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UNIDAD DE POST-GRADO
TESIS
Para optar el Grado Acadmico de Doctor en Derecho y Ciencia Poltica
AUTOR
Germn Small Arana
Lima Per
2012
DEDICATORIA
NDICE
INTRODUCCIN
CAPTULO PRIMERO
EL PROBLEMA DE INVESTIGACIN
CAPTULO SEGUNDO
MARCO TERICO Y DOCTRINARIO
5
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
CAPTULO TERCERO
METODOLOGA DE LA INVESTIGACIN
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
CAPTULO CUARTO
COMPROBACIN DE HIPTESIS Y RESULTADOS
ANEXOS
1. FORMATO DE CUESTIONARIO............................................................214
BIBLIOGRAFA
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
INTRODUCCIN
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
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CAPITULO PRIMERO
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
CAPTULO PRIMERO
EL PROBLEMA DE INVESTIGACIN
La poblacin carcelaria actual que suma alrededor de 58 mil internos aqueja condiciones
insalubres que no solamente inciden en cuanto la salud fsica y psicolgica se refiere, sino
tambin redunda en el espinoso tema de si existe o no una efectiva rehabilitacin, reeducacin y
resocializacin del penado1.
No lejos de esta situacin se encuentran pases de la Regin Andina tales como Bolivia,
Colombia, Chile, Ecuador y Venezuela, quienes por coincidencia presentan similares problemas
que el nuestro, tanto en sus estructuras y sistemas penitenciarios2 .
Por ello, mientras persista dicha sintomatologa problemtica, nuestro sistema penitenciario
no est lejos de asemejarse al infierno de Dante, en donde el hombre se despersonaliza por los
mltiples fenmenos que le afectan durante su internamiento o reclusin, expuestos a varios
factores que inciden en este problema, el mismo que no tendr solucin total, en tanto el ser
humano siga delinquiendo. Por lo que la aspiracin es conseguir ubicar el problema dentro de un
esquema manejable para que con trabajo y tiempo se pueda decir en el futuro que el Per cuenta
con establecimientos penitenciarios adecuados, donde es posible efectuar acciones de tratamiento
1
A ello adems debe anotarse, que el marco de referencia fundamental, en que se sita el sistema carcelario en todo el pas, est dado
por tres factores concomitantes: una poblacin excesiva que rebasa ampliamente la capacidad fsica de la infraestructura existente;
un escasa disponibilidad de recursos de todo orden para atender el mantenimiento y rehabilitacin de esa poblacin; y, un reducido
personal que no cubre las reales necesidades que requiere no slo el tratamiento el interno, sino la seguridad penitenciaria en sus tres
dimensiones: de las personas, de las comunicaciones y de la infraestructura. Confronte con: SMALL ARANA, Germn; Situacin
Carcelaria en el Per y los Beneficios Penitenciarios; Editorial Jurdica Grijley; Lima Per, 2006; Pg. 03.
2
Vase CONFERENCIA REGIONAL SOBRE LA SITUACIN CARCELARIA EN LA REGIN ANDINA; Fundacin Regional de
Asesora en Derechos Humanos (INREDH); Quito Ecuador, 2000; pg. 17 y sgtes.
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Visualizando los principios filosficos del sistema penitenciario peruano (al margen de
que el trmino empleado por la Constitucin Poltica hable de rgimen), esta norma precisa dos
grandes lineamientos:
a. Uno relativo al principio humanista, al reconocer los derechos inherentes al interno, cuando
afirma: El derecho de los reclusos a ocupar establecimientos sanos y convenientes.
Frente a esa imposibilidad, se hace imperioso contar con centros penitenciarios diferenciados,
que aun cuando puedan albergar una poblacin de ms de 1,000 internos, con una adecuada
asignacin de recursos y personal auxiliar tcnico, sean manejables dentro de lmites medios;
sin embargo en algunos casos observamos una sobrecarga poblacional que ha desplazado los
ambientes destinados al trabajo, educacin y recreacin, para convertirlos en lugares de alojamiento,
hacindolos ingobernables, como el caso del establecimiento penitenciario de Lurigancho,
cuya capacidad mnima de 1,800 internos y mxima de 3,400 se ha rebasado ampliamente (en
su capacidad de albergue) hasta llegar actualmente, a una poblacin de aproximadamente 8,500
internos, en el que no es factible llevar a cabo ninguna accin planificada de tratamiento, sino
realizar actos aislados de tratamiento que llegan a pequeos grupos, por estar centrada la atencin
de la administracin en la seguridad, situacin que se repite en los penales ms grandes del pas y es
especial de la regin penitenciaria Lima, que soporta el 52% de la poblacin total nacional, siendo
esta una realidad preocupante para el sistema penitenciario en s y para los efectos de la seguridad
ciudadana. Hecho que, como efecto contraproducente imposibilita la aplicacin efectiva de los
programas de resocializacin del interno, que constituyen la finalidad de la pena en el rgimen
penitenciario.
3
Precisndose, claro est, que el tratamiento y la rehabilitacin del interno no puede definirse como un concepto aritmtico, pues
estos conllevan una serie de factores o elementos interrelacionados que, puestos en forma ordenada y dinmica, producen cambios
en la conducta del interno mediante la disciplina, la educacin y el trabajo, que se convierten en los tres pilares fundamentales del
tratamiento penitenciario, siendo necesario e indispensable, para lograr este propsito, la participacin plena del interno, pues si
ste no interviene real y efectivamente en todas las acciones de rehabilitacin y tratamiento programadas en el establecimiento
penitenciario, de nada servirn los esfuerzos que la administracin penitenciaria realice. Sostiene Germn Small en su obra citada
sobre Situacin carcelaria en el Per y los Beneficios Penitenciarios
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Se sabe que ningn pas del mundo por ms desarrollado que se encuentre ha superado
ntegramente estas dificultades; pues an cuando han logrado estndares relativamente aceptables
de estancia y convivencia, no han conseguido el cien por ciento la resocializacin de los internos.
An ms, cuando en los ltimos aos se ha generalizado la violencia en diferentes centros penales
del mundo especialmente en los de Amrica Latina, debido fundamentalmente a la sobrepoblacin
y a la falta de una adecuada administracin penitenciaria, prestando ms inters a la seguridad y
militarizacin que a los programas de tratamiento resocializador (ineficiente e ineficaz voluntad
poltica gubernativa y ejecutiva).
Frente a este contexto problemtico del sistema penitenciario, el cual desde el punto de vista
poltico criminal no resulta en lo absoluto positivo ni alentador, el Tribunal Constitucional a travs
de su actividad de control del marco constitucional ha emitido diversas resoluciones que inciden
directamente en la aplicacin de las normas concernientes al Derecho de Ejecucin Penal, es decir
respecto al contenido material del Cdigo de Ejecucin Penal y las leyes especiales en los diferentes
casos que se presentan ante los entes administrativos y judiciales dentro del Sistema Penitenciario
Nacional.
Razn por la cual el investigador ha seleccionado como muestra las siguientes resoluciones
que han tenido un pronunciado IMPACTO EN EL SISTEMA PENITENCIARIO que sern materia
de anlisis en la presente investigacin con posterioridad:
EXP. N 1429-2002-HC/TC
EXP. N 0804-2002-HC/TC
EXP. N 1594-2003-HC/TC
EXP. N 1593-2003-HC/TC
EXP. N 2333-2004-HC/TC
EXP. N 5837-2005-PHC/TC
EXP. N 2345-2006-PHC/TC
EXP. N 10368-2006-PHC/TC
EXP. N 05954-2007-PHC/TC
EXP. N 0092-2007-PHC/TC
EXP. N 02144-2008-PHC/TC
EXP. N 05559-2009-PHC/TC
Por ello, si bien es cierto que la actividad jurisprudencial del Tribunal Constitucional ha
marcado no slo un hito sino que adems han tenido una incidencia significativa en el campo de
la ejecucin penal en nuestro medio; cierto es tambin, que dicho pronunciamiento del referido
rgano Constitucional tampoco ha garantizado plenamente la aplicacin correcta de la norma4.
As, por ejemplo, en el siglo XXI, donde an persiste el debate en el sistema penal, entre el derecho
penal, el derecho procesal penal y el derecho de ejecucin penal, hemos enfatizado que, a pesar
de que no se ha establecido si las normas del derecho de ejecucin penal son de carcter procesal
4
Esta es la esencia y orientacin que se ha planteado demostrar el presente trabajo de investigacin.
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En tal sentido, se desarrollar un anlisis minucioso respecto a las resoluciones del Tribunal
Constitucional que han marcado un notable influjo en nuestro sistema penitenciario nacional,
sobre todo en las instituciones de la ejecucin penal: Los deberes y derechos del interno, el trabajo
y la educacin penitenciaria, la concesin y revocatoria de los beneficios penitenciarios de pre
libertad, la disciplina penitenciaria, el tratamiento penitenciario, la aplicacin temporal de las
normas de derecho de ejecucin penal, entre otros, las que sern abordadas en el presente trabajo
de investigacin esperando que contribuya al esclarecimiento de la polmica generada a raz del
pronunciamiento del rgano mximo de interpretacin de la Constitucin, como norma adjetiva,
en cuanto a beneficios penitenciarios para los privados de libertad y el impacto de las Resoluciones
del Tribunal Constitucional que tienen implicancia en los diversos aspectos de la ejecucin penal.
Cul es el impacto de las sentencias del Tribunal Constitucional del Per que se emiten en aplicacin
de las normas de derecho de ejecucin penal (Cdigo de ejecucin penal y las leyes especiales) en
los diferentes casos que se presentan ante los entes administrativos y jurisdiccionales?
A. Cul es el impacto de las sentencias del Tribunal Constitucional del Per que se emiten en
aplicacin de las normas de derecho de ejecucin penal para los internos de los establecimientos
penitenciarios del Per?
B. Cul es el impacto de las sentencias del Tribunal Constitucional del Per que se emiten en
aplicacin de las normas de derecho de ejecucin penal en opinin de los especialistas en el
campo?
C. Las sentencias del Tribunal Constitucional del Per en su pronunciamiento han previsto las
condiciones actuales de reclusin del sistema penitenciario nacional en aplicacin coherente
con el objetivo del principio constitucional de la ejecucin de la pena?
2. OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIN
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Determinar cul es el impacto de las sentencias del Tribunal Constitucional del Per que se emiten
en aplicacin de las normas de derecho de ejecucin penal (Cdigo de ejecucin penal y las leyes
especiales) en los diferentes casos que se presentan ante los entes administrativos y jurisdiccionales.
B. Determinar cul es el impacto de las sentencias del Tribunal Constitucional del Per que se
emiten en aplicacin de las normas de derecho de ejecucin penal en opinin de los especialistas
en el campo.
C. Demostrar si las sentencias del Tribunal Constitucional del Per en su pronunciamento han
previsto las condiciones actuales de reclusin del sistema penitenciario nacional en aplicacin
coherente con el objetivo del principio constitucional de la ejecucin de la pena.
3.1. JUSTIFICACIN
3.2. IMPORTANCIA
La presente investigacin posee suma relevancia por cuanto desde el punto de vista acadmico
pretende contribuir a conocer cul es el impacto de las sentencias del Tribunal Constitucional del
Per en el Sistema Penitenciario Nacional teniendo en cuenta que dicho Tribunal es un rgano
autnomo que vela por la aplicacin debida de los derechos contenidos en la Constitucin Poltica
de nuestro pas y sus resoluciones son de carcter vinculante es decir de obligatorio cumplimiento.
4.1. HIPTESIS
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Las sentencias del Tribunal Constitucional del Per que se emiten en aplicacin de las
normas de derecho de ejecucin penal en los diferentes casos que se presentan ante los entes
administrativos y jurisdiccionales en el sistema penitenciario nacional tienen impacto negativo en
la mayora de casos.
A. Las Sentencias del Tribunal Constitucional de nuestro Pas que se pronuncian en aplicacin de
las normas de ejecucin penal tienen en su mayora un impacto negativo sobre los internos de
los establecimientos penitenciarios del Per.
B. Las Sentencias del Tribunal Constitucional de nuestro Pas que se pronuncian en aplicacin
de las normas de ejecucin penal tienen en su mayora un impacto negativo en opinin de los
especialistas del campo.
HIP. 4.2A
*VARIABLE INDEPENDIENTE (V.I)
INDICADORES
Todos
Algunos
Ninguno
INDICADORES
Alto grado
Menor grado
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HIP. 4.2B
*VARIABLE INDEPENDIENTE (V.I)
INDICADORES
Todos
Algunos
Ninguno
INDICADORES
Alto grado
Menor grado
HIP. 4.2C
INDICADORES
Todos
Algunos
Ninguno
INDICADORES
Alto grado
Menor grado
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CAPITULO SEGUNDO
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
CAPTULO SEGUNDO
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A la vigencia del cdigo penal de 1991 y al establecimiento de penas distintas a las que
estableca el cdigo penal de 1924, en las que estaba marcada el cdigo de ejecucin penal de
1985, fue necesaria su modificacin a los efectos de incorporar la nueva nomenclatura penal ya
vigente, razones que determinaron la conformacin de la comisin revisora, redactora del cdigo
de ejecucin penal que dio origen al Decreto Legislativo 654 de 1991 que promulga el cdigo de
ejecucin penal vigente que en lneas generales mantiene la estructura del Cdigo de Ejecucin
Penal anterior pero incorpora cambios sustanciales en cuanto a beneficios penitenciarios que se
conceden en funcin a la gravedad o lesividad causada con el delito y al factor de rehabilitacin que
permita la reincorporacin anticipada a la comunidad social. Debemos anotar que el defecto de
esta norma es haber eliminado en el campo de la semilibertad, las casas de semilibertad, los jueces
de ejecucin penal, que en la actualidad en los foros nacionales solicitan su restablecimiento como
forma de procurar la consolidacin de un beneficio como la semilibertad que solicitan el 80 % de los
penados y los jueces de ejecucin penal como autoridad judicial especializada que pueda consolidar
la normativa penitenciar adecuadamente y crear la jurisprudencia tcnica sobre la materia.
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De ah que, en las distintas etapas de ejecucin y su correspondencia con las etapas del
sistema progresivo, el CEP regula los establecimientos de rgimen cerrado (que corresponden a
la primera etapa)5, como los destinados a situaciones excepcionales de peligrosidad e
inadaptacin al rgimen semiabierto y abierto, lo que conduce a que la mayora de los reclusos
sean asignados al rgimen semiabierto (segunda etapa), caracterizado por la existencia de
posibilidades de mantener contactos con el exterior. El rgimen abierto supone la permanencia
en prisin nicamente durante la noche.
La clasificacin de los reclusos en una u otra etapa y rgimen de ejecucin, se lleva a cabo
por el Consejo Tcnico de Tratamiento (previa evaluacin del rgano Tcnico de Tratamiento),
existiendo control tcnico y administrativo por parte del Director Regional (quien representa
al Presidente del INPE a nivel de su mbito funcional) sobre las decisiones de progresin
o regresin en etapa y sobre la clasificacin en primera etapa. Los sentenciados pueden ser
clasificados inicialmente en cualquiera de las etapas, excepto en la etapa tercera (liberacin
condicional), dado que para acceder a ella es precisa la extincin de la mitad de la pena o, en los
casos especiales, cuando se han cumplido las tres cuartas partes de la pena (Art. 53 CEP, vg. delitos
de genocidio, extorsin, secuestro atentado c/. la integridad fsica, espionaje y en algunos tipos
penales del delito contra la administracin de justicia como Colusin, Peculado doloso, Corrupcin
de Funcionario, etc.).
En 1985 por Decreto Legislativo N 330 se promulga el Primer Cdigo de Ejecucin Penal
y su reglamento, integrando as todos los organismos carcelarios en el INSTITUTO NACIONAL
PENITENCIARIO, organismo pblico descentralizado, rector del Sistema Penitenciario Nacional
integrante del Sector Justicia, el cual se encargar de desarrollar toda la actividad penitenciara
desde que el interno ingresa al penal hasta que retorna a la sociedad para culminar su etapa de
resocializacin, por lo que en este organismo recae toda la responsabilidad de lo que se haga o deje
de hacer en el campo penitenciario.
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que repar en algo la situacin de inocentes condenados en virtud de la ley de colaboracin eficaz,
donde personas comprendidos en este delito involucraron a gente que no tena ninguna relacin
con el delito. En este contexto y en el marco de frenar no solo el terrorismo sino otras formas de
delincuencia organizada como el trfico de drogas, secuestro, extorsin, trata de personas, se han
expedido leyes con penas drsticas que independientemente a ello eliminan o restringen en algn
caso los beneficios penitenciarios, situacin que conlleva a una sobrecarga poblacional de los centros
penitenciarios que impide cumplir con la finalidad especial de la pena que es la resocializacin y
lesiona a la persona encarcelada en cuanto a salud y seguridad personal.
Ya estando en el siglo XXI y ante la penosa realidad carcelaria, mediante Decreto de Urgencia
N 04-2005 publicado en el diario oficial, el 17 de febrero del 2005, se declar en Emergencia al
Instituto Nacional Penitenciario por razones de seguridad e inters pblico, por el plazo de un ao
calendario. Mediante dicho decreto, se autorizaba al INPE a contratar a 400 nuevos agentes de
seguridad con el fin de reforzar la seguridad de los penales. Asimismo, se autoriza a adoptar las
acciones necesarias en materia de salud, seguridad, equipamiento y personal, para el funcionamiento
a mxima capacidad del Penal de Piedras Gordas.
Uno de los graves problemas que confronta el sistema penitenciario peruano es sin lugar a
dudas la sobrepoblacin carcelaria, la misma que en los ltimos 10 aos va en crecimiento constante,
en este marco este fenmeno no crea ni determina las condiciones favorables para el tratamiento,
6
El sistema progresivo y el nuevo reglamento del cdigo de Ejecucin penal. Aplicacin a la realidad social y judicial. Pg. 7.
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En este contexto el crecimiento de la poblacin es cada vez mayor ocasionando no solo por
el incremento de la criminalidad sino por las leyes ms drsticas que se han dictado para reprimir
delitos graves y los vinculados a crimen organizado a trfico de drogas, secuestro, extorsin,
violacin de la libertad sexual, trata de personas, etc. As tambin lo expres SNCHEZ VELARDE,
citado por PRADO SALDARRIAGA: Paralelamente, la poltica criminal frente a tales delitos ha
endurecido sus planteamientos y estrategias de control, introduciendo modelos de emergencia y
sobrecriminalizacin, similares a los que han sido aplicados para la represin del terrorismo. En
ese contexto, pues, se ha subjetivizado o normativizado en extremo la descripcin de las conductas
criminalizadas; se han potenciado las facultades de investigacin de las agencias policiales an a
costa de las garantas ciudadanas; se han reducido los niveles de contradiccin y debate de los
medios de prueba aportados por los rganos de persecucin; y se han incluido premios para la
confesin y colaboracin eficaz7.
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celebrado en Ginebra en 1955, y aprobadas por el Consejo Econmico y Social en sus resoluciones
663C (XXIV) del 31 de julio de 1957 y 2076 (LXII) del 13 de mayo de 1977.
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castigo y expiacin del delincuente o la readaptacin para favorecer su reinsercin social. En este
sentido, la tendencia mayoritaria, que gua los fines generales de la penologa, tiene como fuentes
inspiradoras al humanismo y la modificabilidad del hombre; por ello, particularmente, la ciencia
penitenciaria debe determinar claramente los fines y principios rectores, que son los que le dan al
sistema penitenciario su particular sello caracterstico.
Este hecho, de inversin del tratamiento por la seguridad, no promueve realmente la efectivizacin
de los planes que se programan para la reeducacin, rehabilitacin y reinsercin del interno a la
sociedad en condiciones mejores de los que generaron su ingreso, que constituyen la finalidad de la
ejecucin de la pena en el sistema penitenciario nacional.
A. SOBREPOBLACIN PENITENCIARIA
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Para una mejor administracin de sus unidades operativas el Instituto Nacional Penitenciario,
ha creado regiones penitenciarias, siendo estas en total ocho a nivel nacional , donde la Direccin
Regional Lima tiene el ms alto ndice de internos con 24,621 (52.76% del total de la poblacin
penal nacional), y el penal de Lurigancho, perteneciente a esta Direccin es el establecimiento con
mayor poblacin en el pas, albergando a 7,195 internos (29.22% de la poblacin penal de la Regin
Lima y el 15.41% de la poblacin penal nacional).
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Se aprecia que en los aos 2009 y 2010 existe una desaceleracin en el crecimiento de la
poblacin, esto debido a la poltica de despenalizacin (conmutaciones, gracias presidenciales,
indultos y otros beneficios).
En cuanto a la situacin jurdica de los internos, al mes de Febrero del 2011, se tiene que
el 59.45% (27,745 internos) tienen la condicin de procesados, mientras que el 40.54% (18,921
internos) sentenciados.
El artculo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo de Ejecucin Penal y el artculo 8 del
Reglamento establecen que la interna gestante o madre y los hijos menores que conviven con ella,
gozan de amplia proteccin por el Sistema Penitenciario.
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En ese sentido, el artculo 12 del Reglamento del Cdigo de Ejecucin Penal seala que las
mujeres privadas de libertad tienen derecho a permanecer en el establecimiento penitenciario con
sus hijos hasta que stos cumplan tres aos de edad.
En la legislacin comparada, todos los pases reconocen que los hijos pueden estar con las
madres variando la edad desde dieciocho meses (Francia) hasta cinco aos (Canad), en Thailandia
tambin pueden estar con los padres, pero su situacin fue denunciada por la prensa internacional9 .
En el mes de abril del presente ao10 el INPE tuvo a su cargo a 209 nios: 110 varones
y 99 mujeres, la mayor concentracin se encuentra entre las edades de cero a dos aos. Los
establecimientos penitenciarios de mujeres de Chorrillos y Anexo Chorrillos cuentan con el mayor
nmero de menores de edad.
Cabe destacar que estos aparentes derechos de la mujer al permanecer con su hijo, en verdad
son fundamentados principalmente por el inters superior del nio. Los derechos del menor
han de primar siempre, por eso se ha de valorar su inters ya que en algunos casos puede no ser
conveniente, por ejemplo si hay familia que se pueda hacer cargo de l, si est prximo a cumplir
los tres aos, si hay indicios de malos tratos o desatencin, signos de toxicomana de la madre,
duracin de la condena. Son diversas las previsiones especificas para la atencin de los menores
como la alimentacin adecuada , servicio de pediatra, especialista en educacin infantil, respeto
a la horas de descanso y de juego, cobertura de las necesidades de quienes no tengan recursos,
programacin de actividades y de salidas programadas, control y prevencin de maltrato , traslados
apropiados11
Es importante sintetizar esta relacin madre e hijo a un binomio necesario y que incluso
debe ser fomentado. Al respecto, hay disposiciones en la Ley que protegen tanto a la familia y a los
menores de edad12 , sin dejar de mencionar el Cdigo de los Nios y Adolescentes13 . De este modo,
el Estado asumi una obligacin constitucional que adquiere mayores esfuerzos cuando estas
personas estn en las situaciones de encierro, pues tanto la mujer como sus hijos pasan a depender
de la administracin penitenciaria, en prestaciones tan bsicas como la salud, alimentacin,
alojamiento, educacin, etc., y por lo tanto, aun en la crcel, tienen derecho a materializar su libre
desarrollo personal y el fortalecimiento de su familia.
9
CERVELL DONDERIS, VICENTA, Las prisiones de mujeres desde una perspectiva de gnero, en Revista de Estudios Peniten-
ciarios, Ministerio del Interior, extra 2006, pg. 140.
10
MINISTERIO DE JUSTICIA Y DERECHOS HUMANOS, Informe estadstico abril-2012, Oficina de planeamiento y Presupuesto
del INPE y la Unidad de Estadstica.
11
CERVELL DONDERIS, VICENTA, Las prisiones de mujeres desde una perspectiva de gnero, en Revista de Estudios Peniten-
ciarios, Ministerio del Interior, extra 2006, pg. 140.
12
La Constitucin Poltica del Per:
Artculo 4.- La comunidad y el Estado protegen especialmente al nio, al adolescente, a la madre y al anciano en situacin de
abandono. Tambin protegen a la familia y promueven el matrimonio. Reconocen a estos ltimos como institutos naturales y
fundamentales de la sociedad.
13
El Cdigo de los Nios y Adolescentes (Ley N 27337)
Artculo V.- mbito de aplicacin general.-
El presente cdigo se aplicara a todos los nios y adolescentes del territorio peruano, sin ninguna distincin por motivos de raza,
color, sexo, idioma, religin, opinin poltica, nacionalidad, origen social, posicin econmica, etnia, impedimento fsico o mental,
o cualquier otra condicin, sea propia o de sus padres o responsables.
Artculo VI.- Extensin del mbito de aplicacin.-
El presente cdigo reconoce que la obligacin de atencin al nio y al adolescente se extiende a la madre y a la familia del mismo.
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Finalmente cabe reflexionar, si el Cdigo del Nio y Adolescente indica que debemos velar
por el bien superior del nio o nia, por qu no otorgar un arresto domiciliario a estas madres,
mientras esperan sentencia? o por qu no otorgarles otras penas distintas a la pena privativa
de libertad? La crcel en la prctica no sera un ambiente adecuado para que un nio o nia se
desarrolle adecuadamente.
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SOBREPOBLACIN PENITENCIARIA
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B. DEFICIENTE INFRAESTRUCTURA
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Los penales que forman parte de La Direccin Regional Lima presentan el ndice ms
alto de sobrepoblacin con el 72.26%. Es particularmente preocupante la situacin del penal de
Lurigancho que tiene una capacidad para 1,200 personas y una poblacin de 7,195 internos, el
penal de Mujeres de Chorrillos Comunes con capacidad para 258 internas pero alberga a 870 y el
de Sarita Colonia en el Callao con una capacidad para 572 pero alberga a 2,015 internos.
En cuanto a la alimentacin en los establecimientos penitenciarios, en esta rea se ha dado un
paso adelante, toda vez que desde Enero del 2004 los alimentos han sido concesionados a empresas
privadas; no obstante, este nuevo sistema ha presentado constantemente problemas debido a que
los mecanismos de control no son adecuados, siendo necesario mejorar la tcnica contractual y los
procesos de licitacin para instalar mecanismos de supervisin en la cantidad, calidad y el respeto
de los derechos de los internos e internas que contratados por los proveedores, laboran en la cocina
Como parte del adecuado tratamiento penitenciario y atencin a las necesidades de los
internos, en todo penal se ordena la existencia de un conjunto de servicios, brindados por
profesionales penitenciarios. Lamentablemente como su nmero es claramente insuficiente para
atender las necesidades de los ms de 58,000 internos, es evidente que estos profesionales se ven
desbordados en su capacidad, siendo numerosos los casos de penales que no cuentan con algn
profesional. Adicionalmente a ello debe de considerarse que los servicios no cuentan con la
infraestructura y material necesario para su labor, limitando mucho ms la citada capacidad.
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Para alcanzar estas metas, hemos fortalecido el rea de infraestructura del INPE,
estandarizando los procesos de construccin y estudios de preinversin.
Como se observa las medidas propuestas son ambiciosas, sin embargo para dar cumplimiento
a la misma como ya se ha indicado es necesario la asignacin del presupuesto que permita el logro
de estas aspiraciones que pretenden reducir el hacinamiento y determinar establecimientos penales
que permitan la prctica de las acciones rehabilitadoras
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Pero este potencial peligroso no slo afecta a la poblacin penitenciaria sino tambin al
resto de la ciudadana, en tanto, mediante las visitas que reciben puede, potencialmente, transmitir
estas enfermedades a la poblacin en libertad. Por ejemplo, para seguir con el caso del penal de
Lurigancho, este recibe una visita de 900,000 personas al ao (entre nios y adultos) que constituyen
una poblacin puente de transmisin de tales enfermedades a los integrantes de la comunidad
por el alto ndice de contagio.
Las normas internacionales establecen que los reclusos tienen acceso a los servicios de salud
de que disponga el pas, sin discriminacin de su condicin jurdica, asimismo, la proteccin de
la salud de todos los reclusos constituyen una responsabilidad primordial del personal de salud,
el mismo est obligado a no autorizar ningn acto que pueda ser perjudicial para la salud de los
reclusos, lo que exige la necesidad de que las prisiones deben tener instalaciones de salud y personal
adecuado para proporcionar los diversos servicios, tales como atencin dental, psicolgica, etc, por
lo que en este contexto las condiciones extremas de encarcelamiento debido al hacinamiento, lo que
junto con las deficiencias en el saneamiento y la atencin en la salud pueden dar lugar a condiciones
de detencin que pongan en peligro la vida del interno, razones por las que el derecho a la salud se
concibe como un derecho inclusivo que no solo abarca la atencin de la salud oportuna y apropiada,
sino tambin los principales factores determinantes de la salud, con el acceso al agua limpia potable
y a condiciones sanitarias adecuadas, el suministro de alimentos sanos y una nutricin adecuada.
Los grficos estadsticos que se han mostrado indican que, solo un 16% del personal
penitenciario est asignado al campo del tratamiento, debiendo ser esta rea reforzada grandemente
con los profesionales que permitan cumplir con la finalidad del campo penitenciario que es la
resocializacin y esto actualmente no es factible por la escases de profesionales fundamentalmente
en el campo de la salud.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Mediante Ley N 29626 Ley del Presupuesto del Sector Pblico para el Ao Fiscal 2011,
se aprob el Presupuesto Pblico para el presente ao fiscal, asignndole al Pliego 061: Instituto
Nacional Penitenciario (INPE), la suma de S/. 349`195,423 Nuevos Soles, por toda fuente de
financiamiento; asimismo, el Presupuesto Institucional de Apertura (PIA) para la Unidad Ejecutora
001 Sede Central Administracin Lima, asciende al monto de S/. 131`462,500; por lo que, para
atender los grandes problemas del sistema penitenciario, se requiere un monto adicional de
aproximadamente de S/.60000, 000.00 nuevos soles.
Sin embargo, pese a los principales problemas penitenciarios tratados lneas arriba, es
necesario indicar que no puede hablarse de readaptacin social o reincidencia si es que la sociedad
productora y receptora del interno, paralelamente a la labor que desarrolla la administracin
penitenciaria, no asume el rol que le corresponde, facilitando la reintegracin del interno, puesto
que la sociedad, al no suprimir el estigma con el que ha anatemizado al egresado de prisin y
mantener intacto el recelo que produjo su reclusin, le cierra todas las puertas que le permitiran
la normalizacin de su existencia y una reinsercin adecuada; por ello, debe indicarse que la
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
reincidencia no se puede medir solamente por la nueva comisin de un hecho delictivo, sino en
base a las oportunidades que se le brindaron al ex penado y que no fueron aprovechadas por ste.
Se debe destacar que para los fines asignados al campo penitenciario, la preparacin
y capacitacin del personal penitenciario debe ser permanente, en todos los niveles, evitando
que el trabajo en las prisiones no slo sea un medio, sino un fin; por esta consideracin, el
personal penitenciario, a diferencia de cualquier otro, debe merecer una seleccin adecuada, una
remuneracin y una capacitacin conveniente, porque sin l no podra jams iniciarse o, por lo
menos, encaminarse un buen trabajo en el campo penitenciario, tendiente a la finalidad asignada a
la pena y al tratamiento propiamente dicho, esto es, rehabilitar al penado y lograr su reincorporacin
a la sociedad en mejores condiciones de las que provocaron su reclusin.
PRESUPUESTO ASIGNADO
El exiguo presupuesto es otro gran problema que agobia el sistema penitenciario nacional14.
Desde el ao 1999 hasta el 2005 hemos tenido un panorama del cual se deca que la
poca asignacin de recursos en el prepuesto del sector pblico se ha mantenido con tendencia
decreciente, en los ltimos 10 aos; si bien para el 2005 fue de S/. 158754,613.00 nuevos soles
(toda fuente, es decir, recursos ordinarios ms los recursos directamente recaudados), mayor al
presupuesto ejecutado en el ao 2004, monto que alcanzaba los S/. 143622,00.00 nuevos soles. La
participacin del INPE en el presupuesto del gobierno central solo representa el 0.33%, mientras
que el ao 1994 representa el 0.89%.15
El siguiente cuadro, nos mostrar el presupuesto del INPE a partir del ao 2005 al 2011.
Se puede observar que desde el 2006 a la fecha la situacin ha ido cambiando pues el presupuesto
asignando al INPE se ha ido incrementando progresivamente, tal y como lo podemos ver en los
siguientes cuadros:
14
SMALL ARANA, Germn, Situacin Carcelaria en el Per y Beneficios Penitenciarios, Editorial Jurdica Grijley, Lima 2006, pg.
46 y ss.
15
Ibdem.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
43
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Como podemos ver, el ao 2006 el presupuesto fue S/.161377.795 registrndose una pequea
elevacin con respecto al ao 2005 que fue S/.158754.613. Para el ao 2007 el presupuesto fue
S/.182175.702, para el 2008 se elev a S/.242 669 875, para el 2009 el presupuesto sigui elevndose
y lleg a S/.256599.000, el 2010 fue de S/.307702.000 y el ao pasado fue S/.349195.923.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Ante estos datos se seala que esta relacin inversamente proporcional entre el crecimiento
de la poblacin penal y el presupuesto asignado al INPE, constituye el principal factor en las
consecuencias negativas que actualmente existen en la infraestructura carcelaria, en la calidad de
servicios que por ley le corresponde al INPE brindar, as como tambin en las condiciones salariales
y de trabajo de los servidores penitenciarios.
El Proyecto de Presupuesto para el INPE respecto al ao 2012 es de tal y como lo podemos ver en
el siguiente cuadro:
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
El principio de Legalidad exige no solo por ley se establezcan los delitos, sino tambin que
las conductas prohibidas estn claramente delimitadas en la ley. Esto es lo que se conoce como
el mandato de determinacin, que prohbe la promulgacin de leyes penales indeterminadas y
constituye una exigencia expresa en nuestro texto constitucional al requerir el literal D del inciso
24 del artculo 2 de la Constitucin que la tipificacin previa de la ilicitud penal sea expresa e
inequvoca (Lex certa). El principio de determinacin del supuesto hecho previsto en la Ley es
una prescripcin dirigida al legislador para que este dote de significado unvoco y preciso al tipo
penal, de tal forma que la actividad de subsuncin del hecho en la norma sea verificable con relativa
certidumbre. Esta exigencia del Lex certa no puede entenderse sin embargo, en el sentido de exigir
del legislador una claridad y precisin absoluta en la formulacin de los conceptos legales. Ello no
es posible pues la naturaleza propia del lenguaje con sus caractersticas de ambigedad y vaguedad
admiten cierto grado de indeterminacin, mayor o menor, segn sea el caso16.
16
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. Jurisprudencia y Doctrina Penal Constitucional. Segundo Seminario. Lima, Mayo 2,006. Pg. 15.
46
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
El principio de legalidad tal como fue establecido en las declaraciones de los derechos
humanos y en los primero cdigos penales, es una conquista de orden poltico, fruto del proceso que
culmina con la conformacin de los estados modernos. Su formulacin en latn (nullum crimen,
nulla poena sine lege) no data de muy antiguo, y en todo caso, su origen no est en el derecho
romano. La significacin y los lmites del principio de legalidad son mejor comprendidos si se tiene
en cuenta la manera como urge y evoluciona17.
El principio de legalidad exige que por Ley se establezcan los delitos y que las conductas
prohibidas estn claramente delimitadas previamente por la Ley. Como tal, garantiza la prohibicin
de la aplicacin retroactiva de la ley penal (Lex Praevia), la prohibicin de la aplicacin de otros
derechos que no sea el escrito (Lex escripta), la prohibicin de la analoga (lex estricta) y de clusulas
legales indeterminadas (lex certa)20.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
La lex stricta impone un cierto grado de precisin de la ley penal y excluye la analoga en
cuanto perjudique al reo (analoga in malam partem). El postulado de precisin de ley da lugar al
llamado mandato de determinacin, que exige que la Ley determine en forma suficientemente
diferenciada las distintas conductas punibles y la pena que pueden acarrear. Constituye ste un
aspecto material del principio de legalidad que trata de evitar la burla del significado de seguridad
y garanta de dicho principio, burla que tendra lugar si la Ley penal previa se limitase a utilizar
clusulas generales absolutamente indeterminadas. El mandato de determinacin se concreta en la
teora del delito a travs de la exigencia de la tipicidad del hecho, y en la teora de la determinacin
de la pena obliga a un cierto legalismo que limite el por otra parte necesario arbitrio judicial22.
Se trata de garantizar los derechos del recluido y buscar formas para atenuar los efectos
desocializadores de la privacin de libertad como son el desarraigo, desvinculacin social,
cronificacin de conductas delictivas. Podemos considerar que se identifica la resocializacin
penitenciaria con las medidas necesarias para palear los efectos del castigo carcelario, buscando
que no deje huellas en el reo o compensando los efectos perjudiciales que le han ocasionado. As
Kaufmann A., concibe la reinsercin, adhirindose a los principios de humanizacin y de mnima
intervencin.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
El Principio de humanidad constituye una razn ltima para decidir que una prctica o un
acto es recomendable e incluso exigible al poder pblico porque su inaplicacin sacrificara el valor
supremo de una vida cuando esta puede ser salvaguardada. Su aplicacin no lesiona el sentido de la
justicia, sino que lo humaniza; no constituye una prueba de la debilidad del Estado de derecho, sino
de su fortaleza. Los principios de humanidad han sido incorporados al derecho positivo, incluso
para determinar si en tiempo de guerra determinados actos estaran o no prohibidos.
24
J.L. DE LA CUESTA ARZAMENDI, El Principio de Humanidad en Derecho Penal, Editorial EGUZKILORE - San Sebastin,
Diciembre 2009; Pg. 223.
25
EL PERIDICO DE ARAGN, Fernando M. Mario, Catedrtico de Derecho Internacional Pblico de la Universidad Carlos III
de Madrid y miembro del Comit de Naciones Unidas contra la Tortura, Espaa Aragn, 15 de marzo 2007.
49
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
mismo, la pena repugne a elementales sentimientos de humanidad, implique una lesin gravsima
para la persona en razn de su circunstancia o agregue un sufrimiento al que ya padeci el sujeto
en razn del hecho, la agencia judicial, en funcin del principio republicano de gobierno, tiene que
ejercer el poder de prescindir de la pena o de imponerla por debajo de su mnimo legal, lo que es
jurdicamente admisible, puesto que puede ser supralegal , pero intra-constitucional26.
Toda poltica criminal respetuosa, como no puede ser menos, del principio de humanidad
para las vctimas ha de partir del aseguramiento de sus derechos, que exceden con mucho del mero
mbito de la responsabilidad civil. Las vctimas han de ser tratadas con humanidad y con pleno
reconocimiento y respeto de lo que jurdicamente conlleva su condicin de vctimas: en particular,
su derecho a la informacin y a la verdad, al acceso a la justicia y a la reparacin. El derecho a
la reparacin de las vctimas que ha de abarcar, cuanto menos, la prevencin de situaciones de
desamparo, al lado de la restitucin, reparacin de daos e indemnizacin de perjuicios, no debera
quedar en lo meramente patrimonial; siempre que la agresin alcance a bienes personalsimos
con una cierta entidad, ha de buscarse una reparacin integral, inclusive de medidas de asistencia
y acompaamiento y de la obtencin y disfrute de ayudas pblicas para la superacin de la
victimizacin (rehabilitacin personal y reinsercin social).
26
ZAFFARONI, Eugenio Ral, En busca de las penas perdidas, EDIAR S.A., Buenos Aires, 2005, pg. 249.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Ahora bien, frente a quienes entienden que la proteccin de la vctima queda al margen del
Derecho penal, conviene afirmar la importancia y repercusiones que alcanza el reconocimiento
del principio de proteccin de las vctimas, como corolario del axioma de humanidad. Como
indica SUBIJANA ZUNZUNEGUI, funcin de este principio ha de ser garantizar la mxima
tutela jurdica de los derechos de las vctimas en el orden penal, sin desnaturalizar, con ello,
los principios que adecuan el Derecho Penal a las exigencias de un Estado social y democrtico
de Derecho; y, en el plano procesal, sin vaciar las notas jurdicas que permiten concebir a un
juicio como un proceso justo e idneo para obtener una tutela efectiva de los derechos e intereses
legtimos. Partiendo de una adecuada definicin de vctima (de la que carece en la actualidad el
Cdigo penal), esto requiere, en el plano sustantivo, seleccionar y tipificar adecuadamente aquellos
supuestos de desistimiento, comportamiento post-delictivo o especial relacin con las vctimas
que merecen un tratamiento privilegiado, as como de los que, por prevalerse de un contexto o
situacin de desproteccin o debilitar significativamente los mecanismos de autoproteccin de las
vctimas, han de recibir un tratamiento agravado; desarrollar la justicia reparadora, potenciando
la mediacin, mejorando la regulacin de la responsabilidad civil, convirtiendo a la reparacin
en una tercera va penal y dotando de un mayor contenido reparatorio de la vctima al trabajo
en beneficio de la comunidad; y, en general, colocar a las vctimas en el centro neurlgico de
las sanciones penales, o promoviendo respuestas penales que protejan a las vctimas, al generar
barreras a ulteriores procesos de victimizacin (como las inhabilitaciones especiales en el mbito
familiar, las prohibiciones de residencia, acercamiento y comunicacin o la sumisin del victimario
a programas formativos, culturales, educativos, profesionales, de educacin sexual o similares); o
dando mayor cabida en los procesos de determinacin judicial de la sancin penal a consideraciones
relativas a las circunstancias de la vctima, que en la actualidad slo pueden encausarse a travs del
juicio sobre la gravedad del hecho delictivo; y o abriendo espacios de participacin de las vctimas
en el mbito de la ejecucin27.
En cuanto concierne al campo penitenciario los internos del pas han recurrido a las
acciones de garanta fundamentalmente al hbeas corpus con la finalidad del que el mximo
organismo interprete de la constitucin como es el tribunal constitucional se pronuncie respecto a
petitorios relacionados a los derechos del interno como persona encarcelada as como los referidos
a institutos del derecho penitenciario concernientes a mecanismos de prelibertad semilibertad
liberacin condicional y redencin de pena que pueden acortar su permanencia en el centro
reclusorio as como los relativos a la visita intima. En este marco analizamos las resoluciones del
tribunal constitucional que tienen referencia al campo penitenciario en sus distintos aspectos y
determinar el impacto que estas han tenido en su aplicacin.
J.L.. DE LA CUESTA ARZAMENDI, El Principio de Humanidad en Derecho Penal, Editorial EGUZKILORE - San Sebastin,
27
51
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
He credo necesario transcribir las diversas modalidades de hbeas corpus en las que el
Tribunal Constitucional se ha pronunciado referente al campo penitenciario y sus institutos a los
efectos de un mejor anlisis en cada uno de estos aspectos y determinar el grado de influencia
o impacto que han tenido en el sistema penitenciario, para este menester definimos las distintas
modalidades de Hbeas Corpus que se pueden formular, dependiendo lgicamente de la naturaleza
del petitorio.
Es preciso tomar en consideracin que ,tal como lo dispone el inciso 1) del artculo 200 de la
constitucin, el hbeas corpus no solo procede ante el hecho u omisin de cualquier autoridad,
funcionario o persona que vulnere la libertad individual o derechos conexos, sino tambin ante la
amenaza de que se pueda producir tal vulneracin. En este caso, la actuacin del juez constitucional
es anterior al acto violatorio de la libertad individual o derechos conexos, pues se procede ante una
amenaza (Exp. 3171-2003 HC/TC)(STC 06167-2005-PHC, FJ39).
Es empleado para denunciar mora en el proceso judicial u otras graves violaciones al debido
proceso o a la tutela judicial efectiva; es decir, cuando se mantenga indebidamente la privacin de
la libertad de una persona o se demore la determinacin jurisdiccional que resuelva la situacin
personal de un detenido (STC 2663-2003-PHC, FJ 6).
Esta modalidad podr ser utilizada cuando no sea posible ubicar el paradero de una persona
detenida-desaparecida. Por consiguiente, la finalidad de su interposicin es no slo garantizar la
libertad y la integridad personal, sino, adicionalmente, asegurar el derecho a la vida, y desterrar las
prcticas de ocultamiento o indeterminacin de los lugares de desaparicin (STC 2663-2003-
PHC, FJ 6).
Procede cuando, pese a haber cesado la amenaza o la violacin de la libertad personal, se solicita
la intervencin jurisdiccional con el objeto de que tales situaciones no se repitan en el futuro, en
el particular caso del accionante. Al respecto, Domingo Garca Belunde [Constitucin y Poltica,
Editorial, Lima 1991, pg.148], expresa que dicha accin de garanta debe interponerse contra la
amenaza y la violacin de este derecho, aun cuando ste ya hubiera sido consumado (STC 2663-
2003-PHC, FJ 6).
Cabe utilizarse cuando se presentan situaciones no previstas en los tipos anteriores. Tales como
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
la restriccin del derecho a ser asistido por un abogado defensor libremente elegido desde que
una persona es citada o detenida; o de ser obligado a prestar juramento; o compelido a declarar o
reconocer culpabilidad contra uno mismo, o contra l o la cnyuge, etc.
En este marco analizamos los pronunciamientos del Tribunal Constitucional en base a las solicitudes
formuladas por los internos respecto a los diversos aspectos del campo penitenciario indicando al
final de las mismas nuestra apreciacin en cuanto a su impacto en su aplicacin.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
EXP. N. 1594-2003-HC/TC
LA LIBERTAD
MAXIMO LLAJARUNA SARE
En Lima, a los 21 das del mes de abril de 2004, la Sala Primera del Tribunal Constitucional, integrada
por los seores magistrados Alva Orlandini, Gonzales Ojeda y Garca Toma, pronuncia la siguiente
sentencia
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don Mximo Llajaruna Sare contra la sentencia de la Cuarta
Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de La Libertad, de fojas 70, su fecha 5 de mayo de 2003,
que declara infundada la accin de hbeas corpus de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 7 de abril de 2003, el recurrente interpone accin de hbeas corpus contra los magistrados
de la Primera Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de La Libertad, seores Marco Aurelio
Ventura Cueva, Helbert Feliciano Honores Cisneros y Aguilar Perea, alegando que la expedida
resolucin de fecha 28 de febrero de 2003, que declar improcedente el beneficio de liberacin
condicional, viola su derecho a la libertad individual. Manifiesta que fue condenado por hechos
que sucedieron entre 1989 y 1990, cuando no se encontraba vigente la Ley 25475, sino la 25031
que, a su vez, modific la Ley 24700; agregando que aun cuando el artculo 5 de la Ley N. 24651
estableci que los sentenciados por terrorismo no tenan derecho a los beneficios penitenciarios, en
la actualidad esta norma no est vigente, ni ninguna otra, dado que los Decretos Legislativos 895 y
896 fueron declarados inconstitucionales por el Tribunal Constitucional.
FUNDAMENTOS
1. Petitorio
1. El objeto de la demanda es que se ordene que los emplazados otorguen al accionante el beneficio
penitenciario de libertad condicional pues, al declarar improcedente su pedido, aplicaron una
ley que no se encontraba vigente al momento de cometerse el delito. El actor aduce que se
lesiona su derecho constitucional a la libertad individual.
2. A juicio del recurrente, [...] en el tiempo debe aplicarse la ley ultraactiva ms benigna para
resolver la peticin del beneficio de liberacin condicional planteada por el interno [...], por
cuanto si una nueva ley resulta ms gravosa o restrictiva para los derechos del procesado o
condenado, el juzgador debe decidirse por la ms benigna, es decir, por aquella que no importe
una restriccin ms severa o penosa de su libertad individual [...] (f. 84).
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Rige, pues, el principio tempus dilicti comissi, y est prohibida, conforme se enuncia en el
artculo 103 de la Constitucin, la aplicacin retroactiva de las leyes, salvo en materia penal
cuando favorece al reo. Ese ha sido el criterio aplicado por este Tribunal en la STC N. 1300-
2002-HC/TC: Nuestro ordenamiento prohbe la aplicacin retroactiva de las normas. Como
excepcin a la regla se permite la aplicacin retroactiva en materia penal, cuando favorece al reo
[...]. Esta excepcin es aplicable a las normas del derecho penal material, por ejemplo, en caso
de que, posteriormente a la comisin del delito, entre en vigencia una norma que establezca
una pena ms leve. El artculo 6 del Cdigo Penal prescribe que se aplicar la norma vigente al
momento de la comisin del delito y, en caso de conflicto de normas penales en el tiempo, se
aplicar la ms favorable (Fund. Jur. N. 8).
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
El Tribunal Constitucional estima, adems, que para la solicitud de los beneficios penitenciarios
de liberacin condicional y semilibertad tampoco es aplicable el inciso 11) del artculo 139 de
la Constitucin, segn el cual uno de los principios y derechos de la funcin jurisdiccional es
La aplicacin de la ley ms favorable al procesado en caso de duda o de conflicto entre leyes
penales. En primer lugar, el recurrente que solicita acogerse a la liberacin condicional, no tiene
la condicin de procesado, sino la de condenado, en virtud de una sentencia judicial firme en su
contra. En segundo lugar, pese a que existe un nexo entre la ley penal [que califica la conducta
antijurdica y establece la pena] y la penitenciaria [que regula las condiciones en las que se
ejecutar la pena impuesta], esta ltima no tiene la naturaleza de una ley penal, cuya duda sobre
sus alcances o eventual colisin con otras leyes, imponga al juzgador la aplicacin de la ley ms
favorable.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
3.2. Eficacia inmediata de la ley que regula las condiciones para acogerse a los beneficios
penitenciarios y derecho al procedimiento preestablecido en la ley
7. Ahora bien, si las disposiciones que establecen los supuestos para conceder un beneficio
penitenciario, como la liberacin condicional y la semilibertad, no son normas materialmente
penales, stas deben considerarse, a efectos de determinar la ley aplicable en el tiempo, como
normas materialmente procesales o procedimentales, como se ha dicho.
En ese sentido, el problema de la ley aplicable en el tiempo ha de resolverse a la luz del principio
de eficacia inmediata de las leyes, con las modulaciones que ste pueda tener como consecuencia
del contenido constitucionalmente protegido del derecho a no ser sometido a un procedimiento
distinto de los previamente establecidos, a que se refiere el inciso 3) del artculo 139 de la
Constitucin.
Por lo tanto, la cuestin ahora en debate es: cul ha de ser el momento que establezca la legislacin
aplicable para resolver un determinado acto procedimental, como el de autos, concerniente
a los beneficios penitenciarios? El Tribunal Constitucional considera que ese dies a quo es la
fecha en la cual se inicia el procedimiento destinado a obtener el beneficio de semilibertad o
liberacin condicional, esto es, conforme se desprende de los artculos 50 y 55 del Cdigo de
Ejecucin Penal, respectivamente, la fecha en que se presenta la solicitud para acogerse a los
beneficios penitenciarios.
8. Por lo expuesto, tratndose de cualquier norma que regule el tema de las condiciones para
acogerse a beneficios penitenciarios de liberacin condicional y semilibertad, como sucede
tambin con el regulado por la Ley N. 27770, su aplicacin se efecta de manera inmediata a
todas aquellas solicitudes presentadas desde que ella entr en vigencia, con independencia de
la ley que sobre la misma materia se encontraba vigente cuando se cometi el delito o la que
estuvo vigente cuando se dict la sentencia condenatoria.
Dado que el interno se encuentra privado de su libertad personal en virtud de una sentencia
condenatoria firme, la concesin de beneficios est subordinada a la evaluacin del juez, quien
estimar si los fines del rgimen penitenciario (inciso 22 del artculo 139 de la Constitucin)
se han cumplido, de manera que corresponda reincorporar al penado a la sociedad, aun antes
de que no se haya cumplido la totalidad de la condena impuesta, si es que ste demuestra estar
reeducado y rehabilitado.
Entre estas condiciones de ejecucin, se encuentra, desde luego, la posibilidad de que el legislador
autorice la concesin de determinados beneficios penitenciarios, pues ello es compatible con
los conceptos de reeducacin y rehabilitacin del penado. Por ello, el Tribunal Constitucional
considera que estos principios suponen, intrnsecamente, la posibilidad de que el legislador
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
pueda autorizar que los penados, antes de la culminacin de las penas que les fueron impuestas,
puedan recobrar su libertad si los propsitos de la pena hubieran sido atendidos. La justificacin
de la pena privativa de libertad es, en definitiva, la proteccin de la sociedad contra el delito. Ello
slo puede tener sentido si se aprovecha el periodo de privacin de libertad para lograr, en lo
posible, que el delincuente, una vez liberado, no solamente quiera respetar la ley y proveer a sus
necesidades, sino tambin que sea capaz de hacerlo.
Resulta claro que, sea inexistente o manifiestamente arbitraria la fundamentacin (cf. STC
0806-2003-HC/TC), la resolucin que deniega el beneficio penitenciario no constituye una
violacin del derecho a la libertad individual, sino, concretamente, del derecho constitucional
a la motivacin de las resoluciones judiciales, susceptible de proteccin mediante un proceso
constitucional distinto al hbeas corpus. Y es que si se encuentra restringida temporalmente
la libertad locomotora del sentenciado en virtud de una sentencia condenatoria firme, la
denegacin de tales beneficios penitenciarios no altera tal restriccin.
FALLO
Ha resuelto
2. Ordena que se remita copia autenticada de esta sentencia al Poder Judicial, al Ministerio Pblico
y al Consejo Nacional de la Magistratura.
Publquese y notifquese.
SS.
ALVA ORLANDINI
GONZALEZ OJEDA
GARCA TOMA
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Analizando la resolucin precedente debemos entender que las disposiciones del Cdigo de
Ejecucin Penal deben considerarse como normas procedimentales y, por lo tanto, para conceder
la semilibertad y la liberacin condicional a los efectos de determinar la ley aplicable en el tiempo,
debe resolverse conforme a la ley vigente al momento de la solicitud del beneficio penitenciario,
en este caso la nueva ley que el interno desconoca a la comisin del hecho delictivo, lo que hace
su aplicacin retroactiva, en interpretacin distinta a lo que generalmente se ha venido dando en
nuestro pas.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
sostiene tambin JESCHECK, HANS HENRICH en su Tratado de Derecho Penal. Parte General,
cuando indica que tanto las normas de carcter material como las de carcter procesal y las
normas que se refieren a la ejecucin de la pena son de naturaleza aflictiva, Roxin Claus en su
obra Derecho Procesal Penal, en la que considera que los tres tipos de normas restringen derechos
fundamentales de los ciudadanos, y por tanto, no pueden ser tratados en forma distinta corno si
fueran instituciones excluyentes o antagnicas; de all se puede afirmar que tanto el derecho penal,
procesal penal y el derecho penitenciario se corresponden estrechamente. En ese mismo contexto
por su parte, MIR PUIG SANTIAGO en su obra Derecho Penal. Parte general, considera que
el Derecho penal ser un instrumento de proteccin de la sociedad frente al Estado, nicamente
cuando el derecho penal adjetivo y el derecho de ejecucin penal as lo permitan. En este mismo
contexto, Roxin afirma que para que las normas sustantivas que establecen los presupuestos de la
accin punible y las respectivas consecuencias jurdicas, puedan cumplir su funcin de asegurar
la convivencia humana pacfica, es necesario contar con un procedimiento que est establecido
jurdicamente de manera previa, clara, inequvoca e indubitable y con un sistema penitenciario
que, en virtud a la aplicacin de normas humanas previamente establecidas, permita realizar el
llamado fin resocializador de la pena.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
De igual forma, la Primera Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema, con voto singular
del vocal supremo ROBINSON GONZLES CAMPOS (Exp. N 14- 2001), determin que, en
aplicacin del control difuso de la Constitucin, el juez es el garante de la correcta aplicacin de la
Constitucin y precisa que las sentencias del Tribunal Constitucional en materia penal han sido
contradictorias, recalcando el principio de la retroactividad benigna de la ley a favor del reo.
Por su parte, el Vocal Supremo Instructor Jos Luis Lecaros, para casos de anticorrupcin,
al resolver la peticin de Semilibertad del Sentenciado Wilson Gerardo Angulo Flores, resolvi
No resulta pertinente al caso concreto la Ley N 27770 en razn a que habiendo sido publicada
con posterioridad a la comisin del delito y resultando desfavorable, no puede aplicarse
retroactivamente. Este mismo magistrado, al resolver la semilibertad de MARIO ZOSIMO
OROPEZA VILLANUEVA, indic Que, habiendo ocurrido los hechos y emitido sentencia con
fecha anterior a su promulgacin, en mrito del artculo 103 de la Constitucin Poltica del Estado,
inciso II del artculo 139, no es aplicable la mencionada ley al caso concreto, sino la anterior por
ser la ms favorable al reo.
En otro mbito, se debe indicar que si bien en el Derecho penal material rige el tempus
delicti comissi, y en el derecho penal adjetivo, as como en el derecho penitenciario rige el tempus
regit actum, esa diferencia es solo de carcter formal, considerando que tanto las normas penales
sustantivas como las normas penales adjetivas y las normas penales penitenciarias restringen la
libertad del ciudadano, razn por la que esta diferencia formal no puede fundamentar la aplicacin
retroactiva de la ley penal desfavorable en materia penitenciaria.
De otro lado debo significar que, como hemos indicado reiteradamente, el anlisis
de cualquier precepto penal se debe efectuar en forma sistemtica y teleolgica, por lo que la
interpretacin de la Ley N 27770 tampoco se puede revisar en forma aislada, sino en relacin con
los dems cuerpos legales y sobre todo teniendo en cuenta la Constitucin Poltica del Estado que
en su artculo 1 consagra como valor supremo de un Estado democrtico de derecho la dignidad y
la libertad de la persona humana, debiendo, por lo tanto, el Tribunal Constitucional en sus fallos
seguir la ratio efendi pronuncindose por la aplicacin retroactiva de la ley, aunque en la ley en
comento no haya seguido esa direccin.
61
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
28
Asimismo, respecto a la modalidad microcomercializacin se ha expresado que Para los analistas de la Secretara de Defensa
Nacional, la micro-comercializacin es la venta al menudeo orientada al consumo y est caracterizada por la venta de pequeas
cantidades de droga; generalmente la realizan personas de estratos socio-econmicos medio o bajo y que no necesariamente
tienen relacin con la organizacin de narcotraficantes. A nuestro parecer, esta definicin no merece objeciones en cuanto a sus
elementos cuantitativos. En primer lugar, es de reconocer que el fortalecimiento de las cadenas y eslabones del micro-comercio de
drogas, constituye tambin un signo inequvoco del crecimiento del TID en los ltimos aos. En segundo lugar, debemos advertir,
igualmente, que la venta al menudeo. ha adquirido ua mayor movilizacin social, lo que neutraliza en algunos aspectos las
posibilidades de un control policial efectivo. Con esto no queremos, naturalmente, indicar que se haya alcanzado una situacin de
expendio semejante a la descrita en crack street8; pero tampoco pretendemos ocultar que las posibilidades de comercializar la
PBC son cada vez ms evidentes y pblicas. Por ejemplo, son mayores las fuentes de expendio de marihuana o PBC que se mezclan
entre los mismos sectores de alto riesgo (colegios, bares, salas de cine, pin ball, etc.). Es decir, la organizacin del micro-mercado
va adelantando, temerariamente, sus barreras de distribucin ms all de los tpicos garitos y encuentros clandestinos (p. ej. calle
Renovacin en la Victoria o los barracones en el Callao), PRADO SALDARRIAGA, Vctor, Narcotrfico: anlisis situacional y
poltica penal, en http://perso.unifr.ch/derechopenal/assets/files/anuario/an_1988_04.pdf .
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
En este mismo contexto, debemos sealar que el artculo VIII del Ttulo Preliminar del
Cdigo de Ejecucin Penal, establece la retroactividad benigna de la norma penitenciaria, es decir,
que cualquier ley posterior que favorezca al interno, se aplicar retroactivamente, como una
excepcin a la irretroactividad de las leyes. Esta aplicacin retroactiva de la norma penitenciaria
ms favorable, guarda concordancia con lo establecido en la segunda parte del artculo 62 del
Cdigo Penal, segn el cual: si durante la ejecucin de la sancin se dictara una ley ms favorable al
condenado, el Juez sustituir la sancin impuesta por la que corresponda a la nueva ley. Haciendo
una interpretacin contrario sensu, no sera factible aplicar una norma posterior que resulte
menos beneficiosa o ms severa para el condenado que la vigente al momento de la comisin
del hecho materia del juzgamiento. Sin embargo, el artculo VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo
de Ejecucin Penal va mas all, pues dispone la resolucin ms favorable al interno en materia
de interpretacin del cdigo, lo que determina que en cualquier controversia que surja en la
interpretacin de ese cuerpo de leyes se adopte la interpretacin que ms le favorezca.
Debe resaltarse que en el mismo ttulo preliminar del Cdigo de Ejecucin Penal ha quedado
establecido que el rgimen penitenciario tiene por objeto la reeducacin, la rehabilitacin y
reincorporacin del penado a la sociedad. Y este fin no se cumple aplicando normas drsticas o
cada vez ms severas, ni mucho menos aplicando en forma retroactiva normas que perjudiquen
la ya difcil situacin del interno, esto es aceptado por la mayora de doctrinarios del mundo,
como Jimnez De Azua, quien sostiene que si las nuevas formas de enjuiciamiento contienen
disposiciones que influirn en la penalidad o defensa del imputado, no podr drseles efecto
retroactivo, porque no es posible someter al acusado a condiciones ms graves que las previstas
por la ley vigente en el momento en el que el delito se perpetr .
Sobre este tema en particular, BRAMONT ARIAS TORRES precisa que el principio
de irretroactividad de la ley penal constituye uno de los pilares fundamentales del principio de
legalidad... Conforme al principio de irretroactividad, al hecho se aplica la ley que rige al tiempo de
su comisin. El principio fundamental de la irretroactividad encuentra su excepcin en el principio
de retroactividad de la ley ms favorable, conforme al cual se aplica la ley posterior cuando es ms
benigna que aquella vigente al tiempo de la comisin del hecho...29
En suma, sostener que la Ley N 27770 es de aplicacin inmediata incluso para quienes
incurrieron en delitos contra la administracin pblica, mencionados en esta norma, antes de que
sta entrara en vigencia, es un grave error, debido a los siguientes fundamentos:
29
BRAMONT ARIAS, Luis y BRAMONT ARIAS TORRES, Luis Alberto, Cdigo Penal Anotado, Editorial San Marcos, Lima,
1995, p. 152.
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1. La Ley N 27770 no puede tener efectos retroactivos porque se refiere a la forma de ejecutar
la pena y esta no puede ser ms penosa para los derechos del condenado, no es discutible
establecer un rgimen ms drstico para un delito que le hace dao al Estado, pero no se puede
pretender aplicarlo hacia atrs, ya que los tratados internacionales a los que se encuentra
sometido nuestro pas lo prohbe, as el Pacto de San Jos en su artculo noveno seala que
tampoco se puede imponer pena ms grave que la aplicable en el momento de la comisin
del delito; de igual forma, el artculo decimoquinto del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos de las Naciones Unidas, indica que cuando hablamos de pena ms grave no
podemos referirnos solo al tiempo de internamiento, sino a la obstruccin de redimirla por
el trabajo o por el estudio, mxime si los textos mencionados forman parte de la jurisdiccin
supranacional del Per por haber sido aprobados constituyentemente de manera irreversible
por la Asamblea 1978-1979 .
2. La distincin que hace el Tribunal Constitucional entre la aplicacin del derecho penal material
y el derecho procesal, para decir que en lo que se refiere a ley penal se aplicar la ley vigente al
momento de la comisin del delito mientras que en lo que concierne a la ley procesal se aplicar
la ley vigente al momento de la realizacin del acto procesal, tendra su razn de ser en que
las materias que regulan cada una de ellas son distintas, sin embargo, ni la Constitucin ni los
tratados internacionales a los que nos encontramos sometidos hacen esta distincin, adems,
sostener esta posicin es contradecir los principios del Derecho penal y penitenciario, como
el principio de legalidad principio de irretroactividad, adems de contribuir con la creacin de
un mbito de inseguridad jurdica que atenta contra las garantas fundamentales amparadas en
nuestra Constitucin y los tratados internacionales.
4. La razn de ser de la retroactividad benigna, que es la nica permitida por nuestra Constitucin,
es que se d un cambio de valoracin jurdica, en sentido discriminador o atenuatorio, que
expresa la nueva ley, es decir, que la nueva ley resulte ms favorable al reo.
5. En el derecho penitenciario, la regla tempus regit actum no solamente tiene como misin
permitir conocer al interno desde que ingresa al establecimiento penitenciario, los derechos
y obligaciones que se derivan de la privacin de su libertad, sino el garantizar sus derechos
fundamentales frente al ejercicio de la funcin punitiva.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
su manifestacin ms importante. El nulla poena sine lege abarca la ley penal ejecutiva porque
nadie puede dudar que una de esa naturaleza, que admite egresos anticipados, es ms benigna
que otra que no los admite y, por ende, da lugar a un ejercicio del poder punitivo, de menor
entidad, que forma parte de la conminacin que debe ser anterior al hecho del delito y que
era la nica que conoca el agente en ese momento, que es la esencia de la razn de ser de la
legalidad.
La aplicacin de la Ley N 27770 a hechos ocurridos antes de su vigencia, atenta contra los
principios mencionados precedentemente, con la determinacin del rgimen establecido por
esta ley, que resulta ms severo que el que rega con anterioridad, se estara perjudicando el
derecho a la resocializacin, el mismo que puede deducirse de nuestra Constitucin y que se
hace realidad mediante los beneficios penitenciarios.
Partiendo de una interpretacin extensiva de los efectos del principio de legalidad penal,
el principio de responsabilidad social compartida en las causas criminolgicas del delito, la
valoracin del disvalor de accin como componente de la antijuridicidad penal y la propuesta
de una posible desvinculacin de la interpretacin del Tribunal Constitucional, sostenemos que
las disposiciones de ejecucin penal y, concretamente, los beneficios penitenciarios, no pueden
aplicarse a los casos de juzgamientos anteriores en perjuicio del sentenciado. Creemos que lo
contrario, afirmado por el Tribunal Constitucional, atenta contra la dignidad de la persona y el
compromiso poltico de la repblica.
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de legalidad penal adopta diversas formas cuyo contenido especfico es observado en diversos
momentos de la consideracin de la conducta desvalorada frente a la pretensin punitiva del Estado.
As, este principio est formulado en la Constitucin Poltica de 1993 de la siguiente manera: Nadie
ser procesado ni condenado por acto u omisin que al tiempo de cometerse no est previamente
calificado en la ley, de manera expresa e inequvoca, como infraccin punible; ni sancionado con
pena no prevista en la ley (el resaltado es nuestro). Pues bien, este artculo se enmarca en el
cuestionamiento, con argumentos de derecho constitucional y penal, de las sentencias del Tribunal
Constitucional (Exp. N. 2196-2002-HC/TC y Exp. N. 1594-2003-HC/TC) con las que, por va de
interpretacin, se desconoce el principio favor libertatis, disponiendo que la legislacin aplicable
para resolver un determinado acto procedimental, como el que atae a los beneficios penitenciarios,
est representado por la fecha en la cual se inicia el procedimiento destinado a obtener el beneficio
penitenciario, esto es, el momento de la presentacin de la solicitud para acogerse a ste.
Partiendo de una premisa terica a la cual nuestro ordenamiento penal (sustantivo, procesal
y de ejecucin) no ha renunciado, esto es, que la pena tiene funcin preventiva, protectora y
resocializadora (Cdigo penal, artculo IX del Ttulo Preliminar), sostenemos que este cometido,
por utpica que sea su realizacin por la realidad penitenciaria nacional (CEAS 2005, 7-8), es
irrenunciable si es que todava es verdad que la defensa de la persona y el respeto de su dignidad
son el fin supremo de la sociedad y el Estado.
La pena, pues, persigue que su aplicacin sea til para el condenado y para la sociedad,
de la que el primero nunca dejar de ser parte integrante. Esto es as en tanto la criminalidad se
explica mucho antes de la comisin del delito, ya que responde a condiciones estructurales y sper
estructurales (relaciones sociales de exclusin, anomia, pluriculturalidad, estatus econmico,
desempleo, etc.)
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
As, el punto al que queremos llegar es que el quntum de la pena y los beneficios
penitenciarios establecidos para un hecho punible especfico en un momento determinado (el
momento de la comisin del delito) deben aplicarse al sentenciado de forma invariable, a pesar de
que con el tiempo puedan ser modificadas. Esto debe ser as pues la aplicacin de la pena y de los
beneficios penitenciarios responde a un criterio de desaprobacin social del hecho que slo puede
determinarse por la disposicin legal vigente en el momento de comisin del hecho y que no puede
prolongarse indefinidamente, pues el sujeto infractor no puede prever un repentino cambio en la
valoracin social del hecho.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
negativa a la que nos hemos referido, ha cambiado en este segundo momento por causas que nunca
podrn imputrsele al sentenciado de nuestro ejemplo, mxime si son posteriores al hecho que l
cometi.
Por regla general, las personas que han sido sentenciadas a cumplir una determinada pena
privativa de la libertad pueden acogerse a algn beneficio penitenciario, con la finalidad de morigerar
sus efectos y hacer efectivo los fines de reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin del penado a
la sociedad que ha sido mencionado ut supra, y que pueden resumirse en el de resocializacin del
interno. As pues, los beneficios penitenciarios, adems del rgimen penitenciario (ver nota a pie
de pgina nmero tres), son los instrumentos que efectivizan los fines de la pena establecida en
un momento determinado para un hecho antijurdico punible. Como veremos ms adelante, si
los beneficios penitenciarios -que son disposiciones procedimentales- cambian para peor, inciden
directa y perjudicialmente sobre una disposicin sustantiva, modificando la parte del tipo penal
referida a la consecuencia jurdica del delito.
La irretroactividad de las leyes, segn Bernales (1999, 494), es un principio general del
derecho que tiene races antiguas y que consagra la seguridad jurdica de todo sistema basado en el
dominio de la ley. La garanta es clara y precisa: una ley slo tiene efectos a futuro. Tal prescripcin,
que es la regla, toma sentido en el sistema penitenciario a partir de la Constitucin Poltica, as,
en su artculo 103 se ha establecido que la ley (cualquier ley, incluso la procedimental, como la
de ejecucin penal) es retroactiva en material penal, cuando favorece al reo. En la Constitucin
Poltica de 1979 se estableca que la ley es retroactiva en material penal, tributaria y laboral, siempre
que favorezca al reo, contribuyente y trabajador, respectivamente.
De esta forma se busca evitar que luego de la ocurrencia de determinados hechos, se expida
una disposicin legal que regule las consecuencias de esos hechos de una forma ms grave, lo cual
sera peligroso, por las arbitrariedades que podran cometerse.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Las leyes penitenciarias que restringen o eliminan beneficios penitenciarios son disposiciones
que afectan el derecho sustantivo a la libertad personal, por lo que en mrito a lo manifestado por
la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, no pueden ser retroactivas en perjuicio del reo.
No debe perderse de vista que un beneficio penitenciario incide directamente sobre el quntum real
de la pena privativa de libertad que se cumplir efectivamente en prisin. Este clculo puede hacerlo
el sentenciado que, interesado por su situacin legal, estudie la normatividad vigente, por lo que
hasta all, la legislacin concretiza el principio de legalidad. Pero, si ms tarde las reglas del juego son
cambiadas, la seguridad que antao le proporcion al sentenciado la vigencia de la normatividad
que estudi y cuyo contenido incorpor a sus expectativas de libertad, se ve defraudada, al igual
que el principio de legalidad.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
y venganza polticas, pues, posibilita la reduccin de beneficios ex-post facto. Este riesgo no es
balad, pues ya es conocido el uso recurrente del derecho penal y procesal penal con finalidades
simblicas o de amedrentamiento poltico (recurdese el caso de la ley de contumacia), ya que en
los pases sudamericanos, particularmente, no se ha consolidado -en realidad, no existe- una clara
orientacin poltico-criminal del derecho penal y del aparato punitivo del Estado. La legislacin de
emergencia, cuyos efectos an padecemos en el Poder Judicial, es un claro ejemplo de esto.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Por todo ello, no concordamos con esta posicin interpretativa del Tribunal Constitucional,
pues consideramos que los instrumentos legales de ejecucin penal no deben ser retroactivos, salvo
cuando favorezcan al sentenciado. Ya ha sucedido que el Tribunal Constitucional ha variado su
posicin en ciertos asuntos de relevancia jurdica, por lo que esperamos que en este caso, que ya
cuenta con otros defensores de esta posicin, suceda lo mismo. Sin perjuicio de ello, subsiste la
posibilidad de que esta situacin sea solucionada desde el parlamento nacional, bastar para ello
que los legisladores adopten una decisin legal que precise que las leyes de ejecucin penal no son
retroactivas en perjuicio del sentenciado.
De conformidad con los PBTR, con excepcin de las limitaciones que sean evidentemente
necesarias por el hecho del encarcelamiento, todos los reclusos seguirn gozando de los derechos
humanos y las libertades fundamentales consagrados en la Declaracin Universal de Derechos
Humanos y, cuando el Estado de que se trate sea parte, en el Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su
Protocolo Facultativo, as como de los dems derechos estipulados en otros instrumentos de las
Naciones Unidas (principio 5).
Los funcionarios encargados de hacer cumplir la Ley (que incluye a los funcionarios de
prisiones) slo podrn usar la fuerza cuando sea estrictamente necesario, como precepta el Cdigo
de Conducta (art. 3). Ms especficamente y de conformidad con las RMTR, los funcionarios de
los establecimientos penitenciarios no debern en sus relaciones con los reclusos, recurrir a la
fuerza, salvo en caso de legtima defensa, de tentativa de evasin o de resistencia por la fuerza, o
por inercia fsica a una orden basada en la ley o en los reglamentos, si por razones excepcionales
tuvieran que recurrir a la fuerza debern emplearla en la medida estrictamente necesaria e informar
inmediatamente al Director del Establecimiento Penitenciario.
Toda persona privada de la libertad como exige el PIDCP, tiene que ser tratado humanamente
y con el debido respeto a su dignidad inherente de ser humano Art. 10.1, estando prohibido tambin
las torturas y tratos crueles inhumanos o degradantes con carcter absoluto, entendindose por
tortura a todo acto por el cual se inflige intencionalmente a una persona dolores o sufrimientos
graves, ya sean fsicos o mentales, salvo que sean inherentes o incidentales a sanciones legtimas
(Art. 1).
Para abordar el tema de los derechos del interno, antes es necesario hacer una breve
introduccin a los llamados derechos humanos. Definir los derechos humanos, es una tarea
compleja debido principalmente a que se trata de una materia que es objeto de estudio por parte
de diferentes disciplinas, entre las cuales se encuentran la filosofa, el derecho, la sociologa, etc. En
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
consecuencia, antes de pensar en contar con una definicin exacta sobre lo que debe entenderse por
derechos humanos, resulta ms prctico plantear una definicin de alcance general, que permita
expresar las ideas sustanciales que se encuentran detrs de dicha denominacin. En este sentido, se
pueden definir los derechos humanos como el conjunto de facultades inherentes a la persona para
su desarrollo como tal y su desenvolvimiento en la sociedad, los mismos que manifiestan o plasman
los requerimientos de los hombres y mujeres por la vigencia, respeto y proteccin de su dignidad,
libertad e igualdad.
En la actualidad, los derechos humanos cuentan con un creciente respaldo a nivel interno e
internacional y los mecanismos previstos para su proteccin son objeto cada vez ms de un mayor
perfeccionamiento. Esta situacin ha permitido ampliar el nmero de derechos de la persona
considerados como inherentes a ella e imprescindibles para el desarrollo de sus actividades, y a los que
se les suele denominar de forma indistinta como derechos humanos o derechos fundamentales,
sin embargo es menester precisar, que los derechos fundamentales no seran ms que los derechos
humanos positivizados en la Constitucin.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
1. Que se trate de una restriccin expresamente autorizada por los instrumentos internacionales y
en las condiciones particulares que estos permitan;
2. Que tales restricciones estn dispuestas por leyes y se apliquen de conformidad con ellas;
3. Que los fines para los cuales se establece la restriccin sean legtimos, es decir, que obedezcan a
razones de inters general y no se aparten del propsito para el cual han sido establecidas.
Los derechos del interno, son aquellos derechos inherentes al ser humano, denominados
fundamentales y se encuentran establecidos en el artculo 2 de la Constitucin Poltica del
Per de 1993. Ahora, para el caso de los seres humanos recluidos en un establecimiento penal,
especficamente el Inc. 21 del artculo 139 de la Ley de Leyes, reconoce el derecho de los reclusos
y sentenciados de ocupar establecimientos adecuados, lo que significa que la legislacin nacional
garantiza la aplicacin correcta del principio humanista, en plena concordancia con las normas
internacionales.
Desde nuestra perspectiva, segn Jos Daniel Cesano30, cualquier ley que pretenda restringir
un derecho fundamental del interno (mas all del que es inherente a la ejecucin de la pena, es decir,
libertad en su proyeccin fsica, tal cual la hemos conceptualizado supra) debe quedar subordinada
a los dos principios limitativos de la actividad del legislador que anunciramos ms arriba y que,
de acuerdo a la concepcin que reputamos como ms favorable para la plenitud de los derechos,
funcionarn de manera complementaria: el de proporcionalidad (en el sentido de que el sacrificio
que supone la restriccin del derecho debe estar justificado en atencin al mayor valor del inters
que se pretende resguardar a travs de la limitacin), y el de preservacin del contenido esencial
de los derechos constitucionales reconocidos (definido sobre la base de que, aun cuando exista un
inters razonable, este no puede llegar a esterilizar, en forma absoluta, el derecho amparado).
73
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
En ese sentido, el Tribunal Constitucional, considera que ante actos u omisiones que
importen violacin o amenaza, procede el denominado hbeas corpus correctivo, en principio, frente
al derecho a la vida, a la salud, a la integridad y, de manera muy significativa, del derecho al trato
digno y a no ser objeto de penas o tratos inhumanos o degradantes. Sin embargo, el tribunal seala,
que si bien no es posible determinar a priori el derecho que pueda resultar implicado, debe tenerse
en cuenta que, en principio, el anlisis debe centrarse en los derechos a la vida, a la integridad, a
la salud, a no ser objeto de penas o tratos inhumanos o degradantes, a la dignidad e, incluso, a la
contravencin de principios constitucionales que incidan negativamente en la situacin de estas
personas privadas de libertad.
No obstante ello, el derecho del interno a gozar de establecimientos adecuados nos lleva a la
interrogante qu se entiende por establecimientos adecuados?, as, una primera respuesta estara
dirigida a la idoneidad de los ambientes del interno, es decir, que a travs de la infraestructura del
31
Fernando Velezmoro, Pinto en La Constitucin Comentada- Tomo II, Gaceta Jurdica: Febrero 2006, Pg. 625.
74
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
penal o valindose de ella, no se limite ilegtimamente los derechos fundamentales del interno;
sin embargo, tambin est dirigido a que el ambiente del recluso debe ser adecuado para los fines
que persigue el tratamiento penitenciario, conforme lo dispuesto en el Art. 139 inc. 22 de la
Constitucin Poltica del Per, referido a la reeducacin, readaptacin y reincorporacin del interno
a la sociedad; por lo tanto, ello quiere decir, que el establecimiento penitenciario deber contar con
los servicios de alimentacin en condiciones de salubridad, asistencia mdica y psicolgica, tanto
para revisiones de rutina como para traslados externos de emergencias, ambientes especiales para el
desarrollo de actividades educativas y para el trabajo. Todos estos servicios implican que el nmero
de internos no debe exceder a la capacidad del establecimiento penitenciario, lo cual significa que
no debe existir hacinamiento, situacin que como hemos visto no se cumple en nuestro pas y
resulta uno de los problemas a resolver en materia penitenciaria.
EXP. N. 5837-2005-PHC/TC:
Con fecha 6 de noviembre de 2004, Csar Augusto Almeyda Tasayco interpone demanda de hbeas
corpus contra el Jefe del Instituto Nacional Penitenciario INPE, el Director del Penal San Jorge y
contra los que resulten responsables de su custodia e internamiento, por haberse vulnerado derechos
conexos a su derecho a la libertad individual, a la vida, a la integridad fsica y a la proteccin de su
salud; los relativos a poder comunicarse en privado con su abogado defensor, a hacer uso del servicio
de comunicacin telefnica y a que se realicen inspecciones sbitas e inopinadas con presencia del
representante del Ministerio Pblico y por funcionario competente. El recurrente seala que fue
intervenido quirrgicamente el 16 de junio de 2004, contando con un tratamiento post-intervencin,
el mismo que fue interrumpido de manera abrupta el 3 de agosto del mismo ao, sin poder culminar
su proceso de rehabilitacin debido a una arbitraria e ilegal disposicin del Jefe del INPE y de la
jueza del Segundo Juzgado Penal Especializado de Lima, vulnerndose de esta manera sus derechos
constitucionales. Refiere que este hecho fue corregido por la junta mdica con fecha 3 de setiembre de
2004 realizada por el mismo INPE, la que contando esta vez con la participacin de un especialista en
la materia, recomend su hospitalizacin por lo que con fecha 14 de setiembre de 2004, se dispuso su
traslado e internamiento a efectos de terminar su tratamiento de rehabilitacin debido a que el Penal
San Jorge no reuna las caractersticas adecuadas para ello, por lo que fue derivado a la Clnica Santa
Luca, donde permanece regido por el reglamento de la propia clnica y por los lineamientos dados
por los oficiales que lo custodian. Agrega que su abogado defensor logr ingresar a su habitacin una
computadora porttil a fin de coadyuvar su labor de defensa, en vista de que no estaba prohibido por
la clnica su tenencia y que no se le permite hacer uso del telfono pblico, impidindose que pueda
tener una conversacin en privado con su abogado, debido a que el personal del INPE se encuentra
permanentemente presente en su habitacin. Finalmente, manifiesta que el 13 de octubre de 2004,
personal del INPE irrumpi de manera sbita e inopinadamente en su habitacin procediendo a
realizar una pesquisa, incautndole una serie de objetos y sin contar con la presencia del representante
del Ministerio Pblico.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
El Trigsimo Tercer Juzgado Especializado Penal de Lima declar infundada en parte la demanda,
en los extremos referidos a la vulneracin de los derechos a la vida, a la integridad fsica y a la
proteccin de salud, as como al derecho de acceder al uso de servicio de comunicacin telefnica;
infundada en el extremo referido al derecho a que se realicen inspecciones sbitas e inopinadas con
la presencia del representante del Ministerio Pblico y con presencia de funcionario competente
respecto del Director del Penal San Jorge y fundada en lo referido al mismo extremo respecto del Jefe
del INPE. Tambin declar infundada la demanda en el extremo referido al derecho a comunicarse
en privado con el abogado defensor.
Posteriormente la Tercera Sala Especializada en lo Penal para Procesos con Reos en Crcel de la Corte
Superior de Justicia de Lima declar tambin infundada la demanda, y de esta manera el recurrente
interpone el recurso de agravio constitucional. Recibida la demanda en sede constitucional el
Tribunal constitucional expreso los siguientes fundamentos:
() debe ser desestimada, por cuanto no se evidencia en autos razones objetivas que permitan
afirmar que dicha amenaza es cierta e inminente en los trminos previstos en el artculo 2
del Cdigo Procesal Constitucional; an ms, este hecho ya habra ocurrido anteriormente,
situacin que, como el propio demandante ha detallado en su escrito de demanda, sucedi
por no haberse contado con la presencia de un especialista en neurologa, medicina fsica o
rehabilitacin, lo que posteriormente fue corregido por las propias autoridades administrativas
del INPE al determinarse en una nueva Junta Mdica la necesidad de un tratamiento intensivo
y, preferentemente, sin interrupciones32.
32
EXP. N. 5837-2005-PHC/TC
33
EXP. N. 5837-2005-PHC/TC
76
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Adems, () que el otorgamiento de los beneficios solicitados se dar siempre que ello no
importe que el interno que se encuentra convaleciente en un centro hospitalario obtenga mayores
beneficios que los otorgados a otro que se encuentre fsicamente dentro de las instalaciones
de un establecimiento penitenciario, puesto que ello importara la afectacin del principio de
igualdad34.
4. Respecto a la invocacin para la proteccin del derecho a poder comunicarse en privado con
su abogado:
() el desarrollo de las mismas no constituye, per ser, una afectacin del derecho a la libertad
individual o a derecho alguno conexo con aquella; de modo tal que no corresponde emitir
pronunciamiento sobre el particular, tanto ms cuando la posesin de las especies decomisadas
al demandante no fue autorizada por el INPE, ni su uso es necesario para la recuperacin del
mismo, en cuanto al goce de su derecho a la salud36.
EXP. N. 2333-2004-HC/TC:
Natalia Foronda Crespo, Mnica Prez Prez y Vernica Bols interponen accin de hbeas corpus
contra el Ministro de Justicia, don Fausto Alvarado Dodero; el Presidente del Consejo Nacional
Penitenciario del Instituto Nacional Penitenciario, don Javier Bustamante Rodrguez; la seora
Directora del Establecimiento Penitenciario para Mujeres de Rgimen Cerrado Ordinario de
Chorrillos-Santa Mnica, doa Mara Eugenia Jan; la seora Jefa de la Oficina de Tratamiento
Tcnico, doa Ana Ledesma; las seoras Alcaides del Establecimiento Penitenciario para Mujeres
de Rgimen Cerrado Ordinario de Chorrillos-Santa Mnica, doa Yolanda y doa Marisol
Alegra; y los que resulten responsables, con el objeto que cesen las conductas inconstitucionales
presuntamente cometidas en agravio de las recurrentes, consistentes en:
34
EXP. N. 5837-2005-PHC/TC
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EXP. N. 5837-2005-PHC/TC
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EXP. N. 5837-2005-PHC/TC
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Finalmente las recurrentes despus de agotado las vas previas recurren al Tribunal Constitucional
mediante recurso extraordinario contra la resolucin de la Primera Sala Penal de la Corte Superior
de Justicia del Callao que, confirmando la apelada, declar infundada la accin de hbeas corpus
de autos.
Que aunque de los actuados se aprecia que el juez penal que conoce del presente proceso se
constituy al Centro Penitenciario de Mujeres de Chorrillos con la finalidad de tomar el dicho
de las recurrentes as como de las autoridades penitenciarias emplazadas, no se ha cumplido
con verificar en forma adecuada o suficientemente precisa los hechos que se alegan como
presuntamente acontecidos. Sobre dicho extremo, conviene puntualizar que la constatacin in
situ que impone como regla todo hbeas corpus correctivo, no puede interpretarse como la
presencia meramente formal del juez en el lugar donde se tiene recluida a una persona y la sola
toma de dicho de las partes involucradas. Tal diligencia supone que, segn las caractersticas
de los hechos reclamados, el juez deber verificar directamente la existencia de los hechos
denunciados o, en su caso, disponer la comparecencia de personal especializado que pueda
contribuir a la determinacin exacta de los hechos susceptibles de investigacin. Si se trata, por
ejemplo, de actos de tortura fsica o maltrato psquico, deber disponer, segn sea el caso, la
presencia de personal mdico o psiquitrico que participe en la citada diligencia. Por otra parte,
y en lo que respecta a la toma de dicho, el interrogatorio deber circunscribirse a la dilucidacin
de los hechos denunciados, prescindiendo de temas colaterales o de los que resulten irrelevantes
para resolver el fondo de la controversia.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
tales circunstancias, resulta imperativo determinar su real estado de salud mental y la necesidad
de proseguir, o no, con el rgimen carcelario al que se encuentra sometida.
Que por otra parte y en lo que respecta a la recurrente Vernica Bols, resulta igualmente
insuficiente la sola toma de dicho que se le efectu si se tiene que lo que alega es maltrato fsico
y psicolgico, por el hecho de no haber recibido una atencin mdica oportuna a consecuencia
de un accidente que sufri, y el hecho de haberse impedido su tratamiento mdico posterior,
segn aparece de las instrumentales de fojas 108 y 109 de los autos. En tales circunstancias,
resulta evidente la necesidad de que sea personal mdico el que determine el estado de salud de
la citada agraviada y el tratamiento que, en su caso, debe corresponderle.
Que aunque los hechos alegados por la recurrente Mnica Prez Prez, referidos
fundamentalmente a la restriccin de la que viene siendo objeto para efectuar reclamos, no
pueden acreditarse con su sola declaracin, resulta controversial, por decir lo menos, que el Juez
no haya merituado dichas declaraciones en relacin con las emitidas por la Jefe de Seguridad
del Grupo Tres del Establecimiento Penal, doa Yolanda Reyna Vidaln Reyes (fojas 117 a 118),
quien reconoce que las internas no pueden reunirse entre ellas, lo que impone la necesidad
de determinar si pueden, o no, efectuar peticiones ante las autoridades del penal. El juzgador
debi esclarecer dicho extremo, en atencin a que lo que se est reclamando es una presunta
vulneracin del derecho de formular peticiones o reclamos ante la autoridad competente.
Que este Colegiado advierte que, as como no se ha realizado una diligencia de constatacin
compatible con las caractersticas que impone el reclamo formulado, tampoco se ha emitido, a
nivel de primera instancia, una resolucin que pueda considerarse mnima o elementalmente
coherente con los fundamentos de ella.
En todo caso, es pertinente precisar que si el juzgado concluye en que resulta infundada la
accin de hbeas corpus, supuestamente porque no se advierte vulneracin de los derechos
reclamados, no termina de entenderse por qu realiza una serie de recomendaciones, como que
debe evaluarse de manera mucho ms profunda a la interna doa Natalia Foronda, a efectos de
que se determine su estado clnico y se disponga su transferencia a un lugar en el cual cumpla
con los requerimientos exigidos por su estado de salud; o que se realice un mayor control de la
cantidad de pastillas y frmacos recetados de acuerdo a la dosis prescrita para las reclusas que
se encuentran bajo tratamiento mdico; o de evitar el sometimiento de las internas a encierros
u otro tipo de sanciones que signifiquen vulnerar sus derechos humanos.
En ese sentido, si el juzgador consider que el rgimen carcelario de las internas no presenta
anomala alguna y que no existe ninguna razn en sus reclamos, desestimando la demanda,
evidentemente dichas recomendaciones estn dems o simplemente careceran de sentido.
()
Que aunque nadie discute la carencia de recursos de un sistema penitenciario como el nuestro,
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
carece de todo sentido sustentar razonamientos de tal ndole para justificar resoluciones
desestimatorias como la sealada, cuando lo que est de por medio es el trato digno de las
reclusas, que no por encontrarse privadas de su libertad pierden su dignidad y los derechos
elementales que el ordenamiento est obligado a garantizarles, sin que pueda invocarse
argumentos como los de la consabida y mal interpretada falencia economa.
Queda claro, entonces, que aunque este Tribunal no est planteando que hayan quedado
acreditados los hechos alegados por las recurrentes, existen, sin embargo, razones suficientes
para declarar que en el presente caso y por la forma cmo se ha llevado la citada diligencia de
constatacin, se ha producido el quebrantamiento de forma previsto en el segundo prrafo el
artculo 42 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional N. 26435 debindose enmendar
a la brevedad posible dicho vicio procesal, a fin de verificar, con todos los elementos necesarios
si, en efecto, existen, o no, las condiciones de maltrato fsico y psicolgico en agravio de las
recurrentes que se alegan en la demanda, y si, adicionalmente, se vienen afectando los restantes
derechos constitucionales reclamados37 .
EXP. N. 10368-2006-PHC/TC:
El 1 de agosto de 2006, Antauro Igor Humala Tasso interpone demanda de hbeas corpus contra el
Presidente del Instituto Nacional Penitenciario y el Director del Establecimiento Penitenciario de
Rgimen Cerrado Especial Piedras Gordas, por la presunta vulneracin de su derecho a no ser objeto
de un trato carente de razonabilidad y proporcionalidad en cuanto a la forma y condiciones de su
reclusin. Manifest que se encuentra recluido en un establecimiento penitenciario de mxima
seguridad, pese a que:
El caso llega al Cuadragsimo Quinto Juzgado Penal de Lima que declar improcedente
la demanda por considerar que no se ha acreditado la existencia de algn tipo de amenaza o
vulneracin de los derechos fundamentales del accionante. Asimismo, que se justifica la reclusin
en el Establecimiento Penitenciario de Rgimen Cerrado Especial Piedras Gordas atendiendo a la
37
EXP. N. 2333-2004-HC/TC
80
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
gravedad de los delitos que se le imputan y a las normas legales y reglamentarias que regulan la
materia.
En segunda instancia la Cuarta Sala Penal para Procesos con Reos en Crcel de la Corte
Superior de Justicia de Lima confirma la apelada por fundamentos similares.
Este Colegiado, no concordando con los argumentos del demandante en lo que se refiere al
lugar de su reclusin, seala de su reclusin en el establecimiento penitenciario antes aludido se
justifican en criterios tcnicos y objetivos previstos en las leyes correspondientes. En efecto, de
acuerdo con la Resolucin Directoral N. 108-2005-INPE/16, de fecha 18 de enero de 2005 (fojas
24), se aprecia que lo que ha determinado su reclusin en dicho establecimiento penitenciario es,
de un lado, el hacinamiento del Establecimiento Penitenciario de Rgimen Cerrado Ordinario
de Lurigancho, establecimiento en el cual se dispuso inicialmente la reclusin del demandante;
y de otro, razones de salud y seguridad tanto del propio actor como del establecimiento
penitenciario, respectivamente.
Ello se puede apreciar claramente de la Resolucin Directoral aludida, en la cual se precisa que:
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
EXP. N. 05954-2007-PHC/TC:
El 20 de julio de 2007 se interpone demanda de hbeas corpus a favor de Jos Luis Velazco Urea,
contra la Directora de la Clnica del Centro Penitenciario San Pedro (ex Lurigancho), doa Celia
Sabina Floriano Orozco, y contra el doctor Melgarejo que presta servicios en dicho centro, por
violacin de su derecho a no ser objeto de un tratamiento carente de razonabilidad y proporcionalidad
respecto de la forma y condiciones en que cumple la pena, as como su derecho a la salud. Se
sostuvo que el beneficiario se encontraba recluido cumpliendo condena por la comisin del delito
contra la Salud Pblica trfico ilcito de drogas y que en la actualidad su salud se encuentra
afectada, toda vez que adolece de bronquitis, tuberculosis y es consumidor de estupefacientes. En
virtud a estos hechos solicit en ms de una oportunidad que se lleve a cabo una junta mdica a
efectos de determinar el diagnstico y tratamiento que debe seguir el beneficiario, sin embargo,
slo ha recibido negativas y gestos indiferentes por parte de los emplazados, contribuyendo con
ello al mayor deterioro de su salud a pesar que como derecho le asiste a toda persona. Por tanto,
solicita al juez que se constituya en el lugar de los hechos para que se verifique el estado actual del
beneficiario y se ordene su inmediato traslado a un centro hospitalario a fin de que se le brinde la
atencin necesaria y evitar una situacin que podra terminar con su vida.
El titular del Dcimo Quinto Juzgado Penal de Lima, mediante resolucin de fecha 27 de julio de
2007, de fojas 32, declar infundada la demanda por considerar que el beneficiario se encuentra
recibiendo asistencia mdica y que en consecuencia la alegada violacin quedara desvirtuada.
()
Este Tribunal, por su parte, y en ejercicio de su principal funcin como garante de la
Constitucin y protector de los derechos fundamentales, a pesar que anteriormente () ya
ha emitido pronunciamiento estableciendo algunos lineamientos proteccionistas y a favor de
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
i) Principios regla de alcance general.- Son aquellos que buscan establecer un estndar mnimo
que se condiga con el respeto a los derechos fundamentales en lo que a condiciones carcelarias
y sistema penitenciario se refiere. As se tiene que:
En aquellos lugares donde se albergue personas detenidas, sea como consecuencia de una
medida preventiva, sea producto de una orden judicial, deber tenerse un libro de registro
donde se consignen los datos personales y los motivos que fundan la medida privativa de
libertad.
Para hacer efectiva la reclusin de una persona deber tomarse en cuenta los siguientes
criterios: sexo, edad, antecedentes penales y situacin jurdica procesal.
No deber existir hacinamiento en aquellos recintos destinados al alojamiento de los
reclusos.
La higiene personal es una exigencia para las personas recluidas, as como para las
autoridades penitenciarias constituye una obligacin brindarles servicio de agua y los
utensilios necesarios para tal efecto.
Es una obligacin para las autoridades asistir con ropa a los reclusos y es un derecho de
estos que la vestimenta sea apropiada y no denigrante.
La alimentacin es obligatoria, la misma que se deber administrar atendiendo estndares
de sanidad, nutricin y hora.
El ejercicio fsico y las actividades al aire libre tambin forman parte de los derechos que
tiene el recluido.
En todo establecimiento penitenciario necesariamente tiene que existir un rea donde se
presten servicios mdicos, de alcance general y tambin psiquitrico. Los internos tienen
derecho a que su salud sea preservada y atendida oportunamente. En aquellos supuestos
donde la situacin fsica del recluso requiera de atencin especializada y urgente deber
ordenarse su traslado a un centro hospitalario pblico. Asimismo, el Director del rea
Mdica es el encargado de la inspeccin sobre las condiciones sanitarias e higinicas del
centro de reclusin y de emitir informe a las autoridades cuando crea conveniente que
alguna situacin especfica requiera cambio.
Las autoridades penitenciarias no pueden dejar de velar por la disciplina y el orden del lugar,
lo que no supone se tomen medidas que restrinjan an ms los derechos fundamentales
de los reclusos. Asimismo, si resulta necesario para la preservacin de la seguridad y
tranquilidad de la convivencia penitenciaria, se sancionar al responsable pero siempre
obedecindose a los principios de proporcionalidad y razonabilidad al momento de tomar
las medidas.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Las esposas, cadenas, grilletes, camisas de fuerza y otros medios de coercin no pueden ser
utilizados con fines denigrantes, nicamente debern ser empleados con fines precautorios
y cuando la naturaleza de la situacin lo exija.
Las autoridades estn en la obligacin de informar a los reclusos sobre los derechos que les
asisten, el funcionamiento y las reglas disciplinarias y de organizacin del establecimiento
penitenciario.
Los reclusos tienen derecho a tener contacto con el mundo exterior.
Deber implementarse una biblioteca en todos los establecimientos penitenciarios.
Atendiendo a la religin que profesa el mayor nmero de reclusos, en cada establecimiento
penitenciario un representante de ese culto est autorizado para prestar sus servicios a los
internos.
La persona que debe cumplir condena al momento de ser recluida entregar sus pertenencias
de valor, dinero y otros a las autoridades penitenciarias para que sean registradas, guardadas
y devueltas al momento de su liberacin.
La autoridad penitenciaria tiene la obligacin de informar a los familiares del recluso sobre
su fallecimiento, enfermedad grave o accidente y traslado a otro establecimiento, de ser el
caso. Asimismo, el recluso tiene derecho a que se le informe sobre el deceso o enfermedad
grave que adolezca algn familiar.
El traslado de los internos a otro establecimiento penitenciario obedecer a razones
objetivas y razonables (seguridad, hacinamiento, preservacin de la salud e integridad,
entre otras). Asimismo, dicha actividad deber realizarse en condiciones de igualdad de
trato, seguridad y sin exposiciones pblicas que atenten contra la dignidad del recluso.
El personal del establecimiento penitenciario debe ser calificado, a dedicacin exclusiva
y suficiente. Estn prohibidos de hacer uso de la fuerza en las situaciones de interrelacin
con los internos, salvo en casos de legtima defensa.
Personal externo deber llevar a cabo la funcin de inspeccin regular en los establecimientos
penitenciarios para evaluar la situacin en que se encuentran y las condiciones en que
conviven los reclusos.
ii) Principios regla de alcance especfico: son aquellos complementarios a los ya sealados
anteriormente y que responden a las distintas situaciones jurdicas que puede ostentar una
persona sometida a proceso penal, tales como los condenados, los recluidos sin haber sido
sentenciados y los detenidos preventivamente. Estos principios regla tambin alcanzan a
aquellas personas que adolecen de una enfermedad mental. En ese sentido:
Es una obligacin estatal, a travs de las autoridades penitenciarias, que en el caso de los
condenados se cumpla con el fin de la pena, es decir, que efectivamente sean rehabilitados
y resocializados.
Deber implementarse en todos los establecimientos penitenciarios mecanismos de
estmulo y recompensa a favor de los reclusos con el propsito de fomentar la buena
conducta, el desarrollo personal, la responsabilidad y la cooperacin entre los internos.
Durante el tiempo que las personas condenadas tengan que estar recluidas en un
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
establecimiento penitenciario para cumplir la sancin penal que se les ha impuesto tienen
derecho a que se les imparta educacin, puedan realizar actividades que supongan su
desempeo laboral y a ejercer actividades recreativas e incluso culturales.
Las personas recluidas que son acusadas pero todava no han sido sentenciadas
definitivamente gozan de la presuncin de inocencia. Asimismo, debern ser ubicadas
en recintos distintos a los destinados para albergar a los condenados. Tambin gozan
del derecho al trabajo pero a diferencia de los condenados esta tarea no constituye una
obligacin. Podrn ser asistidos por un abogado defensor de oficio o por otro elegido
libremente. Tambin tienen derecho a estar comunicados con el mundo exterior y a recibir
noticias sobre sus familiares.
Aquellas personas detenidas preventivamente y que no existen cargos en su contra gozan
de las mismas prerrogativas sealadas anteriormente, en tanto les sea aplicables, as
como tambin gozan del derecho reconocido en el artculo 9. del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos y que tambin ha sido recogido por los distintos pargrafos
del inciso 24), artculo 2. de la Constitucin.
Las personas que adolecen de una enfermedad mental no podrn ser internadas en
establecimientos penitenciarios sino en un centro de salud mental; asimismo, debern
recibir atencin mdica especializada.
()
En cuanto derecho constitucional, la salud de las personas recluidas es tambin una facultad
vinculante al Estado. Por esta razn, el artculo 76 del Cdigo de Ejecucin Penal (Decreto
Legislativo N. 654) ha establecido que el interno tiene derecho a alcanzar, mantener o recuperar el
bienestar fsico y mental. La Administracin Penitenciaria proveer lo necesario para el desarrollo
de las acciones de prevencin, promocin y recuperacin de la salud.
Por lo tanto, los reclusos, as como el beneficiario de la presente causa, tienen su derecho
constitucional a la salud al igual que cualquier persona. Pero, en este caso, es el Estado el que asume
la responsabilidad por la salud de los internos. Existe, en consecuencia, un deber de no exponerlos
a situaciones que pudieran comprometer o afectar su salud. Por esta razn, el Instituto Nacional
Penitenciario, como rgano competente encargado de la direccin y administracin del sistema
penitenciario, es el responsable de todo acto que pudiera poner en riesgo la salud de las personas
recluidas y debe, por tanto, proporcionar una adecuada y oportuna atencin mdica. Asimismo,
ante esta situacin, el Estado debe asumir una poltica pblica que no slo est orientada a velar por
la salud de las personas recluidas, sino tambin a que las condiciones en las que se cumple condena
se condigan con la dignidad de la persona y no terminen afectando otros derechos fundamentales.
Por ello, es necesario hacer una evaluacin sobre la situacin penitenciaria de los ltimos tiempos
a fin de mejorar el sistema a la luz de los principios-regla expuestos en el fundamento 8 supra de la
presente sentencia.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
En el caso de autos, tal como lo impone la regla del hbeas corpus correctivo, se aprecia que
el juez realiz la constatacin para verificar directamente la existencia de los hechos denunciados.
De dicha diligencia se desprende que el beneficiario estuvo recibiendo atencin mdica siendo,
incluso, hospitalizado en el rea de salud del Establecimiento Penitenciario, hecho por dems
reconocido por el propio recurrente. Asimismo, de las declaraciones indagatorias ofrecidas por
los emplazados tambin se concluye que la atencin mdica efectivamente fue otorgada, aunque
podra entenderse que dentro de la medida de las posibilidades, lo que no signific sin embargo un
atentado contra el derecho a la salud y la vida del beneficiario. En tal sentido, y considerando hacia
donde estuvo orientado el objeto del petitorio de este proceso, cabe afirmar que la denegatoria de
trasladar a un interno a un centro hospitalario, per se, no puede ser considerada como una medida
irrazonable, desproporcionada y violatoria del derecho a la salud, vida e integridad del recluso,
sino que, por el contrario, encuentra justificacin en aquellos casos lmite donde se requiere una
atencin urgente o existe carencia de recursos para poder otorgar el servicio mdico. En el caso de
autos podra alegarse que la atencin otorgada al beneficiario no fue la ms idnea ni se condice
con los estndares de calidad que podra ofrecer una atencin mdica privada, sin embargo, no
puede dejarse de desconocer que el derecho a la salud del beneficiario estuvo protegido dentro de
la esfera prestacional que el propio Estado peruano profesa. Por tanto, quedando desvirtuada la
alegada violacin hecha en la demanda sta debe ser desestimada en aplicacin, a contrario sensu,
del artculo 2. del Cdigo Procesal Constitucional39 .
EXP. N. 0092-2007-PHC/TC:
El 14 de enero de 2005 Jainor Taipe Surez, Miguel Cuno Choquehuanca, Antonio Bendez Vega,
Alejandro Garca Hernndez, Juan Valencia Moore, Luis lvarez Espinoza y Vctor Campos Bulln
interponen demanda de hbeas corpus a favor propio y de don Csar Arturo Herrera Fuentes, y
la dirigen contra el Ministro de Justicia, el presidente del Instituto Nacional Penitenciario (INPE),
la Directora General de la Regin Lima del INPE y el Director del Establecimiento Penitenciario
Miguel Castro Castro, solicitando se repongan las cosas al estado anterior a la violacin de sus
derechos fundamentales. Acusaron que el da 17 de diciembre de 2004 fueron trasladados de manera
arbitraria e ilegal al Establecimiento Penitenciario de Ancn Piedras Gordas, pues no han cometido
faltas, no han sido sancionados ni han tenido regresin en el tratamiento; que pese a ello se dispuso
dicho traslado sin habrseles informado y sin poner ello en conocimiento de la autoridad judicial,
puesto que son procesados, lo cual demuestra que no existe una exigencia especial de motivacin y
que no es razonada la medida aplicada, lo que afecta el debido proceso; asimismo, manifiestan que
se ha establecido el uso de locutorios en los establecimientos penitenciarios de mxima seguridad
atentando de esa manera contra el derecho a la visita y comunicacin del interno, pues el uso de
39
EXP. N. 05954-2007-PHC/TC
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
dicho medio es inhumano y degradante. Agregan que se est afectando el derecho de defensa, pues
en la actualidad no pueden comunicarse con sus abogados, debido a que ellos atienden en sus
locales ubicados en las afueras del Establecimiento Penitenciario Miguel Castro Castro.
La Primera Sala Especializada en lo Penal para Procesos con Reos en Crcel de la Corte Superior
de Justicia de Lima confirm la apelada por considerar que el traslado cuestionado se realiz en
aplicacin de normas debidamente sustentadas y motivadas, emanadas de la autoridad competente,
no aprecindose vulneracin a los derechos de los demandantes. Finalmente los recurrentes
interponen recurso de agravio constitucional contra esta ltima sentencia que declara infundada la
demanda de autos.
()
En lo que concierne a la utilizacin de los locutorios, se debe recordar lo expuesto en la STC 00774-
2005-HC:
87
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
()
La implementacin de los locutorios es una medida que limita no elimina el contacto
directo entre el interno y la visita, y su aplicacin est relacionada directamente con criterios
de seguridad, toda vez que con dicho mecanismo se impide la transmisin de documentos u
objetos, que de alguna manera pueden poner en riesgo bienes constitucionales colectivos, tales
como la seguridad nacional, la seguridad pblica, la defensa del orden, la prevencin del delito,
entre otros, a los cuales la sociedad en su conjunto tiene derecho.
En torno a ello, se debe recordar que, si bien es menester la tutela de los derechos del justiciable,
tambin lo es [el] deber de la administracin [de] preservar el orden pblico, tanto ms si, de
acuerdo a lo prescrito en el artculo 163 de la Norma Suprema, es deber del Estado garantizar
la seguridad de la Nacin y la defensa nacional, de modo integral y permanente, en sus mbitos
interno y externo. En el mbito interno, que es el que nos ocupa, resulta primordial la tutela de la
defensa nacional, que es inters general, a la que toda persona, natural o jurdica, est obligada a
colaborar por mandato expreso contenido en el numeral acotado, ms an si el pas ha atravesado
dramticas pocas de violencia terrorista, como hoy de inseguridad ciudadana. En consecuencia,
la utilizacin de locutorios en el pas respeta los principios y valores constitucionales que en
materia de derechos humanos reconoce la Constitucin.
()
EXP. N. 02144-2008-PHC/TC:
El 28 de agosto de 2007 Guillermo Dante Linch Aylln interpone demanda de hbeas corpus contra
los vocales integrantes de la Segunda Sala Penal de Procesos con Reos en Crcel de la Corte Superior
de Justicia de Lima, seores Pea Bernaola, Alberca Pozo y Paredes Laura, por haber emitido la
resolucin de fecha 21 de agosto de 2007, mediante la cual se confirma la decisin jurisdiccional que
declar improcedente el beneficio penitenciario de liberacin condicional que solicit. Manifest
40
EXP. N. 0092-2007-PHC/TC
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
que dicha resolucin se fundamenta en procesos que han concluido, vulnerndose de ese modo
sus derechos a la cosa juzgada, a no revivir procesos fenecidos y al tratamiento progresivo del
sistema penitenciario; y que no se ha tomado en cuenta que ha cumplido con todos los requisitos
establecidos en el Cdigo de Ejecucin Penal para la concesin de dicho beneficio.
89
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
EXP. N. 05559-2009-PHC/TC:
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
12. Dentro de este orden de ideas, no cabe duda que el derecho a la salud constituye
precisamente uno de aquellos derechos que el Estado est obligado a proteger
y que, ciertamente, reviste la condicin de presupuesto bsico para la efectiva
resocializacin del interno. Siendo ello as, parece evidente que las autoridades
penitenciarias no slo tiene el deber de respetar el contenido constitucionalmente
protegido de ese derecho (para lo cual basta con que se abstengan de realizar
cualquier acto que termine vulnerndolo), sino que tambin pesa sobre ellas la
obligacin de disponer todas las medidas que sean necesarias para optimizar las
exigencias que se derivaban de ese contenido.
13. Y es as que resulta evidente que una de esas medidas consista precisamente en
la orden de traslado del interno a un penal de la ciudad de Lima, a efectos de que
pueda seguir el tratamiento para la enfermedad que lo aquejaba (pseudos artrosis
infectada fmur derecho). En ese sentido, conviene dejar claro que la proteccin
del derecho fundamental a la salud de los internos, mxime en situaciones que
revistan carcter de urgencia, no puede quedar sometida bajo ningn supuesto
a las trabas o demoras que pueda conllevar el trmite de la solicitud de traslado.
Una actitud verdaderamente comprometida con la tutela de los derechos de los
reclusos, exige actuar con la urgencia que este tipo de casos amerita.
14. Que, el hbeas corpus correctivo constituye un mecanismo procesal idneo para
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
16. Que, siendo la finalidad de los procesos constitucionales, entre ellos el hbeas
corpus, de conformidad con lo establecido en el artculo 1 del Cdigo Procesal
Constitucional, el reponer las cosas al estado anterior a la violacin o amenaza de
violacin del derecho fundamental a la libertad personal o un derecho conexo a
ste, en el presente caso carece de objeto emitir pronunciamiento sobre el asunto
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
En lo que respecta a los traslados, queda claro que la misma obedece a un actividad propia de la
administracin Penitenciaria, que se desarrolla cuidando y respetando la seguridad e integridad
de los internos, por lo tanto el cuestionamiento a no ser ubicado en otro centro penitenciario, no
es acorde a las normas internas e internacionales, que sostienen que la permanencia del interno se
garantiza en funcin de la seguridad y el hacinamiento, por lo que en este punto existe concordancia
y determinacin uniforme que los traslados son actos propios del manejo administrativo del
establecimiento penitenciario y con mayor razn en el caso de los sentenciados cuyo traslado estar
en funcin de la pena y la seguridad que requiera su estancia, de lo que se colige que la permanencia
de un interno en un establecimiento penal estar en funcin adems de su comportamiento de las
decisiones de seguridad y hacinamiento.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
EXP. N. 05216-2011-PHC/TC:
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
El caso concluyo al declarar el Tribunal INFUNDADA la demanda del actor, debido a que el
otorgamiento del beneficio va ms all del cumplimiento de los requisitos legales para solicitarla,
sino es determinante en ltima instancia la evaluacin previa que realice el juzgador respecto a cada
interno en concreto, que le permita suponer que la pena ha cumplido su efecto resocializador.
Sobre el particular debemos indicar que en cuanto a la naturaleza jurdica de los beneficios
penitenciarios no existe mayor discusin en la doctrina ni jurisprudencia como tambin lo
han expresado los plenos jurisdiccionales, por lo que glosamos sobre este aspecto aspectos
relevantes, coincidentes con la postura del Tribunal Constitucional y como forma de comprender
adecuadamente el tema.
Asimismo, el propio organismo encargado de llevar a cabo los Plenos Jurisdiccionales los
conceptualiza mediante el Consejo Ejecutivo del Poder Judicial y su Centro de Investigaciones
Judiciales de la siguiente forma: Los Plenos Jurisdiccionales constituyen reuniones de Magistrados
de la misma especialidad, de una, algunas o todas las Cortes Superiores del Pas, orientadas a analizar
situaciones problemticas relacionadas al ejercicio de la funcin jurisdiccional; con la finalidad que
mediante su debate y posteriores conclusiones se determine el criterio ms apropiado para cada
caso concreto44 .
Por otro lado la Corte Suprema de Justicia de la Repblica en el punto 4 de los antecedentes
del V Pleno Jurisdiccional Penal de las Salas Penales Permanentes y Transitorias; los plenos
jurisdiccionales se dan con la finalidad de concordar jurisprudencia de su especialidad, en atencin
a la complejidad y singulares caractersticas del tema que vayan a abordar, para configurar una
doctrina legal que responda a las preocupaciones de contradicciones brindadas en ejecutorias
previas al Pleno. Se seala, adems, que la funcin de los Plenos Jurisdiccionales es la unificacin
43
EXP. N. 05216-2011-PHC/TC
44
CENTRO DE INVESTIGACIONES JUDICIALES, Gua metodolgica de plenos jurisdiccionales aprobada por el Consejo Ejecu-
tivo del Poder Judicial, 2008.
95
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
jurisprudencial, funcin que le corresponde a la Corte Suprema como cabeza y mxima instancia
jurisdiccional del Poder Judicial45.
De igual forma, al sealarse que los plenos jurisdiccionales tienen como fin la unificacin
de la jurisprudencia se puede sealar que de forma similar a la finalidad del sistema de casacin, los
plenos jurisdiccionales consisten en que el ms alto Tribunal de un pas, regin o distrito, al precisar
el correcto sentido de la Ley en determinados casos de aplicacin, propenda a unificar los criterios
interpretativos y favorezca, por ende, la estabilidad de la norma, y la forma correcta de aplicacin de
las leyes, seale el sentido que debe mantener la jurisprudencia que, de ese modo logra verdadera
estabilidad46.
Relativo a los fines de la ejecucin de los Plenos Jurisdiccionales, dentro del marco del Plan
Nacional de Plenos Jurisdiccionales Superiores, estos son los siguientes:
Finalmente desde el punto de vista metodolgico, describiremos las etapas en que se realizan los
plenos jurisdiccionales:
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
relevante del Pleno Jurisdiccional. En ella se sometern a debate las conclusiones alcanzadas en
la segunda etapa, luego de la cual se proceder a la votacin para la adopcin de los Acuerdos
Plenarios48.
8. En primer lugar, corresponde ratificar las reglas sealadas en la Circular aprobada por
la Presidencia del Poder Judicial mediante Resolucin Administrativa N 297-2011-P-PJ;
fundamentalmente en cuanto se precisa que los beneficios penitenciarios no son derechos
del condenado, sino parte del rgimen penitenciario que corresponde a un modelo de
tratamiento progresivo tcnico en su etapa de prueba -estacin previa a la excarcelacin
definitiva por cumplimiento de la pena privativa de libertad impuesta-. En su propia
configuracin confluyen, como es obvio, requisitos objetivos fcilmente determinables, tales
como el transcurso de una determinada parte de condena, junto a otros requisitos subjetivos
de carcter altamente indeterminado, como la existencia de un pronstico favorable de
reinsercin social. Slo desde esta perspectiva de ah su naturaleza mixta- puede inferirse
que los beneficios penitenciarios son derechos subjetivos condicionados del penado, en el
que el rol del Juez es central, quien goza de un poder discrecional para modularlos en el caso
concreto, en especial, el entendimiento y aplicacin de los requisitos subjetivos.
El juicio de probabilidad que se exige una es dosis de prudencia y un anlisis de tal intensidad
que conduzca con seriedad a una conviccin razonable de no reiteracin delictiva: lo que
se debe estudiar, a no dudarlo, es la posibilidad de colocar a un sujeto en libertad, y no la
posibilidad de que contine en un establecimiento penal.
As las cosas, su concesin es una facultad legal exclusiva del rgano jurisdiccional competente,
que exige la verificacin de concretos y especficos requisitos legales, los cuales, entre otros,
aluden a periodos de cumplimiento efectivo de las penas impuestas, y buena conducta que
tiene un tinte fundamentalmente de regimental y no de tratamiento, puesto que se equipara
en la prctica con la ausencia de partes y sanciones disciplinarias [PILAR PEITEADO
MARISCAL: La ejecucin jurisdiccional de condenas privativas de libertad, Edersa, Madrid,
2000, p. 591], as como una prognosis favorable de conducta futura. ste ltimo requisito se
conecta ms con la personalidad del individuo y su evolucin y comportamiento que con las
circunstancias materiales en que se va a desenvolver la vida en libertad, ya que stas, por su
estancia en prisin no suelen variar, y lo que nico que el penado puede variar es su propio
comportamiento mediante la asuncin de pautas vitales que le lleven al convencimiento de
vivir en libertad sin quebrantar las normas penales [SNCHEZ YLLERA. Comentario al
artculo 82 del Cdigo Penal. En: AAVV: Comentarios al Cdigo Penal de 1995, Tirant lo
Blanch, Valencia, 1996]49.
Nuestra posicin sobre el tema se encuentra en nuestra ltima publicacin, junio de 2006,
Situacin Carcelaria en el Per y Beneficios Penitenciarios, postura que actualmente seguimos
ratificando, esto es, que los beneficios de pre libertad, no es un derecho para el interno, sino
incentivos, porque su concesin no es automtica al cumplimiento de los requisitos que establece
el Cdigo de ejecucin penal, sino que est sujeta a la calificacin previa del campo penitenciario
48
CENTRO DE INVESTIGACIONES JUDICIALES, Gua metodolgica de plenos jurisdiccionales aprobada por el Consejo
Ejecutivo del Poder Judicial, 2008.
49
Acuerdo Plenario N 8-2011/CJ-116
97
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
(...) suponen, intrnsecamente, la posibilidad de que el legislador pueda autorizar que los
penados, antes de la culminacin de las penas que les fueron impuestas, puedan recobrar su
libertad si los propsitos de la pena hubieran sido atendidos. La justificacin de las penas
privativas de la libertad es, en definitiva, proteger a la sociedad contra el delito.
El artculo 50. del Cdigo de Ejecucin Penal precisa que El beneficio ser concedido en
los casos en que la naturaleza del delito cometido, la personalidad del agente y su conducta dentro
del establecimiento permitan suponer que no cometer nuevo delito.
La demandante Sonia Gladys Prez Arroyo alego que fue condenada a 12 aos de pena
privativa de la libertad por el delito de parricidio y que con fecha 28 de febrero de 1997 le fue
concedido el beneficio de semilibertad, que fue posteriormente revocado con fecha 23 de enero de
2004 por incumplimiento de las reglas de conducta. Posteriormente mediante una Resolucin se
establece que an le faltan cuatro aos cinco meses y cinco das para el vencimiento de su condena,
cuando en su caso debe cumplir nicamente la condena pendiente, esto es la que venca al da 15 de
abril de 2005, afectando ello su derecho a la libertad.
99
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
finalmente Sonia G. Prez A. contra la sentencia que declaro infundada la demanda de hbeas
corpus, el Tribunal consider que:
El artculo 193. del Reglamento del Cdigo de Ejecucin Penal que cuando la revocatoria
de la semilibertad se da por la condena de un delito doloso, el beneficiario est obligado a
cumplir el tiempo de la pena pendiente al momento de su concesin; sin embargo, para el
supuesto de la revocatoria por incumplimiento de la reglas de conducta seala:
Ahora bien, examinada la resolucin cuestionada (fojas 33) se aprecia que la misma sustenta
la determinacin de establecer que faltara cumplir a la sentenciada (...) cuatro aos, cinco
meses y cinco das en la realizacin del cmputo de la pena que habra cumplido la recurrente
(la carcelera sufrida, la redencin de la pena por el trabajo o el estudio, el tiempo que estuvo
cumpliendo con las reglas de conducta y la detencin preventiva sufrida en el Reino de
Espaa) y su consecuente descuento respecto a la pena impuesta lo cual constituye una
decisin judicial vulneratoria de los derechos a la motivacin de la resoluciones judiciales y
libertad personal de la demandante, puesto que la norma aplicable a efectos de determinar
el periodo de tiempo de pena que le falta por cumplir es manifiesta en sealar que cuando la
revocacin de la semilibertad se produce por el incumplimiento de las reglas de conducta,
se computa el tiempo que la interna estuvo en semilibertad, y ello importa la contabilizacin
del periodo de tiempo hasta la emisin de la resolucin judicial que la revoca (23 de enero
de 2004), toda vez que es hasta dicha fecha que la demandante se encontr legalmente con
semilibertad y no resulta razonable ni legal suponer que la revocatoria se produce de manera
automtica desde la fecha que se incumple con las reglas de conducta que se hubieran
impuesto, lo que se motiva en la resolucin superior confirmatoria. (EXP.N04054-2007-
PHC/TC).
100
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
101
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
En cuanto a esto ltimo es oportuno indicar que la falta del control de un liberado por
la concesin de un beneficio penitenciario (recurrir mensualmente a dar cuenta de sus
actividades), constituye uno de los presupuestos para la revocatoria de la concesin de la
libertad anticipada (sea semilibertad o liberacin condicional), y no como insina el actor
en su demanda basado en la literalidad que tendra que incumplir con ms de una de las
reglas de conducta impuesta para que la revocatoria resulte vlida. (EXP. N. 04792-2009-
PHC/TC).
() si bien se podra alegar su falta o su tarda notificacin, ello, como ya se dijo, se debi
a la propia conducta del actor quien tiene el deber de concurrir ante el juez que le impuso
dicho requerimiento al otorgarle la semilibertad, resultando que ante la imposibilidad fsica
de su cumplimiento tena la necesidad de comunicar ello por cualquier medio (imposibilidad
de esto ltimo que este Colegiado no considera verosmil), lo que no habra acontecido en
ms de 6 meses de su reclusin y que su vez comport la revocatoria de la semilibertad
concedida. (EXP. N. 04792-2009-PHC/TC).
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
En el presente caso, se aprecia que el rgano judicial demandado ha cumplido con la exigencia
constitucional de la motivacin de las resoluciones judiciales, adecuada a las condiciones
legales de la materia, al expresar en los fundamentos del la resolucin cuestionada (fojas 11)
una suficiente justificacin descrita de manera objetiva a efectos de revocar la resolucin
estimatoria de la semilibertad en primera instancia y en su lugar declarar improcedente su
concesin, sustentando su decisin en que si bien es cierto que el sentenciado ha cumplido
con los requisitos legales (...), lo es tambin [que] no se acredita en forma fehaciente que el
sentenciado se encuentre apto para convivir en la sociedad, reincorporarse a la sociedad,
[pues] (...) el Informe psicolgico sobre el Grado de Readaptacin Social (...) no es suficiente
para causar conviccin en el Colegiado de que el sentenciado se encuentre preparado para
reinsertarse a la sociedad, (...) por cuanto de dicho documento no se advierte cul es el progreso
psicolgico del sentenciado(...); asimismo, se agrega que (...) resulta imprescindible que el
sentenciado sea sometido a terapias psicolgicas y de manera progresiva y en varias sesiones,
y no slo una, el cual es insuficiente (...) [nfasis agregado].. (EXP. N. 02590-2010-PHC/
TC).
Se interpone recurso de agravio constitucional a favor de don Carlos Alberto Flores Laurente,
contra la sentencia de la Sala Penal Permanente de la Corte Superior de Justicia de Huaura que
declar infundada la demanda de hbeas corpus.
Los hechos comienzan el 6 de abril de 2009 cuando se interpone la demanda de hbeas corpus
contra los vocales superiores Reyes Alvarado, Pestana Uribe y Fuentes Gonzales, denunciando
la privacin arbitraria del derecho a la libertad personal del favorecido. Esto fue debido a que el
beneficio penitenciario que se le concedi en primera instancia judicial fue revocado de manera
ilegal por los emplazados, segn la demandante.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Carlos Ezequiel Crdenas Osorio interpuso recurso de agravio constitucional contra la resolucin
expedida por la Primera Sala Penal de Apelaciones de la Corte Superior de Justicia de Arequipa, que
declar improcedente la demanda de hbeas corpus.
Los hechos se suscitaron el 5 de octubre de 2011 cuando el recurrente interpone demanda de hbeas
corpus contra la Tercera Sala Penal de Arequipa y los vocales integrantes de la Sala Penal Permanente
de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, sealando que la Resolucin Suprema afecta sus
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Afirm, adems que la Sala Superior demandada emiti sentencia en su contra sin considerar
ni valorar su confesin sincera, lo que fue confirmado por la Sala Suprema emplazada. Refiere
tambin a que se le revoc el beneficio penitenciario sin computar el tiempo que se encontraba
en libertad, pues de acuerdo a un pleno jurisdiccional existente, en los casos de revocatoria del
beneficio penitenciario el condenado debe cumplir nicamente el tiempo que resta de pena. Agrega
que la Sala Suprema emplazada de manera inconstitucional agrav la pena, que era de 20 aos,
incrementndola a 35 aos de privacin de la libertad, ya que a la fecha de la comisin del ilcito no
se encontraba vigente la modificacin de la norma que impone 35 aos como pena mxima para el
delito.
En el extremo que nos interesa (la revocatoria) el tribunal delimita el petitorio a la pretensin de la
nulidad de las citadas resoluciones condenatorias en que: () iii) una vez revocado el beneficio
penitenciario de semilibertad, y a efectos de fijar la pena que falta por cumplir, no se comput el
tiempo que el actor estuvo gozando de la semilibertad.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
PRIMERO. El Juez para conceder o denegar los beneficios penitenciarios de semi libertad
y liberacin condicional puede sustentar su decisin en todos los elementos tcnico
penitenciarios, en los aportados por el peticionante y los referidos a las condiciones
personales del interno, los que deben ser objeto de una apreciacin lgico-critica e integral,
en base a los principios rectores que orientan el sistema y tratamiento penitenciario.
En base a este acuerdo plenario, podemos concluir que si es posible ampliar los informes psicolgicos
o sociales, ya que el juez penal no est obligado a resolver con los recaudos que se le acompaen, es
decir, con informes que podran resultar incompletos, ambiguos o contradictorios. Ciertamente, los
informes psicolgico y social inciden sobre la evaluacin del grado de readaptacin del solicitante,
por lo mismo deben contener una opinin objetivamente fundamentada y clara que permita al juez
adoptar una decisin ajustada a los principios contenidos en el Cdigo de Ejecucin Penal50.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
por lo tanto el condenado debe cumplir sucesivamente la pena privativa de libertad que resta
de la primera sentencia y la que le fuere impuesta por el nuevo delito, sin posibilidad de
refundicin o cumplimiento simultaneo.
As, conforme a este pleno jurisdiccional, revocado el beneficio penitenciario por el nuevo delito, la
pena del ltimo delito se cumplir de manera sucesiva sin refundirse con la primera.
Respecto al revocatoria, existe criterio unnime en cuanto a sus efectos, toda vez que no es factible
la refundicin por que el Cdigo de Ejecucin Penal, establece que la pena revocada obliga al
cumplimiento de la misma, siendo esto as, en el caso de revocatoria de los beneficios de prelibertad
como semilibertad y liberacin condicional, establecen el cumplimiento sucesivo de la pena
revocada y luego la nueva condena, quedando establecido tambin que la pena revocada no puede
dar mrito a nueva solicitud de beneficio penitenciario, salvo el caso de la segunda condena, para
cuyo efecto el Juzgador tendr en cuenta las condiciones de rehabilitacin favorables que le hagan
suponer que no afectar nuevamente el beneficio concedido.
EXP. N. 804-2002-HC/TC:
Santiago Granda Sotero interpuso accin de garanta contra los Vocales integrantes de la Primera
Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de La Libertad, en razn a que fue condenado en dos
procesos penales por el delito de trfico ilcito de drogas: en el primer proceso fue condenado a
quince aos de pena privativa de la libertad, conforme al artculo 296 del Cdigo Penal, en el
segundo, a veinticinco aos de pena privativa de la libertad, segn el artculo 297, inciso 4), del
Cdigo Penal.
El actor alega que las penas que le impusieron fueron refundidas el diez de mayo de dos mil uno, y
que, posteriormente, habiendo solicitado el beneficio de semilibertad, el Juez del Octavo Juzgado
Penal de Trujillo declar improcedente su peticin. Considera el actor que la resolucin de la Sala
Penal Superior resulta arbitraria y viola su derecho a la libertad individual, por cuanto no resuelve
debidamente un conflicto de aplicacin de leyes penales en el tiempo, habida cuenta de que una
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
de las condenas refundidas se refiere a hechos acaecidos en el ao 1992, esto es, cuando se hallaba
vigente la Ley de Despenalizacin N. 24388, y que, no obstante esto, la Sala Penal solo funda su
resolucin en la segunda condena y aplica el artculo 4 de la Ley N. 26320, que recin entr en
vigencia en el ao 1994, el mismo que prohbe la concesin del beneficio de semilibertad para el
tipo penal agravado del delito de trfico ilcito de drogas.
El Cuarto Juzgado Penal de Trujillo, declara improcedente la accin de hbeas corpus del recurrente,
estimando que la declaracin de improcedencia de la solicitud de semilibertad presentada responde
al criterio jurisdiccional de un rgano de justicia, lo que no es pertinente cuestionar por esta accin
de garanta.
Posteriormente la Primera Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de La Libertad declara tambin
improcedente la accin de hbeas. Finalmente, el recurrente interpone recurso extraordinario
contra esta ltima sentencia.
E) En este contexto, en que oper una refundicin de penas para su tratamiento penitenciario,
cabe afirmar, de conformidad con la normativa constitucional citada anteriormente, que, si
una nueva norma procesal como la Ley N. 26320 resultaba menos ventajosa que la ley
anterior en lo que respecta a la aplicacin del beneficio penitenciario de semilibertad, no
puede tener efecto retroactivo, por su carcter evidentemente perjudicial.
F) Por consiguiente, el emplazado rgano judicial, a efectos de la aplicacin temporal de
las leyes materia de autos, debi tener en cuenta la aplicacin de la Ley N. 24388 para su
aplicacin ultractiva, por ser ms benigna para resolver la peticin de semilibertad planteada
por el actor.
G) Siendo as, este Tribunal Constitucional declara estimable la presente accin constitucional,
en aplicacin del artculo 2 de la Ley N. 23506 .
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, FALLA REVOCANDO la recurrida,
que, confirmando la apelada, declar improcedente la accin de hbeas corpus.51
51
EXP. N. 804-2002-HC/TC:
108
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
EXP. N. 739-2004-HC/TC
El recurrente, con fecha 8 de agosto de 2003, interpone accin de hbeas corpus contra los Vocales
integrantes de la Sala Corporativa Nacional de Bandas, alegando que los mencionados magistrados le
acumularon aritmticamente las dos penas que pesan en su contra, vulnerando con ello el principio
de legalidad y su derecho a la libertad personal. Manifiesta que mediante resolucin de fecha 21
de setiembre de 1999, los emplazados le impusieron la condena de 12 aos de pena privativa de
libertad, por el delito de robo agravado (Exp. N. 413-99), procediendo, en el mismo acto, a revocar
el beneficio de semilibertad que se le haba concedido en el Expediente N. 581-96, sumando a la
condena mencionada el tiempo de la pena que dej de cumplir (diez aos y ocho meses), por haber
obtenido dicho beneficio; y que dicha sumatoria de penas resulta inconstitucional por ser violatoria
del debido proceso, debiendo haberse aplicado el criterio de refundicin de penas.
Por tanto, como se expres en el caso Santos Walter o Juan Carlos Quispe Ramos (Exp. N. 0871-
2003-HC/TC): (...) la pena que resta por cumplir respecto del primer delito resulta independiente
respecto de la pena que deber tambin cumplir por la comisin del segundo, toda vez que fue
cometido con posterioridad a la sentencia dictada por el primer delito, cuando el recurrente se
encontraba gozando del beneficio penitenciario de semilibertad, por lo que debe disponerse su
cumplimiento en forma sucesiva.
EXP. N. 02780-2010-PHC/TC:
Con fecha 16 de noviembre de 2009, don Edilberto Pando Romn interpone demanda de hbeas
corpus contra los vocales superiores integrantes de la Segunda Sala Penal para Procesos con
Reos de Crcel de la Corte Superior de Justicia de Lima, seores Gerardo Alberca Pozo, Walter
Pea Bernahola y Mara Teresa Ynoan Villanueva, solicitando la nulidad de la Resolucin
N. 1112, de fecha 2 de setiembre de 2009, expedida por el citado colegiado (Exp. de Beneficio
Penitenciario N. 81-07) que revoc la Resolucin N. 5 de fecha 22 de abril de 2009, expedida
109
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
por el Juzgado Mixto de Huaycn, en el proceso seguido en su contra por delito de trfico ilcito
de drogas-microcomercializacin de drogas (Exp. N. 2005-0115-95-1807-JM-PE-01), que declar
procedente el beneficio penitenciario de liberacin condicional a favor de la favorecida, porque
no se ha pronunciado sobre los argumentos expuestos tanto por el Fiscal Superior que opina para
que se confirme el beneficio penitenciario ni por los expuestos por el a quo, adems que no se ha
fundamentado las razones del porqu ha revocado la resolucin de primera instancia, limitndose
a sealar que la favorecida ha sido sentenciada en tres oportunidades por el aludido delito, no
habindose considerado la refundicin de las penas en una sola condena, por lo que resulta errado
hablar de reincidencia y que la favorecida ha proporcionado diversos nombres, por lo que la
Resolucin N. 5 carece de debida motivacin. Asimismo, solicita que se declare la nulidad de la
resolucin de fecha 31 de agosto de 2009 porque jams se le notific respecto a la vista de la causa,
tampoco se le hizo conocer la posibilidad de efectuar un informe oral o para presentar alegatos
respecto al citado beneficio, por lo que se han vulnerado los derechos constitucionales al debido
proceso, de defensa y a la tutela procesal efectiva, por lo que solicita tambin se restablezca su
situacin jurdica lesionada.
En el presente caso se advierte que la resolucin cuestionada fue emitida en grado de apelacin
en el incidente sobre libertad condicional (Exp. N 2005-0115-95-1807-JM-PE-01), pues habiendo
impugnado el representante del Ministerio Pblico la decisin estimatoria del pretendido beneficio
penitenciario, la Sala Superior emplazada, encontrndose facultada para confirmarla o revocarla, lo
desestim la apelacin expresando lo siguiente: CUARTO: Que si bien la recurrente rene
los requisitos formales establecidos por la ley tambin es cierto que ha sido sentenciada en tres
oportunidades por la comisin del delito de Trfico Ilcito de Drogas- Microcomercializacin de
Drogas, conforme se desprende de la Hoja Penalgica habindose concedido la refundicin de las
penas mediante resolucin de fecha cinco de enero del dos mil nueve por lo que la reincidencia de
la sentenciada evidencia que hizo de su accionar delictivo su modus vivendi, identificndose con
diversos nombres, presumiblemente para eludir la accin de la justicia; siendo as la personalidad de
la sentenciada hace prever que por el hecho de haber egresado del establecimiento penitenciario; sta
no cometer nuevo delito, requisito exigido para otorgrsele el beneficio penitenciario solicitado,
de acuerdo a lo dispuesto en el artculo cincuenta y cinco del Cdigo de Ejecucin Penal, por lo
que debe continuar su tratamiento penitenciario en el interior del establecimiento penitenciario
QUINTO: dicho beneficio penitenciario slo puede ser otorgado a los sentenciados por trfico
ilcito de drogas, previsto en el artculo doscientos noventa y ocho del Cdigo Penal, siempre que se
trate de primera condena por lo que no se estara ante el impedimento regulado por el artculo
cuatro de la ley nmero veintisis mil trescientos veinte .
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
En el caso concreto de la revocatoria los internos mediante acciones de hbeas corpus han
cuestionado el cumplimiento sucesivo de la pena revocada y la nueva condena pero en ese marco no
existe criterio discrepante ni en la doctrina ni en la jurisprudencia conforme a la norma de ejecucin
penal y al pronunciamiento del tribunal constitucional. Tambin los internos pretenden mediante
extraccin de garanta solicitar la refundicin de la pena revocada y la nueva condena situacin
que no es posible toda vez que el cdigo de ejecucin penal exige al indicar que la revocatoria
obliga al cumplimiento de la pena revocada y en la crcel tambin hemos encontrado que algunos
internos que consideran que la pena revocada y la nueva condena debe sumarse, estas opiniones
tampoco son vlidas por el fundamento precedente teniendo en cuenta que los mecanismos de
prelibertad son incentivos que permiten en la etapa de la prueba del sistema progresivo egresar
del establecimiento penitenciario antes del vencimiento final de la condena lo que implica que no
tiene la condicin de libertad definitiva sino de libertad intermedia a la pena final sujetas a reglas
de conducta cuya vulneracin o incumplimiento traen como consecuencia la revocatoria, al que
debemos agregar adems que los mecanismos de prelibertad como formas de retorno anticipado a
la comunidad social permiten tanto a la autoridad judicial como al campo penitenciario mantener
vigilancia respecto del interno hasta el cumplimiento final de la pena impuesta.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
A. Generalidades
Toda persona privada de la libertad goza de iguales derechos que cualquier otra, salvo los afectados
por la ley y la sentencia. (Artculo 63 de las Reglas Mnimas de Naciones Unidas).
Si bien los derechos al libre trnsito y el derecho a la participacin poltica quedan suspendidos
para los internos (procesados y sentenciados), otros derechos solo quedan restringidos, es decir,
demandan ciertos supuestos legales y la valoracin de la autoridad competente para otorgarlas,
como es el derecho al contacto con la familia52.
El contacto con la familia, y en particular la de los cnyuges, est respaldado por documentos
internacionales, y entre ellas esta Las reglas mnimas de las Naciones Unidas para el tratamiento de
los reclusos que establece en su Regla 60 (1) que: () los contactos sexuales entre reclusos y sus
parejas deben permitirse , si esto es posible bajo condiciones relativamente normales. Si se permiten
contactos sexuales, medidas anticonceptivas (por ejemplo, condones) deben estar a disposicin de
los presos y sus visitas.
En este sentido, el beneficio penitenciario de visita ntima va acorde con las exigencias de organismos
internacionales que promueven los derechos humanos. Este beneficio coadyuva a la consolidacin
de la familia, esto es, una de las obligaciones del Estado. En la Exposicin de motivos del Cdigo de
Ejecucin Penal se expresa as mismo que: La visita ntima es un beneficio que tiene por objeto el
mantenimiento de la relacin del interno con su cnyuge concubino.
Los internos con opciones sexuales diferentes (gays, lesbianas, bisexuales, travestis y transexuales)
enfrentan un problema aun ms grave que va ms all del hecho de solo ser interno, sino que
enfrentan adems la discriminacin y el abuso o maltrato sexual. Esto tambin lo comprueba el INPE
estableciendo grupos vulnerables en los establecimientos penitenciarios, como los discapacitados,
los internos con VID/Sida, homosexuales, internos con tuberculosis, entre otros. Segn el INPE los
homosexuales:
52
Los derechos de familia se ven limitados y depende de la administracin penitenciaria la posibilidad de que estos no sean suspen-
didos completamente. Un ejemplo es que en algunos pases no se permite la visita intima y en otros, como en el Per, es un beneficio
con ciertos requisitos que se deben cumplir en Manual de derechos humanos aplicados a la funcin penitenciaria, Instituto Nacio-
nal Penitenciario, Mayo, 2008, pg. 18.
53
Instituto Penitenciario, Manuel de derechos humanos aplicados a la funcin penitenciaria, 2008, pg. 92.
112
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
En el artculo 42 del Cdigo de Ejecucin penal se establece que la visita ntima es un beneficio
penitenciario que debe solicitar el interno, y su concesin corresponde a la administracin
penitenciaria. Pero el acceso a este beneficio muestra una clara diferencia, segn se trate de la
poblacin femenina o masculina. En el caso de los varones existe una mayor permisividad para que
la visita femenina pueda tener contacto sexual con los internos; en cambio, en el caso de las internas
hay un control para que los visitantes varones no mantengan contacto sexual con ellas54.
() por la carencia de control por parte de las autoridades a cargo de cada uno, y por la evidente
falta de personal disponible, los internos masculinos pueden llegar a tener relaciones sexuales en
sus propias celdas durante los das de visita, por ms que no se respete la privacidad de la cual
dispone el Reglamento del Cdigo de Ejecucin Penal en su artculo 202. En el caso de las mujeres,
el trmite para que accedan al beneficio de la visita intima es largo y engorroso, pues ellas deben
cumplir efectivamente con los requisitos de los cuales dispone el Reglamento en su artculo 198,
puesto que en los establecimientos penales de mujeres las autoridades ejercen un control efectivo
del acceso a los pabellones durante los das de visita55 .
Esta realidad contradice tambin la prescripcin del Artculo V. del Cdigo de Ejecucin Penal,
cuando indica: El rgimen penitenciario se desarrolla respetando los derechos del interno no
afectados por la condena.
Est prohibida toda discriminacin racial, social, poltica, religiosa, econmica, cultural o de
cualquier otra ndole. (Subrayado nuestro).
Por lo tanto, es vital que al momento de desarrollar las polticas penitenciarias, consideremos las
necesidades o particularidades de la poblacin femenina. En su defecto, el personal penitenciario
debe orientar su actuacin a respetar los derechos particulares de las internas y atender sus
necesidades en el interior de los penales, de modo tal que no se encuentren en desventaja frente a
los internos para acceder a este beneficio penitenciario de visita ntima.
54
CHLO, Constant y ROJAS POMAR, Hctor, La visita ntima homosexual femenina: perspectivas sociolgica y jurdica, en An-
lisis jurdico Constitucional y Procesal Constitucional, Tomo 129, noviembre, 2011, pg. 19.
55
CHLO, Constant y ROJAS POMAR, Hctor, La visita ntima homosexual femenina: perspectivas sociolgica y jurdica, en An-
lisis jurdico Constitucional y Procesal Constitucional, Tomo 129, noviembre, 2011, pg. 51.
113
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
D. Concepto y finalidad
La visita ntima tiene dos finalidades: una inmediata y otra mediata o ulterior. Como finalidad
inmediata busca materializar las relaciones maritales y el fortalecimiento de la familia, mientras
como fin mediato busca garantizar el libre desarrollo de la personalidad del interno, ya que la no
abstinencia sexual es una forma de mantener el equilibrio emocional del interno, y por lo tanto,
contribuir con su proceso de resocializacin y reincorporacin a la sociedad.
El Artculo 58 del Cdigo de Ejecucin Penal expresa que La visita ntima tiene por objeto el
mantenimiento de la relacin del interno con su cnyuge o concubino, bajo las recomendaciones de
higiene y planificacin familiar y profilaxia mdica. Es concedido por el Director del Establecimiento
Penitenciario, conforme al Reglamento. Actualmente esta norma se encuentra modifica, en virtud,
al artculo nico de la Ley N 29881, publicada el 07 junio de 2012, cuyo texto es el siguiente:
La Visita ntima tiene por objeto el mantenimiento de la relacin del interno con su cnyuge o
concubino acreditado, bajo las recomendaciones de higiene y planificacin familiar y profilaxia
mdica. Es concedido por el Director del Establecimiento Penitenciario, conforme al Reglamento,
bajo responsabilidad. (Subrayado nuestro).
Esto quiere decir, que la relacin de pareja debe ser acreditada a travs de algn documento que de
fe de la relacin marital, y que en caso sea otorgada o denegada por la autoridad competente, esta
misma asumir la responsabilidad de las consecuencias de su decisin.
E. Caractersticas56
Nuestra legislacin, con la puesta en vigencia del Reglamento del Cdigo de Ejecucin (en adelante
RCEP) ha establecido los requisitos para el acceso a la visita intima. El artculo 198 seala que es
el director del establecimiento penitenciario quien concede el beneficio al interno que cumpla los
siguientes requisitos:
114
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2. Copia simple de la partida del matrimonio civil o religioso o cualquier otro documento que
acredite la relacin de convivencia;
3. Informe mdico que certifique que el interno no adolece de enfermedades de transmisin
sexual; y,
4. Certificado mdico de fecha reciente, expedido por el rea de salud en el que se indique que l
o la cnyuge o conviviente no adolece de enfermedades de transmisin sexual.
Al respecto, cabe indicar que el artculo 201 del Reglamento seala que el informe y el certificado
mdico que se presentan para la concesin de la visita ntima, se renuevan cada seis meses, esto para
contrarrestar cualquier enfermedad que se pueda generar no solo como consecuencia de la prctica
sexual, sino de higiene personal.
Segn el Manual de Procedimientos del Instituto Nacional Penitenciario INPE (2008), los
requisitos para el beneficio de visita ntima son:
-- Interno
El interno presenta la solicitud con carcter de declaracin jurada adjuntando los requisitos antes
mencionados, dirigida al Director del establecimiento penitenciario correspondiente.
-- Direccin
El director toma conocimiento y expide certificado de conducta del interno solicitante el cual
ser adjuntado a los dems documentos formando un expediente; dicho expediente lo deriva a la
Jefatura del rgano Tcnico de Tratamiento para la evaluacin respectiva.
Recibe la evaluacin del rgano Tcnico de Tratamiento y resuelve en un plazo no mayor de tres
(3 das) hbiles sobre la procedencia o improcedencia del beneficio solicitado, comunicando al
interno(a). De ser procedente elabora el Carn de visita intima y lo entrega al Jefe del rgano
Tcnico de Tratamiento.
115
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Solicita a las reas de salud, social, psicologa un informe evaluativo respecto a la solicitud del
interno(a), los cuales elevar a la Direccin para el otorgamiento del beneficio.
-- rea de Salud
-- rea social:
Los profesionales de esta rea evalan al interno(a), procediendo luego a expedir el informe
correspondiente.
-- rea de Psicologa:
Los profesionales de esta rea evalan a interno(a), procediendo luego a expedir el informe
correspondiente.
Instrucciones:
-- La Jefatura de la Divisin de Tratamiento una vez que ha solicitado los informes
correspondientes, recibe los informes reas de salud, social, psicologa los cuales lo
adjunta al expediente y eleva todo lo actuado al Director del establecimiento penitenciario
correspondiente dentro del plazo de los diez das (10 das).
-- Para la entrega de los Carn, una vez aprobado y firmado por la Direccin del
establecimiento penitenciario, la Divisin de Tratamiento citar a las personas calificadas
para este beneficio, el cual ser entregado durante la primera charla llevada a cabo por
las reas de salud, social, psicologa donde deben participar obligatoriamente tanto el
interno(a) con su cnyuge o conviviente. Establece rol de visitas.
-- El director del establecimiento penitenciario resuelve en primera instancia el recurso de
reconsideracin y el Consejo Tcnico Penitenciario en segunda instancia el recurso de
apelacin, el cual ser resuelto en el plazo no mayor de 05 das hbiles.
-- La ejecucin del beneficio de visita ntima entre internos deber realizarse en el
establecimiento penitenciario de mayor seguridad.
-- En caso de encontrarse ambos internos en establecimientos penitenciarios de mxima
seguridad, el beneficio se ejecutar en el establecimiento penitenciario de varones.
-- Para la renovacin del beneficio de la visita ntima, se llevara a cabo cada seis (6) meses
siguiendo el mismo procedimiento anteriormente detallado, siendo la duracin del
procedimiento en esta vez de diez (10) das.
116
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El artculo 204 del RCEP menciona que la periodicidad con que pueda concederse la visita ntima,
ser establecida por el Consejo Tcnico Penitenciario, teniendo en cuenta el nmero de beneficiario
y la infraestructura disponible.
Asimismo, es preciso sealar que en la prctica las visitas intimas se llevan a cabo en las mismas
celdas de los internos, a excepcin de algunos pocos establecimientos penales que cuentan con la
infraestructura requerida.
Tambin se regula en el artculo 20557, que en el caso de que la pareja del interno estuviera tambin
recluida en un establecimiento penitenciario, la administracin penitenciaria autorizar la visita
intima, claro est, previo cumplimiento de los requisitos establecidos en el artculo 198 del
reglamento.
G. Tramitacin
El artculo 58 del Cdigo de Ejecucin Penal textualmente seala que la visita ntima es concedida
por el director del establecimiento penitenciario, conforme al reglamento y bajo su responsabilidad58.
El reglamento establece que una vez reunidos los requisitos (artculo 198 del reglamento), el
interno solicitar al director del establecimiento penal la concesin del beneficio, quien remite el
expediente y los anexos al rgano Tcnico de Tratamiento para evaluacin y verificacin en un
plazo no mayor de diez das. Con su opinin, el director resolver lo solicitado en un plazo no
mayor de tres das hbiles.
57
Modificado por el Artculo 1 del Decreto Supremo N 015-2010-JUS, publicado el 7 de setiembre de 2010.
58
"Artculo 58.- Visita ntima
La visita ntima tiene por objeto el mantenimiento de la relacin del interno con su cnyuge o concubino acreditado, bajo las
recomendaciones de higiene y planificacin familiar y profilaxia mdica. Es concedido por el Director del Establecimiento
Penitenciario, conforme al Reglamento, bajo responsabilidad. (subrayado nuestro).
117
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Si la solicitud fuera declarada improcedente el interno podr interponer recurso de apelacin que
ser resuelto por el Concejo Tcnico Penitenciario en un plazo no mayor de cinco das hbiles.
Finalmente contra la decisin del Concejo Tcnico Penitenciario procede un recurso de revisin,
que se interpone ante la misma autoridad, pero que deber ser resuelto por el Director Regional
correspondiente. Con la decisin de esta ltima autoridad, se agota la instancia administrativa59.
H. Suspensin
En ese sentido, el artculo 203 del Reglamento del Cdigo de Ejecucin Penal es claro al sealar
que: La visita intima ser suspendida temporalmente en los siguientes casos:
1. Por haber adquirido una enfermedad de transmisin sexual, hasta que el interno o la interna
o su pareja se recupere;
2. Por seis meses, cuando se compruebe que la pareja ejerce la prostitucin dentro del
establecimiento penitenciario; del mismo modo, se prohibir el ingreso de la pareja por
treinta das.
3. Cuando el interno haya sido objeto de la sancin de aislamiento, mientras dure esta medida;
y,
4. Por inobservancia de las disposiciones de disciplina y seguridad que regulan la visita intima
hasta por treinta das.
-- La concesin del beneficio penitenciario de visita ntima no est solo sujeto al cumplimiento
de determinados requisitos legales, sino tambin a la valoracin de la autoridad competente
que la otorga.
(EXP. N. 2700-2006-PHC/TC)
59
En caso se deniegue e beneficio, el interno podr recurrir a la autoridad judicial en la va contenciosa administrativa, o (lo que
es recomendable) optar por subsanar el error u omisin de algn requisito y volver a presentar la solicitud. Es importante advertir,
que las denegatorias sucesivas en la va administrativa no generan cosa juzgada, por lo tanto se tiene el derecho a volver a solicitar
el beneficio.
60
61
R. PIN. N001-2000-INPE-P
118
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Vctor Alfredo Polay Campos, interpone el 17 de setiembre de 2004 interpone demanda de hbeas
corpus contra el Ministro de Justicia, el Ministro de Defensa, el Presidente del Comit Tcnico
del Centro de Reclusin Especial de la Base Naval del Callao y el Jefe del Centro de Reclusin de
mxima seguridad de la Base Naval del Callao, por la presunta vulneracin de sus derechos a la vida,
a la dignidad, a la integridad fsica y psicolgica; y a la resocializacin, reeducacin y rehabilitacin
como fines de la pena. En consecuencia, solicita que se disponga su traslado a un penal de mxima
seguridad para civiles, que se encuentre a cargo del Instituto Nacional Penitenciario (en adelante
INPE).
Elevado el caso a la sede del Tribunal Constitucional, el actor en el extremo de la demanda que nos
interesa (visita ntima), expres que:
() lleva trece aos recluido, sin condena, siendo privado de sus derechos a la libertad
de culto, a ser asistido por un consejero espiritual, a la educacin, a la libertad de creacin
intelectual, a la informacin, a la libertad de expresin y a los beneficios penitenciarios62 .
(Subrayado nuestro).
119
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
En ese sentido, la visita ntima en nuestro ordenamiento jurdico-penitenciario y tal como dispone
el artculo 58 del Cdigo de Ejecucin Penal es un beneficio penitenciario que tiene por objeto el
mantenimiento de la relacin del interno con su cnyuge o concubino. Su concesin, como todo
beneficio penitenciario, est sujeto no slo al cumplimiento de determinados requisitos previstos en
el artculo 195 in fine del Reglamento del Cdigo de Ejecucin Penal, sino tambin a la valoracin
positiva que en este caso le corresponde analizar y resolver al Comit Tcnico, tal como dispone el
artculo 22 del Decreto Supremo N. 024-2001-JUS y no al Tribunal Constitucional63.
-- La visita ntima como forma de proteccin a la familia y manifestacin del derecho al libre
desarrollo de la personalidad.
(EXP. 01575-2007-PHC/TC)
Sin embargo, a partir de la fecha de entrada en vigencia del Decreto Legislativo N. 927 el
Establecimiento Penitenciario en que se encuentra recluida mediante el Oficio N. 276-2006-INPE-
07 le suspendi y neg la concesin del beneficio penitenciario de visita ntima fundamentando
que las reclusas condenas por el delito de terrorismo no tienen derecho a acceder a dicho beneficio
penitenciario.
Por esta razn, el 26 de julio de 2006 la interna interpone demanda de hbeas corpus contra el
Director Regional y el Director General de Tratamiento del Instituto Nacional Penitenciario (INPE)
solicitando que se le conceda el derecho al beneficio penitenciario de visita ntima, por considerar
vulnerados sus derechos fundamentales a la integridad personal y a la no discriminacin por razn
de gnero. Contrario a su petitorio, el Director Regional y la Directora General manifestaron que
el beneficio penitenciario de visita ntima se encuentra prohibido para las recluidas por el delito de
63
EXP. N. 2700-2006-PHC/TC.
120
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terrorismo en mrito a lo dispuesto por el artculo 19. del Decreto Ley N. 25475 y el artculo 2.
del Decreto Legislativo N. 927.
La interna interpone su demanda ante el Decimocuarto Juzgado Penal de Lima, con fecha 10 de
octubre de 2006, que declar fundada en parte su demanda, por considerar que la suspensin del
beneficio penitenciario de visita ntima dispuesta por el artculo 2. del Decreto Legislativo N 927
vulnera el principio de igualdad, pues establece un diferencia de trato entre las internas que han
sido condenadas por el delito de terrorismos y las internas que han sido condenadas por otros
delitos, diferencia carente de una justificacin objetiva.
Sin embargo, la Sala Superior competente, revocando la apelada, declar improcedente la demanda,
por considerar que el artculo 19. del Decreto Ley N 25475 y el artculo 2. del Decreto Legislativo
N 927 prohben expresamente que a los condenados por el delito de terrorismo se les conceda el
beneficio penitenciario de visita ntima. Finalmente, la recurrente interpone recurso de agravio
constitucional contra la sentencia en mencin, fundamentando que La relacin ntima entre
hombre y mujer es un derecho natural inherente a la naturaleza humana (...) que tiene relacin
directa con la libertad del hombre individual y socialmente, en el primer caso, est ntimamente
relacionado con su normal desarrollo psicofsico y su bienestar espiritual, y en el segundo caso con
su desenvolvimiento familiar y social64.
El Tribunal consider, en reiterada jurisprudencia, que de acuerdo con el inciso 22), del artculo 139
de la Constitucin, entre los fines que cumple el rgimen penitenciario se encuentra la reinsercin
social del interno. Esto quiere decir, que el tratamiento penitenciario mediante la reeducacin y
rehabilitacin tiene por finalidad readaptar al interno para su reincorporacin a la vida en libertad.
Que conforme al principio-derecho de dignidad de la persona humana se impide que los internos
puedan ser tratados como cosas o instrumentos, y, se les garantice la efectividad real de aquellos
derechos fundamentales que pueden ser ejercidos aun bajo condiciones de reclusin.
Por ello, el Tribunal estima que las visitas de familiares y amigos a los internos, particularmente la
visita ntima, constituyen un importante instrumento para garantizar la funcin resocializadora de
la pena y la finalidad rehabilitadora del tratamiento penitenciario, por otro lado, permitir la visita
ntima cumple los fines constitucionales del Estado, ya que:
121
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Asimismo, el Estado al permitir la visita ntima est cumpliendo con su deber de especial
proteccin a la familia como institucin fundamental de la sociedad reconocido en el
artculo 4 de la Constitucin. Si bien no es el nico mecanismo para cautelar a la familia, el
espacio compartido en la visita ntima s es propicio y necesario para fortalecer los vnculos
de la pareja; pues una vez fortalecida la relacin de pareja, se facilita la relacin armnica
con los hijos65.
Por otro lado, y no menos importante, el Tribunal sostiene que la visita ntima permite el adecuado
desenvolvimiento del derecho al libre desarrollo de la personalidad:
La relacin sexual entre el interno y su pareja es uno de los mbitos del libre desarrollo de
la personalidad que contina protegido an en prisin, a pesar de las restricciones legtimas
conexas a la privacin de la libertad. Y es que, tratndose de personas privadas de la libertad,
se hace esencial para los internos y su pareja el poder relacionarse en el mbito sexual ya
que este tipo de encuentros, adems de tener como sustrato un aspecto fsico, trasciende al
psicolgico y al ser positivo repercute en el estado de bienestar de la pareja.66
Y con respeto al texto del artculo 2 del Decreto Legislativo N. 927, que supuestamente prev una
limitacin normativa para el goce y ejercicio a la visita ntima, el Tribunal interpret que:
65
EXP. N. 01575-2007-PHC/TC.
66
EXP. N. 01575-2007-PHC/TC.
67
Ibdem.
68
Ibdem.
122
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Estas resoluciones referida a la visita intima determinan que este beneficio esta en el marco de los
derechos de la persona y creo como lo hemos expresado en un trabajo anterior que es un derecho
connatural al ser humano cuya concesin solo puede restringirse temporalmente por razones de
salud o disciplina mas no en funcin al tipo penal materia del proceso o sentencia teniendo en
cuenta que esta vincula al interno con la familia y propende en el caso de una relacin real incluso
la procreacin. Por efecto de la reclusin no puede impedirse, en este sentido nuestra legislacin
aun en delitos graves no hace referencia a su prohibicin sino que los rganos administrativos
competentes deben de hacer que la misma se realice en condiciones donde se respeten la privacidad
y dentro del respeto al libre desarrollo de la personalidad, por cuanto, este beneficio contribuye a la
unidad familiar y al equilibrio emocional del interno que hace posible su participacin activa en los
diferentes programas rehabilitadores que disea la administracin penitenciaria.
En este campo, si bien las resoluciones del Tribunal Constitucional expresan no solo las razones
por las que es viable la concesin de este beneficio, indica tambin los fundamentos que motivan la
misma, por ello conforme hemos indicado en prrafos precedentes, dista mucho su efectivizacin
en la prctica, por lo que podemos considerar que esta decisin es declarativa y de buena intencin,
pero que no opera bajo las determinaciones de la profilaxia mdica que preserve la salud del interno
y la familia y la planificacin familiar que sin impedir la relacin propenda a la orientacin a la
pareja para que en los casos de tener muchos hijos no puedan concebir mientras tengan estancia
en prisin, considerando que el interno no es econmicamente contribuyente al sostenimiento de
123
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
la familia. De otro lado es conveniente indicar como ya los hemos expresado en trabajos anteriores
sobre este tema, que tampoco la privacin de la libertad puede impedir a una pareja realmente
constituida tener prole, en este marco repetimos, que no es la ley que pueda impedir algo que por
naturaleza corresponde al ser humano en una etapa del desarrollo de su vida y al que podemos
aadir, que la visita intima cumple un papel importante en la vida del recluso permitiendo el
equilibrio emocional para participar activamente en los programas de tratamiento rehabilitador,
sin embargo es conveniente, que este beneficio tenga el tratamiento como programa, capaz de
reconocer sus bondades y al mismo tiempo su concepcin y naturaleza, conforme tambin a
normas internacionales.
Finalmente, es de indicar que su no prohibicin expresa en leyes especiales dictadas aun para
reprimir delitos graves como los de crimen organizado, demuestra la importancia de este beneficio
donde se hace necesario que la administracin penitenciaria ponga mayor nfasis en el tema a
fin de orientar conveniente y adecuadamente su ejecucin, estableciendo en todo caso que en los
nuevos penales para la visita intima se implemente como un programa que permita desarrollar
la personalidad del interno y que promueva una real y efectiva relacin familiar en ambientes
adecuados donde se respete la privacidad y la intimidad69.
1. LEGISLACIN BRASILEA.
En la Lei de Execuo Penal (ley de ejecucin penal) de Brasil, se regulan los derechos del interno,
mas no los beneficios:
2. LEGISLACIN CHILENA.
El interno deber acreditar en su solicitud, la relacin de parentesco, conyugal o afectiva, que lo liga
69
Existe una muy difcil disociacin entre la humanizacin de las penas, divisa del tratamiento penitenciario moderno, y el necesario
respeto de un derecho que, como la intimidad, est vinculado de manera directa con la dignidad de la persona, que, no olvidemos,
es en nuestro ordenamiento fundamento del orden poltico y de la paz social REVIRIEGO PICON, Fernando, Espaa: centros
penitenciarios y derechos fundamentales, en Teora y prctica de los derechos fundamentales en las prisiones, editorial IB de F,
Montevideo- Buenos Aires, 2010, pg. 211.
70
En el texto original dice: Art. 41 -Constituem direitos do preso:
()
X -visita do cnjuge, da companheira, de parentes e amigos em das determinados; ().
124
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
3. LEGISLACIN COSTARRICENSE.
El Reglamento para la Visita Intima de Costa Rica, define esta institucin como el ejercicio del
derecho de la persona privada de libertad, al contacto ntimo con otra persona de su eleccin,
que sea de distinto sexo al suyo, dentro de las restricciones que impone la prisionalizacin y el
ordenamiento jurdico, en un marco de dignidad, respeto y crecimiento afectivo mutuo.
4. LEGISLACIN BOLIVIANA.
En la Ley de Ejecucin Penal y Supervisin de Bolivia, el artculo 106. (Visitas Conyugales), establece
que: Adems de las visitas establecidas en el artculo 103 todo interno tendr derecho de recibir
visitas conyugales dos veces al mes. Cuando ambos cnyuges o convivientes se hallen detenidos en
el mismo Distrito, la Direccin Departamental determinar el cronograma de visitas conyugales. A
tal efecto, el Director dispondr el personal de seguridad necesario para el traslado.
Adems, el artculo 107. establece los requisitos: El personal de seguridad, tendr la obligacin
de exigir al visitante su identificacin y proceder a su requisa. La requisa deber efectuarse por
personal del mismo sexo y sin afectar la dignidad y el pudor de la visita.
Ubicacin: Tacna
A. Antecedentes:
125
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Este penal, segn el resultado de las visitas de la Defensora de pueblo, ocupara 1.5 hectreas,
con un rea construida de 3,480 metros cuadrados. La infraestructura penitenciaria consta de tres
pabellones, con un total de 122 celdas: 120 bipersonales y 2 unipersonales y capacidad para albergar
a 242. Internos. Cuenta adems, con un ambiente para una pequea clnica, otro destinado a cocina
y un ambiente para las actividades administrativas. Asimismo, anexo al establecimiento existe una
villa donde se aloja el personal penitenciario.
La construccin de esta crcel se inici el 8 de agosto de 1996, durante la poca del gobierno de
Alberto Fujimori, y tuvo como finalidad recluir a presos de alta peligrosidad, entre ellos terroristas
que fueron trasladados desde el penal de Yanamayo (Puno). Se apertur en 1997, hecho que provoc
las crticas de la Defensora del Pueblo y organismos internacionales que pidieron la clausura debido
a las difciles condiciones de habitabilidad.
Antes de su funcionamiento, la Defensora del Pueblo (mayo de 1997) realiz una primera
supervisin al establecimiento penitenciario. Declar su inhabitabilidad, aduciendo que esta
poltica penitenciaria contradice los fines de readaptacin y resocializacin del interno, y, adems
representa un gran costo econmico y social para el Estado:
71
La CIDH observ que algunas crceles, como las de Challapalca y Yanamayo, se encuentran en sitios totalmente inhspitos, tanto
por el fro como por el aislamiento geogrfico de tales crceles, en el Segundo informe sobre la situacin de los derechos humanos
en el Per, OEA/Ser.L/V/II.106. Doc. 59 rev., de 2 de Junio de 2000.
72
DOCUMENTO DP -DA-97-098 del 30 de mayo de 1997 remitido al Presidente del Instituto Nacional Penitenciario.
126
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
25. No hay servicios regulares de luz y agua. El penal posee una planta de luz elctrica que
funciona desde las 5.00 p.m. hasta las 5.00 a.m. para los lugares externos y hasta las 9.00 p.m.
para las celdas. El agua para el consumo humano en el penal es tomada de un pozo ubicado
aproximadamente a un kilmetro de distancia.
26. Las temperaturas registradas en la mayor parte del ao son entre 8 y 9 grados centgrados
en el da con fuertes descensos hacia la tarde y en la noche, llegando a menos 20 grados
centgrados, con permanente viento helado que agudiza y empeora los efectos de la altura,
sobre todo a partir del mes de junio en que se inicia el invierno. (Subrayado nuestro).
C. Rgimen de Seguridad
En la visita que realiz la CIDH al Per el 2002, destac que la seguridad del penal est garantizada
por 51 vigilantes del INPE que permanecen por un tiempo de tres meses, al igual que el director, que
luego son trasladados a otras penitenciaras. Se indic que este personal deba recibir un incentivo
econmico adicional para que aceptaran cumplir tareas en el penal debido a las malas condiciones y
la lejana del lugar. Se inform tambin que desde un tiempo para ac no se les pagaba tal incentivo
por falta de recursos73.
Como consecuencia de la falta de incentivos al personal de seguridad surge inevitablemente los actos
de corrupcin, y con esto la fuga de internos. Muestra de ello, es la madrugada de 19 de febrero del
presente ao ms de 15 reos, sentenciados de robo agravado, extorsin, violencia sexual, secuestro
y falsificacin, se fugaron del penal de Challapalca en dos vehculos. Uno de los 17 reos, Jos Luis
Torres Saavedra, sin embargo, haba ya realizado una similar fuga el ao 2010. Otro hecho similar
haba ocurrido el 6 de agosto de 2011, en la cual tres presos fugaron de Challapalca escalando una
de las paredes del reclusorio aprovechando el descuido de los custodios.
D. Tratamiento penitenciario
127
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
En este penal no haba vas de comunicacin y el acceso era difcil. Haba un lugar en la base
militar donde normalmente se hospedan los familiares de los presos, pero ah no se hospeda a los
familiares de acusados de terrorismo. Adems, las familias del pueblo que tambin hospedan a
los familiares de los internos no queran hospedar a los familiares de un acusado de terrorista.
()
Al ingresar el penal de Challapalca, los policas lo desnudaron y lo golpearon. No le permitieron
comer ni ir a los servicios higinicos. No tena una cuchara, un cepillo de dientes, ni un par de
medias. Le dejaron en una celda solo, sin colchn ni frazada. Tena que dormir en el cemento
liso aunque la temperatura llegaba a menos de 24 grados centgrados en el invierno. Pas
cinco meses sin salir al patio. A pesar de que su estado de salud se haba agravado, no recibi
atencin mdica hasta la llegada de los representantes de la comisin Interamericana. No
se le proporcion ropa ni frazada adecuada; solamente se le dieron dos frazadas, aunque se
necesitaba por lo menos ocho frazadas para soportar el clima. Cuando vino la Cruz Roja le
reparti una frazada, y entonces el director del penal les dijo que devolvieran las dos frazadas
que se les haban dado anteriormente. (Caso Garca Asto y Ramrez Rojas vs. Per, de 25 de
noviembre de 2005).
E. Legislacin nacional
En lo que se refiere a la salud, en el penal de Challapalca se denuncia que hay serios problemas de
abastecimiento de medicamentos, que es muy bajo el promedio de profesionales destinados a cubrir
el servicio de salud, y que las enfermedades ms comunes son las digestivas, pulmonares, venreas
y ltimamente el sida, que se seala ha venido creciendo en proporciones preocupantes74.
74
Segundo informe sobre la situacin de los derechos humanos en el Per, OEA/Ser.L/V/II.106. Doc.. 59 rev., de 2 de Junio de 2000.
128
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Artculo 76. El interno tiene derecho a alcanzar, mantener o recuperar el bienestar fsico y
mental. La Administracin Penitenciaria proveer lo necesario para el desarrollo de las acciones
de prevencin, promocin y recuperacin de la salud.
Frente a esta realidad, tambin las Reglas Mnimas para el Tratamiento de los Reclusos establecen
que:
Por su parte el Tribunal Constitucional, nos explica que comprendera el derecho a la salud de los
internos como un derecho que se vincula inevitablemente al derecho a la vida, a la integridad fsica
y al propio principio de dignidad, y las obligaciones del Estado peruano para garantizar el derecho
en mencin:
129
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
derecho a la vida y, en particular, a la vida digna. De otra parte, siempre que el derecho
a la integridad resulte lesionado o amenazado, lo estar tambin el derecho a la salud, en
alguna medida. Sin embargo, son tambin posibles supuestos en que se afecte de manera
directa y grave el mnimo vital necesario para el desempeo fsico y social en condiciones
normales. La salud resulta un estado variable, susceptible de afectaciones mltiples, que
incide en mayor o menor medida en la vida del individuo, dependiendo de sus condiciones
de adaptacin. Teniendo como base esta apreciacin gradual de la salud, la proteccin del
derecho a la salud importa la tutela de un mnimo vital, fuera del cual el deterioro orgnico
impide una vida normal o un grave deterioro de sta.
Debe tenerse presente que la vida no es un concepto circunscrito a la idea restrictiva de
peligro de muerte, sino que se consolida como un concepto ms amplio que la simple y
limitada posibilidad de existir o no, extendindose al objetivo de garantizar tambin una
existencia en condiciones dignas. Por esta razn, es indispensable la consideracin de la
vida en dignidad que, en este caso, se manifiesta como vida saludable.
15. Se trata, ahora, de abordar el derecho a la salud, en particular de las personas que se hallan
privadas de su libertad. El derecho a la salud constituye uno de los derechos constitucionales
de mayor importancia, ya que se vincula estrechamente a otros derechos constitucionales
como el derecho a la vida, a la integridad fsica y al propio principio de dignidad. Desde
luego, la privacin de la libertad no implica, en absoluto, la suspensin o restriccin de otros
derechos, en particular del derecho a la salud. En cuanto derecho constitucional, la salud
de las personas recluidas es tambin una facultad vinculante al Estado. Por esta razn, el
artculo 76 del Cdigo de Ejecucin Penal (Decreto Legislativo N. 654) ha establecido que
El interno tiene derecho a alcanzar, mantener o recuperar el bienestar fsico y mental. La
Administracin Penitenciaria proveer lo necesario para el desarrollo de las acciones de
prevencin, promocin y recuperacin de la salud.
16. Por lo tanto, los reclusos, como en el caso de los demandantes, tienen un derecho
constitucional a la salud al igual que cualquier persona. Pero, en este caso, es el Estado el que
asume la responsabilidad por la salud de los internos; hay, pues, un deber de no exponerlos
a situaciones que pudieran comprometer o afectar su salud. Por esta razn, el Instituto
Nacional Penitenciario, como sector de la administracin competente de la direccin y
administracin del sistema penitenciario y, en particular la Direccin Regional de Puno,
son responsables de todo acto que pudiera poner en riesgo la salud de los demandantes y
debe, en consecuencia, proporcionar una adecuada y oportuna atencin mdica. () 75.
(Subrayado nuestro).
Por otro lado, no podemos hablar solo del derecho la salud, sino se garantiza la mnima alimentacin
de los internos, ya que producto de ello, imperan enfermedades como la tuberculosis u otros:
El presupuesto diario por interno es de s/. 2.50, a excepcin del penal de Challapalca que tiene
75
Exp. N 1429-2002-HC/TC.
130
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
asignado s/. 3.50 debido a las difciles condiciones de vida a causa de su distante ubicacin y el
clima. En, general, se puede afirmar que el presupuesto resulta insuficiente para una adecuada
alimentacin de los internos 76.
As mismo las Reglas Mnimas para el Tratamiento de los Reclusos mencionadas contemplan que:
20.1) Todo recluso recibir de la administracin, a las horas acostumbradas, una alimentacin
de buena calidad, bien preparada y servida, cuyo valor nutritivo sea suficiente para el
mantenimiento de su salud y de sus fuerzas.
20.2) Todo recluso deber tener la posibilidad de proveerse de agua potable cuando la necesite.
(Subrayado nuestro).
Por otro lado, como resultado de la visita in loco realizado por la CIDH en nuestro pas, se efectuaron
Recomendacin al Estado peruano al Estado Peruano, de las cuales citamos solo las siguientes:
()
(2) Que adopte todas las medidas necesarias para mejorar la situacin del sistema penitenciario
y el tratamiento a los reclusos, y para cumplir plenamente con lo establecido en los tratados
y dems instrumentos internacionales sobre la materia que se mencionan supra, y en la
Constitucin peruana.
()
(4) Que asegure la existencia de condiciones adecuadas de reclusin, alimentacin,
higiene, trabajo, educacin y recreacin, de conformidad con los mencionados instrumentos
internacionales sobre la materia.
(...)
(8) Que se eleve la cuota diaria para alimentacin de los internos.
(9) Que se mejoren los servicios relacionados con el derecho a la salud de los internos.
() 77. (Subrayado nuestro).
Por su parte la CIDH, en razn de su visita a nuestro Pas en 1998, efectu la siguiente recomendacin:
()
(12) Que se inhabiliten los establecimientos penales de Challapalca y Yanamayo, y se traslade
76
Defensora del Pueblo, Derechos Humanos y Sistema penitenciario Supervisin de Derechos Humanos de Personas Privadas de
Libertad 1998-1999.
77
Segundo informe sobre la situacin de los derechos humanos en el Per, OEA/Ser.L/V/II.106. Doc. 59 rev., de 2 de Junio de 2000.
131
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Finalmente como resultado de su visita la CIDH en su Informe especial sobre la situacin de los
derechos humanos en la crcel de Challapalca, efecta las siguientes recomendaciones:
115. La Comisin ha podido constatar in situ las inadecuadas condiciones del centro carcelario,
y que el Estado peruano no ha dado cumplimiento a la recomendacin formulada por la CIDH
en su Segundo Informe sobre la situacin de los Derechos Humanos en Per del ao 2000
respecto a la inhabilitacin del referido penal, por las vulneraciones a los derechos humanos
de las personas all recluidas y que por el contrario stas se siguen presentando no obstante las
denuncias de los internos, de sus familiares y de las instituciones de control como la Defensora
del Pueblo.
117. Que las condiciones de detencin de las personas all recluidas, originadas por la situacin
geogrfica donde se encuentra ubicado el Penal de Challapalca, se convierten en un castigo
adicional para ellos, sus familiares y para el personal del Instituto Penitenciario all destacado,
poniendo en peligro el derecho a la vida, violando la obligacin de proteccin a la integridad
personal y al derecho de una privacin de la libertad en condiciones dignas y seguras, derechos
consagrados en la Convencin Americana y en los instrumentos internacionales que el Estado
132
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
119. Por lo anterior, siendo aprobada la versin final del presente informe con fecha 9 de
octubre de 2003, la Comisin ha dispuesto su publicacin y exhorta el Estado peruano
a dar cumplimiento a la recomendacin formulada desde el ao 2000 por la CIDH de
inhabilitar de inmediato la Crcel de Challapalca en forma definitiva, haciendo traslado de
los reclusos all detenidos a centros penitenciarios cercanos a sus entornos familiares e informar
al respecto en un perodo de tiempo que no exceda los treinta das a partir de la publicacin del
presente informe.
120. Entre tanto, la Comisin solicita al Estado peruano proteger en debida forma los derechos
a la vida, la integridad personal y a la resocializacin de las personas que continan all
recluidas hasta que se clausure en forma definitiva este penal, informndose a la Comisin
sobre su situacin.
121. En igual forma, recomienda realizar una investigacin seria y objetiva a efectos de verificar
las diferentes denuncias presentadas por los internos y por sus familiares sobre presuntas
torturas fsicas y psicolgicas que sealan han sido objeto por la guardia del penal y con la
permisibilidad de sus directivas78. (Subrayado nuestro).
133
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Adems, establece la necesidad de modificar el Cdigo de Ejecucin penal, a fin de establecer que
en la construccin y habilitacin de nuevos establecimientos penitenciarios, deba tener en cuenta
los servicios previstos en el artculo 105 del mismo Cdigo y dems condiciones de infraestructura
y ubicacin que garanticen el pleno respeto de los derechos humanos.
Asimismo, ante esta situacin, el Estado debe tomar las acciones apropiadas para el cese de
la situacin peligrosa, la que exige, en principio, el traslado inmediato de los internos cuyo
precario estado de salud, clnicamente comprobado, no permita que continen en el centro
penitenciario en el que se encuentran recluidos.
En razn a los fundamentos expuestos en la sentencia el Tribunal Constitucional fall a favor de los
demandantes, toda vez que se constataron las adversas condiciones de vida en el penal Challapalca,
sin embargo no toma posicin sobre las recomendaciones de organismos internacionales y
nacionales sobre el cierre y clausura del penal:
79
Defensora del Pueblo, Informe sobre el Establecimiento Penitenciario de Rgimen Cerrado Especial de Challapalca, Lima, MAR-
ZO DE 2003, Informe Defensorial N 073.
80
Exp. N 1429-2002-HC/TC.
134
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Conforme al tema de nuestro estudio, podemos advertir que el impacto que pueda tener la
Resolucin del Tribunal Constitucional sobre el caso especfico, es de precisar, que el Instituto
Nacional Penitenciario, si bien se ha preocupado por mejorar la situacin de habitabilidad, no es
menor cierto, que tampoco por el momento est planificado su cierre, hecho que se demuestra con
los ltimos traslados de internos de alta peligrosidad de distintos penales, debido fundamentalmente
a la falta de infraestructura que en la actualidad pueda albergar a cierto grupo de internos, que no
hacen posible la normal convivencia en el establecimiento penal que permita el orden y la disciplina
indispensables para el tratamiento del interno, por lo que, frente a escasa infraestructura se seguir
utilizando este penal, aun cuando la permanencia de los internos en estos centros no puede ser
muy prolongado pues ello afecta a su salud y por la lejana se hace difcil el acceso de la familia,
que es indispensable como soporte bsico no solo desde el punto de vista psicolgico sino social,
porque la desvinculacin del ncleo familiar puede conllevar a la ruptura que dificulta el logro de la
finalidad asignada al campo penitenciario que es el cambio de conducta y enmienda, para provocar
el retorno en condiciones mejores a su ingreso a la comunidad social. Sabemos desde el punto de
vista presupuestario se han asignado mayores recursos para alimentacin y salud del interno, sin
embargo, necesita una mejora en la condiciones asistenciales, para cumplir con las observaciones de
los organismos internaciones as de la propia Defensora del Pueblo de nuestro pas. En este marco,
el pronunciamiento del Tribunal Constitucional, no ha surtido el efecto deseado por lo costoso que
significa la construccin de un nuevo penal y por que el traslado que se indica implicara recluirlos
a los actuales en los penales que estn totalmente hacinados y por que el crecimiento poblacional
es explosivo, considerando que en los ltimos meses el ndice es de 800 a 1000 internos por mes, lo
que permitir tener al finalizar este ao posiblemente una poblacional nacional mayor a 60,000 con
los problemas y riesgos que conlleva.
135
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
frazadas y una precaria e insalubre alimentacin, as como la falta de personal de salud y equipamiento
mnimo para atender los casos urgentes y medicamentos necesarios para contrarrestar y curar las
enfermedades que puedan afectar al interno durante su reclusin..
A. Establecimiento penitenciarios
Son edificios destinados a la ejecucin penitenciaria, lugares en los que se desarrolla la vida de los
internos e internas, y las diversas actividades de tratamiento orientadas a la reinsercin social de
los presos.
La Oficina de Infraestructura Penitenciaria del INPE seala que el Sistema Penitenciario cuenta con
dos tipos de establecimientos: a) Establecimientos Penitenciarios (intramuros) para la poblacin
privada de libertad, los mismos que al mes de Abril ascendan a 66 establecimientos penitenciarios
habilitados; y b) Establecimientos de Penas Limitativas de Derechos y Asistencia Post Penitenciaria
(extramuros), que controlan a la poblacin de liberados con beneficio penitenciario y sentenciados
a penas limitativas de derechos, los cules hacen un total de 63 establecimientos.
81
12 Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevencin del Delito y Justicia Penal, Seminario sobre estrategias y mejores prcticas
para prevenir el hacinamiento en los establecimientos penitenciarios, Salvador (Brasil), abril, 2010, pg.10
136
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
En ese sentido Vicenta Cervell Donderis sealo que en Espaa la precaria situacin de varios
departamentos de mujeres de ciertos centros penitenciarios hizo que en 1990 se suprimieran algunos
de ellos (Huelva, Teruel, Huesca, Toledo, Soria, Salamanca) por sus reducidas dimensiones y falta
de condiciones idneas82.
Asimismo Matas Muoz Gajate expresa que: Desde hace ms de una dcada los diversos gobiernos
de la Nacin se han planteado el objetivo de modernizar los centros penitenciarios. Ha sido una
tarea permanente, costosa y no exenta de intensas preocupaciones. La apertura de cualquier centro
penitenciario supone inmensas dificultades que van desde la operatividad de los sistemas, iniciacin
de un abanico completo de programas de tratamiento, conformacin de todos los equipos de
personal para que el centro satisfaga las demandas legales y de los internos y en definitiva que
toda una colectividad de reclusos reciba las prestaciones que la ley y reglamentos les otorgan, no
quedando ninguno de los mltiples actos que cada da se ejecutan sin una organizacin que nos
conduzca a los fines y objetivos establecidos83.
C. El hacinamiento carcelario
El galopante crecimiento de la poblacin carcelaria constituye uno de los problemas ms arduos que
aquejan a los sistemas de justicia penal en todo el mundo. Tal es el caso, del sistema penitenciario
peruano que se encuentra en una situacin de sobrepoblacin crtica.
El hacinamiento es adjetivo que debe reservarse para el nmero elevado de reclusos por celda, que
a su vez condiciona el calificativo para el establecimiento84 , es decir la expresin crceles hacinadas.
En otras palabras, este trmino hacinamiento refleja en realidad un contraste entre un denso
nmero de personas con una unidad de superficie o rea fsica.
Al respecto Elas Carranza considera til hacer algunas definiciones de trminos que se utilizan
relativos al hacinamiento:
137
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
85
CARRANZA, Elas, Crcel y Justicia Penal: El modelo de Derechos y Obligaciones de las Naciones Unidas, y una Poltica
Integral de seguridad de los habitantes frente al delito. Criminalidad, Crcel y Justicia Penal en Amrica Latina y el Caribe: Cmo
implementar el modelo de derechos y obligaciones de las Naciones Unidas. Primera Edicin. ILANUD. 2009. Pg. 63.
86
Artculo 65.- Los Establecimientos Penitenciarios, son las unidades orgnicas encargadas de dar cumplimiento a la ejecucin de
las penas privativas de libertad. Dependen del Director Regional de la Oficina Regional respectiva.
Artculo 66.- Los establecimientos penitenciarios segn su poblacin penitenciaria, tienen la siguiente clasificacin:
Tipo A, Aquellos que tienen una poblacin mayor a 1,200 internos
Tipo B, Aquellos que tienen una poblacin entre 900 y 1,199 internos
Tipo C, Aquellos que tienen una poblacin entre 200 y 899 internos
Tipo D, Aquellos que tienen una poblacin menor a 199 internos.
La estructura orgnica de los tipos de establecimientos penitenciarios, estn definidas en los Anexos correspondientes que forman
parte del presente Reglamento. El Presidente del INPE, por acuerdo del Consejo Nacional determinar los regmenes y el nivel de
seguridad de los establecimientos penitenciarios que correspondan segn los tipos de clasificacin antes sealada.
138
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
CUADRO N 1
139
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
CUADRO N 2
Es menester, explicar que la capacidad de albergue se refiere al aforo mximo que tiene el sistema
penitenciario para recibir a los internos. Por lo tanto, se dice que hay sobrepoblacin cuando se
excede el aforo mximo. Cuando la sobrepoblacin excede al 120% de la capacidad de albergue, se
llama sobrepoblacin crtica, lo que el Comit Europeo para los Problemas Criminales ha entendido
como hacinamiento87 .
87
CARRANZA, Elas, Crcel y Justicia Penal: El modelo de Derechos y Obligaciones de las Naciones Unidas, y una Poltica
Integral de seguridad de los habitantes frente al delito. Criminalidad, Crcel y Justicia Penal en Amrica Latina y el Caribe: Cmo
implementar el modelo de derechos y obligaciones de las Naciones Unidas. Primera Edicin. ILANUD. 2009. Pg. 63. Sin embargo,
existen otros criterios como en () las situaciones en que la tasa de ocupacin de las crceles es superior al 100% de su capacidad
de acoger reclusos. En ese sentido, la forma en que se mide la capacidad de la prisin vara de un pas a otro, segn el espacio
asignado a cada recluso con arreglo a la legislacin nacional y las normas administrativas. Por consiguiente, las comparaciones de
los niveles de hacinamiento pueden ser engaosas. El impacto del hacinamiento depende no slo de la cantidad de espacio asignada
a cada recluso, sino tambin de la cantidad de tiempo que cada recluso puede dedicar a actividades realizadas fuera de su celda en
12 Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevencin del Delito y Justicia Penal, Seminario sobre estrategias y mejores prcticas
para prevenir el hacinamiento en los establecimientos penitenciarios, Salvador (Brasil), abril, 2010.
140
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
En el presente cuadro del mes de abril la diferencia entre la capacidad de albergue y la poblacin
penal fue de 27,927 internos que representan el 97% de la poblacin, esto quiere decir que esta
cantidad de internos no tendra cupo para un adecuado tratamiento penitenciario.
CUADRO N 3
88
MINISTERIO DE JUSTICIA Y DERECHOS HUMANOS, Informe estadstico abril-2012, Oficina de planeamiento y Presupuesto
del INPE y la Unidad de Estadstica.
141
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
En el presente caso la Corte Interamericana considero que el objeto era esencialmente idntico en
los tres casos, por eso dispuso su acumulacin. Los fundamentos por las cuales los demandantes
alegaban una vulneracin a sus derechos se relacionaban con las garantas del debido proceso en
supuestos de imposicin de pena de muerte obligatoria a todas las personas condenadas por el
delito de homicidio intencional en Trinidad y Tobago, siendo las nicas diferencias las circunstancias
individuales de cada caso.
En el extremo que nos interesa, la Corte en la sentencia cit el Caso Cantoral Benavides, donde
expreso que la incomunicacin durante la detencin, [] el aislamiento en celda reducida, sin
ventilacin ni luz natural, [...] las restricciones al rgimen de visitas [...], constituyen formas de
tratos crueles, inhumanos o degradantes en el sentido del artculo 5.2 de la Convencin Americana.
Asimismo, la Corte Interamericana ha manifestado que toda persona privada de libertad tiene
derecho a ser tratada con dignidad y que el Estado tiene la responsabilidad y el deber de garantizarle
la integridad personal mientras se encuentra en reclusin. En consecuencia, el Estado, como
responsable de los establecimientos de detencin, es el garante de estos derechos de los detenidos89.
EXP. N. 04860-2007-PHC/TC:
21 de Junio de 2002.
142
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
interpuesto por Jos Luis Rodrguez Blanco, cuya pretensin era dejar sin efecto su traslado al Penal
de Challapalca en Puno y se le regrese al Penal de Lurigancho.
A juicio del Tribunal Constitucional, el traslado del demandante obedece a criterios tcnicos y
objetivos, como el de hacinamiento y seguridad, previstos en las leyes correspondientes. En efecto,
de acuerdo con el Informe N. 058-2007-DIRSEPEN-PNP-EPL/JASI-SEC (folio 34) y el Informe
N. 23-2007-INPE-16.233.OTT (folio 37), se aprecia que lo que ha determinado su traslado es, de
un lado, el hacinamiento del establecimiento Penitenciario de Lurigancho y de otro, por medidas
de seguridad, tanto para el propio actor como el establecimiento penitenciario respectivamente.
Por lo dems es del caso sealar que estos criterios tcnicos y objetivos como el hacinamiento,
y la seguridad de los propios internos, as como los del establecimiento penitenciario son
criterios razonables a -juicio del Tribunal Constitucional- a fin de que se garantice el respeto de
los derechos fundamentales de los internos y se cumplan los fines reeducacin, resocializacin
y reincorporacin a la sociedad del rgimen penitenciario, tal como dispone el artculo 139,
inciso 22, de la Constitucin. Ms an si estos criterios han sido recogidos en el artculo 159 del
Reglamento del Cdigo de Ejecucin Penal90.
EXP. N. 01930-2008-PHC/TC:
143
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
En el presente caso se acredita de los actuados que mediante Resolucin Directoral N. 01470-
2007-INPE/16 (fojas 7), de fecha 7 de agosto de 2007, emitida por el Director General de Direccin
Regional de Lima del Instituto Nacional Penitenciario, se ha dispuesto el traslado del beneficiario
debido a las causal de reordenamiento en la modalidad de hacinamiento, no constituyendo dicha
medida adoptada violacin de los derechos del beneficiario, ms an cuando es deber de la autoridad
penitenciaria salvaguardar la vida e integridad fsica de los internos, y velar por la disciplina, el
orden y la convivencia pacfica de la poblacin penal. Asimismo, se aprecia que la citada resolucin
fue emitida por la autoridad penitenciaria competente, sealndose los fundamentos del traslado
(esto es la sobrepoblacin del Establecimiento Penitenciario de Huacho), el nombre del interno, el
establecimiento penitenciario de destino y sustentndose en la correspondiente acta emitida por el
Concejo Tcnico Penitenciario (fojas 36), que informa respecto de la sobrepoblacin penitenciaria,
que existen internos considerados de alta peligrosidad, entre los que se encuentra el favorecido
quien es de nacionalidad mexicana y miembro de una banda organizada dedicada al trfico ilcito
de drogas; todo ello de conformidad con lo establecido en el artculo 163 del Reglamento del
Cdigo de Ejecucin Penal91.
EXP. N. 04920-2011-PHC/TC:
David Elmer Siesqun Nima interpone recurso de agravio constitucional demanda de hbeas
corpus contra la sentencia de la Sala Especializada en Derecho Constitucional de la Corte Superior
de Justicia de Lambayeque. Su petitorio era que se le disponga el traslado del Establecimiento
Penitenciario de Puno, lugar donde se encuentra, al Establecimiento Penitenciario del Callao, lugar
donde se encontraba cumpliendo condena por el delito de violacin sexual de menores de edad, o
de ser el caso, se le traslade al establecimiento Penitenciario de Chiclayo.
Para tal propsito aleg la afectacin del derecho del recluso a no ser objeto de un tratamiento
carente de razonabilidad y proporcionalidad respecto a la forma y condicin en que cumple la
privacin de su libertad y del derecho a la motivacin de las resoluciones.
144
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
otro se ejecutar por los siguientes motivos: 5. Por hacinamiento (...), agregndose en el prrafo
final que se encuentra prohibido el traslado de los internos procesados salvo las excepciones
legales previstas.
En el presente caso se advierte que el traslado del favorecido no comporta una afectacin arbitraria
del derecho a no ser objeto de un tratamiento carente de razonabilidad y proporcionalidad
respecto a la forma y condicin en que cumple la privacin de su libertad, as como tampoco
resulta vulneratorio del derecho a la motivacin de la resolucin administrativa que lo dispuso.
En efecto, de las instrumentales que corren en el cuaderno del Tribunal Constitucional se aprecia
que la Direccin de Tratamiento Penitenciario del Instituto Nacional Penitenciario, por Resolucin
Directoral N. 24-2008-INPE/12, de fecha 28 de agosto de 2008, dispuso el traslado del favorecido
del Establecimiento Penitenciario del Callao al Establecimiento Penitenciario de Puno por la
causal de hacinamiento, aprecindose de la misma que fue emitida por la autoridad penitenciaria
competente, sealndose el nombre del interno, el del establecimiento penitenciario de destino
y el sustento que constituye el Acta de Consejo Tcnico Penitenciario N. 057-08, de fecha 19 de
agosto de 2008, y los informes N 034 2008 INPE / 18 221 OTT - J y 144 2008 INPE / 18
221 - JDS, argumentndose al respecto que () ante la falta de infraestructura muchos internos
viene pernoctando en zonas o espacios no habilitados para tal fin, tales como pasadizos, lavandera y
talleres, lo cual constituye un malestar generalizado para los internos ya sea por su salud o integridad
fsica (), [pues] dicho recinto penitenciario ha rebasado significativamente su real capacidad de
albergue que fue construido para quinientos setenta y dos internos y en la actualidad existen dos mil
setecientos nueve internos (). Con la finalidad de descongestionar en parte el hacinamiento existente
() como medida alternativa de solucin propone el traslado de los internos sentenciados a quince
(15) aos a ms de pena privativa de la libertad con destino a otros penales de las Oficinas Regionales
con bajo ndice de poblacin penal, todo ello de conformidad con lo establecido en el artculo 163
del Reglamento del Cdigo de Ejecucin Penal, argumentacin que resulta suficientemente vlida
para sustentar el traslado de establecimiento penitenciario del actor92.
De esta manera podemos afirmar que el hacinamiento () es uno de los factores que contribuyen
a la violacin de todos los derechos fundamentales de las personas privadas de la libertad93.
Este factor del problema penitenciario tiene un doble aspecto () es efecto y causa al mismo
tiempo. Efecto, por cuanto su existencia se deriva de las variables ya mencionadas (el incremento de
las conductas delictivas con privacin de la libertad, el aumento del quantum de la pena de prisin,
el abuso de la privacin de la libertad como medida de aseguramiento, etc.). Causa, porque como
92
EXP. N. 04920-2011-PHC/TC
93
DEFENSORA DE PUEBLO. Anlisis sobre el actual hacinamiento carcelario y penitenciario en Colombia en http://www.defen-
soria.org.com/pdf/informes/informe_101.pdf, pg. 1.
145
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
En sntesis, el hacinamiento representa para la poblacin reclusa una pena adicional a la judicialmente
impuesta, en cuanto genera una situacin de tratos crueles, inhumanos y degradantes94.
El hacinamiento es un problema que aqueja a todos los pases del mundo96. Es un tema que incumbe
a toda la poblacin, ya que los presos finalmente son las mismas personas que han convivido en la
sociedad y muchos volvern a convivir con nosotros.
Las causas del aumento de la poblacin carcelaria en todo el mundo son numerosas y varan de regin
en regin y de un pas a otro. Una serie de factores poltico- sociales y econmicos, la existencia
o ausencia de redes de apoyo social y servicios de atencin de salud en la comunidad, las medidas
de prevencin del delito, el desarrollo del sistema de justicia penal, las percepciones sociales del
94
DEFENSORIA DE PUEBLO. Anlisis sobre el actual hacinamiento carcelario y penitenciario en Colombia en http://www.defen-
soria.org.co/pdf/informes/informe_101.pdf, pg. 7.
95
SOLIS ESPINOZA, Alejandro. "Ciencia Penitenciaria", editores B y B, Lima, 1999, pg. 211.
96
() el problema carcelario en Colombia es estructural y est atravesado por variables complejas, tales como el conflicto interno
que azota al pas, la crisis institucional y econmica, etc., por lo tanto exige estrategias claras y mancomunadas de los poderes
pblicos, que se materialicen a travs de acciones concretas que perduren en el tiempo y ataquen de fondo las causas del mismo,
garantizando el respeto de los derechos fundamentales de la poblacin reclusa y los objetivos de reinsercin social del infractor penal
que deben estar implcitos en un sistema penitenciario propio de un Estado social y democrtico de derecho. DEFENSORIA DE
PUEBLO. Anlisis sobre el actual hacinamiento carcelario y penitenciario en Colombia, pg. 8
146
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
delito y la funcin del encarcelamiento en la lucha contra la delincuencia son factores que influyen
en el tamao de esa poblacin. Otros factores como la excesiva aplicacin de la medida cautelar
de carcter personal o prisin preventiva, el gran porcentaje de presos sindicados (su libertad se
encuentra suspendida sin tener una condena recada en una sentencia firme), la conservacin de
expectativas estriles en torno a los efectos que proporciona un rgimen penitenciario, adems de la
deficiencia del tratamiento penitenciario , la corrupcin, las polticas sociales severas y la pobreza97
tambin pueden tener un impacto considerable en el tamao de la poblacin penitenciaria. En
la mayora de los pases, esos factores tienen un efecto acumulativo. Por lo tanto, se requiere una
estrategia multidisciplinaria y amplia para hacerles frente de forma eficaz.
() las causas principales del hacinamiento pueden resumirse como sigue: a) la ineficiencia
del proceso de justicia penal; b) las polticas punitivas de la justicia penal y el uso excesivo de
la detencin y el encarcelamiento, particularmente en la etapa previa al juicio; c) la inadecuada
previsin legislativa de medidas y sanciones no privativas de la libertad, y la falta de polticas y
directrices claras de imposicin de penas que estimulen la aplicacin de esas medidas y sanciones;
d) los problemas que tienen grandes sectores de la sociedad, especialmente las personas pobres y
vulnerables, para acceder a la justicia; e) la ineficiencia de las medidas para prevenir la reincidencia;
f) la falta o la utilizacin insuficiente de programas de puesta en libertad; y g) la falta o insuficiencia
de establecimientos y recursos carcelarios98.
Para Elas Carranza la respuesta sobre que ocasiona un actual crecimiento acelerado de las
poblaciones penitenciarias y el deterioro de los sistemas se puede resumir a dos explicaciones
antagnicas que responden a la misma pregunta: Una dice Hay ms personas presas porque hay
ms delito. En este caso se toman las tasas penitenciarias como indicadores de criminalidad. La
otra dice Hay ms personas presas porque hay polticas criminolgicas centradas en la pena de
prisin99. Finalmente el autor adopta una posicin: Nuestra interpretacin desde el ILANUD,
basada en la informacin que constantemente recogemos y recibimos de los pases es que en el caso
de Amrica Latina y el Caribe ambas explicaciones son vlidas y se retroalimentan entre s100.
97 Los delincuentes conforman otro colectivo que entra por derecho en las fronteras de la marginacin. Su conexin con el mundo
de la pobreza, sobre todo la extrema o marginal, ha sido siempre muy estrecha. Obviamente, no se trata de un nexo exclusivo, pues
se cometen delitos de todo tipo y en todos los grupos sociales. Pero no cabe duda de que, detrs de la delincuencia, hay problemas
socioeconmicos de fondo. No en vano, las regiones ms atrasadas y depauperadas, con niveles ms altos de paro y subempleo, han
sido histricamente las ms proclives al bandidaje. Andaluca entre ellas. Y la provincia de Cdiz entre las primeras, LOZANO
SALADO, Lola, A la sombra de la libertad. Pobres, delincuentes, esclavos y otros excluidos de la sociedad, en Marginalidad, crcel,
las otras creencias: primeros desarrollos jurdicos de La Pepa, Diputacin de Cdiz, 2008, pg. 21.
98
12 Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevencin del Delito y Justicia Penal, Seminario sobre estrategias y mejores prcticas
para prevenir el hacinamiento en los establecimientos penitenciarios, Salvador (Brasil), abril, 2010, pg.6.
99
CARRANZA, Elas, Crcel y Justicia Penal: El modelo de Derechos y Obligaciones de las Naciones Unidas, y una Poltica
Integral de seguridad de los habitantes frente al delito. Criminalidad, Crcel y Justicia Penal en Amrica Latina y el Caribe: Cmo
implementar el modelo de derechos y obligaciones de las Naciones Unidas. Primera Edicin. ILANUD. 2009. Pg. 66.
100
CARRANZA, Elas, Crcel y Justicia Penal: El modelo de Derechos y Obligaciones de las Naciones Unidas, y una Poltica
Integral de seguridad de los habitantes frente al delito. Criminalidad, Crcel y Justicia Penal en Amrica Latina y el Caribe: Cmo
implementar el modelo de derechos y obligaciones de las Naciones Unidas. Primera Edicin. ILANUD. 2009. Pg. 66.
147
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Las condiciones de hacinamiento en las crceles vulneran los derechos humanos de los reclusos,
socavan la seguridad del personal penitenciario y del pblico en general, reducen la capacidad del
sistema penitenciario de ofrecer un ptimo tratamiento penitenciario que permita satisfacer las
necesidades de atencin bsica de salud, alimentacin y alojamiento de los reclusos y de ofrecer
programas de rehabilitacin, educacin, capacitacin y actividades recreativas. El hacinamiento
impide tambin a las autoridades penitenciarias administrar las crceles con eficacia, atender a las
necesidades de reinsercin social de los presos y velar por que el trato que se les d corresponda a
los requisitos establecidos en las normativas de las Naciones Unidas101, nos referimos a las reglas y
normas ms antiguas de las Naciones Unidas, las Reglas mnimas para el tratamiento de los reclusos,
contienen disposiciones relativas a los derechos de los reclusos y a los requisitos mnimos, en
cuanto a las condiciones de detencin, que pueden verse comprometidos por el hacinamiento en los
establecimientos penitenciarios. El Conjunto de Principios para la proteccin de todas las personas
sometidas a cualquier forma de detencin o prisin (resolucin 43/173 de la Asamblea General) y
los Principios bsicos para el tratamiento de los reclusos (resolucin 45/111 de la Asamblea). Otros
instrumentos de las Naciones Unidas ponen de relieve la importancia de las sanciones no privativas
de libertad previas al juicio como ltimo recurso para ayudar a reducir el nmero de personas que
se envan a la crcel. Entre los instrumentos de las Naciones Unidas que se ocupan especficamente
de las detenciones previas al juicio que son innecesarias o que se prolongan innecesariamente, lo
que con frecuencia contribuye al hacinamiento en las crceles, figuran la Declaracin Universal de
Derechos Humanos (resolucin 217 A (III) de la Asamblea) y el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos (resolucin 2200 A (XXI) de la Asamblea). Instrumentos tales como los Principios
bsicos sobre la utilizacin de programas de justicia restitutiva en materia penal (resolucin 2002/12
del Consejo Econmico y Social) alientan a que se utilice la justicia restitutiva, que facilita el empleo
de medidas sustitutivas de la detencin previa al juicio (la intervencin previa al juicio) y del
encarcelamiento. Las Reglas mnimas de las Naciones Unidas para la administracin de la justicia
de menores (Reglas de Beijing) (resolucin 40/33 de la Asamblea) y las Reglas de las Naciones
Unidas para la proteccin de los menores privados de libertad (resolucin 45/113 de la Asamblea)
se ocupan exclusivamente de los nios y jvenes en conflicto con la ley y establecen directrices para
la administracin de la justicia de menores y las instituciones en que se los recluye102.
148
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Asimismo el Ministerio de Justicia y Derechos Humano seala que: El INPE presenta un serio
problema de corrupcin propiciado por el hacinamiento, falta de personal, clima laboral negativo y
adverso, as como por los magros sueldos de sus servidores. Los circuitos de corrupcin existentes
son alimentados por lo que se conoce como corrupcin por contaminacin, que es la convivencia
de los servidores con la delincuencia, lo que genera que sean tentados o intimidados a hacer lo
indebido. Este problema est ampliamente extendido en nuestro sistema penitenciario, lo que
requiere ser enfrentado de forma urgente103.
Ante las expresas aceptaciones de las autoridades competentes en reconocer este problema como
una situacin de grave riesgo para la poblacin penitenciaria y para la sociedad en conjunto, se
ha venido investigando y debatiendo esta problemtica, teniendo como resultado las primeras
propuestas institucionales.
El Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, para estos efectos, est creando el Grupo Especial
Anticorrupcin (GEA), quienes realizarn inspecciones inopinadas a todos los establecimientos
penitenciarios, tendrn autoridad suficiente para separar inmediatamente a los funcionarios que
incurren en actos de corrupcin y reportarn directamente al Concejo Nacional Penitenciario entre
otras funciones. Asimismo el Ministerio y el INPE han propuesto acciones inmediatas para reducir
el hacinamiento en materia de infraestructura como: a) Ampliacin y puesta en funcionamiento de
los penales de Virgen de Ftima en Lima y el de Pampas de Sananguillo en Tarapoto, b) A diciembre
de 2012, se culminar la construccin de los nuevos penales de Satipo, Juanjui, Yurimaguas, y la
ampliacin del penal de Iquitos, con lo que, los penales del oriente del pas estarn operativos y
listos, solucionando en estas regiones el problema de sobrepoblacin, c) En el 2012 se dar inicio a
la Construccin de la ampliacin los penales de Chiclayo, Pucallpa, Tambopata, Chimbote, Trujillo
y Tacna, d) la Elaboracin de los estudios de preinversin para la construccin de nuevos penales
en Sicuani, Quencoro, Moquegua, Tarma, Bagua y Abancay en terrenos donados por los gobiernos
locales, y e) la Construccin de 2 penales por ao en la zonas de mayor poblacin penal: costa
centro, costa norte y sierra sur104.
103
MINISTERIO DE JUSTICIA Y DERECHOS HUMANOS, 10 Medidas de Reforma del Sistema Penitenciario, 13 de abril de 2012.
104
Ibdem.
149
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
H. Consideraciones finales
Este problema de sobrepoblacin crtica en un determinado espacio geogrfico que cada vez
va en ascenso segn los datos estadsticos mostrados anteriormente, no permite, sin duda, la
materializacin de los fines de la pena, esto es, la resocializacin y reincorporacin a la sociedad del
interno, ya que el hacinamiento promueve un circulo vicioso desde el ingreso al recinto carcelario
donde no se recibe el tratamiento penitenciario adecuado por el contrario sufre carencias en la
satisfaccin de necesidades bsicas y/o tratos inhumanos, por lo que despus de salir del mismo
sufre los estigmas y rechazo de la sociedad provocando el mismo sistema un ambiente encaminado
a la reincidencia de delitos, y por ende su retorno al establecimiento carcelario.
Asimismo indicamos que el Tribunal constitucional seal en reiterada jurisprudencia, los derechos
de los internos y sobre todo la dignidad humana que estos no pierden sea cual fuere su situacin
jurdica, por lo que el hacinamiento es el principal vulnerador de los derechos humanos de los
internos, esto es, el derecho a la vida y la integridad fsica y moral.
Por otro lado, en cuanto al trabajo, antiguamente la incipiente forma de produccin capitalista
aconsej la utilizacin de la mano de obra potencial que constituyen los delincuentes, insertando
de esta manera en el campo penitenciario, el trabajo, que posteriormente se concibe como el objeto
de que a travs del trabajo y la capacitacin profesional, se le devuelva a la libertad en condiciones
de asumir su papel en la sociedad productiva. Es decir, sin lugar a dudas, es el medio ms eficaz
de tratamiento del recluso, por eso junto a la educacin y disciplina penitenciaria consideramos en
nuestra obra Situacin Carcelaria en el Per y Beneficios Penitenciarios, junio de 2006, como el
trpode que sirve de soporte al sistema penitenciario, no slo del Per sino de todos los pases del
hemisferio.
El trabajo, vista desde el ngulo prctico, constituye una de las mejores formas de superacin
personal, donde el individuo se siente til a si mismo y a la sociedad. Por eso, en la legislacin de
ejecucin penal se constituye como obligatoria su aplicacin, claro est de acuerdo a la actitud
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fsica y mental de cada interno, con la finalidad de resocializar al interno y ayudar al sostenimiento
familiar, evitando el ocio y el desorden.
Otras caractersticas esenciales es el de capacitar a los internos y ensearles un oficio, adems de ser
remunerado, al menos en nuestro medio y valorando de esta manera la mano de obra y hacindolo
til en beneficio familiar y de la sociedad.
Ahora, respecto a la educacin, la doctrina mayoritaria considera que la educacin no tiene otra
finalidad que garantizarle al educando preso sus propias capacidades y ayudarle de manera que
pueda desarrollar lo que posee como valores y posibilidades personales: es orientacin hacia la
libertad.
En suma podemos decir que la educacin y el trabajo, como elementos de tratamiento (trabajo -
educacin), son medios de control social por una parte y formas de mantener el control interno de
las unidades penitenciarias, por el otro, en el mejor de los casos, en la prisin se engendran internos
que pretenden adherir a los valores, actitudes del sistema, ello slo con el objeto de disfrutar de los
privilegios del mismo, an sin compartirlos.
De lo expuesto, se puede pensar que el tratamiento penitenciario slo esta compuesto por el trabajo
y la educacin, sin embargo, en el marco del anlisis de la problemtica carcelaria, el tratamiento
penitenciario juega un papel muy importante para efectos de cumplir con el fin de la pena, por
lo que abarca otras instituciones penitenciarias, que tengas por finalidad buscar la recuperacin
del hombre delincuente al seno de la sociedad, en ese contexto, cabe formularse si es posible el
tratamiento y si existen condiciones para su aplicacin coherente dentro del sistema penitenciario
nacional.
Al parecer, diversos son los aspectos que se inclinan por una respuesta negativa, as por ejemplo,
ya hemos sealado la problemtica carcelaria, que se caracteriza por tres problemas principales,
151
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Otro aspecto, que ha tenido eco en la poblacin carcelaria, ha sido la Ley N 27770, generndose
la polmica, donde el problema suscitado se resuma en la pregunta de Cul es el momento
aplicable de la ley [en materia de ejecucin penal] en el tiempo para resolver un determinado acto
procedimental, como el de los beneficios penitenciarios?, toda vez que el Tribunal Constitucional
al analizar la -aplicacin temporal de la Ley N 27770, en el sentido, de que si sta es aplicable
a los hechos cometidos antes de su promulgacin, es decir retroactivamente- considera que el
otorgamiento de beneficios penitenciarios a aquellos que cometen delitos graves, por ejemplo,
seala que por no tratarse de una ley penal material, sus disposiciones deben considerarse como
normas procedimentales, por cuanto a travs de ellas se establecen los presupuestos que fijan su
mbito de aplicacin, la prohibicin de beneficios penales y la recepcin de beneficios penitenciarios
aplicables a los condenados.
Considerando que la ley aplicable en el tiempo como la Ley N 27770, ha de resolverse bajo los
alcances del principio tempus regis actum, pero morigerado por la garanta normativa que proscribe
el sometimiento a un proceso distinto de los previamente establecidos en la ley, [inciso 3) del
artculo 139 de la Constitucin], que vela porque la norma con la que se inici un determinado
procedimiento no sea alterada o modificada con posterioridad por otra, de manera que cualquier
modificacin realizada con posterioridad al inicio de un procedimiento, como la de solicitar un
beneficio penitenciario, no debe aplicarse, es decir que ha de resolverse, prima facie, a la luz del
principio de eficacia inmediata de las leyes, con las modulaciones que ste pueda tener como
consecuencia del contenido constitucionalmente protegido del derecho a no ser sometido a un
procedimiento distinto de los previamente establecidos.
Por lo tanto, la cuestin en debate es cul ha de ser el momento aplicable de la ley [en materia
de ejecucin penal] en el tiempo para resolver un determinado acto procedimental, como el de
los beneficios penitenciarios? El Tribunal Constitucional considera que ese dies a quo es la fecha
en la cual se inicia el procedimiento destinado a obtener el beneficio de semilibertad o liberacin
condicional, es decir la fecha en la que se presenta la solicitud para acogerse a los beneficios
penitenciarios.
Sin embargo analizado, el contenido de los criterios adoptados por el Tribunal Constitucional,
resulta evidente que no existe un criterio uniforme en la doctrina ni en las resoluciones judiciales
respecto a la aplicacin de las normas de derecho de ejecucin penal, sin embargo, el Tribunal
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La Direccin General del Instituto Nacional Penitenciario y Carcelario, determinar los estudios
que deban organizarse en cada centro de reclusin que sean vlidos para la redencin de la pena107.
El juez de ejecucin de penas y medidas de seguridad conceder la redencin de pena por estudio
a los condenados a pena privativa de la libertad.
A los detenidos y a los condenados se les abonar un da de reclusin por dos das de estudio.
Se computar como un da de estudio la dedicacin a esta actividad durante seis horas, as sea en
das diferentes. Para esos efectos, no se podrn computar ms de seis horas diarias de estudio108.
105
Cdigo Penitenciario y Carcelario de Colombia, Art. 142.
106
Cdigo Penitenciario y Carcelario de Colombia, Art. 143.
107
Cdigo Penitenciario y Carcelario de Colombia, Art. 95.
108
Cdigo Penitenciario y Carcelario de Colombia Ley 65 de 1993, Art. 97.
153
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La redencin de la pena por estudio se establece a travs de convenios con los centros penitenciarios
y entidades educativas.
Tambin seala la redencin de la pena por la enseanza, actividades literarias, deportivas, artsticas
y en comits de internos, que se otorgarn bajo la forma de redencin por el estudio, facilidad que
no establece el Cdigo de Ejecucin Penal Peruano109.
El trabajo, estudio o la enseanza no se llevar a cabo los das domingos y festivos. En casos
especiales, debidamente autorizados por el director del establecimiento con la debida justificacin,
las horas trabajadas, estudiadas o enseadas, durante tales das, se computarn como ordinarias.
Los domingos y das festivos en que no haya habido actividad de estudio, trabajo o enseanza, no
se tendrn en cuenta para la redencin de la pena110.
8.1.2. Trabajo:
El trabajo en los establecimientos de reclusin es obligatorio para los condenados como medio
teraputico adecuado a los fines de la resocializacin. No tendr carcter aflictivo ni podr ser
aplicado como sancin disciplinaria. Se organizar atendiendo las aptitudes y capacidades de los
internos, permitindoles dentro de lo posible escoger entre las diferentes opciones existentes en el
centro de reclusin. Debe estar previamente reglamentado por la Direccin General del Instituto
Nacional Penitenciario y Carcelario. Sus productos sern comercializados111.
En cambio en el Cdigo de Ejecucin Penal Peruano el trabajo es un derecho y deber del interno,
puesto que contribuye a su rehabilitacin, sin embargo, para los internos procesados tiene el carcter
de voluntario.
La Direccin General del INPEC determinar los trabajos que deban organizarse en cada centro
de reclusin, los cuales sern los nicos vlidos para redimir la pena. Fijar los planes y trazar los
programas de los trabajos por realizarse. El Instituto Nacional Penitenciario y Carcelario procurar
los medios necesarios para crear en los centros de reclusin, fuentes de trabajo, industriales,
agropecuarios o artesanales, segn las circunstancias y disponibilidad presupuestal112.
109
SMALL ARANA, GERMAN. Situacin Carcelaria en el Per y Beneficios Penitenciarios. Editorial Jurdica Grijley. Lima, 2006.
Pg. 321.
110
Cdigo Penitenciario y Carcelario de Colombia Ley 65 de 1993, Art. 100.
111
Cdigo Penitenciario y Carcelario de Colombia Ley 65 de 1993, Art. 79.
112
Cdigo Penitenciario y Carcelario de Colombia Ley 65 de 1993, Art. 80.
154
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
El juez de ejecucin de penas y medidas de seguridad conceder la redencin de pena por trabajo
a los condenados a pena privativa de libertad. A los detenidos y a los condenados se les abonar
un da de reclusin por dos das de trabajo. Para estos efectos no se podrn computar ms de
ocho horas diarias de trabajo. El juez de ejecucin de penas y medidas de seguridad constatar
en cualquier momento, el trabajo, la educacin y la enseanza que se estn llevando a cabo en los
centros de reclusin de su jurisdiccin y lo pondr en conocimiento del director respectivo113.
Se aprecia que en el Cdigo Peruano se ha establecido de manera general que el trabajo en los
centros penitenciarios se realizar de conformidad con el reglamento y la legislacin del Trabajo.
Los internos no podrn contratar trabajos con particulares. Estos debern hacerlo con la
administracin de cada centro de reclusin o con la Sociedad Renacimiento. En este contrato se
pactar la clase de trabajo que ser ejecutado, trmino de duracin, la remuneracin que se le pagar
al interno, la participacin a la caja especial y las causas de terminacin del mismo. Igualmente
el trabajo en los centros de reclusin podr realizarse por orden del director del establecimiento
impartida a los internos, de acuerdo con las pautas fijadas por el INPEC114.
El trabajo de los reclusos se remunerar de una manera equitativa. Se llevar a cabo dentro de un
ambiente adecuado y observando las normas de seguridad industrial. La proteccin laboral y social
de los reclusos se precisar en el reglamento general e interno de cada centro de reclusin. En caso
de accidente de trabajo los internos tendrn derecho a las indemnizaciones de ley. Los detenidos
podrn trabajar individualmente o en grupos de labores pblicas, agrcolas o industriales en las
mismas condiciones que los condenados, siempre que el director del respectivo establecimiento
penal conceda esta gracia, segn las consideraciones de conducta del interno, calificacin del delito
y de seguridad. Los trabajadores sindicados o condenados, solo podrn ser contratados con el
establecimiento respectivo y sern estrictamente controlados en su comportamiento y seguridad115.
Apreciamos que en el Cdigo Penitenciario Colombiano se promueve el ahorro del dinero obtenido
de la jornada laboral del interno, a fin de que pueda atender sus necesidades en prisin, las de su
familia y asumir sus gastos cuando se encuentre en libertad, figura que no se da en nuestro pas.
(corroborar con el reglamento de Per).
En el artculo 139 del Cdigo Colombiano, habla de Permisos excepcionales, y determina que el
director del centro penal, pueda conceder permiso al interno sentenciado, tomando las medidas
113
Cdigo Penitenciario y Carcelario de Colombia Ley 65 de 1993, Art. 81.
114
Cdigo Penitenciario y Carcelario de Colombia Ley 65 de 1993, Art. 84.
115
Cdigo Penitenciario y Carcelario de Colombia Ley 65 de 1993, Art. 86.
155
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
de seguridad adecuadas hasta por 24 horas, comunicando de inmediato al Director del Instituto
Nacional Penitenciario y Carcelario. Tratndose de internos procesados, corresponde su concesin
al funcionario judicial, sin que exceda de 24 horas por cada vez que se otorgue; debemos indicar,
tambin, que el Cdigo Peruano no hace distincin entre la clase de beneficiarios, pues no toma
en cuenta si el interno registra antecedentes, como s lo hace el Cdigo Colombiano, cuando
expresamente seala que no sern pasibles del otorgamiento de dicho beneficio los internos que
registren antecedentes de fuga de presos ni los que se encuentran con un rgimen de extrema
vigilancia. Cabe mencionar, adems, casos en que se conceder permiso de salida a los internos;
en cambio, en el Cdigo Colombiano en su artculo 139, se deja la posibilidad abierta, mediante
la frmula () o siempre que se produzca un acontecimiento de particular importancia en la
vida del interno, situacin que no ocurre en nuestra legislacin; a lo que se debe agregar que la
legislacin colombiana determina la concesin teniendo en cuenta la situacin jurdica, hecho que
no ocurre en el caso peruano, donde el director del establecimiento penal concede este beneficio
tanto a procesados como a sentenciados116.
La visita ntima en Colombia, conforme al artculo 112 Rgimen de visitas, es para todos los
internos y est basada en los principios de higiene, seguridad y moral.
Determinndose en dicho pas que la visita ntima que va ms all de ser un beneficio, puesto que
es considerado como un derecho del interno.
156
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
b. Permiso de Salida.-
El Director Regional del Inpec podr conceder permisos de salida sin vigilancia durante
quince (15) das continuos y sin que exceda de sesenta (60) das al ao, al condenado que
le sea negado el beneficio de libertad condicional, siempre que estn dados los siguientes
requisitos:
SMALL ARANA, GERMAN. Situacin Carcelaria en el Per y Beneficios Penitenciarios. Editorial Jurdica Grijley. Lima, 2006.
117
Pg. 258.
157
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
ii. Haber cumplido al menos las cuatro quintas partes (4/5) de la condena.
iii. No tener orden de captura vigente. Sin perjuicio de la responsabilidad penal o
disciplinaria que le asista al funcionario judicial, se entender que el condenado
carece de rdenes de captura, nicamente para efectos de este beneficio, si
transcurridos 30 das de haberse radicado la solicitud de informacin ante las
autoridades competentes, no se ha obtenido su respuesta.
iv. No registrar fuga ni intento de ella durante el desarrollo del proceso o la ejecucin
de la sentencia.
v. Haber trabajado, estudiado o enseado durante el perodo que lleva de reclusin.
El condenado que observare mala conducta en uso del permiso a que se refiere la presente
disposicin o retardare su presentacin al establecimiento carcelario sin justa causa, no podr
hacerse merecedor a este beneficio durante los seis (6) meses siguientes, o definitivamente si
incurre en otro delito o contravencin especial de Polica118.
Artculo 147-B.- Con el fin de afianzar la unidad familiar y procurar la readaptacin social, el
Director Regional del Inpec podr conceder permisos de salida por los fines de semana, incluyendo
lunes festivos, al condenado que le fuere negado el beneficio de la libertad condicional y haya
cumplido las cuatro quintas partes (4/5) de la condena, siempre que se renan los requisitos
sealados en el artculo anterior.
Estos permisos se otorgarn cada dos (2) semanas y por el perodo que reste de la condena.
c. Libertad Preparatoria.-
En los mismos trminos se conceder a los condenados que puedan continuar sus estudios
profesionales en universidades oficialmente reconocidas.
118
Cdigo Penitenciario y Carcelario de Colombia, Art. 147-A.
158
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
El trabajo y el estudio solo podrn realizarse durante el da, debiendo el condenado regresar al
centro de reclusin para pernoctar en l. Los das sbados, domingos y festivos, permanecer
en el centro de reclusin.
La direccin del respectivo centro de reclusin instituir un control permanente sobre los
condenados que disfruten de este beneficio, bien a travs de un oficial de prisiones o del
asistente social quien rendir informes quincenales al respecto119.
d. Franquicia preparatoria.-
Aquella labor que el condenado realiza en horas del da por fuera del establecimiento
carcelario, y se aplica para la libertad y franquicia preparatoria. No aportando el Cdigo
mayores referencias de estos beneficios administrativos.
f. Libertad Condicional.-
Es aplicable para los condenados a pena privativa de la libertad mayor de tres aos,
siempre que de su buena conducta en el establecimiento carcelario pueda el Juez deducir,
motivadamente, que no existe necesidad para continuar con la ejecucin de la pena. No
119
Cdigo Penitenciario y Carcelario de Colombia, Art. 148.
120
Cdigo Penitenciario y Carcelario de Colombia, Art. 149.
159
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
En el Per se conoce como liberacin condicional, en cuanto al tiempo para su concesin, opera
en Colombia cuando se ha cumplido las tres quintas partes de la pena; en cambio, en la legislacin
peruana opera con dos mecanismos, uno al cumplir la mitad de la pena para la generalidad de
delitos, y otro, al cumplir las tres cuartas partes para delitos de extrema gravedad, segn establece
en el artculo 46 del Cdigo de Ejecucin Penal. Mantienen similitud ambas legislaciones en casos
de delitos graves, en lo concerniente al pago de una parte de la reparacin civil y una caucin que
garantice el cumplimiento de las obligaciones para el interno beneficiado.
Los beneficios penitenciarios estn regulados en la Ley de Ejecucin Penal y de Supervisin Ley N
2298, del 20 de diciembre de 2011.
El tratamiento penitenciario tendr como finalidad la readaptacin social del condenado, a travs
de un Programa Progresivo, individualizado y de grupo, cuyos componentes principales son la
psicoterapia, educacin, trabajo, actividades culturales, recreativas, deportivas y el fortalecimiento
de las relaciones familiares. Se realizar respetando la dignidad humana y atendiendo a las
circunstancias personales del condenado123.
160
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
C. Periodo de Prueba.-
El periodo de prueba, tendr por finalidad la preparacin del condenado para su libertad,
fomentando la autodisciplina, tanto durante su permanencia en el establecimiento como en sus
salidas. Este perodo debe cumplirse en establecimientos abiertos128.
D. Salidas Prolongadas.-
Los condenados clasificados en el perodo de prueba, podrn solicitar al Juez su salida prolongada,
por el plazo mximo de quince das, cumpliendo los siguientes requisitos:
Las salidas prolongadas slo podrn concederse una vez por ao129.
125
Ley de Ejecucin Penal y Supervisin, Ley N 2298 de Bolivia (20 de diciembre de 2000), Art. 180.
126
Ley de Ejecucin Penal y Supervisin, Ley N 2298 de Bolivia (20 de diciembre de 2000), Art. 164.
127
Ley de Ejecucin Penal y Supervisin, Ley N 2298 de Bolivia (20 de diciembre de 2000), Art. 165.
128
Ley de Ejecucin Penal y Supervisin, Ley N 2298 de Bolivia (20 de diciembre de 2000), Art. 166.
129
Ley de Ejecucin Penal y Supervisin, Ley N 2298 de Bolivia (20 de diciembre de 2000), Art. 167.
161
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
E. Extramuro.-
Los condenados clasificados en el perodo de prueba podrn solicitar al Juez de Ejecucin, trabajar
o estudiar fuera del establecimiento bajo la modalidad de Extramuro, debiendo retornar al Centro
Penitenciario al final de la jornada de trabajo o estudio.
F. Libertad Condicional.-
El Juez de Ejecucin Penal, mediante Resolucin motivada, previo informe de la Direccin del
establecimiento penitenciario, podr conceder Libertad Condicional por una sola vez al condenado
a pena privativa de libertad, conforme a los siguientes requisitos:
Haber cumplido las dos terceras partes de la pena impuesta, o aquella que derive del nuevo
cmputo;
130
Ley de Ejecucin Penal y Supervisin, Ley N 2298 de Bolivia (20 de diciembre de 2000), Art. 169.
131
Ley de Ejecucin Penal y Supervisin, Ley N 2298 de Bolivia (20 de diciembre de 2000), Art. 170.
162
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
La Resolucin que disponga la Libertad Condicional, indicar el domicilio sealado por el liberado
y las condiciones e instrucciones que debe cumplir, de acuerdo con lo establecido en el artculo 24
de la Ley 1970.
El Juez de Ejecucin, vigilar el cumplimiento de las condiciones impuestas, las que podrn ser
reformadas de oficio o a peticin del Fiscal o del condenado132.
El incidente de Libertad Condicional, deber ser formulado ante el Juez de Ejecucin Penal. Podr
ser promovido a peticin de parte o de oficio. El Juez de Ejecucin Penal, conminar al Director
del establecimiento para que en el plazo de diez das, remita los informes correspondientes. El juez
podr rechazar la solicitud sin ms trmite, cuando sea manifiestamente improcedente133.
El Juez de Ejecucin Penal en audiencia pblica, podr revocar las salidas prolongadas, el Extramuro
y la Libertad Condicional, por incumplimiento de las condiciones impuestas. El incidente de
revocatoria ser promovido de oficio o a pedido de la Fiscala. Para la tramitacin del incidente,
deber estar presente el condenado, pudiendo el Juez de Ejecucin Penal ordenar su detencin
si no se presenta, no obstante su citacin legal. Cuando el incidente se desarrolle en presencia
del condenado, el Juez podr disponer que se lo mantenga detenido, hasta que se resuelva el
incidente. La Resolucin que revoque los beneficios sealados es apelable. La revocatoria de las
salidas prolongadas o del Extramuro, impedir que el condenado pueda acogerse a estos derechos
nuevamente. La revocatoria de la Libertad Condicional obligar al condenado al cumplimiento del
resto de la pena en prisin134.
De lo antes mencionado se aprecia que en Bolivia, los beneficios penitenciarios estn regidos
por el Sistema Progresivo, es decir, el interno tiene que avanzar gradualmente en los periodos de
tratamiento, y se da bajo las modalidades de disciplina, estudio y trabajo.
Del mismo modo se aprecia que en dicho pas si existen Jueces de Ejecucin Penal, a diferencia del
nuestro.
8.2.2. Trabajo:
El trabajo penitenciario, tendr como finalidad crear en el condenado, hbitos regulares de trabajo,
promover su capacitacin y creatividad con el fin de obtener un oficio o perfeccionar el que tuviere,
para cubrir sus necesidades y las de su familia135.
132
Ley de Ejecucin Penal y Supervisin, Ley N 2298 de Bolivia (20 de diciembre de 2000), Art. 174.
133
Ley de Ejecucin Penal y Supervisin, Ley N 2298 de Bolivia (20 de diciembre de 2000), Art. 175.
134
Ley de Ejecucin Penal y Supervisin, Ley N 2298 de Bolivia (20 de diciembre de 2000), Art. 176.
135
Ley de Ejecucin Penal y Supervisin, Ley N 2298 de Bolivia (20 de diciembre de 2000), Art. 181.
163
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
El trabajo no ser denigrante. Se programar teniendo en cuenta las tecnologas y demandas del
mercado laboral. El condenado no podr ser obligado a trabajar sin justa remuneracin y no ms
de ocho horas diarias136.
La educacin del condenado, ser promovida para su capacitacin as como para su formacin
profesional. Cada establecimiento penitenciario, contar mnimamente con cursos de alfabetizacin
y enseanza bsica, y tres ramas de capacitacin tcnica de funcionamiento permanente, a
disposicin de los condenados. La alfabetizacin y la enseanza bsica, sern obligatorias para los
condenados que no la tuvieren. El personal encargado de la alfabetizacin y la enseanza bsica
depender administrativamente del Ministerio de Educacin, Cultura y Deporte137.
En los casos en que el condenado no pueda seguir sus estudios, bajo el sistema de enseanza
presencial, la Administracin otorgar las facilidades del caso, para la implementacin de cursos
de enseanza a distancia138. Los programas de educacin, sern complementados con actividades
culturales, deportivas y de recreacin, y artsticas, incentivadas y fomentadas por la Administracin
Penitenciaria139.
Es importante sealar que en Bolivia, la redencin de Pena por el trabajo y estudio se encuentra
regulada en el rgimen disciplinario y en el captulo concerniente a recompensas y redencin de
pena, estableciendo que el interno redime un da de pena por dos das de trabajo o estudio, no
est permitida en casos de violacin sexual de menor, terrorismo, condena mayores de 15 ao por
delitos tipificados en la Ley del Rgimen de la Coca y Sustancias Controladas; en el Per en cambio
se dan otras modalidades respecto de delitos ms graves o en casos de reincidencia y habitualidad,
permitindose el cinco por uno, seis por uno e incluso el siete por uno.
136
Ley de Ejecucin Penal y Supervisin, Ley N 2298 de Bolivia (20 de diciembre de 2000), Art. 182.
137
Ley de Ejecucin Penal y Supervisin, Ley N 2298 de Bolivia (20 de diciembre de 2000), Art. 188.
138
Ley de Ejecucin Penal y Supervisin, Ley N 2298 de Bolivia (20 de diciembre de 2000), Art. 192.
139
Ley de Ejecucin Penal y Supervisin, Ley N 2298 de Bolivia (20 de diciembre de 2000), Art. 194.
164
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Adems de las visitas establecidas en el artculo 103 todo interno tendr derecho de recibir visitas
conyugales dos veces dos veces al mes. Cuando ambos cnyuges se encuentren detenidos en el
mismo distrito, la Direccin Departamental determinar el cronograma de visitas conyugales140.
Igualmente podr otorgarse la salida espordica, con custodia, para la realizacin de diligencias
urgentes que requieren de la comparecencia personal del condenado y se extender por el tiempo
estrictamente necesario para ello, no pudiendo exceder de seis horas la duracin total de la salida143.
Por ltimo la autoridad del Establecimiento podr autorizar la salida, con vigilancia, una vez al
ao y por un mximo de diez horas, de los internos que habiendo cumplido un tercio de su pena
140
Ley de Ejecucin Penal y Supervisin, Ley N 2298 de Bolivia (20 de diciembre de 2000), Art. 106.
141
Reglamento de Establecimientos Penitenciarios, Decreto Supremo N 518 de 1998, Arts. 96.
142
Reglamento de Establecimientos Penitenciarios, Decreto Supremo N 518 de 1998, Arts. 100.
143
Reglamento de Establecimientos Penitenciarios, Decreto Supremo N 518 de 1998, Arts. 101.
165
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
privativa de libertad sean merecedores de este permiso como estmulo especial o premio siendo
propuestos por el Consejo Tcnico144.
b. La salida dominical.- Con un informe favorable del Consejo Tcnico del respectivo
establecimiento penitenciario y a partir de los doce meses anteriores al da en que
cumplan el tiempo mnimo para optar a la libertad condicional, los internos condenados
podrn solicitar autorizacin al Alcaide para salir del establecimiento los das domingo,
sin custodia, por un perodo de hasta quince horas por cada da145.
c. La salida del fin de semana.- Los internos que durante tres meses seguidos, han dado
cumplimiento satisfactorio a la totalidad de las obligaciones que implica la salida
dominical, con el informe favorable del respectivo Consejo Tcnico del Establecimiento
Penitenciario, podrn solicitar al Alcalde respectivo este beneficio, que consiste en la
autorizacin para salir del establecimiento penitenciario desde las dieciocho horas del
viernes hasta las veintids horas del da domingo como mximo146.
Los internos a quienes se haya concedido este permiso para salir todos los das de la semana
podrn ser autorizados para gozar de la salida de fin de semana147.
Haber observado muy buena conducta en los tres bimestres (seis meses) anteriores a su postulacin.
No obstante a ello, se examinar la conducta del postulante durante toda su vida intrapenitenciaria a
fin de constatar si, con anterioridad a los tres bimestres referidos, registra infracciones disciplinarias
graves a considerar antes de conceder el beneficio.
Haber asistido regularmente y con provecho a la escuela del establecimiento, salvo que el
postulante acredite dificultades de aprendizaje o estudios superiores a los que brinda el
establecimiento.
144
Reglamento de Establecimientos Penitenciarios, Decreto Supremo N 518 de 1998, Arts. 102.
145
Reglamento de Establecimientos Penitenciarios, Decreto Supremo N 518 de 1998, Arts. 103.
146
Reglamento de Establecimientos Penitenciarios, Decreto Supremo N 518 de 1998, Arts. 104.
147
Reglamento de Establecimientos Penitenciarios, Decreto Supremo N 518 de 1998, Arts. 105.
148
Tratndose de los permisos contemplados en las letras b), c) y d) del artculo 96 del Reglamento de Establecimientos Peniten-
ciarios, Decreto Supremo N 518 de 1998.
166
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
El uso correcto y satisfactorio de los beneficios concedidos incluye las siguientes obligaciones de
carcter general:
Cumplir con el objetivo que tuvo en vista la concesin del respectivo beneficio.
El interno que no cumpla con las condiciones y obligaciones del beneficio se expone a que
este le sea suspendido o revocado.
Los internos que hayan quebrantado el beneficio o que voluntariamente hayan dejado
de cumplir sus condenadas debern cumplir a lo menos, un tercio de saldo insoluto de
la condena quebrantada antes de poder postular nuevamente a beneficios, cualquiera
sea el plazo que les falte para cumplir el tiempo mnimo para postular a la Libertad
Condicional149.
La concesin de beneficios para estos internos, queda sujeto a los siguientes criterios
reguladores:
149
Reglamento de Establecimientos Penitenciarios de Chile, Decreto Supremo N 518 de 1998, art. 111.
167
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Los internos detenidos, procesados o condenados por un nuevo delito cometido mientras
hacan usos de algunos de los beneficios sealados debern cumplir efectivamente
privados de libertad, la totalidad del saldo de la condena que cumplan cuando se les
concedi el permisos que gozaban, sin que puedan acceder a nuevos beneficios, los que
sern considerados por la Administracin Penitenciaria, slo respecto de la condena que
se les imponga por el nuevo delito y una vez que cumplan los requisitos para ella.
En Chile, el interno tiene derecho a que la Administracin penitenciaria le permita dentro del
rgimen del establecimiento, efectuar estudios de enseanza, asimismo deber promover el
desarrollo de actividades o cursos de capacitacin que coadyuven a la insercin laboral, todo ello
con fines de reinsercin social.
Las remuneraciones obtenidas por el interno sern custodiadas y distribuidas por el Jefe del
Establecimiento, de las cuales un 10% est destinada a indemnizar los gastos que ocasionen al
establecimiento, un 15% a fin de hacer efectiva la responsabilidad civil proveniente del delito., y
un 15% destinado a formar un fondo individual de reserva que ser entregado cuando egrese del
centro penitenciario.
Se encuentra regulada en el Prrafo 6 de los Derechos y Obligaciones del Interno, en su artculo 51,
en el cual establece que los alcaldes podrn autorizar visitas familiares e ntimas, si las condiciones
del establecimiento lo permiten.
El interno deber acreditar en su solicitud, la relacin de parentesco, conyugal o que lo liga con la o
las personas que desea que lo visiten. Las visitas ntimas se concedern una vez al mes y su duracin
no ser inferior a una ni superior a tres horas cada vez.
La libertad condicional es un beneficio legal que se concede por orden del Presidente de la Repblica
a personas con condenas privativas de libertad superiores a 1 ao, con el fin de que cumplan en
150
Reglamento de Establecimientos Penitenciarios de Chile, Decreto Supremo N 518 de 1998, art. 112.
168
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Beneficio que no extingue ni modifica la duracin de la pena, sino que es un modo particular de
hacerla cumplir en libertad, con la obligacin de firmar una vez a la semana en Patronatos Locales
de Reos, o unidad ms cercana al lugar de la residencia.
Es decir, por regla general con haber cumplido la mitad de su condena, puede solicitar la libertad
condicional, cumpliendo con las dems formalidades legales. sta situacin tiene ciertas excepciones
que dicen relacin con ciertos delitos de mayor peligrosidad social, tales como delitos de parricidio,
homicidio calificado, robo con homicidio, violacin o sodoma con resultado de muerte, infanticidio
y elaboracin o trfico de estupefacientes, requieren haber cumplido dos tercios de la pena.
Si se renen los requisitos antedichos, se debe presentar la solicitud ante el mismo establecimiento
penal en que se encuentra privado de libertad el condenado, el que es remitido al Tribunal de
Conducta que emite un informe, luego de lo cual durante el primer da hbil de mes de abril y
octubre de cada ao, se envan a as Cortes de Apelaciones respectivas, las respectivas nminas de
los postulantes a dicho beneficio; dicha Corte emite una proposicin de quienes califican para ser
beneficiarios de la libertad condicional.
169
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Luego de lo cual, los antecedentes son remitidos de la respectiva Corte de Apelaciones a la Secretara
Regional Ministerial (SEREMI) respectiva del Ministerio de Justicia, donde se procede a un nuevo
estudio emitindose un informe final que es remitido a S. E. Presidente de la Repblica, quien
finalmente concede este beneficio legal.
Sin perjuicio de concederse este beneficio, se deben observar, ciertas condiciones para efecto de
mantener este beneficio y no ser revocado, ya que perfectamente puede ser revocado este beneficio
sino se cumplen sus condiciones, y ellas dicen relacin y ellos consisten en no ser condenado por
un nuevo delito o falta, presentarse todos los domingos antes de las 12:00 horas a la Polica y ante
el Tribunal de Conducta del cual dependan, asistir a la escuela y desempear el trabajo que se les
haya designado y no salir del lugar que se haya fijado como residencia, sin la debida autorizacin.
Los beneficios penitenciarios estn regulados en la Ley de Rgimen Penitenciario Ley N 36 975,
del 19 de junio de 2000. En el cual hace mencin respecto del principio de la progresividad de los
sistemas y tratamientos establecidos, implica la adecuacin de los mismos a los resultados en cada
caso obtenidos y, siendo stos favorables, se adoptarn medidas y frmulas de cumplimiento de las
penas ms prximas a la libertad plena que el penado ha de alcanzar151.
Encontrndose los mismos en el Captulo X denominado Progresividad, haciendo referencia a las
salidas transitorias y a las frmulas de cumplimiento de penas.
A. Salidas Transitorias.-
Los penados cuyas conductas lo merezcan, cuando su favorable evolucin lo permita, y cuando no
haya riesgo de quebrantamiento de la condena, obtendrn salidas transitorias hasta por cuarenta y
ocho horas, debidamente vigilados y bajo caucin, previo los requisitos que reglamentariamente se
fijen, en los siguientes casos:
Este tipo de salidas reguladas en la Ley de Rgimen Penitenciario, podran ser equiparadas a los
permisos de salida contemplados en nuestra legislacin peruana, cuya diferencia saltante sera la
duracin de la salida y el ofrecimiento de una caucin.
151
Ley de Rgimen Penitenciario N 36 975 de Venezuela, del 19 de junio de 2000, Art. 61.
152
Ley de Rgimen Penitenciario N 36 975 de Venezuela, del 19 de junio de 2000, Art. 62.
170
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
C. Trabajo Penitenciario:
La remuneracin de los penados ser destinada, en la proporcin que establezca el reglamento, para
adquirir objetos de consumo y de uso personal, atender a las necesidades de sus familiares, formar
el propio peculio que percibir a su egreso, adquirir materiales y tiles renovables para el trabajo e,
incluso, para compensar parcialmente el costo de su internacin en la medida en que lo permita la
cuanta de la remuneracin asignada155.
Al igual que en nuestro pas, en Venezuela el trabajo penitenciario se regir por sus normas laborales
(Ley Orgnica de Trabajo). Asimismo, la remuneracin obtenida servir para sustentar sus gastos
en objetos de consumo y uso, atender necesidades familiares y como un fondo para cuando egrese
del establecimiento.
D. Educacin:
La accin educadora ser de naturaleza integral, alcanzar a todos los penados y se preocupar de
fijar sanos criterios de convivencia social156.
153
Ley de Rgimen Penitenciario N 36 975 de Venezuela, del 19 de junio de 2000, Art. 64.
154
Ley de Rgimen Penitenciario N 36 975 de Venezuela, del 19 de junio de 2000, Art. 15.
155
Ley de Rgimen Penitenciario N 36 975 de Venezuela, del 19 de junio de 2000, Art. 17.
156
Ley de Rgimen Penitenciario N 36 975 de Venezuela, del 19 de junio de 2000, Art. 20.
171
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Se fomentar la enseanza y prcticas musicales de los penados por medios tales como coros,
bandas, orquestas, conciertos y sesiones de msica grabada158.
Como integrantes de la labor educativa, para todos los reclusos se organizarn ciclos de conferencias,
certmenes artsticos y literarios, representaciones teatrales y otros actos culturales, preferentemente
orientados a la formacin integral de la poblacin reclusa159.
En Venezuela como en el Per, el sistema de progresividad tiene como pilar del tratamiento
penitenciario el trabajo y el estudio del interno, apreciando que en ambos pases se le da prioridad
al interno analfabeto, siendo para l la educacin de carcter obligatorio.
Las instituciones penitenciarias estn reguladas en Argentina, en el Cdigo Penal, sancionado por
la Ley 11.179/1991 y Cdigo Procesal Penal del 04 de setiembre de 1991, promulgado mediante
Ley N. 23984 y el Decreto N. 303-96 B.O del 01 de abril de 1996-Poltica Penitenciaria argentina.
El rgimen de ejecucin penal est regulado por la Ley de Ejecucin de la Pena Privativa de
Libertad161 y es llevado a cabo por autoridades administrativas162. El Cdigo Procesal Penal de
1992, en el ttulo II, Ejecucin Penal, captulo I, trata de las penas, de la libertad condicional en el
captulo II y sobre medidas de seguridad en el captulo VII, coloca la fiscalizacin y control de la
pena privativa de libertad en manos de jueces, denominados jueces de ejecucin163. Este Cdigo les
encomienda como funciones principales en esta materia:
2. Controlar el cumplimiento por parte del imputado de todas las instrucciones e imposiciones
establecidas en los casos de suspensin del procedimiento a prueba.
157
Ley de Rgimen Penitenciario N 36 975 de Venezuela, del 19 de junio de 2000, Art. 21.
158
Ley de Rgimen Penitenciario N 36 975 de Venezuela, del 19 de junio de 2000, Art. 24.
159
Ley de Rgimen Penitenciario N 36 975 de Venezuela, del 19 de junio de 2000, Art. 25.
160
Ley de Rgimen Penitenciario N 36 975 de Venezuela, del 19 de junio de 2000, Art. 26.
161
Ley N. 24660 de 1996.
162
Servicio Penitenciario Federal, dependiente del Ministerio de Justicia de la Nacin.
163
Cdigo Procesal Penal, artculo 493.
172
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
3. Controlar el cumplimiento efectivo de las sentencias condenatorias dictadas por los tribunales
nacionales.
4. Resolver todos los incidentes que se susciten durante el perodo de ejecucin y colaborar en
la reinsercin social de los liberados condicionalmente.
Asimismo, el Cdigo Procesal Penal contempla la suspensin de las penas, en su artculo 495, en
los siguientes casos:
1. Cuando la persona que tenga que cumplirla viene a ser una mujer embarazada o que esta
tenga un hijo menor de seis meses.
Se regulan, a su vez, las salidas transitorias en el artculo 496 de su norma procesal penal, sin que
esto importe suspensin de la pena, el Tribunal de Ejecucin podr autorizar que el penado salga
del establecimiento carcelario en que se encuentre, por un plazo prudencial, y sea trasladado, bajo
debida custodia, para cumplir sus deberes morales en caso de muerte o de grave enfermedad de un
pariente prximo. Tambin gozarn de este beneficio los procesados privados de su libertad.
De lo anterior, encontramos cierta similitud con nuestra legislacin en lo que respecta al beneficio
de permiso de salida que se le concede al interno, la diferencia es que en Argentina no se establece
expresamente en el Cdigo el tiempo que la salida transitoria deber hacerse efectiva, entendindose
como que queda a criterio del Juez, mientras que en el Per, el permiso de salida no podr exceder
de las setenta y dos horas y ser concedida por el Director del Centro Penal, siempre que por leyes
especiales no se prohba.
Al respecto, la nica diferencia respecto a la visita ntima, que en el Per se tiene en cuenta es el
factor de planificacin familiar; situacin que no contempla la legislacin argentina.
173
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
b. Libertad Condicional.
Con respecto a la Libertad Condicional, el artculo 13. del Cdigo Penal indica que se concede al
condenado a reclusin o prisin perpetua, que hubiera cumplido 35 aos de condena, al condenado
a reclusin temporal o a prisin por ms de tres aos, que hubiera cumplido los dos tercios de su
condena, y al condenado a reclusin o prisin, por tres aos o menos, que por lo menos hubiese
cumplido un ao de reclusin u ocho meses de prisin, observando con regularidad los reglamentos
carcelarios, podrn obtener la libertad de resolucin judicial, previo informe de la direccin del
establecimiento, bajo las siguientes condiciones:
b. Observar las reglas de inspeccin que fije el mismo auto, especialmente la obligacin de
abstenerse de bebidas alcohlicas o utilizar sustancias estupefacientes;
c. Adoptar en el plazo que el auto determine, oficio, arte, industria o profesin, si no tuviera
medios propios de subsistencia;
Estas condiciones regirn hasta el vencimiento de los trminos de las penas temporales, y en las
perpetuas hasta diez aos ms a contar desde el da de la libertad condicional.
El artculo 14 del Cdigo Penal indica que la libertad condicional no se conceder a los reincidentes.
Asimismo, en el artculo 15 , se fijan las causales de revocacin de la libertad condicional, as como
los efectos:
Cabe mencionar, que si la revocatoria se produce por estas causales, su efecto est en que no se
computar, en el trmino de la pena, el tiempo que haya durado la libertad; pero, en los casos de
los incisos 2, 3, 5 y 6 del artculo 13 , el Tribunal podr disponer que no se compute en el trmino
de la conducta todo o parte del tiempo que hubiera durado la libertad condicional, hasta que el
condenado cumpliese lo dispuesto en dichos incisos.
174
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
En el artculo 16, el Cdigo Penal argentino, considera como extinguida la pena, transcurrido que
sea el trmino de la condena, o el plazo de cinco aos sealado en el artculo 13 sin que la libertad
condicional haya sido revocada, la pena queda extinguida, lo mismo que la inhabilitacin absoluta
del artculo 12.
En el artculo 17 indica que ningn penado cuya libertad condicional haya sido revocada, podr
obtenerla nuevamente. Por su parte, el artculo 505 del Cdigo Procesal Penal argentino dispone
que la solicitud de libertad condicional se cursar de inmediato por intermedio de la Direccin
del establecimiento donde se encuentre el condenado, quien podr nombrar un defensor para que
acte en el trmite, el artculo 506 del citado cuerpo de leyes establece que, presentada la solicitud
del tribunal de Ejecucin requerir el informe a la Direccin del establecimiento respectivo, a cerca
de los siguientes puntos:
3. Toda otra circunstancia favorable o desfavorable que pueda contribuir a ilustrar el juicio del
Tribunal, pudindose requerir dictamen mdico o psicolgico cuando se juzgue necesario.
Los informes debern expedirse en el trmino de cinco das.
Segn establece el artculo 509 del Cdigo Procesal argentino, el penado ser sometido
conjuntamente al cuidado del Patronato de liberados, al que se le comunicar la libertad y se le
remitir copia del auto que la orden. El Patronato colaborar con el Juez de Ejecucin en la
observacin del penado en lo que respecta al lugar de residencia del liberado, el trabajo al que se
dedica y la conducta que observa; si no existiera el patronato, el tribunal de ejecucin podr ser
auxiliado en sus funciones por una institucin particular u oficial.
Observamos en este aspecto, una diferencia clara con nuestra legislacin vigente; toda vez que en
nuestro pas, el beneficio de liberacin condicional es promovido a solicitud del interno, mientras
que en Argentina, se solicita por intermedio de la Direccin del Establecimiento Carcelario,
debiendo tramitarse como mximo en un trmino de cinco das.
175
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
penitenciario como Jefe del Consejo Tcnico, el que en el plazo de diez das reunir los documentos
que la ley establece as como el informe tcnico respecto al proceso de rehabilitacin y luego
mediante oficio remite al Juez Penal quien previo dictamen del Fiscal Provincial Penal debe emitir
dictamen en un plazo improrrogable de cinco das, el Juez penal, resolver el pedido luego de una
audiencia en un plazo de diez das, esta decisin puede ser materia de apelacin en el trmino
de tres das a efectos de que la Sala Superior en instancia plural resuelva el grado confirmando o
revocando.
En Costa Rica existen juzgados de ejecucin a lo largo de todo el pas, tomando en cuenta los lugares
en donde se sitan los diferentes establecimientos penitenciarios con mayor nmero de detenidos,
asignndoseles a ellos la funcin de controlar el cumplimiento del rgimen penitenciario y el respeto
de las finalidades constitucionales y legales de la pena y de las medidas de seguridad. Para ello
pueden hacer comparecer ante s a los condenados o a los funcionarios del sistema penitenciario,
con los fines de vigilancia y control. Podemos mencionar que les corresponde especialmente:
2. Visitar los centros de reclusin, por lo menos una vez cada seis meses, con la finalidad
de constatar el respeto de los derechos fundamentales y penitenciarios de los internos,
y ordenar las medidas correctivas que estimen convenientes.
3. Resolver, con aplicacin del procedimiento previsto para los incidentes de ejecucin, las
peticiones o quejas que los internos formulen en relacin con el rgimen y tratamiento
penitenciario en cuanto afecten sus derechos.
4. Resolver, por va de recurso, las reclamaciones que formulen los internos sobre sanciones
disciplinarias.
De acuerdo con estas atribuciones al tribunal que dicta la sentencia le compete realizar la primera
fijacin de la pena o de las medidas de seguridad, as como de las condiciones de su cumplimiento,
pero todo lo relativo a las sucesivas fijaciones, extincin, sustitucin o modificacin de aquellas
corresponde al juez de ejecucin de la pena.
a. La Liberacin Condicional.
176
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
los condenados por el delito de terrorismo y traicin a la patria, tampoco los sentenciados por
receptacin, lavado de dinero164, siembra compulsiva y las formas agravadas del Trfico Ilcito de
Drogas.
En nuestro pas si se deniega la libertad condicional puede ser apelada por el interno o por el
Ministerio Pblico, en cambio en Costa Rica el instituto de criminologa podr solicitar en cualquier
momento dicha libertad, reuniendo los documentos que refiere el art 64 del Cdigo Penal cuando
este beneficio ha sido denegado al interno.
Para acogerse a este beneficio, el solicitante no tiene que haber sido condenado anteriormente por
delito comn con pena mayor a seis meses, debiendo adems haber cumplido la mitad de la pena,
estando sujeto a determinadas condiciones estipulados por el juez. Nuestro pas el mayor o menor
tiempo depende de la calidad del delito cometido y solo en casos muy excepcionales se deniega este
beneficio.
En Costa Rica para obtener el beneficio se requiere que el Instituto de Criminologa informe
sobre la buena conducta, servicios prestados que le permitan una vida regular de trabajo lcita y
acompae un estudio de su personalidad de su medio social, as como un dictamen favorable sobre
la conveniencia de la medida en nuestro ordenamiento, el informe de readaptacin lo brinda el
consejo tcnico penitenciario.
En Per se exige el pago de reparacin civil y de la multa como requisito para obtener dicho beneficio
cuando se trata de delitos graves, art. 46 del Cdigo de Ejecucin Penal, lo que no estipula el
Cdigo Penal de Costa Rica.
El artculo 67. del Cdigo Penal de Costa Rica, determina cuando no se cumplen las condiciones
expuestas o se comete un hecho punible, no establece si el delito cometido en el periodo de prueba
es de carcter culposo o doloso como si seala el Cdigo de Ejecucin del Per, que no revoca si se
trata de delito culposo.
164
Con las expresiones lavado de dinero, blanqueado de dinero, reciclaje de dinero o legalizacin de capitales, se suele identificar
en el derecho penal contemporneo a un mismo fenmeno delictivo, que se vincula con actos dirigidos a otorgar una apariencia
legal y legtima a los bienes y ganancias que se originan o derivan de una actividad ilegal punible, como lo es el narcotrfico. ()
La decisin de tipificar y sancionar el delito de lavado de dinero tuvo su origen en el proceso de replanteamiento de la poltica
internacional antidroga, que se inici hacia finales de 1984 y que concluy en la suscripcin en diciembre de 1988 de la Convencin
de las Naciones Unidas contra el Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias Psicotrpicas. Este documento internacional deline
las nuevas estrategias que deberan aplicarse frente al trfico ilcito y al consumo indebido de drogas fiscalizadas, en todos los pases
vinculados al Sistema de la ONU, PRADO SALDARRIAGA, Vctor, El delito de lavado de dinero en el Per, en http://perso.unifr.
ch/derechopenal/assets/files/temas/t_20080528_43.pdf
177
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Dejado sentado lo anterior, diremos que la norma que regula la ejecucin de las penas privativas
de libertad, impuestas de conformidad con el Cdigo Penal, el Cdigo de Procedimiento Penal y
dems leyes ecuatorianas, tienen el nomen iuris de Cdigo de Ejecucin Penas y Rehabilitacin
Social.
Ahora bien, conforme al inciso c) del artculo 20 del Cdigo de Ejecucin Penas y Rehabilitacin
Social, referido a la Clasificacin de los Centros de Rehabilitacin Social, se establece que en el nivel
de seguridad mnima, se organizaran y funcionaran las fases de prelibertad y libertad controlada,
como partes del tratamiento penitenciario.
Cabe agregar, al respecto que a los internos se les ubica en los diferentes centros de rehabilitacin
social (de seguridad mxima, mediana o mnima), previo estudio criminolgico y su correspondiente
clasificacin (artculo 21).
Asimismo se debe precisar tambin que la ubicacin poblacional y el tratamiento de los internos se
realizaran mediante el sistema progresivo (artculo 22).
Por todo, del contenido de la norma en comento, se puede advertir que Los beneficios penitenciarios
vigentes en la legislacin peruana, se encuentran contemplados en la legislacin ecuatoriana en
los captulos IV, V y VI del ttulo IV denominado DE LA REHABILITACIN SOCIAL Y DEL
TRATAMIENTO DE LOS INTERNOS, con la salvedad que no se les denominan beneficios
penitenciarios, sino que forman parte del tratamiento integral penitenciario y que comprender los
siguientes periodos:
178
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
a. La prelibertad.
La fase de prelibertad que es la parte del tratamiento en la que el interno que ha cumplido los
requisitos y normas del sistema progresivo, desarrolla su actividad controlada por el rgimen y
fuera del Centro de Rehabilitacin Social.
Al respecto, es de mencionar que con fecha 30 de julio de 2001, mediante Decreto 1674, se expidi
en Ecuador el Reglamento Sustitutivo del Reglamento General de Aplicacin del Cdigo de
Ejecucin de Penas y Rehabilitacin Social, conforme al mismo se reitera, que la prelibertad es
una fase del proceso de rehabilitacin social, que se concede a los internos que han cumplido los
requisitos y normas del sistema progresivo, para que desarrollen su actividad controlada por el
rgimen, fuera del Centro de Rehabilitacin Social (artculo 36).
Se indica que durante esta fase el interno permanecer fuera del Centro de Rehabilitacin Social de
origen, en centros de confianza contemplados en el reglamento interno respectivo, controlados por
el rgimen, el director nacional sealara la modalidad de salida del centro de confianza al lugar de
trabajo, estudios o domicilio (artculo 37).
1. Revocatoria de la prelibertad.
El artculo 38 del reglamento en mencin determina que para la concesin de la prelibertad los
internos debern acreditar los siguientes requisitos:
Haber cumplido cuando menos las dos quintas partes de la pena impuesta;
Asimismo, se establece que si el trmite de prelibertad no se hubiere iniciado de oficio, los internos
que se creyeren asistidos de tal derecho podrn solicitar por escrito la prelibertad al Director
Nacional.
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La salida se realiza del centro de confianza al lugar de trabajo, estudios o domicilio; siendo uno
de los requisitos, haber cumplido cuando menos las dos quintas partes de la pena impuesta. En
nuestro cdigo, la Semilibertad permite al sentenciado egresar del establecimiento penitenciario
para efectos del trabajo o educacin, habiendo cumplido una tercera parte o dos terceras partes de
la pena impuesta, segn la naturaleza del delito cometido.
b. La Libertad Controlada.
De otro lado, como se dijo en lneas superiores, en la legislacin ecuatoriana se regula la libertad
controlada en el artculo 24 de su cdigo, disponindola como la fase del tratamiento mediante
la cual el interno convive en su medio natural bajo la supervisin del rgimen, y ser concedida o
revocada por la juezas y jueces de garantas penitenciarias, siempre que se cumplan los requisitos
exigidos por dicha ley y sus reglamentos.
Conforme al artculo 25 se seala que el interno para hacerse acreedor a pasar, dentro de la
progresin, a la fase de libertad controlada, el interno deber haber cumplido por lo menos, las tres
quintas partes de la pena impuesta y reunir las siguientes condiciones:
b. Que acredite tener profesin, arte, oficio o industria, u otro medio que le permita vivir
honradamente;
c. Que, al haber sido condenado al pago de indemnizaciones civiles, acredite haber cumplido
esta obligacin, a menos de haber comprobado imposibilidad para hacerlo; y,
Se establece, tambin que La libertad controlada no ser concedida a los reincidentes, a los habituales,
ni a quienes se hubieren fugado o intentado fugarse (artculo 27), no obstante, cabe precisar que
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
ya la Corte Constitucional Ecuatoriana, declaro inconstitucional de fondo dicho artculo (No. 40-
2007-TC, publicada en Registro Oficial Suplemento 577 de 24 de Abril del 2009).
Con respecto a la libertad controlada, se tiene como su smil, en el caso peruano a la liberacin
condicional que permite al interno sentenciado a pena privativa de libertad, obtener su excarcelacin
luego de haber cumplido cierto periodo de la pena que la ley seala, en el caso ecuatoriano, como se
dijo, para que el interno se haga acreedor de la fase de libertad controlada deber haber cumplido,
por los menos, las tres quintas partes de la pena impuesta; en cambio, en el Per, la liberacin
condicional se concede al sentenciado que ha cumplido la mitad de la pena o las tres cuartas partes,
teniendo en cuenta la naturaleza del delito.
En nuestro pas la concesin de la libertad condicional est sujeta, tambin, a determinadas normas
de conducta para el beneficiado que el Juez fija al momento de su concesin.
Por todo lo anterior, en cuanto a la legislacin ecuatoriana sobre los beneficios de prelibertad
y libertad controlada, se desprende con absoluta claridad que el interno en dicho pas, para ser
considerado en cualesquiera de dichas fases (prelibertad y libertad controlada, entendidas estas
como mecanismos de preparacin para ser insertado en la sociedad), debe de cumplir varias
condiciones que acrediten la buena conducta.
Estos requisitos permiten por un lado, evidenciar que el interno se encuentra apto para ser
reinsertado en la sociedad; y por otro, demostrar formalmente que el Sistema de Rehabilitacin
Social es eficaz y se encuentra cumpliendo su objetivo para el cual fue creado.
c. La rebaja.
Mencin aparte merece, el hecho que en el Cdigo de Ejecucin de Penas y Rehabilitacin Social
de Ecuador, se establezca un mecanismo importante denominado rebaja -Captulo del ttulo IV
denominado DE LA REHABILITACIN SOCIAL Y DEL TRATAMIENTO DE LOS INTERNOS-
Este es configurado para los internos sentenciados y aquellos sin sentencia, es decir, para los internos
en general que durante el tiempo de su condena o internamiento, observaren buena conducta y
demostraren colaboracin activa en su rehabilitacin.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
La reduccin de penas podr concederse hasta por un mximo de 50% de la pena impuesta al
detenido y no proceder cuando los internos hayan sido sentenciados por plagio, asesinato, delitos
sexuales, trata de personas, o por crmenes de genocidio, de lesa humanidad, de guerra, de agresin,
determinados en el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional (Articulo 32).
En igual sentido, debemos mencionar tambin que, el Reglamento Sustitutivo del Reglamento
General de Aplicacin del Cdigo de Ejecucin de Penas y Rehabilitacin Social, establece en su
artculo 35, que con el objeto de cumplir con la concesin de rebajas establecidas en los artculos
33 y 34 del Cdigo de Ejecucin de Penas y Rehabilitacin Social, la Direccin del Centro de
Detencin donde se encuentre detenido el interno, enviar al Director Nacional, con treinta das
de anticipacin, el informe del Departamento de Diagnstico y Evaluacin de cada centro, que
contendr los siguientes datos:
Con dicha documentacin, el Director Nacional conceder las rebajas que correspondan de acuerdo
con el procedimiento establecido en el reglamento dictado para el efecto por el Consejo Nacional
de Rehabilitacin Social.
Dicho mecanismo, como es sabido, no existe en nuestra legislacin, por lo que compartimos lo
expresado por el profesor SMALL ARANA que en sus palabras manifest que sera un medio
idneo para evitar la dacin de normas carentes de fundamento y en otros casos contradictorias,
permitira a la autoridad penitenciaria evaluar el buen comportamiento, independientemente de los
beneficios penitenciarios.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
El sistema penitenciario en Mxico, tiene como fuente principal a su Constitucin, as, en el segundo
prrafo artculo 18 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, se establece que:
Asimismo, se tiene que con fecha 19 de mayo de 1971, se promulgo en Mxico la Ley que establece las
Normas Mnimas Sobre Readaptacin Social de Sentenciados, la cual ha sufrido distintas reformas
en el tiempo, pretendiendo siempre vigorizar la readaptacin social del interno, dicha dispositivo
normativo se encuentra dividido en seis captulos: el primero establece las finalidades, el segundo
se ocupa del personal, el tercero seala el sistema operativo; el cuarto se proyecta a la asistencia
al liberado; el quinto hace referencia a la remisin parcial de la pena, y el sexto es el relativo a la
normas instrumentales.
El sistema penal se organizara sobre la base del trabajo, la capacitacin para el mismo
y la educacin como medios para la readaptacin social del delincuente
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
El rgimen que adopta el sistema penitenciario mexicano es aquel de carcter progresivo y tcnico
(artculo 7), y constara de los periodos de estudio y diagnostico, y periodo de tratamiento,
dividindose este ultimo en fase de tratamiento en clasificacin y de tratamiento preliberacional.
El tratamiento se basara en los resultados de estudios de personalidad, practicados al reo, los cuales
sern objeto de evaluacin peridica.
Tratamiento Preliberacional.
a. Informacin y orientacin especial y discusin con el interno y sus familiares de los aspectos
personales y prcticos de su vida en libertad.
b. Mtodos colectivos.
c. Concesin de mayor libertad dentro del establecimiento.
d. Traslado a la institucin abierta, y
e. Permisos de salida de fin de semana o diaria, con reclusin nocturna, o bien salida en das
hbiles con reclusin de fin de semana.
Trabajo.
Educacin.
La educacin a impartir no tendr nicamente ndole acadmica, sino tambin cvica, higinica,
artstica, fsica y tica. A este fin estar orientada por las tcnicas de la pedagoga correctiva y se
encontrara a cargo preferentemente de maestros especializados.
Permiso de Salida.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
En lo relativo a la remisin parcial de las penas, se redime la pena por el trabajo a razn de dos das de
trabajo por uno de prisin, siempre que el recluso observe buena conducta, participe regularmente
en actividades educativas y, revele por otros datos efectiva readaptacin social.
Dicha readaptacin constituye, en todo caso, el factor determinante para la concesin o negativa
de la remisin parcial de la pena, que no podr basarse exclusivamente en los das de trabajo, en la
participacin de actividades educativas y en el buen comportamiento del sentenciado.
Del mismo modo, al disponerse la remisin, la autoridad otorgadora establecer las condiciones
que el reo haya de observar en lo relativo a su reincidencia o no en un lugar determinado, y a la
informacin de los cambios de domicilio, sujetndose a las medidas de orientacin y supervisin
que se le dicten, a la vigilancia de la persona nombrada y de arraigo, que se obligue a informar sobre
su conducta y a presentarlo cuando fuera requerida.
La remisin puede ser revocada en casos idnticos a los de negacin de la libertad preparatoria,
despus de concedida, y conforme al mismo procedimiento.
Por reforma al artculo 85 y adicin de los artculos 8 y 16, respectivamente del Cdigo Penal para
el Distrito Federal de Mxico, y en materia de Fuero Federal para toda la Repblica Mexicana, as
como de la Ley que establece la Normas Mnimas sobre Readaptacin Social de Sentenciados, no se
conceder la remisin parcial de la pena a los sentenciados por delitos contra la salud en materia de
estupefacientes o psicotrpicos, por el delito de violacin, por el delito de plagio o secuestro, por el
delito de robo agravado, con la excepcin, para el primer caso, si es una persona con atraso cultural,
aislamiento social, o extrema necesidad econmica, as como a los habituales y a quienes hubieren
recurrido a segunda reincidencia.
La Semilibertad.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Conforme al artculo 84 del Cdigo Penal mexicano la libertad preparatoria -que se asemeja a
libertad condicional en el caso peruano- se concede cuando se ha cumplido las tres quintas partes
de la pena para los delitos intencionales, y la mitad de la pena para delito imprudenciales. Los
requisitos son los siguientes:
a. Buena Conducta.
b. Examen por el que se presuma su readaptacin.
c. Reparar el dao causado.
Est sujeto a reglas de conducta, entre ellas, tener oficio sino tiene medios de subsistencia. Es
improcedente por delitos contra la salud (estupefacientes o psicotrpicos), delitos de violacin,
plagio y secuestro, robo con violencia, los delincuentes habituales, o reincidentes por segunda vez.
Se revoca por la comisin de nuevo delito doloso; en caso de delito culposo, queda a criterio del
Juez, si no cumple las condiciones fijadas.
El articulo 5 dispone que la intervencin del patronato se iniciara a partir de la fecha de liberacin
o externamiento, hasta que el liberado este encausado en su trabajo y en su familia.
Visita intima.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Las penas privativas de libertad y las medidas de seguridad estarn orientadas hacia
la reeducacin y reinsercin social y no podrn consistir en trabajos forzados. El
condenado a pena de prisin que estuviere cumpliendo la misma gozar de los derechos
fundamentales de este captulo, a excepcin de los que se vean expresamente limitados
por el contenido del fallo condenatorio, el sentido de la pena y la Ley penitenciaria. En
todo caso, tendr derecho a un trabajo remunerado y a los beneficios correspondientes
de la Seguridad Social, as como al acceso a la cultura y al desarrollo integral de su
personalidad.
Dicho precepto constitucional, ha sido desarrollado por la Ley Orgnica 1/1979 del 26 de septiembre,
General Penitenciaria (LOGP) que en su artculo 1 establece que:
Por otro lado, de modo genrico, en el artculo 3 de la LOGP se establece que la actividad
penitenciaria se ejercer respetando, en todo caso, la personalidad humana de los recluidos y los
derechos e intereses jurdicos de los mismos no afectados por la condena.
As para los internos clasificados en el primer grado les compete la aplicacin de las normas del
rgimen cerrado.
187
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
A los internos del segundo grado les compete la aplicacin de las normas correspondientes al
rgimen ordinario de los establecimientos.
A los internos del tercer grado les compete la aplicacin del rgimen abierto en cualesquiera de
sus modalidades. El rgimen abierto, o del tercer grado, se aplica a los penados clasificados en
tercer grado que puedan continuar su tratamiento en rgimen de semilibertad, usualmente para
el desempeo de actividades laborales. Se caracteriza por la ausencia de controles rgidos y por
el principio de autorresponsabilidad (arts. 74 y 80 y ss. RP); y, en general, supone que el tiempo
mnimo de permanencia diaria en el centro penitenciario ha de ser de ocho horas, a no ser que el
interno acepte el control de su presencia fuera del centro mediante dispositivos telemticos (art.
86.4 RP).
Las materias especficas relativas al rgimen abierto, horarios y medios telemticos se contemplan
en la Instruccin 13/2006. Se puede llevar a cabo en Secciones Abiertas (mdulos especficos de los
establecimientos polivalentes), Centros de Insercin Social (ubicados en zonas industriales para
facilitar el acceso laboral) y Unidades dependientes (viviendas sin signos distintivos en los centros
urbanos de las ciudades).
Sern clasificados en primer grado los internos calificados de peligrosidad extrema o inadaptacin
manifiesta y grave a las normas generales de convivencia ordenada.
En segundo grado los penados en quienes concurran unas circunstancias personales y penitenciarias
de normal convivencia, pero sin capacidad vivir, por el momento, en semilibertad.
En tercer grado, los internos que, por sus circunstancias personales y penitenciaria, estn capacitadas
para llevar a cabo un rgimen de vida en semilibertad.
Se establece en la legislacin espaola las Salidas Programadas (Artculo 114 del Reglamento
Penitenciario), las que proceden para la realizacin de actividades especficas de tratamiento y que
estn destinadas a aquellos internos que ofrezcan garantas de hacer un uso correcto y adecuado de
las mismas.
188
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Los requisitos para su concesin son los mismos que se requieren para los permisos ordinarios de
salida que veremos ms adelante.
La duracin de las salidas programadas no ser superior a dos das, en el caso de cada salida diaria
no se exceder de ocho horas.
1. Beneficios Penitenciarios.
A. La libertad Condicional.
La libertad Condicional configura el cuarto grado penitenciario y se regula en los artculos 90 y ss.
del Cdigo Penal espaol, en sus diversas modalidades para aquellos penados que se encuentren
en el tercer grado del tratamiento penitenciario, que hayan extinguido las tres cuartas partes de la
condena impuesta, y que hayan observado buena conducta y exista respecto de ellos un pronstico
individualizado y favorable de reinsercin social, que exige haber satisfecho la responsabilidad civil
derivada del delito. Corresponde al Juez de Vigilancia Penitenciaria resolver sobre las propuestas de
libertad condicional de los penados y podr imponerles la observancia de una o varias de las reglas
de conducta o medidas previstas en los artculos 83 y 96.3 de su Cdigo Penal.
La salida en libertad condicional podr adelantarse en los supuestos de los artculos 91 y 92 del
Cdigo Penal, como beneficio penitenciario o como medida humanitaria para los septuagenarios y
enfermos graves o incurables, respectivamente.
B. El indulto particular.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Permisos Ordinarios.
Los permisos ordinarios exigen haber extinguido la cuarta parte de la condena y no observar mala
conducta, as como los extraordinarios se conceden por razones humanitarias y, por ello, tambin a
preventivos (art. 48 LOGP) y sern de hasta siete das de duracin como preparacin para la vida en
libertad, hasta un total de treinta y seis o cuarenta y ocho das por ao a los condenados clasificados
en segundo grado o tercer grado respectivamente.
Permisos Extraordinarios.
Su duracin viene determinada por su finalidad y no podr exceder los siete das de duracin.
Se pueden conceder, permisos extraordinarios de salida de hasta doce horas de duracin para
consulta ambulatoria extrapenitenciaria de los penados clasificados en segundo o tercer grado; y
de dos das de duracin cuando los mismos deban ingresar en un hospital extrapenitenciario, en
este ltimo caso si el interno requiera ms de dos das, la prolongacin de su duracin deber
ser autorizada por el Juez de Vigilancia Penitenciaria cuando se trate de internos clasificados en
segundo grado o por el Centro Directivo para los internos clasificados en tercer grado.
190
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Ello lo seala la STS 748/2006, de 12 de junio, que por vez primera ha resuelto un recurso de casacin
por unificacin de doctrina en el mbito penitenciario, resaltando que el mbito de aplicacin de
la disposicin transitoria de la LO 7/2003 queda limitado a los casos en los que sea procedente la
aplicacin de los artculos 90 y 93-2 CP y 72.5 y 6 de LOGP, debindose excluir de su aplicacin
cualquier otro precepto del CP que no venga expresamente mencionado en dicha disposicin. Por
tanto, queda fuera de la vigencia extraordinaria que dicha disposicin declara, el artculo 36 CP en
su versin anterior a la Ley 7/2003. Asimismo, en el artculo 72 LOGP, reformado por la LO 7/2003,
se establece que la clasificacin o progresin al tercer grado de tratamiento requerir, adems de los
requisitos previstos por el Cdigo Penal (art. 36), que el penado haya satisfecho la responsabilidad
civil derivada del delito, considerando a tales efectos la conducta efectivamente observada en orden a
restituir lo sustrado, reparar el dao e indemnizar los perjuicios materiales y morales; las condiciones
personales y patrimoniales del culpable, a efectos de valorar su capacidad real, presente y futura
para satisfacer la responsabilidad civil que le correspondiera; las garantas que permitan asegurar la
satisfaccin futura; la estimacin del enriquecimiento que el culpable hubiera obtenido por la comisin
del delito y, en su caso, el dao o entorpecimiento producido al servicio pblico, as como la naturaleza
de los daos y perjuicios causados por el delito, el nmero de perjudicados y su condicin
Podrn concederse las recompensas penitenciarias, con carcter trimestral: notas meritorias,
premio en metlico, tarjeta telefnica, comunicaciones especiales y extraordinarias adicionales,
becas de estudio, material educativo-cultural, material deportivo, material recreativo, reduccin
de la sancin impuesta y cualquier otra de carcter anlogo. Al igual que respecto de los beneficios
penitenciarios, el procedimiento para evaluar tales exigencias reglamentarias se establece en base a
los criterios de asistencia rendimiento y esfuerzo para valorar la participacin de los internos en las
actividades previstas en su tratamiento penitenciario individualizado.
La redencin de pena.
Cabe acotar que el Cdigo Penal de Espaa de 1995 elimin la redencin de pena por trabajo o
estudio y estableci el cumplimiento ntegro de la pena.
Lo anterior significa que la mayora de las condenas en Espaa se pagan en su totalidad y que
se aplica en muy pocas ocasiones la secuencia lgica en la vida penitenciaria: prisin preventiva,
segundo grado, permisos, tercer grado, libertad condicional y libertad definitiva.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Las estadsticas en Espaa, indican que siete de cada diez penados estn en segundo grado, y as
pasan la mayor parte de su estancia entre rejas, sin lograr permisos. Solo el 15,1% cumple condena
en rgimen abierto, y los que logran la libertad condicional suponen el 11%. Es totalmente
innecesario estar tanto tiempo en la crcel. El cumplimiento ntegro no es bueno desde ningn
punto de vista porque aumenta la reincidencia, sostiene Jos Cid, profesor de Derecho Penal de la
Universidad de Barcelona, que ha analizado el fenmeno en el libro El incremento de la poblacin
reclusa en Espaa entre 1996 y 2006.
Hemos tomado en cuenta solo aquellas que tienen vinculacin al campo penitenciario en los temas
en los que tambin se ha pronunciado el tribunal constitucional peruano, las que estn referidas
al respeto de los derechos de las personas privadas de libertad as como lo concerniente a la visita
ntima y la salud del interno que en lo general tienen las mismas repercusiones que las nuestras.
9.1. ESPAA
Sentencia 175/97, de 27 de octubre.
(Comunicaciones: Intervencin de la Correspondencia).
Esta sentencia es, entre las que han tocado este tema, la que aborda de una manera ms completa
el alcance del derecho a las comunicaciones de los presos. Por ello, considero interesante recoger
algunos de sus fundamentos.
El marco normativo constitucional del derecho a las comunicaciones de que puede gozar un
condenado a pena de prisin recluido en un establecimiento penitenciario, viene determinado
no slo por lo dispuesto en el artculo 18.3 CE - que garantiza el derecho al secreto de las
comunicaciones, salvo resolucin judicial, sino tambin y primordialmente por el artculo 25.2 CE,
pues es este precepto el que constituye la norma especfica aplicable a los derechos fundamentales
de los reclusos... (Fundamento jurdico segundo).
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
* Finalidad.
(...) En principio el recluso goza, pues, del derecho al secreto de las comunicaciones, aunque pueda
verse afectado por las limitaciones mencionadas. Hay que advertir que este derecho tiene una
incidencia sustancial en el desarrollo de la personalidad de los internos y adquiere por ello suma
relevancia en orden al cumplimiento de la finalidad, no exclusiva, de reinsercin social de las penas
privativas de libertad que establece el primer inciso del artculo 25.2 CE. Mediante la comunicacin
oral y escrita con otros sujetos, el preso no queda reducido exclusivamente al mundo carcelario y
ello le permite relacionarse con el exterior y, en definitiva, mantenerse preparado para su futura
vida en el seno de la sociedad. (Fundamento jurdico segundo).
Por lo que respecto a la finalidad perseguida por la intervencin de las comunicaciones, hay que
partir de que el derecho al secreto de stas no est configurado constitucionalmente con un carcter
absoluto, ni en el artculo 18.3 (STC 37/1989) ni en lo que afecta a los internos en un establecimiento
penitenciario en el artculo 25.2 CE, pues ambos lo garantizan en la forma y con el alcance ya
indicados.
La legalidad de la medida est prevista en el artculo 51.1 L.O.G.P. que permite la intervencin de las
comunicaciones y la justifica en razones de seguridad, de inters del tratamiento y del buen orden
del establecimiento. Todas ellas se configuran como causas legtimas para ordenar una intervencin
sobre la correspondencia de un recluso. La exigencia de que la medida est contemplada en una ley
se deriva no slo de los artculos 25.2 y 53.1 CE sino, adems, del artculo 8.2 del Convenio Europeo
de Derechos Humanos, que requiere que cualquier injerencia en el ejercicio del derecho al respeto
de la correspondencia est prevista por la ley.
...la falta o insuficiencia de la motivacin afecta a la propia justificacin del supuesto habilitante para
la suspensin o restriccin del derecho, en este caso del derecho al secreto de las comunicaciones y,
por lo tanto, al propio derecho fundamental.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
En cuanto al contenido de la motivacin, la ya citada sentencia 170/96, entre otros aspectos, otorga
relevancia a la expresin de la duracin de la medida...
194
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Sentencia N 17928-09.
(Malas Condiciones de Conducir los Vehculos en que son trasladadas las Privadas de Libertad
a Visita Conyugal).
Sentencia N 18804-09.
(Hacinamiento en Celdas del Segundo Circuito Judicial de San Jos por Exceso de Poblacin).
Indica el recurrente que labora para el Poder Judicial, destacado en las celdas del Segundo Circuito
Judicial de San Jos. Refiere que desde hace varios aos el Centro de Atencin Institucional de San
Sebastin reciba diariamente a los privados de libertad; no obstante, por disposicin del Ministerio
de Justicia y Gracia, nicamente, se aceptan pocos detenidos, lo que ha ocasionado el hacinamiento
de privados de libertad en las celdas de ese circuito judicial, causando un detrimento en la salud fsica
y psicolgica, tanto de los privados de libertad, como del personal administrativo y de seguridad.
Se declara con lugar el recurso. Se les ordena al Ministro de Justicia, al Director General de la
Direccin General de Adaptacin Social y al Subdirector General del Organismo de Investigacin
Judicial, que coordinen y dispongan lo necesario -cada uno dentro del mbito de su competencia-
para solucionar el problema de exceso de poblacin en las celdas del Segundo Circuito Judicial de
San Jos a fin que se respeten los derechos de los privados de libertad y del personal que labora en
ese lugar. Se les advierte a los funcionarios abstenerse de incurrir, nuevamente, en las conductas que
sirven de mrito a la presente estimatoria.CL
195
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Sentencia N 5671-10.
(Entrega de Medicamentos a Privadas de Libertad).
Aducen las recurrentes que tienen una serie de inconformidades con el tratamiento penitenciario
que se les da en el Centro de Atencin El Buen Pastor. Acusan que las autoridades penitenciarias a
veces mantienen a las reclusas provenientes de lugares alejadas o separadas hasta por tres das en
una celda sin ninguna facilidad o comodidad sanitaria. Sealan que algunas de ellas son hipertensas
diabticas, pese a lo cual son conducidas en los automviles de la Corte con tan poco aire que el viaje
se les hace insoportable. Adems, alegan que el servicio mdico es deficiente, y a veces transcurre
hasta un mes desde que ellas se apuntan. En el caso del mdico dentista, ste slo atiende a cuatro
personas diariamente. Los fines de semana, si se presenta un caso mdico grave las trasladan
a la Clnica Marcial Fallas, pero si no hay carro puede pasar largo tiempo sin que esto ocurra.
Refieren que los medicamentos les son entregados hasta ocho das despus de haber sido atendidas
por el mdico. Se declara parcialmente con lugar el recurso. Se ordena a la Directora del Centro
de Atencin Institucional El Buen Pastor, bajo pena de desobediencia, que de forma inmediata
implemente un sistema estricto sobre las solicitudes de medicamentos, la remisin y retiro de las
recetas en la Clnica Marcial Fallas, adems de garantizar la entrega expedita de medicamentos a las
privadas de libertad. En los dems extremos se declara sin lugar el recurso. CL Parcial.
196
CAPITULO TERCERO
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
CAPTULO TERCERO
METODOLOGA DE LA INVESTIGACIN
Analtico
Explicativo
11.1. POBLACIN:
El Universo de estudio est representado por la poblacin carcelaria activa, abogados
litigantes, jueces de lima y expertos en el campo materia de investigacin (Sujetos Tipo) as como
Resoluciones del Tribunal Constitucional (objetos).
198
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
11.2. MUESTRA:
A. TCNICA DE LA OBSERVACIN
* DIRECTA: Son aquellas que provienen de una seleccin de Resoluciones del Tribunal
Constitucional.
Se utilizo la tcnica de la encuesta la misma que nos permito obtener la informacin necesaria para
el presente trabajo de investigacin, recogiendo los datos de un sector de la poblacin penitenciaria,
as como la tcnica de la entrevista a personas involucradas con el problema de la investigacin.
-- El Cuestionario.
199
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
-- La Gua de la Entrevista.
-- Fichas Bibliogrficas.
-- Fichas Textuales.
-- Tabla estadstica
Para el tratamiento de los datos se realizo el anlisis confirmatorio para verificar las hiptesis
formuladas, sobre la recopilacin bibliogrfica se recolecto bibliografa Nacional y Extranjera entre
libros, revistas, manuales y publicaciones procedentes del ingreso a Bibliotecas de algunas de las
principales Universidades de lima as como la adquisicin de los mismos por el investigador en
libreras. Se revis pginas web por Internet material que se registro en fichas Bibliogrficas y Fichas
Textuales.
Existi dificultad para obtener informacin debido a los das y horarios reducidos de ingreso
a bibliotecas de Universidades de la Capital, as como tambin por la escasez bibliogrfica sobre el
tema materia de la presente investigacin.
200
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
nacional. Se contacto a dichos especialistas mediante citas, es necesario mencionar que algunas de
ellas se postergaron por razones de trabajo.
Con relacin a las encuestas realizadas a 200 internos de los establecimientos penitenciarios
de la Direccin Regional Lima estas se desarrollaron en los Penales de San Jorge, Castro Castro,
Lurigancho y Santa Mnica donde se contactaron a los internos a travs de citas previas con el
permiso de visita en dichos centros de reclusin, a abogados litigantes y jueces a quienes se le
formularon preguntas cerradas que buscaron obtener informacin sobre los efectos de las
mencionadas resoluciones en el sistema penitenciario nacional. Entre las dificultades originadas
tenemos que algunos encuestados suspendieron la cita por no querer ser encuestados, por falta
de tiempo, por desconocimiento de la materia de investigacin y otros por pensar que de alguna
manera tal opinin los perjudicara en su proceso judicial.
201
CAPITULO CUARTO
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
CAPTULO CUARTO
-- Luego del anlisis que hemos efectuado de la situacin carcelaria del Per, podemos afirmar
que los problemas ms relevantes de esta realidad son la sobrepoblacin y las consecuencias
colaterales que de ella se derivan como trfico de drogas, motines, fugas, asaltos etc. asimismo el
impedimento en las funciones de las autoridades penitenciarias para administrar las crceles con
eficacia, atender a las necesidades de reinsercin social de los presos y velar por que el trato que
se les d corresponda a los requisitos establecidos en los distintos documentos internacionales
suscritos por el Estado peruano. Por otro lado hemos corroborado tambin que este problema
de sobrepoblacin crtica (o hacinamiento) no contribuye a un tratamiento penitenciario que
permita satisfacer las necesidades de atencin bsica de salud, alimentacin y alojamiento de
los reclusos y de ofrecer programas de rehabilitacin, educacin, capacitacin y actividades
recreativas.
-- Es menester sealar que el problema del hacinamiento carcelario est estrechamente vinculado
a la problemtica de la infraestructura penitenciaria pues esta a su vez resulta deficiente. Por
el contrario tambin reconocemos la construccin de los establecimientos penitenciarios en la
presente dcada, no obstante estas fueron realizadas priorizando el criterio de seguridad (nos
referimos a celdas unipersonales y bipersonales de reducidos espacios). Por este descuido en las
ya existentes, la infraestructura penitenciaria en la mayora de casos se encuentra en regular o
mal estado, lo que afecta las condiciones de detencin de los internos.
203
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
crimen organizado, resulta insuficiente para atender los mltiples problemas que aquejan al
campo penitenciario nacional, que impide no solo la construccin de ms establecimientos
penitenciarios para alojar adecuadamente a los internos, y realizar tcnicamente la clasificacin
sino tambin para que el tratamiento penitenciario cumpla con el fin, el objeto de la ejecucin
Penal, que es la rehabilitacin y reincorporacin del penado a la comunidad social como
elemento til.
-- En este marco, el anlisis de las resoluciones del Tribunal Constitucional vinculado al campo
penitenciario han sido estudiadas en funcin al impacto que estas puedan tener positiva o
negativamente en el sistema penitenciario.
-- La contrastacin de nuestra hiptesis principal, referida a que si las sentencias del Tribunal
Constitucional del Per que se emiten en aplicacin de las normas de ejecucin penales en
los diferentes casos que se presentan ante los entes administrativos y jurisdiccionales en el
sistema penitenciario nacional tienen un impacto negativo en su mayora. Sobre este aspecto las
resoluciones del Tribunal Constitucional, consideradas por este trabajo han sido seleccionadas
en funcin de la importancia y repercusin que pudieran tener en el campo penitenciario, as
cuidadosamente se han estudiado aquellos casos que inciden en el quehacer penitenciario,
referido a beneficios penitenciarios, en cuanto a su definicin, naturaleza jurdica y la aplicacin
de las leyes en el tiempo sobre las que el mximo intrprete de la Constitucin ha afirmado
su carcter procedimental y por lo tanto de aplicacin inmediata lo que ha creado toda una
discusin acadmica y doctrinal sobre la materia. Esto ha motivado un cambio de actitud en
jueces y fiscales que al cumplimiento de esta determinacin, posteriormente se han pronunciado
conforme a lo resuelto por el tribunal constitucional. Con relacin a este aspecto si estamos en la
posibilidad de indicar que el impacto en el campo penitenciario ha sido positivo a partir de este
pronunciamiento, los trmites y concesiones de beneficios penitenciarios fundamentalmente
relacionados a la semilibertad y libertad condicional se circunscriben a las normas vigentes al
momento de la peticin; contrariamente en lo que suceda antes de la resolucin vinculante
donde primaba la ley vigente al momento de la comisin del delito. Sin embargo, se debe
precisar que estas resoluciones sobre solicitud de concesin de beneficios penitenciarios no
han tenido la misma implicancia en el congreso de la Repblica donde contraviniendo a la
resolucin del Tribunal Constitucional sobre esta materia beneficios penitenciarios han
indicado explcitamente en la ley N 29570 y 29604 sobre reincidencia y habitualidad, que estas
se aplicarn a futuro y en su disposicin transitoria final considera que a pesar de negar la
semilibertad y libertad condicional para residentes y habituales y establecer la redencin de
la pena por el trabajo y la educacin para los tipos penales contenidos en esta norma en la
modalidad del 5 por 1 para primarios, 6 por 1 para reincidentes y 7 por 1 para habituales ha
indicado que los procesados y sentenciados que se encuentran en prisin a la vigencia de esta
norma, seguirn con las mismas leyes penales vigentes, siendo esta determinacin contraria a lo
resuelto por el Tribunal Constitucional respecto de la aplicacin inmediata de las normas para
los casos de ejecucin penal.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
-- Con referencia al tema de los traslado a considerado el Tribunal Constitucional que las mismas
no afectan derechos fundamentales si estas se efectan por razones de tuborizacin de los centros
penitenciarios, seguridad de las personas y instalaciones, siempre que en estos traslados opere
el respeto a integridad fsica y psquica del interno y se de la comunicacin oportuna a la familia.
En este contexto debemos precisar que la permanencia del interno en un centro penitenciario
est en funcin a su comportamiento por lo que los traslados ordenados convenientemente y
acorde a las normas internas no afectan derechos fundamentales, pues, lo contrario ser tener a
un interno en una establecimiento penal aun a costas de la indisciplina y atentado a la seguridad
del recinto penitenciario.
-- Respecto a la visita intima analizada las resoluciones del Tribunal en funcin a la hiptesis
principal se puede decir que el impacto es negativo por cuanto su cumplimiento no es efectivo
en los recintos carcelarios y es ms recientemente hemos comprobado en el penal de Huaraz
que las reclusas no tienen acceso a este beneficio , lo que contradice a lo resuelto por el Tribunal
Constitucional y donde independiente a su naturaleza jurdica de considerarse como derecho
connatural al ser humano le permite el desarrollo de la personalidad y mantiene viva las
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
14. RESULTADOS
-- El crecimiento poblacional actual es de aproximadamente 800 a 1 000 internos por mes, debido
fundamentalmente a las leyes ms severas y para determinados tipos penales criminalizacin
de conductas y a las restricciones o denegatorias de beneficios penitenciarios principalmente en
la lucha contra el crimen organizado.
-- La solucin al problema del hacinamiento carcelario debe concitar el esfuerzos multilaterales del
Estado, la sociedad civil, .estos esfuerzos se deben centrar en reformas seria judicial legislativo
y penitenciario buscando la coordinacin adecuada de cada sector con miras a la proteccin de
la sociedad y de la persona encarcelada para lograr su retorno a la comunidad en condiciones
mejores de las que provocaron su internamiento.
-- Se evidencia la ineficacia de las sentencias del Tribunal Constitucional relativas a visita ntima,
lo cual vulnera tambin el principio de uniformidad en la aplicacin de las normas, puesto que
no es justificado que en algunos establecimientos penitenciarios s puedan acceder las mujeres a
la visita intima (claro est, de manera muy restrictiva), mientras que en otros establecimientos,
no (establecimiento penal de Huaraz).
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
15. CONCLUSIONES
-- Los fenmenos que afligen a la prisin y que dificultan la obtencin de la finalidad resocializadora
de la pena no estn desligados de la cuestin penal relativa a la punicin, pues el fin asignado a la
pena, dentro del marco legal, determina la orientacin penitenciaria entre el castigo y expiacin
del delincuente o la readaptacin para favorecer su reinsercin social.
-- La reincidencia no se puede medir solamente por la nueva comisin de un hecho delictivo, sino
en base a las oportunidades que se le brindaron al ex penado y que no fueron aprovechadas por
ste.
-- El principio de Legalidad exige no solo que por ley se establezcan los delitos, sino tambin que
las conductas prohibidas estn claramente delimitadas en la ley.
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-- En cuanto a la revocatoria de los beneficios de pre libertad, existe unanimidad de criterio con
referencia a la primera causal, esto es, en los casos de incumplimiento de reglas de conducta,
sin embargo, la discusin ha surgido en cuanto a la segunda causal, esto es, en el caso de la
comisin de nuevo delito, considerndose a la fecha que debe efectuarlo el Juez que conoce del
segundo caso al momento de emitir la sentencia.
-- Por otro lado, en cuanto a la tcnica de encuesta aplicada al presente trabajo, del grupo de
encuestados que refirieron tener conocimiento sobre qu es el Tribunal Constitucional, en
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
el caso de las mujeres internas del penal de Santa Mnica el 97% de encuestadas manifest
un total desconocimiento sobre qu es el Tribunal y sus principales funciones; evidenciando,
una total indefensin para promover las acciones correspondientes ante este organismo, ante
la vulneracin de sus derechos fundamentales (derecho a una vida digna, a la salud, a una
alimentacin saludable, a una educacin en base a su proyecto de vida, etc.). Advertimos
tambin que las mujeres internas frente a los internos estn en una situacin ms desventajosa,
ya que por lo menos el 3% del total de estos tienen bastante conocimiento sobre el Tribunal.
-- Paradjicamente constatamos que del grupo de encuestados, una minora (2%) s opina que
las sentencias del Tribunal Constitucional sobre derecho de ejecucin penal son emitidas
respetando el cdigo de ejecucin penal. En el caso de los abogados litigantes el 53% s cree que
las sentencias emitidas por el Tribunal son emitidas respetando el cdigo de ejecucin penal.
Concluimos que del grupo de encuestados la mayora tiene ms conocimiento del cdigo de
ejecucin penal que de la propia Constitucin, lo cual nos parece que la polticas de fomento de
Estado Constitucional de Derecho, no estn siendo eficaces en la prctica, ya que los particulares
conocen o se pueden amparar ms en la ley que en la propia Constitucin.
-- Del grupo de encuestados tanto los internos del penal Lurigancho como las internas del penal
Santa Mnica manifiestan tener un total desconocimiento acerca de si las sentencias del Tribunal
Constitucional toma en cuenta las condiciones de reclusin en la motivacin de sus sentencias.
Solo un 7% perteneciente al penal San Jorge opina que pocas veces las sentencias toman en
cuenta la realidad carcelaria. Por su parte tanto abogados litigantes (66%) como jueces (50%) en
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
16. RECOMENDACIONES
-- El problema penitenciario tiene una serie de aristas, que aunadas al propio problema, que es
el interno como ser humano, requiere no solo soluciones temporales, sino una planificacin
adecuada y real para evitar que el establecimiento penitenciario siga siendo, como hasta ahora
es, el lugar de encierro donde no es factible alcanzar, siquiera medianamente, la recuperacin
del interno, y por el contrario sigan siendo escuelas del delito.
-- La preparacin y capacitacin del personal penitenciario debe ser permanente, en todos los
niveles, evitando que el trabajo en las prisiones no slo sea un medio, sino un fin; por esta
consideracin, el personal penitenciario, a diferencia de cualquier otro, debe merecer una
seleccin adecuada, una remuneracin y una capacitacin conveniente, porque sin l no podra
jams iniciarse o, por lo menos, encaminarse un buen trabajo en el campo penitenciario,
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
-- Es vital que al momento de desarrollar las polticas penitenciarias, consideremos las necesidades o
particularidades de la poblacin femenina. El personal penitenciario debe orientar su actuacin
a respetar los derechos particulares de las internas y atender sus necesidades en el interior de
los penales, de modo tal que no se encuentren en desventaja frente a los internos para acceder
al beneficio penitenciario de visita ntima.
-- Con respecto al caso del penal de Challapalca, no recomendamos el cierre definitivo del
establecimiento del penal de Challapalca, ya que el problema no se resuelve cerrando penales,
sino estableciendo un reforzado presupuesto para la remodelacin en infraestructura, servicios
bsicos (alimentacin, salud y vestimenta) y pago del personal de custodia, ya que justamente
estas son las causas que motivan las denuncias ante organismos nacionales e internacionales:
invocando maltratos, torturas, falta de indumentaria, frazadas y una precaria e insalubre
alimentacin, as como la falta de personal de salud y equipamiento mnimo para atender los
casos urgentes y medicamentos necesarios para contrarrestar y tratar las enfermedades que
puedan afectar al interno durante su reclusin.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
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ANEXOS
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Seores:
Estoy realizando una investigacin con la finalidad de determinar cul es el impacto de las sentencias
del Tribunal Constitucional del Per que se emiten en aplicacin de las normas de derecho de
ejecucin penal (Cdigo de ejecucin penal y las leyes especiales) en los diferentes casos que se
presentan ante los entes administrativos y jurisdiccionales. Los datos que usted proporcione en esta
encuesta son estrictamente confidenciales y solo se usaran para el objetivo antes mencionado, razn
por la que solicito a ustedes colaboren con la misma contestando las siguientes preguntas:
El investigador.
NOTA: Marque con una (X) segn corresponda con la informacin del encuestado:
3. Las sentencias del Tribunal Constitucional sobre derecho de ejecucin penal son emitidas
respetando la constitucin vigente?
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
a) En su mayora.
b) En su minora.
c) Desconozco.
4. Las sentencias del Tribunal Constitucional sobre derecho de ejecucin penal son emitidas
respetando el cdigo de ejecucin penal?
a) En su mayora.
b) En su minora.
c) Desconozco.
5. Las sentencias del Tribunal Constitucional sobre derecho de ejecucin penal son emitidas
teniendo en cuenta las condiciones actuales de reclusin del sistema penitenciario Nacional?
a) En su mayora.
b) En su minora.
c) Desconozco.
6. Las sentencias del Tribunal Constitucional sobre derecho de ejecucin penal son emitidas
teniendo en cuenta las condiciones actuales de reclusin del sistema penitenciario Nacional
en aplicacin coherente con el principio constitucional de la ejecucin de la Pena?
a) En su mayora.
b) En su minora.
c) Desconozco.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
RESULTADOS DE LA ENCUESTA
CUADRO ESTADSTICO
Interno Penal
2 3% 0 0% 58 97% 60 100%
San Jorge
Interno Penal
2 3% 0 0% 58 97% 60 100%
Lurigancho
Interno Penal
0 0% 2 3% 58 97% 60 100%
Santa Mnica
Abogado
16 27% 44 73% 0 0% 60 100%
Litigante
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Del grupo de encuestados que refirieron tener conocimiento sobre qu es el Tribunal Constitucional,
en el caso de las mujeres internas del penal de Santa Mnica el 97% de encuestadas manifest un
total desconocimiento sobre qu es el Tribunal y sus principales funciones; evidenciando, una total
indefensin para promover las acciones correspondientes ante este organismo, frente a la vulneracin
de sus derechos fundamentales (derecho a una vida digna, a la salud, a una alimentacin saludable,
a una educacin en base a su proyecto de vida, etc.).
Podemos advertir tambin que las mujeres internas frente a los internos estn en una situacin ms
desventajosa, ya que por lo menos el 3% del total de estos tienen bastante conocimiento sobre que
es el Tribunal.
Asimismo el 73% del grupo de abogados litigantes encuestados expres tener suficiente
conocimiento, mientras el 27% afirm que s contaban con bastante conocimiento. Por su parte, los
jueces demostraron tener ms solvencia ante esta pregunta.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
CUADRO ESTADSTICO
Interno Penal
2 3% 0 0% 58 97% 60 100%
San Jorge
Interno Penal
2 3% 0 0% 58 97% 60 100%
Lurigancho
Interno Penal
0 0% 2 3% 58 97% 60 100%
Santa Mnica
Abogado
6 10% 16 27% 38 63% 60 100%
Litigante
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Observamos que en el caso de los internos encuestados sus opiniones son categricas en el sentido
que si es que tienen conocimiento es bastante y si no lo tienen es nulo. Igualmente en el caso de las
mujeres internas estas no cuentan con un completo conocimiento sobre el tema, solo el 3% tiene
un suficiente conocimiento, frente a un 97% que desconoce totalmente el pronunciamiento del
Tribunal respecto al derecho de ejecucin penal.
Asimismo, es importante destacar la falta de una formacin profesional adecuada, ya que el 63%
de los encuestados desconoce si el Tribunal Constitucional se ha pronunciado en sentencias sobre
derecho de ejecucin penal. Creemos que en cualquier especialidad jurdica se deberan dominar
los temas relativos a la Constitucin, la norma fundamental que da validez a todo el ordenamiento
jurdico, y las funciones de su mximo intrprete, esto es, el Tribunal Constitucional.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
3. Las sentencias del Tribunal Constitucional sobre derecho de ejecucin penal son emitidas
respetando la constitucin vigente?
CUADRO ESTADSTICO
Interno Penal
0 0% 0 0% 60 100% 60 100%
San Jorge
Interno Penal
0 0% 0 0% 60 100% 60 100%
Lurigancho
Interno Penal
0 0% 0 0% 60 100% 60 100%
Santa Mnica
Abogado
16 27% 6 10% 38 63% 60 100%
Litigante
220
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Con respecto a los profesionales encuestados, los abogados litigantes que contaban con los
conocimientos sobre las sentencias en referencia, la mayora o sea el 16% expres que las mismas
se emiten sin respaldo de la Constitucin. Paralelamente contrario a este porcentaje el 63% de los
litigantes encuestados desconoca el tema en referencia. Por su parte los jueces de manera totalmente
inversa afirman en su mayora que las sentencias relativas al derecho de ejecucin s son emitidas
dentro del marco constitucional y solo el 5% desconoce el tema.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
4. Las sentencias del Tribunal Constitucional sobre derecho de ejecucin penal son emitidas
respetando el cdigo de ejecucin penal?
CUADRO ESTADSTICO
Interno Penal
0 0% 2 3% 58 97% 60 100%
San Jorge
Interno Penal
0 0% 0 0% 60 100% 60 100%
Lurigancho
Interno Penal
0 0% 0 0% 60 100% 60 100%
Santa Mnica
Abogado
32 53% 12 20% 16 27% 60 100%
Litigante
222
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Paradjicamente en este cuadro observamos que el grupo de encuestados a diferencia del cuadro
anterior, una minora (2%) opina que las sentencias del Tribunal Constitucional sobre derecho de
ejecucin penal s son emitidas respetando el cdigo de ejecucin penal. En el caso de los abogados
litigantes se reduce el porcentaje de encuestados que desconocen el tema, y asciende el nmero de
litigantes a 53% que s creen que las sentencias emitidas por el Tribunal son emitidas respetando el
cdigo de ejecucin penal.
Concluimos que del grupo de encuestados la mayora tiene ms conocimiento del cdigo de
ejecucin penal que de la propia Constitucin, lo cual nos parece que la polticas de fomento del
Estado Constitucional de Derecho, no estn siendo eficaces en la prctica, ya que los particulares
conocen o se pueden amparar ms en la ley que en la propia Constitucin.
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
5. Las sentencias del Tribunal Constitucional sobre derecho de ejecucin penal son emitidas
teniendo en cuenta las condiciones actuales de reclusin del sistema penitenciario Nacional?
CUADRO ESTADSTICO
Interno Penal
0 0% 4 7% 56 93% 60 100%
San Jorge
Interno Penal
0 0% 0 0% 60 100% 60 100%
Lurigancho
Interno Penal
0 0% 0 0% 60 100% 60 100%
Santa Mnica
Abogado
4 7% 40 66% 16 27% 60 100%
Litigante
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Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
Del grupo de encuestados tanto los internos del penal Lurigancho como las internas del penal
Santa Mnica manifiestan tener un total desconocimiento acerca de si las sentencias del Tribunal
Constitucional toma en cuenta las condiciones de reclusin en la motivacin de sus sentencias.
Solo un 7% perteneciente al penal San Jorge opina que pocas veces las sentencias toman en cuenta
la realidad carcelaria.
Por su parte tanto abogados litigantes (66%) como jueces (50%) en su mayora opinan que
mnimamente las sentencias reflejan la condiciones de internamiento; por otro lado solo el 7% de
abogados y 5% de jueces expresan que en su mayora las sentencias si toman en cuenta esta realidad
de la situacin penitenciaria.
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6. Las sentencias del Tribunal Constitucional sobre derecho de ejecucin penal son emitidas
teniendo en cuenta las condiciones actuales de reclusin del sistema penitenciario Nacional en
aplicacin coherente con el principio constitucional de la ejecucin de la Pena?
CUADRO ESTADSTICO
Interno Penal
0 0% 2 7% 58 93% 60 100%
San Jorge
Interno Penal
0 0% 0 0% 60 100% 60 100%
Lurigancho
Interno Penal
0 0% 0 0% 60 100% 60 100%
Santa Mnica
Abogado
14 23% 36 60% 10 17% 60 100%
Litigante
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Es importante destacar esta pregunta, debido a que nos informa sobre el grado de conocimiento
y opinin de la poblacin penitenciaria respecto a la vigencia y aplicacin de los fines de la pena,
esto es la resocializacin y reincorporacin a la sociedad. Los fines de la pena son principios que
deberan regir, en la prctica penitenciaria, las decisiones administrativas, la actuacin del personal
encargado y las resoluciones de las autoridades judiciales.
Conforme a las estadsticas, de igual manera que el cuadro precedente el 7% de los internos del
penal San Jorge expresan que las sentencias consideran mnimamente los fines de la pena, asimismo
una gran mayora (el 100% del penal Lurigancho y Santa Mnica) desconoce el tema en mencin.
Ante esta interrogante tanto jueces como abogados expresan mediante un 35% y 60% respectivamente
que las sentencias mnimamente se rigen en base a los principios-fines de la pena. En este tem en el
caso de abogados se reduce el desconocimiento del tema a un 10% de encuestados.
227
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
BIBLIOGRAFA
LIBROS:
1. ALZAMORA VALDEZ, Mario, Introduccin a la Ciencia del Derecho, Editorial de Libros S.A.
3. BUENO ARUS, Francisco: Los Beneficios Penitenciarios despus de la Ley Orgnica General
Penitenciaria en Criminologa y Derecho Penal al servicio de la persona Libro Homenaje al
Profesor Antonio Beristain; Instituto Vasco de Criminologa, San Sebastin, Espaa, 1989.
5. CARRANZA, Elas; MORA, Luis Paulino; HONEDY, Mario y ZAFFARONI, Eugenio Ral: El
Preso sin condena en Amrica Latina y el Caribe, ILANUD, Litografa e Imprenta LIL S.A.,
Primera Edicin, 303 pp., San Jos, Costa Rica, 1983.
6. CARRANZA, Elas, Crcel y Justicia Penal: El modelo de Derechos y Obligaciones de las Naciones
Unidas, y una Poltica Integral de seguridad de los habitantes frente al delito. Criminalidad,
Crcel y Justicia Penal en Amrica Latina y el Caribe: Cmo implementar el modelo de derechos y
obligaciones de las Naciones Unidas. Primera Edicin. ILANUD. 2009.
7. CERVELL DONDERIS, VICENTA, Las prisiones de mujeres desde una perspectiva de gnero, en
Revista de Estudios Penitenciarios, Ministerio del Interior, extra 2006.
9. CUELLO CALON, Eugenio: La Moderna Penologa, Editorial Bosch, Barcelona, Espaa, 1958.
10. DE CRDOVA, Federico: La Libertad Condicional, Editorial Cultural S.A., La Habana, 1942.
11. DE RIVACOBA Y RIVACOBA, Manuel: Hacia una Nueva Concepcin de la Pena, Editorial
GRIJLEY, Lima Per, 1995.
228
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
12. DEL PONT, Luis Marco: Penologa y Sistemas Carcelarios, I Penologa, Ediciones Depalma,
Argentina, Buenos Aires, 1974.
13. FERNNDEZ GARCIA, Julio; PEREZ CEPEDA, Ana; SANZ MULAS, Nieves y ZIGA
RODRIGUEZ, Laura: Manual de Derecho Penitenciario, Editorial COLEX, Universidad de
Salamanca Espaa, 2001.
14. FLORES MUOZ, Milko Robinson: La Pena Privativa de Libertad en el Cdigo Penal Peruano,
Ediciones DEBATE JURDICO, Lima Per, 1994.
15. GARCIA BELAUNDE, Domingo: La Constitucin Peruana de 1993, Editorial Jurdica Grigley,
Lima - Per, 1994.
16. GARCIA PABLOS DE MOLINA, Antonio: Derecho Penal: Introduccin, Ediciones Laxes S.L.,
Espaa, 2000.
17. GARCA VALDEZ, Carlos: Historia de la Prisin, Teoras Economicistas. Crticas. Curso de
Doctorado, Edisofer S.L., Espaa, 1997.
18. GARCA VALDS, Carlos, Del presidio a la prisin modular, editorial Opera Prima, Madrid,
marzo, 2009.
20. HOWARD, Jhon: El estado de las prisiones en Inglaterra y Gales, Traduccin de Jos Esteban
Caldern, Fondo de Cultura Econmica, Primera Edicin en Espaol, Mxico, 2003.
21. JECSHECK, Hans Heinrich: Tratado de Derecho Penal Parte General, Editorial Comares,
Granada, 1993.
22. KENT, Jorge: Ejecucin Penal y el Nuevo Proceso, Editorial AD-HOC S.R.L., 1993.
23. MALO CAMACHO, Gustavo: Manual de Derecho Penitenciario Mexicano, Impresores S.A.,
Mxico, 1976.
24. MAPELLI CAFFARENA, Borja: Principios Fundamentales del Sistema Penitenciario Espaol,
Casa Editorial, S.A. Bosch S.A., Barcelona Espaa, 1983.
25. NEUMAN, Elas: Mediacin y Conciliacin Penal, Ediciones DEPALMA, Buenos Aires -
Argentina, 1997.
229
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
26. NEUMAN, Elas y IRURZUN, Vctor: La Sociedad Carcelaria: Aspectos penolgicos y sociolgicos,
Reimpresin, Ediciones Depalma, Argentina Buenos Aires, 1975.
27. MIR PUIG, Santiago: Fundamento Poltico del Derecho Penal y Funcin de la Pena, X Taller
Nacional sobre Justicia y DD.HH. Materiales de Lectura, CEAS Comisin Episcopal de Accin
Social, Lima Per, 1996.
28. MIR PUIG, Santiago: Derecho Penal: Parte General, Editorial TECFOTO S.L. Quinta Edicin,
Barcelona Espaa, 1998.
29. NILS CHRISTIE: La Industria del Control del Delito, Ttulo Original: Crime Control as
Industry. Towards GULAGS, Western Style, Editores del Puerto S.R.L., Segunda Edicin, Buenos
Aires - Argentina, 1999.
30. MODESTO VILLAVICENCIO, Vctor: La Reforma Penitenciaria en el Per, Imprenta A.J. Rivas
Berrio, Quinta Edicin, 95 pp., Lima, 1927.
31. MUOZ CONDE, Francisco y GARCIA ARAN, Mercedes: Derecho Penal: Parte General,
Editorial TIRANT LO BLANCH, Cuarta Edicin, Valencia Espaa, 2000.
34. LOZANO SALADO, Lola, A la sombra de la libertad. Pobres, delincuentes, esclavos y otros
excluidos de la sociedad, en Marginalidad, crcel, las otras creencias: primeros desarrollos
jurdicos de La Pepa, Diputacin de Cdiz, 2008.
35. OLIVERA DAZ, Guillermo: La Reforma Penitenciaria en el Per, Tipografa y Offset Peruana
S.A., Primera Edicin, Lima - Per, 1973.
36. 36. OTOROLA MEDINA, Luca: Ejecucin Penal y Libertad, Imprenta Valdivia S.A., Quinta
Edicin, Lima - Per, 1989.
37. PEA CABRERA, Ral y FRISANCHO APARICIO, Manuel: Comentarios al Cdigo de Ejecucin
Penal Derecho Penitenciario, Editora FECAT, Lima - Per, 1999.
38. PEREZ CEPEDA, Ana: Manual de Derecho Penitenciario, Editorial COLEX, Salamanca
Espaa, 2001.
230
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
39. PRADO SALDARRIAGA, Vctor: Las Consecuencias Jurdicas del Delito en el Per, Editorial
Gaceta Jurdica, Lima Per, 2000.
40. PRADO SALDARRIAGA, Vctor: Comentarios al Cdigo Penal de 1991, Editorial Alternativas,
1993.
41. RAMOS SUYO, J.A: Derecho de Ejecucin Penal, Ediciones ATENEA S.I.R.L., Lima Per,
2003.
43. ROY FREYRE, Luis E.: Causas de Extincin de la Accin Penal y de la Pena, Editorial GRIJLEY,
Segunda Edicin, Lima Per, 1998.
44. SOLS, PEDRAZA, BARATTA Y OTROS: Derecho Penal y Derecho Penitenciario, Ediciones
Jurdicas, Lima Per, 1991.
45. SOLS ESPINOZA, Alejandro: Ciencia Penitenciaria y Derecho de Ejecucin Penal, Editora
FECAT E.I.R.L, Quinta Edicin, Lima - Per, 1999.
46. SOLS ESPINOZA, Alejandro: Ciencia Penitenciaria, Editora DESA, Tercera Edicin, Lima -
Per, 1986.
48. SMALL ARANA, Germn: Los Beneficios Penitenciarios en el Per, Ediciones BLG, Trujillo
Per, 1973.
49. SMALL ARANA, Germn Small: Situacin Carcelaria en el Per y Beneficios Penitenciarios,
Editorial Grijley, Lima Per, 2006.
51. TAMARIT SUMALLA, Joseph M.; SAPENA GRAU, Francesc y RAMOS GARCIA, Alberto: Curso
de Derecho Penitenciario; Adaptado al Nuevo Reglamento Penitenciario de 1996, Editorial Cedecs
S.L., Barcelona Espaa, 1996.
231
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
53. VIRGOLINI, Julio E. S.: La razn ausente. Ensayo sobre criminologa y crtica poltica, Primera
Edicin, Buenos Aires Del Puerto, 2005.
54. VON HENTI, Hans: La Pena; Vol. I: Formas primitivas y conexiones histrico - culturales,
Editorial ESPASA CALPE S.A., Madrid Espaa, 1967.
55. ZAFFARONI, Eugenio Ral: Derecho Penal - Parte General, Editora EDIAR S.A., Argentina.
1999.
56. ZAFFARONI, Eugenio Ral: Manual de Derecho Penal - Parte General, Buenos Aires, 1979.
57. ZAFFARONI, Eugenio Ral: Tratado de Derecho Penal. Parte General., Tomo V, Editorial
Editar, Buenos Aires - Argentina, 1983.
58. ZAFFARONI, Eugenio Ral: En busca de las penas perdidas, EDIAR S.A., Buenos Aires, 2005.
REVISTAS:
232
Germn Small Arana - El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la Ejecucin Penal
ARTCULOS
1. CHLO, Constant y ROJAS POMAR, Hctor, La visita ntima homosexual femenina: perspectivas
sociolgica y jurdica, en Anlisis jurdico Constitucional y Procesal Constitucional, Tomo 129,
noviembre, 2011.
2. PLCIDO VILCACHAGUA, Alex F., Proteccin del nio, madre, anciano y de la familia.
Promocin del matrimonio, en la Constitucin comentada, Tomo I, editorial Gaceta Jurdica,
2005.
3. PRADO SALDARRIAGA, Vctor, Notas sobre la apreciacin judicial de las pruebas en los procesos
por trfico ilcito de drogas y lavado de activos, en Revista Jurdica Magistri et Doctores, ao VIII,
N 02, diciembre, Lima, 2002.
DOCUMENTOS
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CONSTITUCIONES Y CDIGOS:
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