. Estas relaciones se refieren a:
Capacidad de las personas jurdicas
Rgimen de las personas jurdicas
Rgimen de los crditos
Rgimen de la expropiacin
Relacin con el Derecho Comercial: El Derecho Comercial se refiere al
fenmeno de circulacin de la riqueza.
Relacin con el Derecho Penal (DP): la Administracin requiere de la
tutela represiva para asegurar su eficaz y normal funcionamiento ya que de lo contrario podra
afectarse la existencia misma del Estado.
Relacin con el Derecho Poltico: el DA se estudia esa organizacin
en la variedad de sus rganos (activo, consultivo, centrales, etc.).
Ciencia de la Administracin: se la considera como una disciplina
autnoma con relacin al Derecho Administrativo. La ciencia de la Administracin no estudia
aquello que es, sino aquello que debe ser.

3.5 La codificacin
.
74
 El Derecho Administrativo no esta codificado. La recopilacin significa la reunin de un
conjunto de leyes aisladas en un intento de agrupacin.
Codificar significa reducir a una unidad orgnica, homognea y sistematizada, las
normas que han de regular una rama determinada del derecho.
La codificacin es diferente a la unificacin del derecho. La legislacin esta codificada
solamente cuando se presenta en una ley nica.

Existen tres posiciones acerca de la codificacin en el Derecho Administrativo:

Opiniones negativas: rechazan la codificacin por las siguientes causas:
Movilidad excesiva del derecho administrativo
Falta de madurez de esta disciplina cientfica
Falta de orden de las leyes administrativas
Multiplicidad extraordinaria de las leyes administrativas
Opiniones positivas: consideran que en Derecho Administrativo existirn siempre
dos sujetos de derecho, uno de los cuales ser una persona jurdica pblica.
Existirn cosas y prestaciones objeto de obligaciones hacia la persona jurdica
pblica y por ella debidas. Se encontrarn as mismo, hechos productores de efectos
jurdicos con sus requisitos y caracteres. Este conjunto de normas constituye la base
de cualquier actividad de administracin pblica. Por lo tanto, este complejo de
normas as determinado es perfectamente codificable.
La Teora Eclctica: establece la imposibilidad de una codificacin total del
derecho administrativo pero afirma que es posible una codificacin parcial y por
materia, mediante trabajos doctrinarios que tiendan a la sistematizacin de las
instituciones, a cuyo efecto deben recopilarse, clasificarse y ordenarse en un texto
nico las leyes administrativas. En nuestro pas se ha impuesto esta posicin
eclctica pues no existen codificaciones integrales, sino solo sistematizaciones
parciales.

3.6 Reforma del Estado (Ley 23696)

La reforma del estado es encarada a partir del dictado de la ley 23696. Ella apunta a la
transformacin de las estructuras administrativa, econmica y social del pas.
Es el instrumento para la transformacin nacional, que implica un cambio del
comportamiento del Estado respecto de si mismo, del individuo y de la sociedad.
Causas: las causas que determinan la transformacin estructural del Estado
reconducen todas ellas a la decisin poltica trascendente de producir la transformacin de la
estructura econmica y el cambio social de y en la repblica.
El Estado us y abus de la descentralizacin bajo todos los modelos jurdicos, tanto
pblicos como privados. Cre empresas para servicios pblicos y para actividades productivas
y comerciales con modelos jurdicos distintos, convirtindose as, en un productor y
comerciante ms en materia de vino, azcar, yerba mate, madera, etc.
Pero el estado no ha crecido solo por vocacin sino porque ha tenido que ir en
subsidio del desempleo y en socorro de los quebrados. En suma, se han ido transfiriendo al
sector pblico las deficiencias y problemas que el sector privado no poda resolver.
Finalidad: los fines que explican el cambio de y en la estructura del estado se
imponen en procurar obtener una estructura adecuada de estado social de derecho
democrtico que la republica exige. Lo que se buscaba era desregular la economa
suprimiendo controles, redefinir el federalismo y el municipio, romper con el aislamiento
integrando a la nacin a la comunidad internacional, insertar a las organizaciones intermedias
en la vida del estado; y en lo jurdico, contar con un derecho nuevo que exprese con claridad y
sencillez, la conducta del estado y de los individuos.
Se seleccionaron sectores estratgicos para la reforma: hidrocarburos, energa
elctrica, comunicaciones y transporte, teniendo en cuenta la necesidad de obtener un impacto
profundo y definitivo. Esta seleccin busc: reducir el dficit fiscal, modificar la desinversin
progresiva de dichos sectores, detener la creciente cada de cantidad y calidad de los
75
servicios, y obtener ingresos para destinarlos a las funciones estratgicas y esenciales que el
estado nunca debi descuidar: educacin, justicia, salud, defensa, seguridad individual y
seguridad social.

Formas: la ley formula diferentes alternativas de procedimiento y medios para

cumplimentar la reforma. La enumeracin que realiza no es taxativa sino enunciativa, pudiendo
adems dichos instrumentos ser utilizados individualmente o combinados entre s. Estos
elementos jurdicos son:
Privatizacin
Concesin
Concesin por iniciativa privada
Licencias y permisos
Provincializacin
Municipalizacin
Cooperativizacin
Programas de propiedad participada
Locacin
Administracin

Punto 4

4.1 Los Agentes Pblicos: derechos, deberes y responsabilidades

La doctrina diferencia entre:

Funcionarios: aquellos que tienen el poder de decisin, de mando, de iniciativa y

ocupan, en consecuencia los grados ms altos de la jerarqua.
Agentes: son los que ejecutan las rdenes impartidas por esos funcionarios. Atienden
a la preparacin y ejecucin de las decisiones emanadas de una autoridad superior y que se
encuentran en los grados ms bajos de la escala jerrquica (empleados).

Lo que caracteriza al empleado pblico es la naturaleza de la actividad que ejerce.

Desde un punto de vista amplio, es toda persona que ejecuta funciones esenciales y
especficas del Estado.
El conjunto de empleo pblico es una relacin de subordinacin del sujeto particular
respecto del Estado, que cumple las funciones asignadas al rgano - institucin sin tener en
cuenta la jerarqua e importancia del cargo que ocupe. Las diferentes denominaciones del
rgano individuo son al objeto de establecer la jerarqua de los cargos.
El agente (o empleado), es todo aquel que presta una actividad remunerada en
organismos del Estado en virtud de un nombramiento emanado de autoridad competente.

Son necesarias tres condiciones esenciales para ser agente:

Que la actividad sea remunerada, quedando excluidos quienes la desempean
a ttulo honorario.
Es preciso que realice su actividad en un organismo del Estado, que puede ser
legislativo, administrativo o jurisdiccional.
Deben haber sido nombrados por autoridad competente, ya que no estn
incluidos dentro de este concepto los que desempean funciones por eleccin popular.

Designacin

No son designados de una manera uniforme; se aceptan diferentes formas:

Nombramiento: es la manifestacin unilateral de voluntad. Puede ser:

76
 Discrecional: existe libertad completa en la eleccin.
Condicional: cuando la designacin debe subordinarse a ciertas formalidades
(concurso, acuerdo del senado).
Reservado: la designacin debe hacerse en determinadas personas que han
prestado servicios al Estado.
Eleccin: es la manifestacin de varias voluntades.
Sorteo: es ajeno a la voluntad humana.

4.1.1 Derechos
Los derechos del agente pblico son los siguientes:
Remuneracin: es la obligacin del Estado que nace del carcter contractual de la
relacin de empleo pblico.
Estabilidad: es el derecho a la continuidad en el cargo, del que no puede ser,
en principio separado o cesado. La estabilidad puede ser propia o impropia.
El art. 14 bis de la Constitucin garantiza la estabilidad de los empleados pblicos,
habindose entendido que dicha norma es operativa, es decir, rige aun en ausencia de ley
reglamentaria

Carrera: que el agente pueda ir progresando en la jerarqua administrativa.

Comprende tres aspectos: encasillamiento, asenso y jubilacin.
El aseso obedece a dos requisitos: antigedad y mrito.
Descanso: comprende las vacaciones y las licencias. Las vacaciones son de carcter
general y obligatorio para el empleador, porque con ella se procura mantener la salud, en
forma integral, del empleado. Mientras que las licencias son de carcter personal y contemplan
circunstancias particulares (enfermedad, muerte de un familiar, etc.). Las licencias y
vacaciones no pueden otorgarse el mismo da.
Cobertura social: para s y su familia.
Jubilacin o retiro.
Renuncia.
Indemnizaciones y subsidios.

4.1.2 Deberes

Los deberes del agente pblico son los siguientes:

Prestacin personal: el agente queda obligado a dedicarse personalmente a su
funcin, cumpliendo eficazmente con su servicio, en las condiciones de tiempo, forma, lugar y
modalidad que las normas indican.
Relacin jerrquica: en funcin de que hay que respetar cada grado de la escala
jerrquica, el superior no puede requerirlos a cualquiera de sus subordinados sino a aquellos
que le siguen en escala jerrquica.
Obediencia: se da como consecuencia del poder jerrquico. Debe mantener una
disciplina en la funcin pblica. Pero tiene lmites que habilitan a desobedecer una orden
considerada ilegtima.
Conducta decorosa: la conducta debe ser digna, tanto en funcin pblica como en el
mbito privado. Debe ser honorable y tener buenas costumbres dado que representa al
Estado.
Reserva y discrecin: respecto a los hechos e informaciones a los que tenga acceso.
Es un requisito que hace a la lealtad al Estado.
Promocin de acciones judiciales: el agente a quien se le impute un delito debe
querellar a quin las realiz. Tal deber tiene por objeto mantener fuera de sospecha su honor y
dignidad.

77
 Incompatibilidades: el agente no puede acumular dos o ms cargos pblicos, salvo
excepciones legales expresas. Las incompatibilidades pueden ser absolutas o sea de
prohibicin general: pueden ser relativas si permiten el desempeo de otras actividades al
agente.
Deber de lealtad: lealtad a la Constitucin Nacional y las leyes nacionales.
Deber de dedicacin: es decir, dedicarse plenamente a la labor encomendada y aqu
surge la incompatibilidad de ocupar dos cargos.

4.1.3 Responsabilidades

Las responsabilidades pueden ser de naturaleza civil, administrativa, penal y poltica.

Pueden ser:
Disciplinarias: es la propia del agente. Es responsable por el
incumplimiento de los deberes inherentes a su funcin.
Civiles: por el incumplimiento de normas o negligencia que daa a la
Administracin Pblica. Para reparar el dao se paga la indemnizacin reclamada por el
Estado, si el agente se negara.
Penal: si el acto del agente es un delito puede ser sancionado con multa o
sancin pecuniaria, prisin o reclusin, e inhabilitacin o restriccin de sus derechos.
Poltica: no la tienen los agentes, sino el funcionario representante de la
comunidad elegida por ella, se lo saca de sus funciones mediante el juicio poltico para que
pueda quedar sometida a la justicia ordinaria del pas, que es la que lo va a juzgar y va a
determinar su responsabilidad.

78
 Unidad N 13: Las Formas de Realizacin y El Patrimonio Estatal

Punto 1

Servicios Pblicos

La nocin de servicios pblicos es la ms discutida en toda la doctrina. Se pueden

sealar tres direcciones en cuanto a la nocin de servicios pblicos:
La que considera como servicio pblico a toda la actividad del Estado cuyo
cumplimiento debe ser asegurado, reglado y controlado.
La que considera como servicio pblico a toda la actividad de la Administracin
Pblica.
La que considera como servicio pblico a una parte de la actividad de la
Administracin Pblica.

De acuerdo con el criterio que considera al servicio pblico como parte de la actividad
administrativa, corresponde considerar el concepto orgnico y el funcional:

Concepto orgnico: tiene en cuenta los rganos o entes que integran la administracin. Bajo
esta concepcin, la expresin servicios pblicos es utilizada para designar no una actividad
sino una organizacin, es decir, el aparato administrativo del servicio y el organismo que lo
dirige. As se dir que un hospital constituye un servicio pblico.

Concepto funcional: se basa en la actividad que desarrolla la administracin y no en los

rganos que la componen. El elemento esencial es la actividad y no la organizacin o empresa
que lo realiza.

De las dos teoras ha prevalecido la funcional, en el sentido de que para que exista un
servicio pblico debe haber cierta actividad de la administracin pblica, o en algunos
supuestos de los particulares, quienes realizan un servicio pblico bajo la forma de concesin.
Por ejemplo, el servicio de transportes.

Concepto

79
 El servicio pblico es la prestacin que efecta la administracin en forma directa o
indirecta para satisfacer una necesidad de inters general.

De sta definicin se deduce que los elementos del servicio pblico son:
Prestacin: en sentido tcnico es una actividad personal que un sujeto debe efectuar
en beneficio de otro sujeto en virtud de una relacin jurdica de naturaleza obligatoria entre las
dos partes. Tiene por objeto proporcionar utilidad a los particulares individualmente
considerados, sea esta utilidad de orden asistencial o de orden econmico. Debe tener por
objeto inmediato la satisfaccin de necesidades individuales de importancia colectiva, teniendo
en cuenta el inters general.
En forma directa: es la propia administracin la que realiza la prestacin.
En forma indirecta: la prestacin se lleva a cabo a travs de los administradores, ya
sea que estos acten en forma individual o bajo la forma de empresa.
El inters general: es la suma total de los intereses individuales coincidentes. Es el
legislador quien va a decidir, encada supuesto, cuando hay que satisfacer el inters general
por el procedimiento de un servicio pblico. De all, que depender de las necesidades que en
cada poca se presenten.

En otras palabras, el servicio pblico es toda prestacin realizada por la Administracin

Pblica, en forma directa o indirecta, mediante la realizacin de funciones administrativas
tendientes a satisfacer en forma general y uniforme, las necesidades colectivas en
cumplimiento de disposiciones legales que establecen tal prestacin como un cometido estatal.

Requisitos:
Es esencial que exista una actividad de prestacin, es decir una gestin
concreta, til a los administrados.
La responsabilidad de la prestacin es asumida por la Administracin Pblica.
Sin prejuicio de que pueda ser realizada en forma directa o indirecta por esta.
Se tiende a satisfacer una necesidad colectiva en forma general y uniforme. El
destinatario es el pblico o la colectividad, es decir un grupo indeterminado de personas que
deben considerarse en forma igualitaria. Sin embargo, los beneficios que los servicios pblicos
brindan podrn referirse en forma indeterminada al grupo social o individualizarse con relacin
a determinados usuarios
Las prestaciones de la Administracin Pblica son realizadas cumplimentando
las disposiciones legales que han creado el servicio, configurando una gestin propiamente
administrativa.

Caracteres

Continuidad: la prestacin no puede interrumpirse o

paralizarse dado que se ha establecido en beneficio de la comunidad. A los efectos de
asegurar la continuidad, el Estado puede reservarse en el contrato de concesin la facultad de
aplicar sanciones al concesionario que interrumpe la prestacin del servicio. Por ejemplo:
multas, caducidad, etc. Puede adems llegar a la prestacin directa de los servicio concedidos
Regularidad: un servicio es continuo cuando no se
interrumpe. Es regular cuando se presta en forma correcta y de acuerdo con la reglamentacin
vigente. La administracin tiene la facultad de modificar la organizacin del servicio, a los fines
del buen funcionamiento del mismo, es un derecho y al mismo tiempo una obligacin de
quienes dirigen el servicio.

80
 Igualdad (uniformidad): el servicio debe prestarse en
igualdad de condiciones, todos los usuarios son iguales, esto no impide que se establezcan
diversas categoras de usuarios mantenindose en estricta igualdad a todos los que estn en
la misma situacin. El principio de igualdad se aplica tanto a las cargas como a los beneficios.
Generalidad: significa que el servicio pblico es para todos y
no para determinadas personas. La prestacin se debe efectuar sin distincin de personas. Es
decir, no se puede negar la prestacin a quien la solicite si esta en condiciones reglamentarias.
Para que el usuario, que se encuentra en condiciones, pueda utilizar el servicio, no es
necesario un acto del Estado, bastar simplemente una manifestacin de voluntad del usuario.
Obligatoriedad: en el sentido de que pesa sobre quien debe
prestarlo. La falla se prestacin debe ser sancionada.
Rgimen jurdico propio: debe haber un conjunto de normas
destinadas a reglarlos.

Distintos criterios de clasificacin de servicios pblicos

Pueden clasificarse desde distintos puntos de vista:

Segn la persona pblica que ha creado o asumido el servicio (titularidad del servicio),
pueden ser:
Nacionales, a cargo del Estado-Nacin.
Provinciales, a cargo de entidades provinciales.
Municipales, a cargo de entidades municipales.
Segn su vinculacin con los interese pblicos en juego, (por el carcter de la prestacin),
pueden ser:
Esenciales o estratgicos: estn vinculados a la defensa o seguridad del Estado. su
prestacin constituye la base para el mantenimiento del Estado. Por ejemplo, servicio
de seguridad.
No esenciales: segn los criterios imperantes y las circunstancias de tiempo y lugar,
pueden o no ser asumidos por el Estado. responden a necesidades no esenciales y
estn condicionados por e grado de desarrollo tcnico y cultural que una determinada
comunidad poltica haya alcanzado. Por ejemplo, educacin universitaria.

Segn su grado de imposicin por parte del Estado:

Obligatorios o necesarios: deben necesariamente ser utilizados por los particulares
(seguros obligatorios, vacunaciones masivas, escuela primaria).
No obligatorios, voluntarios o facultativos: las personas pueden o no utilizarlos
segn lo consideren conveniente. Por ejemplo, transporte, comunicacin.

Segn los usuarios deban o no pagar un precio:

Gratuitos.
Onerosos: estos podrn ser total o parcialmente compensatorios, si el precio abonado
permite financiar totalmente el costo del servicio o no.

Segn quien asume su prestacin:

Monopolizados: el Estado al asumir el servicio excluye totalmente la posibilidad de
que los particulares realicen la actividad de que se trata. Por ejemplo: el servicio de
correo, lo presta el Estado dentro de un rgimen de monopolio de derecho
No monopolizados o concurrentes: es un rgimen de concurrencia con los
particulares. Por ejemplo: el caso de la educacin primaria, secundaria e incluso

81
 universitaria. El servicio de transporte de automotor, que se presta en condiciones de
competencia entre empresas particulares.

Segn la manera en que los particulares se benefician con ella:

Uti universi: necesariamente deben ser costeados por medios de impuestos. Se
beneficia en forma indeterminada al grupo social, no existiendo propiamente usuarios
(servicios de defensa, seguridad).
Uti singuli: si bien son generales, se individualizan los beneficiarios, pudiendo ser
financiados mediante tazas o precios pblicos (servicios de transporte de colectivo,
correos).

Segn el carcter de la necesidad:

Permanente.
Intermitente.
Accidental.

Segn la forma de desarrollo:

Propios: realizados por el Estado, es decir, el estado los presta directamente o por
medio de los concesionarios.
Impropios: realizados por particulares, pero regulado por el Estado. Es decir, que son
aquellos que la Administracin Pblica no los presta ni los concede, sino que tan solo
los reglamenta y los controla.

Sujetos del servicio pblico

Administracin Pblica: titular del servicio pblico que lo presta directamente o

indirectamente por medio de sus concesionarios.
Derechos:
Conceder los servicios para su explotacin.
Fijar las normas de prestacin. (Por ejemplo: las tarifas).
Rescindir el contrato de concesin.
Obligaciones:
Prestar servicios esenciales (ej.: seguridad, administracin de justicia).

Concesionario: asume la prestacin del servicio por su cuenta y riesgo, pero sin ser el
propietario.
Derechos: cobrar lo regulado por el Estado.
Obligaciones: prestar el servicio.

Usuario: es el beneficiario y el destinatario del servicio, en consecuencia su consideracin y

resguardo de sus intereses y derechos asume particular significacin.
Derechos: usar el servicio y exigir las prestaciones.
Obligaciones: usar el servicio dentro de determinadas modalidades y pagar el
mismo.

Sistemas de prestacin

82
 Dijimos que el servicio pblico puede ser prestado directa o indirectamente por la
administracin. Es decir, puede efectuarse:

1. Por gestin directa de la administracin: cuando la gestin del servicio sea asumida:
Por la administracin centralizada.
Por entidades autrquicas.
Por empresas del Estado.
Por sociedades del Estado.

2. Por gestin indirecta puede realizarse: cuando la Administracin Pblica otorgue a

personas privadas (fsicas o jurdicas) la facultad de realizar la actividad que
beneficiara a los particulares, ya sea abonando aquellos lo que corresponda (contrato
de servicios pblicos) o previendo que los usuarios del servicio abonen a los mismos
el precio (contrato de concesin). Se realiza:
Por medio de locacin de servicios.
Por medio de concesiones de los servicios pblicos.
Por medio de cooperativas.

3. En cuando a la gestin mixta entendemos que debe considerarse el supuesto de lo

realizado por las sociedades de economas mixtas, es decir, cuando el servicio fuera
prestado mediante una entidad con participacin de capitales estatales y privados
(sociedad de economa mixta, SA con participacin estatal, etc.).

Si la ndole del servicio lo permite (no esta comprometida ni la defensa ni la seguridad

del Estado) y no existe una prohibicin legal de carcter constitucional, el Estado, segn
valoraciones pol que atendern a circunstancias de tiempo y lugar, podr optar por
cualquiera de los sistemas antes referidos.

Nacionalizacin

Procedimiento por el cual un servicio prestado por sujetos privados es asumido por el
Estado para prestarlo l mismo. Nacionalizacin, provincializacin, municipalizacin significan
la asuncin respectivamente por cada uno de estos entes territoriales, la competencia para
desplegar una actividad anteriormente dejada a la iniciativa de los particulares. Es decir,
implica la transferencia a la propiedad pblica, para ser directamente explotadas, de empresas
que previamente se encontraban en manos de particulares, que ya las explotaba como
servicios pblicos y bajo el rgimen de concesiones. Por ejemplo: los ferrocarriles.
Si bien todas las nacionalizaciones tienen como denominador comn el traspaso de
una empresa de propiedad privada, nacional o extranjera, a manos del Estado, pueden tener
distintos fines y medios. Los medios pueden ir de los ms liberales como la compra, a los ms
imperativos como la expropiacin, pudindose llegar a la confiscacin y al despojo en pocas
de guerra.
Los fines pueden ser variados: en un sistema colectivista la nacionalizacin tendr
como objeto la supresin de la propiedad privada, en un Estado de Bienestar, el desarrollo
econmico, bajo un rgimen de nacionalismo estrecho, la fustigacin (disciplinacin, castigo)
del capital forneo (extrao, extico).

En Argentina, se nacionalizan por primera vez los servicios ferroviarios. Un

procedimiento similar se aplic a los servicios telefnicos que prestaba la Unin Telefnica,
despus a los servicios de aviacin y a los de energa elctrica y gas. Disponiendo el Estado
de distintas empresas prestatarias de servicios pblicos, se vio obligado a organizar las

83
entidades encargadas de su prestacin, acudiendo en un principio a las sociedades de
economa mixta para los telfonos y la aviacin, dando origen a las empresas EMTA y FAMA,
que posteriormente fueron disueltas por razones de orden financiero.

En cuanto al rgimen jurdico aplicable: depender del ente que explote los servicios
nacionalizados:
Empresas del Estado o de economa mixta, el rgimen sera en parte de derecho privado y
en parte de derecho pblico.
Administracin Central o entidades autrquicas, el rgimen sera de derecho pblico.

Estatizacin de los servicios pblicos: (la prestacin debe estar a cargo de la AP, porque el
Estado es el propietario de los servicios pblicos). Existen dos criterios o conceptos con
respecto a los servicios pblicos:
El concepto estatista (del estado como providencia) por el cual los servicios pblicos
deben ser prestados nicamente por la Administracin Pblica.
El concepto de la libre empresa (del Estado gendarme) en el cual solo
excepcionalmente la Administracin Pblica presta el servicio.

En nuestra CN predomina el segundo concepto, es decir, la Libre Empresa, y por lo

tanto solo por excepcin los servicios son prestados o monopolizados por el Estado. Por lo
general son confiados a concesionarios para lo cual funciona el contrato de concesin de
servicios pblicos. En el cual la Administracin Pblica es la propietaria y titular del servicio. La
Administracin conserva la titularidad de los servicios, es decir que no dejan de pertenecerle
como facultad y como obligacin, an cuando el ejercicio y la aplicacin estn a cargo del
concesionario. Adems, la Administracin Pblica est facultada para rescindir el contrato
aunque el plazo de vigencia del mismo no haya vencido.

En el Chaco se adopta el primer criterio y el art. 54 establece que: Los servicios pblicos
pertenecen al Estado Provincial o a las Municipalidades, y no podrn ser enajenadas ni
cedidas para su explotacin, salvo los otorgados a cooperativas y los relativos al transporte
automotor y areo, que se acordarn con reserva del derecho de revisin. Los que se hallaren
en poder de particulares sern transferidos a la Provincia o Municipalidades mediante
expropiacin. En la avaluacin de los bienes de las empresas concesionarias que se
expropien la indemnizacin se establecer teniendo en cuenta conjuntamente su costo original
efectivo y el valor real de los bienes deducidas las amortizaciones realizadas. En ningn caso
se aplicar el criterio de valuacin segn el costo de reposicin.
La ley determinar las formas de explotacin de los servicios pblicos a cargo del Estado y de
las Municipalidades y la participacin en que su direccin y administracin corresponda a los
usuarios y a los trabajadores de los mismos.

Privatizacin
Procedimiento por el cual un servicio prestado por el Estado (a travs de los rganos
de la Administracin central o entes descentralizados) pasa a ser prestado por los particulares
o sujetos pblicos no estatales. El Estado continuar fiscalizando su prestacin (no transfiere
su contralor).
Medios:
Concesin: el Estado sigue siendo titular del servicio ya que ejerce control sobre la empresa
a cargo del servicio (o empresas). El concesionario lo explota a su cuenta y riesgo pero no
pasa a formar parte de la AP. La tarifa es fijada por reglamento.
Venta de activos y acciones: forma plena de privatizar.

84
 Permisos y licencias: se establecen los servicios que van a prestar, las obligaciones y
derechos de las partes, rgimen sancionatorio. Se crean entes reguladores (entes autrquicos)
para fiscalizar la prestacin de algunos servicios como el gas natural.

La experiencia demostr los graves inconvenientes de orden econmico y social que

derivan de la circunstancia de librar a la iniciativa privada la satisfaccin de necesidades
colectivas. El Estado tuvo que intervenir en el ejercicio de su poder de polica dictando un
conjunto de normas legislativas y administrativas con el objeto de asegurar la regularidad y
seguridad de las prestaciones.

Gestin mixta
Los servicios son prestados por una sociedad de economa mixta, en la cual el capital
se forma por asociacin del Estado y los particulares.
Tambin se dice que habr gestin mixta en el caso de gestin interesada, donde se
asocian la Administracin y un particular para la gestin de un servicio pblico. La asociacin
se hace a travs de un contrato que no da origen a una nueva persona jurdica y coloca al
particular en una situacin anloga a la del socio industrial. La caracterstica es que participan
conjuntamente la Administracin y el particular del rea de la explotacin y por eso estamos
frente a una gestin mixta.

Creacin y modificacin del servicio pblico

Creacin
El legislador es el rgano competente para crear un servicio pblico. Ello es as porque
en algunas oportunidades el servicio pblico, se realiza bajo la forma de monopolio de hecho,
por consiguiente los particulares estn privados de ejercer esa actividad. La realizacin del
servicio pblico trae aparejado, para el que presta, la posibilidad de gozar ciertas prerrogativas
propias del Estado que le permiten aplicar limitaciones al dominio de los particulares, vale decir
expropiar para imponer servidumbres, etc. Puede ocurrir que la ley no diga expresamente que
una actividad constituye un servicio pblico, bastando que consigne soluciones que
implcitamente supongan que esa actividad es un servicio pblico.
Las leyes facultan a la Administracin para otorgar concesiones de tal o cual servicio
pblico. Es el legislador quien deber otorgar los crditos necesarios para que el servicio
funcione. La CN establece expresamente que el servicio pblico lo crea el legislador. Al crear
un servicio pblico, es posible que en ciertos casos, la ley que lo crea, tenga el carcter de
potestativo y deje a la Administracin la determinacin de la oportunidad y conveniencia de su
funcionamiento. Tambin puede ocurrir que la ley creadora este concedida en trminos
generales como comprensiva de varios servicios pblicos, en cuyo supuesto el poder
administrador puede, a su criterio, organizar y hacer funcionar uno, algunos o todos.
Al crear un servicio pblico, la ley puede seguir 2 procedimientos:
Permitir que subsista la iniciativa popular.
Reservar para el Estado la satisfaccin de determinada necesidad de inters pblico
en forma exclusiva.
Organizacin de servicios pblicos: consiste en la determinacin de las reglas generales y
particulares a que habr de ceirse (recurso del que se dispondr, naturaleza, atribucin y
deberes de su personal).

Modificacin
Consiste en alterar las normas de organizacin del servicio pblico cuando el inters
general as lo impone. La idea de modificacin trae aparejada la de organizacin, es decir una
variacin de las normas sobre cuya base el servicio fue estructurado. Si la organizacin del
servicio resulta de una ley, pareciese lgico que la modificacin resultare derivada tambin de
una ley, ya que se afecta no solamente a su aspecto reglamentario sino tambin a su
estructura orgnica (rgimen de bienes y personas). Si la organizacin del servicio fue hecha
por la Administracin, a esta le corresponder en general su modificacin.

85
 Supresin
Para suprimir los servicios pblicos, es necesario un acto de la misma naturaleza de
aqul que lo ha creado. La suspensin del servicio supone una manifestacin de voluntad del
Estado, que declara que esa necesidad de inters general no necesita ser satisfecha por el
procedimiento del servicio pblico, es decir no hace lugar a la provisin del servicio por
considerarlo innecesario. Solo el PL tiene competencia para la supresin. Pero los servicios
pblicos establecidos por la CN no pueden ser suprimidos por el legislador (ej.: los correos).
Con respecto a los servicios pblicos municipales, su supresin corresponde a los
consejos deliberantes, segn lo establecen las respectivas leyes orgnicas municipales o las
constituciones provinciales.
Si la ley creadora dispone que el rgano administrativo puede decidir tambin su
funcionamiento, queda a voluntad de ste su organizacin y funcionamiento, lo que lo faculta
implcitamente para suprimirlo. En este supuesto es potestad del rgano ejecutivo decidir si el
servicio pblico puede ser mantenido o suprimido.

El usuario del servicio pblico: posicin jurdica, retribucin, derechos y obligaciones

Son los destinatarios de los servicios pblicos y por ello el resguardo de sus derechos
e intereses son muy importantes.
La legislacin nacional tiene descuidados aspectos importantes sobre usuarios para
que estos hagan valer sus intereses y derechos, ya que se preocupa de consignar y regular las
atribuciones del Estado y de los sujetos que intervienen en la prestacin de los servicios
pblicos.
La utilizacin de servicios pblicos crea un vnculo entre la entidad que lo presta y el
usuario que impone obligaciones, y da derechos a uno y a otro. Se presentan 3 tesis para este
problema:
Tesis de la naturaleza jurdica-privada: el usuario se vincula
contractualmente con la entidad que presta el servicio. Como las condiciones de la prestacin
de ste se hallan determinadas unilateralmente, el particular se adhiere a ellas. Se trata
entonces de un contrato de adhesin. Este contrato, por la naturaleza comercial o industrial
que tiene, se regula por el derecho privado.
Tesis de la naturaleza jurdico-pblica: sostiene que la situacin del usuario
no es contractual sino reglamentaria. El servicio ha sido organizado unilateralmente por la
entidad que lo tiene a cargo y los particulares tienen derecho a utilizarlo conforme a las reglas
legales o reglamentarias que fijan su funcionamiento. De all que por el solo hecho de su
utilizacin, el usuario se encuentra en una situacin objetiva y estatutaria de la que derivan
derechos y obligaciones para ambas partes. Si se trata de un contrato, el ente prestatario
podra negarse a contratar con tal o cual persona, cosa que no ocurre con los servicios
pblicos.
Tesis eclctica: Cuando el servicio tenga ms carcter administrativo, es
decir menos de comercial o industrial, las reglamentaciones son ms intensas y abarcaran
ms aspectos de las relaciones entre el servicio y el usuario. As los servicios tradicionales de
tipo asistencial, la totalidad de los aspectos de las relaciones entre servicio y usuario estn
reguladas en leyes y reglamentos administrativos (por ejemplo: las relaciones entre la
enseanza oficial y los alumnos son reglamentarias.
Las situaciones no previstas en la reglamentacin administrativa pueden resolverse
mediante la aplicacin de criterios contractuales. En estos casos, la situacin del usuario
puede ser simultneamente, segn el aspecto de la relacin de que se trate, reglamentaria y
contractual.

La situacin jurdica del usuario se fundamenta en el principio de igualdad que

caracteriza al servicio pblico; es decir, que en iguales condiciones el servicio pblico debe ser
prestado a todos los usuarios sin ninguna clase de distincin o diferencia.

Segn Diez debe aceptarse la tesis reglamentarista como la ms adecuada a las

exigencias propias del servicio pblico. Esta teora muestra el derecho de los particulares a
exigir las prestaciones previstas. La captacin de la teora reglamentaria permite la fijacin

86
unilateral de las condiciones de funcionamiento del servicio, la posibilidad de modificar la
organizacin del servicio en todo momento, el tratamiento de todos los usuarios en igualdad de
condiciones.

Retribucin
Los servicios pblicos pueden ser gratuitos u onerosos. Adems pueden ser uti-
universi, en cuyo caso sern gratuitos, debiendo el Estado afrontar su costo, o bien uti-singuli,
pudiendo ser gratuitos u onerosos.
Si se trata de servicios pblicos onerosos de carcter obligatorio para los usuarios, la
contraprestacin que estos deben abonar, debera denominarse tasa, en cuanto si se trata de
servicios pblicos onerosos no obligatorios, la contraprestacin debera denominarse precio
pblico.
Las tasas y los precios pblicos deberan fijarse teniendo en cuenta:
El costo de los servicios.
El beneficio percibido por los usuarios.
Lo que se abona no deber superar el costo de los servicios dado que el excedente no
configurara ni una tasa ni un precio pblico, sino un impuesto. En cambio, lo que se reciba de
los usuarios podr llegar a no solventar todo el costo del servicio (precios polticos).
La problemtica ms compleja de los servicios pblicos se plantea cuando los mismos
son prestados mediante concesin, dado que debe preverse como parte del costo de los
mismos, una utilidad razonable de los concesionarios. Existir un constante conflicto entre los
intereses pblicos que corresponde a la AP salvaguardar (eficiencia de los servicios, tutela de
la economa de los usuarios) y los intereses privados de los empresarios que han asumido la
privatizacin del servicio y del riesgo econmico empresarial.
No puede aceptarse que los concesionarios asuman la responsabilidad de prestar un
servicio deficitario, como as tambin que los usuarios abonen un precio (que an siendo
reflejo de su costo) no fuera aceptable por stos dado las condiciones socio-econmicas
imperantes.

Derechos del usuario

Como consecuencia de la admisin al servicio el usuario tiene, en trminos generales,
un derecho subjetivo en calidad de prestatario. El derecho subjetivo a la prestacin del servicio
surge del acto de admisin que es implcito. Puede ser considerado en 2 aspectos:
En cuanto al carcter de derecho perfecto. Que, existe en el caso que una
vez efectuado la admisin, a la Administracin no le queda ninguna facultad para valuar el
inters pblico con le fin de no efectuar la prestacin.
En cuanto a la extensin del derecho en cuestin.
En cuanto a la determinacin de las facultades que entran en el derecho a la
prestacin, stas comparten la obligacin de prestacin que tiene la Administracin o
el concesionario, (por ej.: servicio ferroviario: derecho de transporte, transporte de
personal, etc.)
En cuanto al estudio con profundidad del derecho de prestacin, el problema
se presenta en los casos en que la prestacin tiene un contenido abstracto y genrico,
(por ej.: servicio hospitalario: se puede preguntar si el derecho se extiende a una o a
varias visitas del mdico, solicitar determinado examen, etc.), el problema es complejo
y se puede decir que el derecho a la prestacin no puede ser considerado como
extensivo a todas las posibles y efectivas exteriorizaciones concretas de la misma, en
el sentido que no puede admitirse un derecho individual.
El grado de diligencia que ha de tener la Administracin para efectuar las
prestaciones que constituyen al servicio pblico. El problema se refiere a las
prestaciones de actividad de carcter tcnico, que debe realizarse por personal
especializado. Por efecto de una prestacin tcnicamente defectuosa por escasa
diligencia, por impericia, por imprudencia o negligencia, puede ocurrir una lesin
daosa del derecho del usuario. Entonces corresponder al usuario el derecho de
iniciar accin de responsabilidad como efecto de una violacin culposa de su derecho.
87
 Obligaciones del usuario
Una de las obligaciones del usuario se presenta al efectuar el pago de la tasa
establecida, ya que el servicio se presta en forma onerosa. La retribucin va a depender de la
naturaleza de los servicios:
Gratuitos: a travs de impuestos.
Onerosos: deben ser directamente retribuidos.
La retribucin tiene los caracteres de: proporcionalidad, irretroactivo, legalidad,
efectividad.

Los entes reguladores

La relacin entre el usuario y las empresas prestadoras de servicios pblicos ha adquirido una
nueva dimensin. Sepa cmo hacer valer sus derechos.
Tras la privatizacin de la mayor parte de los servicios pblicos (telfonos, gas, agua,
electricidad, etc.) la relacin entre el cliente y las empresas prestadoras adquiri una nueva
dimensin.
A partir de ese momento el rol del usuario pas a ser diferente y comenz a tener
derechos tangibles y explcitos en relacin a la calidad y el precio de los servicios que
consume.
Los Entes Reguladores han sido creados para controlar la aplicacin de las normas
que regulan la relacin usuario-empresa.
Es decir que ante un incumplimiento por parte de las proveedoras de servicio es el
Ente Regulador quien hace valer los derechos del usuario.
Sintticamente podemos decir que los Entes Reguladores:

Hacen de rbitros entre las empresas prestadoras y sus clientes.

Se debe recurrir a ellos una vez agotadas las posibilidades de ser escuchados por las
respectivas empresas de servicios.

Supervisan el respeto de los cuadros tarifarios vigentes.

Ejercen el contralor de las normas de calidad de las prestaciones.

Controlan el cumplimiento de las inversiones obligatorias mnimas y el respeto del

contrato de concesin o de las licencias.

Entes de control
Comenzaremos por decir, que ste resulta uno de los temas ms importantes en el
derecho del consumidor. Los servicios pblicos resultan esenciales, ya que satisfacen
necesidades bsicas e indispensables de los usuarios, como agua corriente, redes cloacales,
electricidad, gas, telfonos, para citar algunos.
Las asociaciones de consumidores ante las privatizaciones de servicios pblicos y la
creacin de diversos entes reguladores de servicios pblicos, venimos exigiendo del Estado
una nueva forma de relacin entre l mismo, las empresas y los usuarios, inexistente a la
fecha. Especialmente en lo que se refiere a la participacin de nuestras organizaciones en los
organismos de control.

El Artculo 42 de la Carta Magna dispone que: "... [Servicios Pblicos] La legislacin

establecer procedimientos eficaces para la prevencin y solucin de conflictos, y los marcos
regulatorios de los servicios pblicos de competencia nacional, previendo la necesaria

88
participacin de las asociaciones de consumidores y usuarios y de las provincias interesadas,
en los organismos de control."

En este contexto final de la norma constitucional citada, se confiere a la legislacin y al

Estado la obligacin de prever la necesaria y fundamental participacin de las asociaciones de
consumidores en los entes reguladores de servicios pblicos.

Punto 2

Limitaciones administrativas a la propiedad. Consideraciones Generales

El derecho de dominio es el derecho real de propiedad, que se ejerce con relacin a la
cosa, es decir sobre objetos materiales susceptibles de valor.
Es un derecho relativo ya que est sujeto a limitaciones o regulaciones. stas pueden
ser impuestas en atencin al inters privado, siendo propios del derecho civil o en atencin al
inters pblico. En ste ltimo caso, son propias del derecho administrativo y son las
denominadas limitaciones administrativas.
Estas limitaciones solo pueden ser establecidas por ley o por actos o hechos
administrativos fundados en ley (art. 14 y 19 de la CN).

Entre las principales limitaciones se encuentran:

Restricciones administrativas.
Servidumbre administrativa.
Expropiaciones.
Sin perjuicio de stas existen otras como la ocupacin temporal, requisa, decomiso.

El cdigo civil seala que la propiedad es el derecho real de una persona para
disponer libremente de sus bienes.
La ideologa imperante al momento de la creacin del cdigo civil, era el
individualismo, ya que se consideraba que el derecho de propiedad era: absoluto, exclusivo y
perpetuo.
Estos caracteres hacen al sentido estricto de la propiedad y fueron cediendo; al pasar
el tiempo se deja el concepto de individualismo por una concepcin social para llegar al bien
comn.
Las limitaciones administrativas se regirn por el derecho administrativo. Este
reconoce que la exclusividad no era absoluta por la servidumbre y que la expropiacin
afectara a la perpetuidad.
Las limitaciones son de distinta ndole, van desde imposibilitar la realizacin de ciertos
actos, a la extincin de la propiedad. Pueden darse por razones econmicas, polticas o de
emergencia:
Las meras restricciones, que atacan al carcter absoluto de la propiedad.
Las servidumbres administrativas, que atacan el carcter exclusivo de la propiedad.
La expropiacin, requisa y decomiso, que atacan el carcter de perpetuidad de la
propiedad.
El fin de limitar la propiedad es el valor social que tiene la misma en razn del bien
comn o pblico.
Restricciones administrativas: concepto, caracteres y lmites

Las restricciones administrativas son las condiciones legales que delinean el normal
alcance del derecho real de dominio adecundolo a las exigencias del bien comn. En sentido
estricto y formal no constituyen limitaciones al derecho de dominio; suponen un
debilitamiento de la propiedad. Tienen por objeto condicionar el ejercicio del derecho de
propiedad compatibilizndolo con el inters general.
Son limitaciones establecidas en forma general, permanente y actual. Son ejecutorias
y no indemnizables, ya que el particular no puede reclamar al Estado el pago (dado su carcter

89
y que no producen desmembramiento, alteracin ni extincin del derecho). Pueden recaer
sobre cualquier bien.
Pueden ser pedidos por los dems administrados y no solo por el Estado. Por su
naturaleza son ilimitados en nmero y clases, siempre que protejan el bien comn. Por
regla general solo imponen al propietario obligaciones de no hacer (ej.: no construir por encima
de cierta altura un edificio) o de dejar hacer, aunque actualmente se tiende a que impongan
excepcionalmente obligaciones de hacer (ej.: efectuar las clausuras de locales bailables para
mas seguridad) e incluso de dar.

Caracteres
Se establecen en forma general, permanente y actual.
Son una cualidad general o igualitaria, porque debe tratarse de una limitacin que
afecte a todas las cosas privadas que estn en igual situacin.
No indemnizables, salvo que ocasione un dao.
Son ejecutorias, dado que la administracin se encuentra facultada para prescribir su
cumplimiento, pudiendo disponer, en caso de oposicin del titular del dominio, del
empleo de medidas de ejecucin sin necesidad de una habilitacin judicial previa.
Condicionan el ejercicio del derecho de la propiedad.
Son ilimitados en su nmero, contenido y clase.
Recaen sobre muebles e inmuebles.
Padecen de un debilitamiento del derecho de propiedad y no de un desmembramiento.
Es decir, que no traen aparejada una carga para el titular en el sentido de un sacrificio
que atente o menoscabe el ejercicio de tal derecho, de ah que no genere a favor del
propietario el derecho a indemnizacin.
Pueden consistir en un acto administrativo o en un hecho.
Constituyen una exteriorizacin del poder de polica del Estado.

Limites
Razonabilidad: Deben responder a un inters pblico y ser adecuadamente
proporcionales a los requerimientos de este. Es decir, que solucione el problema y no
que lo empeore.
Integridad: No deben alterar, desintegrar, desmembrar o extinguir el derecho,
es decir, las restricciones solo se refieren al carcter absoluto, no pueden afectar la
exclusividad y perpetuidad.
Legitimidad: Deben ser validamente impuestas. Es decir, respetar la forma del
acto, la competencia del rgano y el objeto.

El fundamento jurdico se encuentra en el art. 14 de la CN, primer prrafo que seala

que el Estado tiene derecho a limitar, dado que dice todos los habitantes de la nacin gozan
de los siguientes derechos conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio (limite legal).
Requisitos de validez: Las restricciones administrativas deben establecerse por ley formal o
por un acto administrativo fundado en ley. Las mismas no pueden menoscabar el alcance
normal del derecho de dominio. A su vez, deben responder a una real razn de inters general
y ser proporcionadas para la cabal (ntegra, completa) satisfaccin de tal inters.
Servidumbres administrativas: concepto, caracteres, constitucin, extincin y tipos

En razn de su gnero jurdico, las servidumbres administrativas son una obligacin

real establecida sobre bienes ajenos por razones de utilidad pblica. Especficamente, dicho
derecho real se constituye en miras a la satisfaccin de un inters general. Se trata entonces
de un derecho real administrativo.
Las servidumbres administrativas suponen un bien ajeno y una persona que sufra
ciertas restricciones a su actividad respecto o en funcin de ese bien. Por lo tanto, afecta el
carcter de exclusivo del derecho de dominio y, en virtud de tal afectacin, el titular debe
abstenerse de ejercer algunos de los atributos (obligacin de no hacer) o debe permitir que
90
sean ejercidos por terceros en beneficio del inters general (obligacin de dejar hacer). Si bien
no lo priva del uso sobre el bien gravado, constituye un desmembramiento del alcance general
de ese derecho, por cuanto lo priva de la exclusividad.
Ese uso compartido, fundado en razones de bien comn, se incorpora al dominio
pblico.
Puede constituirse tanto sobre bienes muebles (que es el ms comn), como sobre
muebles y derechos. A su vez, estos bienes pueden ser tanto privados como pblicos.

Naturaleza jurdica
Las servidumbres administrativas constituyen un desmembramiento total o parcial de
algunos de los atributos que integran el derecho de dominio, afectando la exclusividad del uso
y goce del bien.
Aquellos atributos que total o parcialmente son desmembrados del derecho de dominio
del propietario, pasan a integrar el dominio pblico. Por ser una afectacin del normal alcance
del ejercicio del dominio, su constitucin genera el derecho a una compensacin dineraria a
favor del titular del bien gravado, es decir, son indemnizables. Esto tiene su fundamento en la
garanta consagrada por el art. 17 de la CN, ya que en las servidumbres administrativas existe
una verdadera limitacin patrimonial, individualizada, concreta y actual, sobre el derecho de
dominio.
Adems, quedan aprehendidas totalmente por el presupuesto normativo del art. 17 de
la CN, careciendo, en consecuencia, de ejecutoriedad. Solamente pueden ser instituidas
(establecidas, creadas) mediante ley en sentido formal, y si el afectado, an despus de
dictada la ley, no se aviene (ajusta) a su constitucin, la Administracin Pblica no est
habilitada jurdicamente para disponer su cumplimiento acudiendo a medidas de ejecucin, es
decir que, debe peticionarlo judicialmente.

Caracteres
Se establecen en forma especial (no general).
Son indemnizables (producen un desmembramiento del derecho).
Constantes y actuales.
No son ejecutorias.
Su titular es el ente pblico y el pueblo es el beneficiario.

Limites
Deben responder a un inters pblico (razonabilidad).
No deben implicar la extincin del derecho de propiedad (integridad).
Deben ser adecuadamente indemnizados.
Deben ser vlidamente impuestas (legitimidad).

La servidumbre en el derecho civil, es el derecho real que se ejerce sobre cosa ajena.
Su caracterstica es que es de uso particular y no pblico. Ej.: un campo que no tenga salida a
la va pblica, su titular tiene derecho a reclamar la va de paso por el otro campo, aunque sea
propiedad de otra persona. Por lo tanto, el interesado tiene ciertos derechos por el otro campo.
En cambio, cuando hablamos de servidumbre administrativa nos referimos al derecho
real pblico que integra el dominio pblico, que esta constituida a favor de una entidad pblica
sobre un inmueble ajeno con el objeto de que sirva para el uso pblico. La caracterstica
fundamental de ella es que, el uso sea pblico y no particular. En esta servidumbre, se vincula
a un bien con un grupo de personas, Ej.: acueducto que pase por uno o ms previos de
propiedad privada.

Caracteres:
La propiedad del titular es un ente estatal.

91
 Su finalidad es de uso pblico.
Su rgimen jurdico esta dado por el derecho pblico y dentro de ste el derecho
administrativo.
Tiene todos los caracteres de los servicios pblicos.
Se constituye a favor de una entidad pblica estatal o no estatal.
Debe satisfacer el bien general.

Constitucin
1) Constitucin por ley: es el nico instrumento jurdico idneo en los supuestos que si
el propietario no lo consiente, ya sea tcita o expresamente la constitucin de la servidumbre
debe ser impuesta por ley, puesto que implica un verdadero desmembramiento del derecho de
propiedad. A efectos de garantizar la tutela de este derecho, la servidumbre debe imponerla
por ley.
2) Por un acto administrativo: debe fundarse en una autorizacin legal. As el acto
administrativo ser simplemente de ejecucin de una ley, pero puede ocurrir que el legislador
haya delegado en la administracin la facultad de establecer servidumbre y en tal caso esta
resultara impuesta por va de delegacin.
3) Por acto contractual: puede ocurrir que se establezca por una convencin entre la
administracin y el propietario de la cosa; estas convenciones teniendo en cuenta la condicin
pblica de uno de los sujetos y el fin que estn destinados a satisfacer, deben considerarse
como un ejemplo de los contratos de administracin.
4) Constitucin por adhesin: es decir por accesin. Segn el cdigo civil se denomina
cosa accesorio aquella cuya existencia y naturaleza se determina por otra cosa de la cual
depende o estn adheridas. Es decir que una servidumbre constituida sobre un bien privado se
hace pblica si la cosa a la cual sirve se convierte en pblica.
5) Por un acto de libertad (por institucin hereditaria): se puede constituir por una
donacin o por testamento. La AP debe expresar su voluntad aceptando la donacin y dictando
un acto administrativo.
6) Constitucin por usurpacin: una servidumbre privada se convierte en pblica por el
uso continuado de la colectividad. Este modo encuentra aplicacin en las servidumbres de
paso o de transito. No hay obstculo pblico para que una servidumbre privada se convierta en
pblica por usurpacin. Esto es por el uso inmemorial de la colectividad siempre que por acto
administrativo as lo declare la autoridad administrativa. La servidumbre privada no se
trasforma en pblica de pleno hecho. Es necesaria una declaracin de la administracin que la
incorpore al dominio pblico.

Extincin
Las causas de la extincin son:
Por ley: en el momento que la ley que la creo es revocada por otra ley.
Es decir por una ley derogatoria de la que le dio origen.
Si tiene origen en un acto administrativo: puede fijarse un termino.
Vencido el trmino, si no se prorroga, corresponde la extincin. (Cumplimiento del
plazo fijado en el acto administrativo)
Por desafeccin: si se establece a favor de una cosa pblica que ha sido
desafectada aquella queda extinguida.
Por confusin: todo derecho se extingue cuando se verifica la reunin en
un mismo sujeto de su condicin de propietario del bien y del titular del derecho. Se da
cuando la servidumbre administrativa hubiera sido constituida sobre un bien particular
que adquiere luego el carcter de cosa pblica.

92
 Por un hecho: que haga imposible el cumplimiento del fin de utilidad
pblica, puede ocurrir que el bien se deteriore en grado tal que resulte incompatible
con el fine de utilidad pblica a que fue destinado. En este supuesto se produce la
extincin pero para ello es necesario, adems la declaracin de la autoridad
administrativa.
Por usucapin: la falta de ejercicio prolongada despus de tanto tiempo
puede ser causa de la extincin de la servidumbre administrativa, como ocurre en el
campo de derecho privado.

Tipos
Caminos ribereos o sirga: los propietarios limtrofes con los ros o canales
que sirven a la comunicacin por agua estn obligados a dejar una calle o camino pblico sin
ninguna indemnizacin. No puede hacer en ese espacio ninguna construccin.
Servidumbre por acueducto: consiste en el derecho real de hacer entrar las
aguas en un inmueble propio, viniendo por heredades ajenas. Toda heredades esta sujeta a
servidumbre de acueducto a favor de obra heredada que carezca de las aguas necesarias
para el cultivo.
Servidumbre por monumento histrico. Tratndose de inmuebles, no podrn
ser reparados o destruidos sin previa autorizacin o intervencin de la Comisin Nacional de
Museos y de Monumentos y Lugares Histricos. Tampoco podrn ser enajenados o gravados.
En el caso de los muebles, no podrn ser exportados, ni vendidos, ni gravados sin intervencin
de la Comisin.
Servidumbres por ruinas y descubrimientos arqueolgicos: por razones de
inters cientfico y cultural es importante la proteccin y conservacin para cuidar su
disposicin arbitraria por parte de los particulares.
Servidumbres de fronteras: los propietarios cuyas propiedades son linderas a
las fronteras deben permitir la instalacin o construccin de edificios para destacamentos de
vigilancia.
Servidumbres telegrficas y telefnicas: el propietario debe permitir al Estado
tender sus cables por encima de su propiedad.
Servidumbre de minera.
Servidumbre de seguridad en la navegacin (boyas).
Servidumbres en la aeronutica.
Servidumbre de salvamento.
Servidumbres elctricas.

La expropiacin: concepto, fundamentos, requisitos

La expropiacin es el instituto de derecho pblico mediante el cual el Estado, para el
cumplimiento de un fin de utilidad pblica, priva coactivamente de la propiedad de un bien a su
titular, siguiendo un determinado procedimiento y pagando una indemnizacin previa, en
dinero, integralmente justa y nica.
Procedimiento de derecho pblico, por el cual el Estado, obrando unilateralmente,
adquiere bienes de los particulares para el cumplimiento de un fin de utilidad pblica y
mediante el pago de una indemnizacin justa y previa.
El derecho que el expropiado gozaba sobre la cosa se extingue en beneficio de la
comunidad y este derecho esta sustituido por otro derecho: el derecho a la indemnizacin.
Produce la extincin del derecho de propiedad e importa una limitacin desde el
momento que este derecho esta suspendido o limitado en su carcter de perpetuo por esta
institucin.
Esta institucin esta regida totalmente por el derecho pblico. Como el derecho
administrativo tiene carcter de local, las leyes de expropiacin podrn ser dictadas por la
nacin y por cada una de las provincias. Actualmente rige la ley 21499.

93
 En virtud de la expropiacin el Estado puede apropiarse de cosas pertenecientes al
dominio privado, mediante el pago de una indemnizacin. Si sta no existe o es injusta no
habra propiamente expropiacin sino confiscacin. sta es una medida de carcter poltico y
esta expresamente prohibida en nuestro derecho positivo (art. 17 in fine CN).
Si bien la propiedad es inviolable (art.17 de la CN), cumplindose determinados
requisitos, este derecho puede ser expropiado.

Artculo 17- La propiedad es inviolable, y ningn habitante de la Nacin puede ser privado de
ella, sino en virtud de sentencia fundada en ley. La expropiacin por causa de utilidad pblica,
debe ser calificada por ley y previamente indemnizada. Slo el Congreso impone las
contribuciones que se expresan en el art. 4. Ningn servicio personal es exigible, sino en
virtud de ley o de sentencia fundada en ley. Todo autor o inventor es propietario exclusivo de
su obra, invento o descubrimiento, por el trmino que le acuerde la ley. La confiscacin de
bienes queda borrada para siempre del Cdigo Penal Argentino. Ningn cuerpo armado puede
hacer requisiciones, ni exigir auxilios de ninguna especie.

Fundamentos
La constitucin reconoce el derecho subjetivo a la propiedad privada, sujeto a las
reglamentaciones que condicionan su ejercicio, razn por la cual no es un derecho absoluto,
sino relativo, que tiene una funcin social.
El poder pblico tiene el derecho de retirar del dominio individual, para incorporar al
patrimonio comn mediante indemnizacin, todos aquellos bienes que sean necesarios para
satisfacer la utilidad pblica. Ah se encuentra (en la finalidad del bien comn) el fundamento
axiolgico de la expropiacin. Por ello, y a fin de realizar su cometido de bien comn, el
Estado cuenta con diversos medios e instrumentos jurdicos, entre ellos la expropiacin, con
fundamento jurdico positivo en la CN (art. 17), en la ley nacional de expropiacin 21499, en
las constituciones y leyes provinciales que rigen las expropiaciones locales y en varios
artculos del Cdigo Civil.

Requisitos
Para que la expropiacin sea procedente, el art.17 de la CN, exige que:
Se califique por ley la causa de utilidad pblica.
Se indemnice previamente al propietario.
Por lo tanto hay que tener en cuenta: la causa expropiante - utilidad pblica, la indemnizacin y
que sea dictada por ley.

Causa expropiante:
La CN de 1853 exige que exista utilidad pblica como causa expropiante. La
jurisprudencia ha otorgado a esta expresin un alcance amplio que comprende todas las
situaciones en que exista inters general o colectivo.
Corresponde al legislador, mediante ley formal, declarar o calificar tal utilidad. Esta
calificacin puede ser especifica (referida a un bien determinado) o genrica (pero
determinable). En este ltimo caso corresponde al PE, dentro de los lmites de la ley y en
cumplimiento de sus objetivos, efectuar la o las individualizaciones pertinentes.

Concepto de utilidad pblica

Una definicin de la utilidad pblica resulta riesgosa y de poco provecho en la prctica.
Pero podemos afirmar provisionalmente, que habr utilidad publica cuando un bien o servicio,
material o cultural, comn a una importante mayora de la poblacin, es considerado por el
poder pblico, de primordial importancia protegerlo o proporcionarlo. Habr utilidad pblica con
motivo de servicios pblicos, caminos y puentes, parques, embellecimiento y saneamiento de
poblaciones, conservacin de lugares histricos, artsticos y de belleza panormica, guerra
exterior o interior, abastecimientos de artculos de consumo necesario, conservacin de

94
elementos naturales explotables, distribucin de la riqueza, impedir plagas, incendios o
inundaciones y por ultimo empresas de beneficio general.

Sujetos de la expropiacin:

El sujeto expropiante: son los sujetos activos y pueden ser tanto la Nacin como las
provincias. Podemos distinguir:
- Sujetos originarios: Nacin y Provincias.
- Sujetos derivados: Municipalidades y entes autrquicos, para lo cual es
necesario que estn facultados por sus leyes de creacin o leyes orgnicas.
- Concesionarios de obras y servicios pblicos: a stos, la ley nacional 21499
los llama particulares, sean personas de existencia visible o jurdica, podran actuar
como expropiantes cuando estuvieran autorizados por ley o acto administrativo.

El sujeto expropiado: es el sujeto pasivo. Es aquel al que se desapropia del bien objeto de
la expropiacin y es a quien se le paga la indemnizacin correspondiente.
Pueden ser sujetos expropiados todas las personas fsicas o jurdicas, de derecho pblico
o de derecho privado.
Dado que puede ser expropiado cualquier sujeto titular de un bien, la Nacin puede
expropiar vlidamente bienes de las provincias, y stas, excepcionalmente, pueden expropiar
bienes de la Nacin.

Objeto de la expropiacin:
Como principio general puede afirmarse que todo lo que puede ser objeto de derecho
de propiedad, puede ser expropiado (bienes muebles, inmuebles, universalidades jurdicas y
derechos). Solo los bienes o valores que no integran la propiedad (libertad, vida, personalidad)
no pueden ser objeto de expropiacin.
Cualquier bien puede ser explotado sea este mueble o inmueble siempre y cuando
este pertenezca a un particular, ya que el estado no puede auto expropiarse bienes. Para que
un bien sea susceptible de expropiacin se requiere que sea precisamente el adecuado para
satisfacer la causa de utilidad pblica que pretende ser atendida con l.
Resulta difcil la expropiacin de dinero, pues es con dinero como se cubre la
indemnizacin.

Indemnizacin expropiatoria
La indemnizacin es la compensacin que el estado hace al particular por la merma
efectuada a su patrimonio. Entonces, la indemnizacin importa una compensacin econmica
debida por el sacrificio impuesto al propietario en miras a la utilidad pblica, y slo quedar
satisfecha cuando se restituye integralmente al propietario el mismo valor econmico de que
se lo priva y cubre, adems, los daos y perjuicios que son consecuencia de la expropiacin.
Conforme a ello, la indemnizacin expropiatoria debe ser, por mandato constitucional, previa y
justa, y, conforme a las leyes nacional y provincial, nica y en dinero en efectivo.
En cuanto a la naturaleza jurdica de la misma, constituye un resarcimiento de daos
sufridos con motivo del acto expropiatorio. Son parte integrante de la indemnizacin:
El valor objetivo del bien.
Los daos que sean consecuencia directa e inmediata de la expropiacin.
La depreciacin monetaria.
Los intereses.
Las mejoras necesarias.
Procedimiento expropiatorio:
Esta regulado por leyes procedimentales dictadas por la nacin y las provincias
estableciendo modalidades que han de seguirse en los tramites administrativos y judiciales,
tendientes a efectivizar la expropiacin. Estas leyes prevn:
El perfeccionamiento por advenimiento entre la AP y el expropiado
(procedimiento extrajudicial, cesin amistosa), o a falta de ste, un proceso judicial.
95
 La AP debe consignar ante el juez competente, tratndose de bienes
inmuebles, la valuacin fiscal, y si son bienes que no fueran inmuebles, el valor por
tasacin oficial. La indemnizacin ser fijada por el juez en la sentencia.
El propietario del bien de utilidad pblica puede promover juicio de
expropiacin en determinados supuestos.
El propietario expropiado y sus sucesores pueden retrotraer los efectos de la
expropiacin.

Expropiacin irregular

Es una institucin creada por ley 21499 y que encuentra su fundamento en el art. 17
de la CN. La expropiacin se considera irregular cuando el expropiado acciona contra el sujeto
expropiante con el objeto de que ste, en cumplimiento de la voluntad legislativa, adquiera el
bien calificado de utilidad pblica. La accin adquiere una direccin inusual, no la ejerce el
expropiante (el Estado), sino el expropiado. Es un caso irregular.

La ley establece que procede la expropiacin irregular cuando:

Existiendo una ley que declara de utilidad pblica un bien, el Estado lo toma sin haber
cumplido con el pago de la respectiva indemnizacin.
Con motivo de la declaracin de utilidad pblica, de hecho la cosa mueble o inmueble
resulta indisponible por dificultad o impedimento para disponer de ella en condiciones
normales.
El Estado imponga al derecho del titular de un bien o cosa, una indebida restriccin o
limitacin que importe una lesin a su derecho de propiedad.
La ley faculta al propietario cuyo bien se halle ocupado temporalmente de manera
normal a demandar su expropiacin irregular luego de vencido el plazo de 2 aos
(mximo de la ocupacin) y 30 das (desde intimacin de restitucin del bien).

El que accione por expropiacin irregular no debe interponer el reclamo administrativo

previo, pero puede hacerlo si lo desea. Se aplican en este instituto las normas procedimentales
de la expropiacin regular en todo lo que fueran aplicables, prescribiendo la accin en 5 aos.

Retrocesin
Es posible que el fin al cual la expropiacin tiende, y que le sirve de justificacin, no
est cumplido ni llegue a cumplirse jams. Por ello la expropiacin perdera justificacin. Es
decir, si un bien se expropia con un fin determinado de utilidad pblica y este no se realiza,
proceder la retrocesin, o tambin denominada reversin.
Es evidente que la declaracin de utilidad pblica condiciona el poder de expropiacin
y no permite, entonces, que el expropiante pueda dar al bien expropiado una afectacin
distinta a la dispuesta por el legislador o pueda incorporarlo a su dominio. En este supuesto se
habr violado la garanta constitucional que tutela la propiedad. Al no destinarse el objeto
expropiado al fin que justifica la expropiacin, no hay causa expropiante. La retrocesin se
presenta como una sancin en garanta del derecho de propiedad, ya que el particular tiene
el derecho a no ser privado de su bien sino por causa de utilidad pblica, por lo que si esta
causa desaparece, l tiene derecho a recuperarla.
La retrocesin tiene un fundamento constitucional, ya que su finalidad exclusiva es
afianzar el derecho de la propiedad privada contra las extralimitaciones de la administracin.
La retrocesin funciona despus de expropiado el bien y no durante el juicio
expropiatorio. Implica necesariamente la extincin previa de la propiedad, o sea la terminacin
del juicio y el pago de la indemnizacin.
La retrocesin importa volver las cosas al estado anterior al acto que origino el
desapoderamiento.
La ley nacional de expropiacin vigente distingue 2 supuestos:
la retrocesin por falta de destino, y
la retrocesin por destino diferente.
96
La titularidad de la accin de retrocesin corresponde nicamente al propietario expropiado y a
sus sucesores universales.

La ocupacin temporal
La ocupacin temporal consiste en la privacin del uso y goce transitorio de un bien o
cosa determinada, mueble o inmueble, o una universalidad determinada de ellos, dispuesta a
favor de otro sujeto de derecho, que puede ser un particular o la misma administracin, por
razones de utilidad pblica y por un tiempo limitado.

Elementos
Se realiza sobre un bien o cosa determinada, mueble o inmueble, o sobre una
universalidad determinada de ellos.
Trae aparejada la perdida del uso y goce de ese bien por parte del propietario. El ocupante
puede hacer instalaciones en la propiedad ocupada, como campamentos, galpones, y puede,
extraer material (por ej.: piedra necesaria para la construccin).
Se establece a favor de un particular o de la AP.
Se instituye por razones de utilidad general. La necesidad se invocara en el supuesto de
que sea necesario construir una obra pblica.
Se establece por tiempo limitado. Ninguna ocupacin temporaria normal puede durar mas
de 2 aos (de acuerdo a la ley).
Habr en toda ocupacin temporal 2 sujetos: la Administracin que la dispone y el
particular o la misma Administracin en cuyo beneficio se ha dispuesto.
El beneficiario de la ocupacin temporal debe hacer un convenio e indemnizar al
propietario del bien que se ha ocupado. Es decir que el propietario del bien tiene derecho a
una indemnizacin que va a comprender el valor de uso y los daos y perjuicios ocasionados
al bien ocupado, como as tambin, el valor de los materiales extrados necesariamente.
Priva totalmente del uso y goce de la cosa, mientras esta impuesta.

Requisa
La requisa de un bien es un acto por el cual el rgano administrativo impone a un
particular, en base al inters general, la obligacin de transferir la propiedad del mismo o el uso
de una cosa mediante indemnizacin. Se refiere a la disposicin por va coactiva de personas
y de cosas. Puede ser de uso, de consumo o puede ser en propiedad. Su aplicacin no se
refiere solamente a las pocas normales sino a las anormales: estado de guerra y de
necesidad. En tiempos anormales, los medios de requisicin son ms simplificados y en
principio no estn sujetos a las formalidades rigurosas que caracterizan el instituto
expropiatorio.
El procedimiento de la requisa (comparado con la expropiacin) es ms simple, ms
administrativo y comporta menos garantas para la propiedad privada. De all que su empleo
sea ms limitado. El problema de la requisa ha sido considerado en la CN, donde se establece
que ningn cuerpo armado puede hacer requisas ni exigir auxilio de ninguna especie art. 17.
La CN ha querido asegurar en trminos claros una garanta inherente al derecho de propiedad.
Se refiere, no obstante su carcter general, a las requisas hechas por cuerpo armado y no a
las autorizadas por la ley.
La requisa resulta ser una sesin forzosa de cosas muebles, inmuebles o semovientes.
Tiene como presupuesto una necesidad, una urgencia que debe resolverse. Estas
necesidades exigen una satisfaccin inmediata. Son necesidades inicialmente transitorias por
cuanto estn destinadas a desaparecer con la cesacin de las circunstancias de tiempo y lugar
que les dieron origen. Se trata, entonces de una actividad extraordinaria de la Administracin.
La fuente principal de la requisa es la ley formal que autoriza a la Administracin a
proceder de esta manera. Se puede distinguir 2 tipos:
Requisa de propiedad: que implica la transferencia coactiva del derecho de propiedad.
Requisa de uso: que se refiere al uso de bienes muebles, inmuebles y semovientes en forma
temporal.
Para la requisa de propiedad es necesaria la existencia de una ley formal. La requisa
de uso puede ser autorizada por ley, por ejemplo requisa de vehculos, de alojamiento. Pero en
caso de terremotos, la Administracin puede requerir el uso de bienes muebles sin necesidad
97
de ley, aunque cuidando de dar a su propietario la oportuna indemnizacin por los perjuicios
que trae aparejados.
En el caso de la requisa no es admisible la accin de retrocesin por las siguientes
razones:
No existe una declaracin acerca del destino a dar a las cosas requisadas.
La discrecionalidad que tiene la Administracin para elegir los medios con los cuales
debe satisfacerse el inters gral.
La naturaleza de las cosas requisadas, que en muchos casos son muebles y
generalmente consumibles.

Efectos de la requisa
En cuanto a las relaciones entre el requisado y la
Administracin requisante: el requisado tiene la obligacin de
entregar el bien mueble o inmueble, sea en uso, sea en
propiedad, y tiene el derecho a obtener una indemnizacin
por el bien del que se le ha privado.
En cuanto a la relacin del requisado con el beneficiario de la
requisa: no existe entre ambos una relacin de derecho. As,
en el caso de ocurrir un terremoto, la Administracin tendr
que hacerse cargo de la indemnizacin de otorgar al
requisado cuando se requise, por ejemplo viviendas para ser
ocupadas por la poblacin evacuada. El requisado no puede
reclamarle al beneficiario, el pago de la indemnizacin.

Requisa para alojamiento

En algunos casos el PE requiere bienes a los fines de alojamiento. Ello puede ocurrir
en caso de movilizacin, cuando sean necesarios los inmuebles para alojar la tropa o en casos
de graves acontecimientos (inundaciones, incendios) en los que es necesario que el Estado
cuente con los inmuebles, a los efectos de que los ocupen los evacuados. Estas medidas
tienen un carcter excepcional y temporario, ya que habrn de cesar tan pronto termine la
situacin de guerra imperante o la catstrofe que azota al pas.

Decomiso
La palabra comiso deriva del latn commissun y es una pena consistente en la
prdida de los efectos que constituyen el objeto de la operacin en la cual se ha cometido la
infraccin.
Siendo el comiso una sancin, no corresponde ninguna indemnizacin al propietario.
La proteccin constitucional de la propiedad privada se detiene porque razones de polica lo
exigen pudiendo llegarse hasta la destruccin de aquella. La propiedad, entonces, no ser
expropiada por necesidades pblicas, sino comisada por razones de polica.
El comiso no significa la perdida total del patrimonio y la privacin coactiva de una
parte de los bienes de una persona por razones de utilidad pblica.
El comiso no tiene por finalidad afectar la cosa comisada a usos pblicos. La cosa
continua siendo privada en manos de la Administracin, salvo en los supuestos especiales en
que el legislador la afecta al dominio pblico. En general, las cosas cadas en comiso por
razones de seguridad, moralidad o salubridad que sean peligrosas, pueden ser destruidas.
El comiso es la prdida definitiva de una cosa mueble sin indemnizacin por razones
de seguridad, moralidad, o salubridad.
No instrumentos decomisados, no podrn venderse pudiendo aprovechar sus materiales los
gobiernos de provincia o el arsenal de guerra de la nacin. Es una sancin que afecta al
condenado en su patrimonio pero al mismo tiempo tiene una finalidad de prevencin.
La ley de represin del contrabando establece el comiso judicial de todo medio o
vehculo de transporte, animal y dems elementos y utensilios de propiedad de los autores o
instigadores, cmplices, beneficiarios y encubridores que fueren empleados para la realizacin
del delito.

98
Fuente
Como la CN establece que ningn habitante de la nacin puede ser penado sin juicio previo
fundado en ley por delitos anteriores al hecho del proceso (Art. 18), surge de ello que el
comiso como sancin debe tener su fuente en la ley. El comiso debe ser impuesto por ley
formal.

Caracteres Jurdicos
El comiso significa la prdida definitiva de la cosa. Pero no trae aparejada
indemnizacin, desde que la cosa comisada no tiene por finalidad servir usos pblicos. El
propietario comisado no puede pretender el amparo judicial por la privacin o destruccin de
sus cosas, ya que estas constituyen un peligro para el bien comn. La naturaleza del comiso
como sancin preventiva o represiva explica su carcter ejecutorio, que es inmediatamente
operativo. Entre la decisin administracin que lo establece y su ejecucin no cabe la
intervencin del propietario para impedirlo, y si este se considera perjudicado e inicia una
accin de daos y perjuicios causados en su propiedad por culpa de la Administracin, esta
accin es siempre a posteriori de la ejecucin del comiso.

mbito Jurisdiccional
Se entiende que el comiso considerado como sancin propia del derecho penal y de la
legislacin aduanera, es materia propia y exclusiva del congreso de la nacin. En lo relativo a
polica no cabe discutir la intervencin de las legislaturas locales. Esta legislacin puede ser
concurrente con la nacional, siempre que no exista incompatibilidad entre ambos,
incompatibilidad que se presentar cuando sobre la misma materia ejerza su potestad
legisladora el congreso nacional con miras al inters de la nacin.

Punto 3

Bienes del Estado

El conjunto de bienes al cual se hace referencia como bienes del Estado es similar a
aquellos que permiten realizar la actividad patrimonial de cualquier particular. El Estado posee
bienes materiales, sean mobiliarios e inmobiliarios, y tambin bienes inmateriales, es decir
derechos que constituyen su dominio. Los bienes del Estado son los medios por los cuales los
rganos administrativos se valen para realizar sus fines.
En el anlisis de los medios con que se realiza la funcin administrativa, es decir lo
que le permite afrontar las erogaciones o gastos que la misma origina, se debe tener presente:
1. Los recursos tributarios.
2. El patrimonio estatal del cul dispone la AP.
El dominio pblico. Concepto
Dentro del patrimonio estatal corresponde distinguir los bienes que integran el
denominado dominio pblico de los bienes que integran el dominio privado.
El dominio privado del Estado es el conjunto de bienes sobre los cuales el Estado
ejerce derecho de propiedad actuando como persona de derecho privado, destinando esos
bienes al cumplimiento de sus fines. Por ejemplo: minas de oro y plata; tierras fiscales;
automviles estatales; etc. Todos estos bienes tienen la caracterstica de no estar destinados
al uso de la colectividad, sino que son destinados a cumplir fines estatales.
El dominio pblico es el conjunto de bienes que, de acuerdo al ordenamiento
jurdico, pertenecen a las entidades estatales y estn destinados al uso pblico (directo o
indirecto) de los habitantes, es decir, de la colectividad.
Es un conjunto de bienes que, por los fines que con ellos se tiende a satisfacer,
hallndose sometidos a un rgimen jurdico especial de derecho publico.
Tambin lo podemos definir como: el conjunto de bienes de propiedad publica del
estado, lato sensu, afectados al uso publico, directo o indirecto, de los habitantes y sometidos
a un rgimen jurdico especial de derecho publico, y, por lo tanto, exorbitante del derecho
privado. El dominio pblico es inalienable e imprescriptible.

Elementos

99
 Elemento subjetivo (quien es el titular del dominio pblico): el Estado es el titular
de los bienes de dominio pblico, pero no solo el Estado Nacin, sino tambin el Estado
Provincia y el Estado Municipio. Los bienes de dominio pblico no son res nullus (cosa de
nadie) porque sino cualquier persona podra apropiarse de ellos. Ningn particular puede ser
titular del dominio pblico. Queda establecido que el titular del dominio pblico tiene que ser
una persona fsica jurdica estatal, es decir que forme parte de la administracin. Marienhoff
dice que el dominio pblico es del pueblo aunque reconoce que el pueblo esta representado
por el Estado. Los romanos dicen que son pblicos los bienes del pueblo romano. Velez
Sarsfield consider a los bienes pblicos como del Estado. Segn Marienhoff decir que el
Estado y no el pueblo es el sujeto de dominio de las cosas equivale a decir que el Estado es el
dueo de si mismo.

Elemento objetivo (bienes que integran el dominio pblico): Este elemento se

relaciona con los objetos, bienes o cosas, que integran el dominio pblico, cuya
caracterizacin legal se rige por los principios del derecho privado.
El dominio pblico se ejerce sobre bienes idnticos a aquellos sobre los cuales se ejerce la
propiedad privada, pues la dominialidad es independiente de la cualidad material de las cosas.
El art. 2340, inc. 7 in fine, destaca el carcter enunciativo de la enumeracin del Cdigo
Civil. En los trminos del citado inciso entran todos aquellos bienes o cosas de los que se
valen los entes pblicos para el cumplimiento de sus fines. Incluye:
Bienes inmuebles.
Bienes muebles.
Objetos materiales y derechos.
Elemento normativo: El concepto de dominio pblico supone el sometimiento de los
bienes que lo integran a un rgimen de derecho pblico, condicin sine qua non de la
dominialidad pblica. Este sometimiento slo puede resultar de una disposicin de la autoridad
competente, que en nuestro derecho es el Congreso. De modo que el carcter dominial de una
cosa o de un bien depende de una norma legal. No habiendo bienes pblicos naturales o por
derecho natural, sino nicamente por declaracin legal, el acto estatal que establezca la
dominialidad de una cosa cualquiera sea su origen o ndole de ella es siempre atributivo del
carcter pblico del bien.

Elemento finalista o teleolgico (cual es el destino de los bienes de dominio

pblico): Nuestro ordenamiento jurdico considera que el uso pblico determinante de la
dominialidad puede ser directo o inmediato e indirecto o mediato. Ahora bien, parte de la
doctrina sostiene que slo los bienes destinados al uso directo de la comunidad estn dentro
del dominio pblico. Otra parte de la doctrina sostiene que tambin los bienes o cosas
destinados al uso indirecto a travs de un servicio pblico, integran el concepto de dominio
pblico (CSJN, Fallos, 33:116; 158:358). La inclusin de una cosa o bien de uso indirecto en el
dominio pblico, resulta del art. 2340, inc. 7 in fine, del CC, ya que ste seala como de dicho
dominio, "cualesquiera otras obras pblicas, construidas para utilidad o comodidad comn".
La casi totalidad de las cosas mencionadas en dicho artculo, son susceptibles de un uso
directo por parte del pblico; en cambio, las obras a que hace referencia dicho texto en su
parte final, no slo son susceptibles de un uso directo (v.gr., un monumento nacional,
destinado a la contemplacin por parte de los habitantes), sino tambin de un uso indirecto (p.
ej., una biblioteca pblica, que traduce la prestacin de un servicio pblico).
Por ello, los bienes de uso pblico indirecto que pertenecen al dominio pblico, y que estn
afectados a un servicio pblico, son pblicos, mxime cuando dicho servicio es directamente
prestado por el Estado. As, lo que caracteriza al dominio pblico no es, precisamente, ni el
uso directo, ni la afectacin a un servicio pblico, sino la afectacin del bien a utilidad o
comodidad comn, concepto ste ms amplio que aqullos. "La afectacin de un edificio a un
servicio pblico lo hace caer inmediatamente en el dominio pblico"
Los titulares del dominio pblico solo pueden ser personas jurdicas estatales
(elemento subjetivo). No pueden serlo las personas que, pese a ser pblicas, no son estatales.
100
El titular de este derecho no es el pueblo como algunos autores sostienen, sino que al pueblo
es a quien est destinado su uso.
Pueden integrar el dominio pblico, en principio, todos los bienes que pueden ser
objeto de propiedad, o sea, las cosas muebles o inmuebles y los derechos, siempre que sean
susceptibles de apreciacin econmica (elemento objetivo).

Rgimen jurdico del dominio pblico

Los bienes son bienes del dominio pblico, en todos los casos, en virtud de una
disposicin legal que as lo determina (elemento normativo). El cdigo civil determina, en
principio, que categora de bienes deben considerarse bienes pblicos. En efecto, el art. 2340
del CC enumera como bienes pblicos:
Los mares territoriales hasta la distancia que determina la legislacin especial,
independientemente del poder Jurisdiccional sobre la zona contigua.
Los mares interiores, bahas, ensenadas, puertos y ancladeros.
Los ros, sus cauces, las dems aguas que corran por cauces naturales y toda otra agua
que tenga o adquiera la actitud de satisfacer usos de inters general, comprendindose
las aguas subterrneas sin perjuicio del ejercicio regular del derecho del propietario del
fondo de extraer las aguas subterrneas en la medida de su inters y con sujecin a la
reglamentacin.
Las playas del mar y las riberas internas de los ros, entendindose por tales la
extensin de tierras que las aguas baan o desocupan durante las altas mareas
normales o las crecidas de las ordinarias.
Los lagos navegables y sus lechos.
Las islas formadas o que se formen en el mar territorial en toda clase de ro, o en los
lagos navegables, cuando ellas no pertenezcan a particulares.
Las calles, plazas, caminos, canales, puentes o cualquier otra obra pblica construida
para utilidad o comodidad comn.
Los documentos oficiales de los poderes del Estado.
Las ruinas y yacimientos arqueolgicos y paleontolgicos de inters cientfico.

Rgimen jurdico

Los bienes del dominio pblico estn sometidos a un rgimen jurdico especial con
modalidades propias: el dominio pblico.

1. Principios: El rgimen del dominio pblico es nico. Todos los bienes del dominio pblico
tienen el mismo rgimen jurdico esencial, pero adaptado a las particularidades de cada bien.
La caracterstica del uso comn, respecto de los bienes del dominio pblico, se funda en
principios bsicos aplicables a todos los bienes pblicos que se destinan a esos usos. Lo
mismo sucede con los usos especiales.
El rgimen jurdico del dominio pblico es tambin de excepcin y de interpretacin
estricta: en su conjunto slo es aplicable a los bienes dominiales.
Los caracteres bsicos del rgimen jurdico del dominio pblico son la inalienabilidad y
la imprescriptibilidad. Sin embargo, no son atributos exclusivos de los bienes dominiales. Son
"efectos", no "causas" de la dominialidad.
La inalienabilidad y la imprescriptibilidad no bastan, por s solas, para considerar que
un bien pertenece al dominio pblico. Existen muchos bienes que, a pesar de su carcter
inalienable e imprescriptible, pertenecen al dominio "privado" del Estado o al de los
particulares. Lo que define a un bien de pblico y le imprime sus notas correlativas entre ellas
la inalienabilidad y la imprescriptibilidad es su afectacin al uso pblico, directo o indirecto.

2. Inalienabilidad. La inalienabilidad tiene fundamento legal en el Cdigo Civil, en cuanto

seala: "el objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en el comercio" (art. 953);
"estn en el comercio todas las cosas cuya enajenacin no fuere expresamente prohibida o
dependiente de una autorizacin pblica" (art. 2336) y "el derecho de propiedad se extingue de
una manera absoluta... cuando la cosa es puesta fuera del comercio" (art. 2604).

101
 Que los bienes del dominio pblico sean inalienables no significa que estn absoluta y
totalmente fuera del comercio jurdico; as, por ejemplo, pueden ser objeto de derechos
especiales de uso, otorgados o adquiridos mediante las formas reconocidas por el derecho
administrativo; puede igualmente ser "expropiados". En principio, slo es incompatible el
comercio jurdico de derecho privado.
Pero excepcionalmente los bienes pblicos pueden ser objeto de negocios jurdicos de
derecho privado. As, en el terreno de los principios, pueden ser gravados con servidumbres y
otras cargas reales civiles, mientras resulten ellas compatibles con el destino que determin la
afectacin de la cosa dominial.
Sin embargo, una vez desafectado el respectivo bien del dominio pblico, podra
realizarse la venta o enajenacin de la cosa, pues, producida la desafectacin, desaparece el
carcter de inalienable, pasando a ser bien privado del Estado. La inalienabilidad no es, pues,
un concepto absoluto, sino que su alcance y sentido son contingentes.

3. Imprescriptibilidad. La imprescriptibilidad encuentra fundamento legal en el Cdigo Civil,

en cuanto establece: "Todas las cosas que estn en el comercio son susceptibles de posesin.
Los bienes que no fueren cosas, no son susceptibles de posesin" (art. 2400). "El Estado
general o provincial y todas las personas jurdicas estn sometidas a las mismas
prescripciones que los particulares, en cuanto a sus bienes... susceptibles de ser propiedad
privada; y pueden igualmente oponer la prescripcin" (art. 3951). "Pueden prescribirse todas
las cosas cuyo dominio o posesin puede ser objeto de una adquisicin" (art. 3952). No puede
prescribir el dominio de las cosas que no estn en el comercio, como las afectadas al uso
pblico; hay imprescriptibilidad ante la accin reivindicatoria de la propiedad de una cosa que
est fuera del comercio (art. 4019, inc. 1).

4. Inembargabilidad. Los bienes del dominio pblico son inembargables. No pueden ser
objeto de ejecucin judicial.
El embargo, stricto sensu, no implica ni requiere desapropio ni enajenacin, pues
puede responder a una simple medida de seguridad, en el sentido de evitar que el titular de la
cosa disponga de ella, enajenndola; no obstante, supone tambin una eventual enajenacin,
ya que esa medida cautelar, en ltima ratio, tiende a asegurar la ejecucin forzosa del bien.
La ratio iuris que impide el embargo de bienes del dominio pblico est en la falta de
autoridad y jurisdiccin por parte de los jueces para cambiar el destino de aqullos, ya que tal
cambio incumbe a la Administracin.
En cuanto a los bienes de los particulares afectados a la prestacin de servicios
pblicos, su cambio de destino, su desafectacin, en unos casos depende de la extincin del
contrato celebrado por las partes, y en otros depende de la voluntad del concesionario, quien
puede excluir del servicio pblico un bien de su propiedad, reemplazndolo por otro bien
anlogo. En ambos casos los bienes desafectados vuelven a regirse exclusivamente por los
principios comunes de derecho privado, cesando el rgimen especial a que se hallaban sujetos
mientras estaban afectados al servicio pblico. En tales condiciones, el embargo sobre dichos
bienes no vulnera principio jurdico alguno, mxime cuando el alcance de esa medida cautelar
slo consiste en impedir que el administrado o particular, dueo del respectivo bien, lo enajene
una vez que haya dejado de estar afectado al servicio pblico.

5. Hipoteca. Los bienes del dominio pblico no pueden ser gravados con hipoteca, no slo
porque sta implica una posible enajenacin, sino porque constituye una institucin propia del
derecho privado, incompatible con el rgimen del dominio pblico.

Creacin

En razn de la formacin de los bienes, el dominio pblico puede:

Natural: Versa sobre aquellos bienes que se encuentran en la naturaleza y sobre los
cuales no es posible la intervencin de la mano del hombre. (Playas de mar, ros,
arroyos)
Artificial: Est constituido por bienes que son creados por la accin humana. (Calles,
caminos, puentes etc.)

102
Afectacin
Afectar es consagrar un bien del dominio pblico. En el dominio pblico natural, la
ubicacin dentro del dominio pblico que efecta la ley, implica su afectacin de pleno
derecho, por ejemplo, una isla o un ro. Tratndose de bienes del dominio pblico natural, su
carcter proviene de una decisin, adoptada por la misma ley en funcin de los poderes que la
Constitucin deposit en el Congreso de la Nacin, y conservan tal carcter aunque la
Administracin decida darles un tratamiento, uso o explotacin econmica, concedindolos a
particulares. As, las islas son bienes del dominio pblico independiente del uso que se les
asigne o confiera. El Cdigo Civil ha reservado las islas para el patrimonio pblico estatal, no
obstante la jurisprudencia ha admitido por costumbre contra legem la posibilidad de su
usucapin.
En los bienes del dominio pblico artificial, adems de la calificacin de la ley nacional,
de la cual deriva su condicin jurdica, es necesario un acto de afectacin de parte de la
Administracin (nacional, provincial o municipal), por ejemplo, un buque de guerra, una plaza,
etctera.

Requisitos: Los requisitos que dan validez a la afectacin son:

El asentimiento expreso (en caso de ley o acto administrativo) o implcito, que
preste la autoridad administrativa competente;
El ttulo traslativo de dominio en poder del Estado de un bien que se afecta.
Sin embargo, a los Estados se los considera propietarios, sin necesidad de un ttulo
traslativo de propiedad ni de posesin, de todos aquellos bienes que en virtud de lo
regulado por ley nacional integran el dominio pblico, y
A los efectos de la incorporacin de un bien al dominio pblico la afectacin
debe ser actual, debiendo el bien estar real y efectivamente afectado al uso o servicio
pblico. "La mera adquisicin de un inmueble y la declaracin de que all se realizar la
obra que va a estar afectada al uso pblico, no implica afectacin, y, por lo tanto, el bien no
se encuentra incorporado al dominio pblico: es simplemente un bien privado del Estado".

Extincin
Es un acto de declaracin de voluntad del Estado en virtud del cual los bienes del
dominio pblico salen del mismo y pasan a formar parte del dominio privado del Estado, por
acto legal o por acto administrativo.

Desafectacin: Desafectar, es sustraerlo de su destino al uso pblico. La desafectacin de

un bien del dominio pblico, en principio debe efectuarse por un acto de derecho pblico. As,
la Procuracin del Tesoro ha establecido: "La desafectacin no requiere necesariamente el
dictado de una ley formal sino que puede realizarse mediante simple acto administrativo,
siempre que ste exprese la inequvoca voluntad de liberarlo del vnculo de inenajenabilidad
que lo liga al Estado. Excepcionalmente, puede desafectarse el bien por hechos, pero en tal
caso es necesaria la ratificacin, mediante acto administrativo.

Desafectacin tcita: La desafectacin tcita se presenta cuando los bienes del dominio
pblico dejan de poseer tal carcter, no por cambiar su calificacin, sino porque la cesacin de
esa calidad se debe a un hecho exterior de la naturaleza o a una transformacin en su estado
externo, debido a obras realizadas por autoridad competente. Por ejemplo, un ro que por
causas naturales se seca o es desecado por obras de la autoridad.
"No puede hablarse de desafectacin tcita para designar actos irregulares que supongan
hacer caso omiso de la legislacin de fondo, como ocurre con las enajenaciones directas
decididas sin previa desafectacin ordenada por el rgano del Estado correspondiente (en el
caso de bienes del dominio pblico del Estado, una ley especial) o con la admisin de actos de
los particulares que avancen sobre el dominio pblico estatal (caso de allanamiento del Estado
en los juicios de prescripcin veinteal o treintaal)...

Competencia

103
 Cuando se trata de dominio pblico natural, respecto del cual la determinacin de su
condicin jurdica importa su afectacin, la autoridad competente ser el Congreso, dado que
le corresponde dicha determinacin. Lo mismo sucede para la desafectacin, ya que
implicando el cambio de su condicin jurdica, slo puede hacerla la mencionada autoridad.
En el caso de un bien del dominio pblico artificial, como la afectacin no es lo mismo
que la determinacin de su calidad jurdica de cosa pblica, ella puede provenir del Congreso
Nacional, de las legislaturas provinciales o de los rganos municipales. La desafectacin, a su
vez, pueden declararla las mismas autoridades administrativas que realizaron la afectacin.

Uso del dominio pblico

Utilizacin

El dominio inminente, es el dominio soberano del Estado que esta por sobre el dominio
del derecho civil o la propiedad del derecho civil. El Estado tiene un poder, un derecho superior
de legislacin, de jurisdiccin, que aplicado a los inmuebles, no es otra cosa que una parte de
la soberana territorial interior.
A este derecho del Estado, que es un verdadero derecho de propiedad, corresponde el
deber de los propietarios de someter sus derechos a las restricciones necesarias, al inters
general y al deber de contribuir a los gastos necesarios para la existencia del Estado. Se
manifiesta de dos maneras:
En una teora que asigna al Estado el dominio sobre todo el territorio del pas;
en virtud de esta concepcin los bienes sin dueos, pasan a ser propiedad del Estado.
Los particulares deben sus derechos sobre sus respectivos bienes en funcin
del inters general, por lo que el Estado puede expropiar y realizar servidumbres,
restricciones administrativas y ejecutar el poder de polica.

El uso del dominio pblico puede ser comn o especial. Cada uno de esos usos
presenta caractersticas propias.

Uso comn

Es el uso que pueden realizar todas las personas en forma directa, individual o
colectivamente, por su sola condicin de tales, sujetndose a la obligacin de observar las
disposiciones reglamentarias dictadas por la autoridad competente. Podemos mencionar como
ejemplos el trnsito por las vas y lugares pblicos, la contemplacin o admiracin de
monumentos, la consulta de libros en las bibliotecas pblicas, etctera.

Caracteres: El uso comn se caracteriza por ser:

Libre: No est sujeto a ninguna autorizacin administrativa previa; el nico lmite

que puede imponrsele es el que resulte del ejercicio de la polica administrativa.

Gratuito: El principio general es que el uso comn de los bienes dominiales es

gratuito; sin perjuicio de ello, en ciertos casos es oneroso, como, por ejemplo, cuando se cobra
un peaje por trnsito en los caminos construidos o que se hayan otorgado en explotacin,
administracin, reparacin, ampliacin, conservacin o mantenimiento de los ya existentes, a
travs de un contrato de concesin de obra pblica; o cuando se exige una suma de dinero
para tener acceso a algunos paseos pblicos, por ejemplo al jardn zoolgico. La onerosidad
del uso debe emanar de un texto legal.

Impersonal: El uso comn se distingue del uso especial por el

carcter impersonal del usuario. Cuando el usuario tiene cualquier status jurdico personal, se
est en presencia de un uso especial.

104
 ilimitado: Existe el uso comn, mientras el bien permanezca
afectado al dominio pblico.

Situacin jurdica
La mayor parte de la doctrina nacional y extranjera establece que el uso comn de los
bienes dominiales constituye un inters simple de los particulares. Nosotros consideramos que
la triparticin entre derecho subjetivo, inters legtimo e inters simple, est superada y por
ende el particular posee un derecho subjetivo al uso comn de los bienes pblicos. Tal
apreciacin contribuye a una acabada proteccin de los bienes dominiales. De igual modo,
vincula la responsabilidad del Estado, como lo sealara la Corte Suprema de Justicia: "El uso y
goce de los bienes del dominio pblico por parte de los particulares importa para el Estado la
obligacin de colocarlos en condiciones de ser utilizados sin riesgos".

Usos especiales

Uso especial es aquel que slo pueden realizar las personas que hayan adquirido la
respectiva facultad, de conformidad con el ordenamiento jurdico vigente. En tal sentido ha
expresado la jurisprudencia: "a diferencia de lo que acontece con el uso comn o general, el
uso especial sobre una porcin del dominio pblico no satisface, en forma inmediata y
principal, necesidades colectivas, ni tiene por objeto el desarrollo de la personalidad humana
con referencia al mbito de la libertad; en otras palabras, no se trata de un derecho que
corresponda al hombre en su calidad de tal. Teniendo por finalidad acrecentar su esfera de
accin y su podero econmico, la adquisicin de este derecho supone, indispensablemente,
un acto expreso del Estado..."

Caracteres: El uso especial se caracteriza por ser:

Reglado. Slo pueden adquirir un derecho privativo de los bienes del dominio
pblico, los que hayan reunido los requisitos fijados por la autoridad estatal.

Oneroso. El uso privativo o especial de los bienes dominiales es oneroso. Tal

carcter surge del acto administrativo que otorga el permiso o la concesin. El canon que paga
el usuario es la justa contrapartida por el beneficio patrimonial que se le otorga.

Personal. Es la diferencia subjetiva fundamental con el uso comn.

Limitado. Es una regla de buena poltica administrativa que los bienes

del dominio pblico, que se conceden en uso privativo, lo sean por un perodo determinado de
tiempo.

Formas: Las formas del uso privativo son tres: permiso, concesin y prescripcin.

Permisos de ocupacin

Es un acto administrativo, de carcter unilateral, sin que se le atribuya o reconozca

valor alguno a la voluntad individual del administrado en la formacin o nacimiento del mismo.
El permiso crea una situacin jurdica individual condicionada al cumplimiento de la ley
y/o a condiciones de l; su incumplimiento determina la caducidad del permiso. Es opinin
unnime reconocer carcter precario al permiso y su posibilidad de revocarlo sin derecho a
resarcimiento, pues el precario segn su acepcin doctrinal es un acto de simple tolerancia,
revocable a voluntad del que ha concedido la cosa sin que pueda dar derecho alguno al
poseedor.
As se ha expresado que "el permiso de uso otorgado por la Administracin tiene un
carcter precario, por lo que la facultad emergente del mismo no constituye un derecho
perfecto, un derecho subjetivo ya que su propia esencia admite que sea revocado sin derecho
a indemnizacin".
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 Como ejemplos de permisos de usos de bienes del dominio pblico, pueden sealarse
los siguientes: extraccin de agua de un ro mediante bombeo, instalacin de casillas de bao
en las plazas, instalacin de kioscos para la venta de diarios, instalacin de puestos para la
venta de flores, instalacin de carpas y sombrillas en las playas, colocacin de toldos en la va
pblica.

Concesin de uso

La concesin de uso de bienes del dominio pblico puede hacerse por acto o por
contrato administrativo. La jurisprudencia le reconoce el carcter de contrato administrativo al
decir: "...La concesin de uso especial del dominio pblico, al igual que todo contrato
administrativo, est sometida en razn de su ndole a un rgimen jurdico exorbitante, en cuya
virtud compete a la Administracin Pblica decidir unilateralmente, por s y ante s,
modificaciones en la extensin, modo y forma de las prestaciones, aplicar sanciones, sustituir
al co-contratante e incluso revocarlo o declararlo caduco. Es que el inters general o la
potencial afectacin de la satisfaccin de una necesidad colectiva, cuya gestin prctica y
directa compete a la Administracin Pblica, acorde al rgimen constitucional de distribucin
de funciones, implica exigencias que imponen la accin inmediata y perentoria de aqulla a
travs de decisiones cuyas motivaciones tienen carcter preeminente, a cualquier otro inters,
por importante que ste sea"
Se diferencia del permiso en que su revocacin por razones de oportunidad, mrito o
conveniencia es indemnizable. Un importante sector doctrinario sostiene la conveniencia de su
otorgamiento con carcter perpetuo, lo cual es inconcebible en el permiso.
A su vez, la concesin de uso del dominio pblico puede revestir forma jurdica de acto
administrativo, cuando el Estado por s y sin transferir potestades y prerrogativas pblicas
sobre el bien, acuerda o constituye en favor del concesionario un derecho subjetivo perfecto,
exclusivo y estable de uso pblico, sin revestir forma de contrato.
Como ejemplo de concesiones de uso de bienes del dominio pblico, podemos
mencionar las otorgadas para el jardn zoolgico de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, y
para el estacionamiento en playas de propiedad estatal.

Se distingue el uso normal del anormal.

Uso normal: se tratara de la concesin de un bien que ya estaba afectado al
uso directo de los particulares y donde la concesin entraara una utilizacin individual y
privativa, por ejemplo, concesin de terrenos en los cementerios, a los efectos de
construccin de sepulturas.
Uso anormal. Por ejemplo, pedido de concesin para instalar sillas y mesas
en las aceras. La acera esta dedicada al uso general y en consecuencia, al solicitarse tal
concesin se hara un uso anormal de esa porcin del dominio pblico. Otro ejemplo podra
ser la instalacin de toldos y sombrillas en las playas.

Prescripcin
Si bien las cosas del dominio pblico son imprescriptibles, lo son en cuanto a su
dominio, pero no ocurre lo mismo con el uso de dichas cosas. El uso de las cosas dominiales
est en el comercio de derecho pblico. En suma, la prescripcin del uso de los bienes del
dominio pblico es factible en el orden de los principios, y para que efectivamente se practique,
es necesario que el Estado establezca los medios y formas, a travs de una ley especial. Son
competentes para sancionarla el Estado nacional, el provincial y el municipio, en sus
respectivas esferas de competencia. Cuando las leyes autoricen la adquisicin del uso de los
bienes dominiales, ese derecho al uso debe regularse, por analoga, por las normas
correspondientes a la concesin.

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