El homicidio agravado por odio de gnero y

el femicidio - Art. 80 inc. 4 del Cod. Penal.-

EL HOMICIDIO POR ODIO DE GNERO Y EL FEMICIDIO.-

Por Alejandro Tazza.-

Las modificaciones introducidas por la ley 26.791 del ao 2012 influyeron

en la redaccin del art. 80 del Cdigo Penal en lo atinente a la tipificacin de los
homicidios agravados.

En el caso que nos ocupa, trataremos de analizar la nueva estructura de los

incisos 4to. y 11 del citado art. 80 del C. Penal, en tanto incorporan como
circunstancias agravantes del homicidio, al odio de gnero y sus derivaciones, y el
femicidio.

I). El homicidio cometido por placer, codicia, odio racial, religioso, de

gnero, o a la orientacin sexual, identidad de gnero o su expresin.-

El art. 80 inc. 4 dice precisamente lo consignado en el epgrafe, con la

siguiente redaccin:

Al que matare: inc. 4) por placer, codicia, odio racial, religioso, de gnero o
a la orientacin sexual, identidad de gnero o su expresin.-

Veremos a continuacin en qu consisten esas circunstancias que agravan

el homicidio simple.-

a.- Placer: El homicidio por placer remplaza a la muerte que se daba por
impulso de perversidad brutal, y fue introducido por la reforma de la ley 17.567
en el ao 1968.-

Carrara[1] cuando alude a este tipo de homicidio lo denomina homicidio

por sed de sangre. Y evidentemente es as, pues el autor mata sin odios, sin
pasin, sin ningn provecho, y solamente por el solo fin de matar.-

Tanto da, dice Soler[2], que el sujeto goce matando, como que goce para
profanar el cadver. Frente al que mata por placer no hay nadie que pueda
considerarse seguro, pues no basta ser pobre, ni ser prudente, ni no tener
enemigos. Adems, ante tal homicidio no hay prevencin posible, porque la
agresin la realiza un desconocido contra otro desconocido.-
 Mientras el perverso acta, segn Carrara en un impulso feroz peor que
una fiera, el homicidio por placer puede cometerse con verdadero refinamiento,
propio de una mente sdica[3].-

Este placer, si bien es un elemento anmico en extremo subjetivo, puede

llegar a deducirse de las objetividades que rodean al hecho. As se ha establecido
que debe calificarse como homicidio por placer la conducta de quien dispar
contra distintas personas sin conexin entre s, pues frente a la ausencia de un
motivo externo consciente que guarde relacin con la vctima, el mvil de
actuacin del autor debe necesariamente derivar de un estmulo propio[4].-

No obstante consideramos que la ausencia de motivos no es suficiente para

presumir el mvil del placer. Este se presenta como un elemento anmico de
carcter subjetivo que deber acreditarse concretamente, pues tratndose de una
circunstancia que agrava el delito bsico resulta necesaria su efectiva
comprobacin y presencia.

Es en cierto sentido, el criterio seguido por la Suprema Cortede la

Provincia de Buenos Aires cuando tuviera oportunidad de sealar que la
agravante placer (CP 80 inc. 4) no debe equipararse con ausencia de motivo. Si
la ley requiere que se mate por placer, no cabe interpretar que con ello se refiere a
quien mate sin motivo. Matar por placer es matar con motivo.[5].-

En definitiva, quien mata por placer mata por gusto, o mejor dicho porque
le gusta la muerte del tercero. Quien as acta, goza con la muerte del otro.
Genera en el nimo del sujeto activo una sensacin de placer o disfrute,
constituyendo se y no otro, el mvil del homicidio. Se procede de tal modo por la
sola satisfaccin que ello causa, aun hacindolo en forma fra, serena, reflexiva y
hasta calculadora, puesto que quienes delinquen de tal modo no matan
solamente para perpetrar, ocultar otro delito o para lograr su impunidad, sino que
simplemente delinquen y antes de abandonar la escena del crimen matan, como
dejando un sello de sangre en el lugar[6].-

Son para la ley indiferentes las circunstancias que llevan al agente a

disfrutar del homicidio. Comete este delito tanto quien mata porque le agrada
experimentar en otro el acto de la muerte, como quien lo hace para gozar con el
modo en que fallece un tercero. Vale decir, en palabras de Breglia Arias, que se
comprende tambin el derivado de la satisfaccin de otras torcidas inclinaciones
que se procuran con la produccin del acto[7], concluyendo que, a grandes trazos,
el que mata por placer es generalmente un psicpata, pero a veces aunque
raras- un psictico.

En sntesis, el mvil del homicidio en este supuesto est constituido por

una sensacin ntima del sujeto activo. El mismo comete el hecho en razn a que
experimenta un gozo, un deleite con la muerte ajena. Representa el estmulo por
medio del cual obtiene una satisfaccin de orden interno que le procura una
sensacin de bienestar al momento del hecho, aun cuando despus, pudiera
sufrir las consecuencias de su obrar, y tambin por qu no, cierto
remordimiento.-

b.- Codicia: La ley 17.567 incorpor como calificante a lacodicia, la cual

representa un elemento subjetivo que va ms all del nimo de lucro, sin dejar de
involucrarlo, por lo cual podra resultar tambin aplicable la multa
complementaria del artculo 22 bis del Cdigo Penal[8].-

Codicia tiene la acepcin -segn el Diccionario de la Real

Academia espaola, de -apetito desordenado de riquezas-, y se trata de una
circunstancia agravante que es el gnero, el cual comprende la especie (por precio
o promesa remuneratoria), pues en ambos casos hay nimo de lucro [9].-

No obstante ello, a diferencia del que mata por precio, no existe aqu un
pacto dinerario, porque nadie le paga al autor que obra por codicia; siendo que
por ejemplo- quien mata para heredar, su accin se encuentra inspirada en la
obtencin de un beneficio futuro.

Tambin obra con codicia quien se propone retener indebidamente una

cosa, o quien intenta liberarse de una carga econmica (obligacin de mantener o
pasar alimentos), que es la opinin dominante en la doctrina alemana[10].-

Es un indicio de codicia, si frente al provecho exiguo para el autor, carece

de importancia matar, destacndose que la existencia de circunstancias
inspiradas en otros mviles, como podran ser el odio o la venganza, no excluyen
la codicia[11].-

c.- Por odio racial o religioso: Cuando se hace referencia al odio racial o
religioso no podemos desvincular este tema de la ley 23.592
denominada Represin de actos u omisiones discriminatorias, del ao 1988,
cuyos antecedentes inmediatos de carcter internacional se encuentran tanto en
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, como en la Convencin
Sobre la Eliminacin de Todas las formas de Discriminacin Racial[12].-

Tanto en el Proyecto de 1960 como en la ley 17.567 se cita especficamente

como antecedente la Convencin sobre Genocidio; pero esta ltima desborda la
figura calificada que prev hechos individuales de homicidio, inspirados por el
elemento subjetivo constituido por el mvil del odio racial o religioso[13].-

Pero volviendo al homicidio calificado por odio racial o religioso -cuyo

contenido lo atribuimos a la ley 23.592- es conveniente destacar que para llegar
a la pena mxima no es necesario que un sujeto mate a una gran cantidad de
personas; basta que mate una sola por motivo de odio racial o religioso[14]. Por
ejemplo, un sujeto mata a una persona de piel oscura, perfectamente
individualizada, por el solo hecho de pertenecer a la raza negra.-

Por otro lado, la ley antes citada dispone en el artculo 2 unaagravante

genrica para todos los delitos cometidos en el Cdigo Penal y leyes
complementarias, en razn del elemento subjetivo que haya tenido el ilcito [15],
cuando el mismo sea cometido por persecucin u odio a una raza, religin o
nacionalidad, o con el objeto de destruir en todo o en parte a un grupo nacional,
tnico, racial o religioso. En ningn caso se podr exceder del mximo legal de la
especie de pena de que se trate.-

As, por ejemplo, un delito de lesiones, o bien el abuso de autoridad (art.

248 CP), si son perpetrados por odio racial o religioso, sern pasibles de la
agravante genrica aludida.-

De todos modos, debemos destacar que si bien el delito de genocidio tiene

alcances ms vastos que los delimitados por la calificante en comentario, esta
norma lo contiene, aunque no deba identificarse talmente con la figura penal
analizada[16].

Adems de ello, el genocidio es un delito contra la Humanidad, y constituye

un caso agravado de crimen contra la humanidad, merced a la intencin
reforzada que lo caracteriza[17], constituida en el caso por el propsito de destruir
total o parcialmente a un grupo de personas determinadas por su condicin
tnica, racial o religiosa.

No obstante ello, el delito de genocidio ampla su campo de aplicacin

cuando el ataque a tales grupos sociales tiene tambin como intencin someterlos
a condiciones que acarreen su destruccin fsica, impedir nacimientos en el seno
del grupo, o cualquier otra situacin de agresin conforme a la Convencin
Internacional contra el Genocidio, segn Decreto ley 6286/56 que la ratifica.

La diferencia radica en palabras del Senador Martiarena al tratar la

sancin de la ley 23.592-, que tal como dijo un autor con bastante precisin para
aclarar la distincin entre este delito y el de genocidio genricamente establecido,
que dar muerte al negro Jack o al judo Samuel son hechos susceptibles de ser
reprimidos como sendos homicidios, simples o agravados, segn las modalidades
y circunstancias. Pero matar a negros por ser negros y a judos por ser judos, sin
que importe en absoluto la identidad personal determinada, puede constituir
genocidio porque lo que aqu se ataca no son personas humanas concretas, sino
el grupo racial al que aqullas pertenecen. Es destruir un vnculo de la sangre o
del espritu mediante la destruccin de personas vinculadas[18], y es
precisamente por ello que un hecho aislado no configurara en principio el delito
de genocidio porque carecera de virtualidad para destruir en todo o en parte una
comunidad. El acto genocida no est referido a una sola persona, sino cuando la
persona humana es tomada como un medio y se lo comete, al decir de La Rosa [19],
como forma de ataque a un grupo determinado, y es efectuado por motivos que
se relacionan con su propia identidad.-

Conjuntamente con el odio (a la nacionalidad, religin o raza, etc.), el

genocidio conlleva un propsito especfico, orientado por la final de destruir total
o parcialmente una colectividad de personas, lesionarlas fsica o mentalmente, u
otros actos degradantes mencionados en la legislacin especial.

El odio en estos casos est representado por la aversin que el sujeto siente
por una persona o por un grupo de personas, motivado por la pertenencia de esa
persona a una religin determinada o por ser de una raza diferente de la cual el
autor siente desprecio.

Este agravante se funda en la mayor perversidad del autor, y el gran peligro

social que representa un homicidio inspirado por tales motivos. Al desprecio a la
vida en s misma se le suma el menosprecio a una condicin natural (la raza) o la
adopcin de determinada creencia religiosa (credo).

La reforma incorpora como motivacin de odio, el que se encuentra

inspirado en el gnero. El mismo se refiere al gnero sexual, es decir, aquel que
se comete contra alguien en razn de pertenecer al gnero femenino o al gnero
masculino.

Tambin se incluye actualmente a quien mata por odio a laorientacin

sexual de la vctima, esto es, a quien posee orientaciones homosexuales,
bisexuales o incluso heterosexuales. Esa orientacin es definida como la
atraccin emocional, afectiva y sexual de una persona hacia otras personas de
diferente o del mismo sexo, como tambin la prctica de las relaciones ntimas de
ella derivadas. El autor mata por desprecio a la orientacin sexual escogida o
vivenciada por la vctima.-

Abarca el texto penal, no solo el odio o aversin a determinada persona por

su pertenencia biolgica al gnero masculino o femenino, sino tambin segn la
actual redaccin- a la identidad de gnero. En este punto es ineludible referirse
al concepto de identidad de gnero que debemos extraerlo normativamente de las
disposiciones de la ley 26.743, que entiende por tal, a la vivencia interna e
individual del gnero tal como cada persona la siente, la cual puede corresponder
o no con el sexo asignado al momento del nacimiento, incluyendo la vivencia
personal del cuerpo. Esto puede involucrar la modificacin de la apariencia o la
funcin corporal a travs de medios farmacolgicos, quirrgicos o de otra ndole,
siempre que ello sea libremente escogido. Tambin incluye otras expresiones de
gnero, como la vestimenta, el modo de hablar y los modales.-

Vale decir, que en los casos de homicidio por odio a la identidad de gnero,
el autor mata a otra persona porque odia la eleccin de identidad sexual elegida
por la vctima. En estos supuestos se configurara el delito cuando el agente mata
a quien siendo hombre se ha convertido legal o informalmente en mujer, o a quien
siendo mujer ha decidido ser hombre, y en tales casos se haya o no modificado la
apariencia corporal o su funcin a travs de la utilizacin de medicamentos u
otros medios farmacolgicos, quirrgicos o de cualquier ndole, siempre que lo
haya hecho voluntaria y libremente.-

Por ltimo, tambin se agrega como motivo determinante de la agravacin

delictiva del homicidio, cuando se mata por odio a laexpresin de esa identidad
de gnero. La hiptesis es la de quien, sin haber cambiado de gnero sexual o
haberse transformado en la clase de sexo opuesto, mantiene su pertenencia a
determinado gnero (femenino o masculino), pero se expresa como si perteneciera
al contrario. Aqu podran quedar comprendidos los supuestos de vctimas que
siendo hombres se visten como mujer, o hablan como tal, o viceversa
(travestismo, transformismo).-

Conforme el mismo art. 2 de la ley 26.743, la expresin de gnero, como el

caso de la vestimenta, el modo de hablar y los modales, ya comprenden lo que se
entiende por identidad de gnero. En este aspecto, pensamos que la referencia al
odio a la expresin de gnero es redundante puesto que queda incluida en el
concepto de identidad de gnero contemplada por la disposicin normativa de
referencia.

De todos modos pensamos que deberan haberse ampliado en este inciso

las causas de motivacin del autor, agregando entre otras- el odio poltico (por
adscribir a determinada doctrina poltica); la nacionalidad (haber nacido o
adoptado una nacionalidad diferente a la del autor); y eventualmente otras
similares que indiquen pertenencia a un grupo determinado (filosficas,
culturales, etc.).-

Resta agregar que todas estas hiptesis constituyen la razn de ser del
homicidio, ya que inspiran al sujeto activo a actuar de tal modo. Por eso, siendo el
mvil el elemento que produce su agravacin, el dolo directo es el nico modo
posible desde la perspectiva del tipo subjetivo.

II). El femicidio:
 El art. 80 del Cdigo Penal en su versin de la ley 26.791 introduce esta
nueva causal de agravacin del homicidio simple, imponiendo pena de reclusin o
prisin perpetua a quien diere muerte o matare:

Inc. 11: A una mujer cuando el hecho sea perpetrado por un hombre y
mediare violencia de gnero.-

El llamado femicidio[20] es un nuevo delito instaurado por la ley 26.791

que se caracteriza por la calidad o condicin del autor y de la vctima, y por las
circunstancias en que se produce su comisin, basadas en un entorno de
violencia contra la mujer, o violencia de gnero.-

Se trata de un homicidio agravado por la condicin del sujeto pasivo y por

su comisin en un contexto ambiental determinado[21].-

Para que se configure esta ilicitud es necesario que el autor sea un hombre
biolgicamente hablando-, y el sujeto pasivo una mujer en el mismo sentido-, y
que adems haya mediado un contexto circunstancial que pueda catalogarse
como propio de la violencia de gnero.-

En estos casos el agente mata a una mujer por su condicin de tal, por el
solo hecho de ser mujer, sin que exista otro motivo adicional ms que el que surge
de ese contexto circunstancial comprensivo de la violencia de gnero.

Es decir que no todo homicidio de una mujer es constitutivo del delito de

femicidio en trminos de este inciso, sino aquel que se produce como
consecuencia de un contexto ambiental en donde predomina la violencia de
gnero, o sea, en un escenario que coloca a la mujer en una posicin de
inferioridad y que por tal motivo es objeto de malos tratos y agresiones, y que las
expone a mltiples formas de violencia[22].-

El femicidio se presenta como un homicidio cometido por un hombre contra

una mujer por el solo hecho de ser mujer, adems de que debe producirse dentro
de ese contexto de violencia de gnero. En fin, se requiere de tres elementos o
componentes: a) por un lado, un suceso fctico consistente en un homicidio
(provocar la muerte), b) que el sujeto activo sea un hombre y el sujeto pasivo una
mujer (en trminos biolgicos), y c) que se produzca dentro de un marco
circunstancial determinado (violencia de gnero).

El agente acta inspirado por una motivacin que se asienta en el gnero o

misoginia, y se caracteriza como una forma extrema de violencia contra las
mujeres, consistente en dar muerte a una mujer por su mera condicin de
tal[23].-
 En lo que respecta al mbito en el cual se debe producir este homicidio para
ser catalogado como femicidio, esto es, la violencia de gnero, el mismo debe ser
entendido desde un punto de vista normativo, que se extrae de la ley 26.485 de
Proteccin Integral para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra las
Mujeres en los mbitos en que Desarrollen sus Relaciones Interpersonales, la que
define en su art. 4to. la violencia contra la mujer, como toda conducta, accin u
omisin, que de manera directa o indirecta, tanto en el mbito pblico como en el
privado, basada en una relacin desigual de poder, afecte su vida libertad,
dignidad, integridad fsica, psicolgica, sexual, econmica o patrimonial, como as
tambin su seguridad personal. Esa relacin desigual de poder que caracteriza a
la violencia de gnero, es definida por el decreto 101/2010 reglamentario de la ley
citada, como aquella que se configura por prcticas socioculturales histricas
basadas en la idea de la inferioridad de las mujeres o la superioridad de los
varones, o en conductas estereotipadas de hombres y mujeres, que limitan total o
parcialmente el reconocimiento o goce de los derechos de stas, en cualquier
mbito en que desarrollen sus relaciones interpersonales.-

El contexto de violencia de gnero normalmente se produce en situaciones

intrafamiliares, o laborales, o en cualquier mbito circunstancial especfico en el
que existe una situacin de subordinacin y sometimiento de la mujer hacia el
varn, basada en esa relacin desigual de poder[24].-

Es por tanto que cabe coincidir con la opinin de Buompadre en lo que

atae a los equvocos y desconciertos que puede generar la expresin violencia
de gnero, y su relacin y diferencia con otras expresiones normalmente
utilizadas para describir similares situaciones, como ser violencia contra las
mujeres o violencia domstica o familiar o violencia por la condicin de
gnero, lo que puede llevar a confusiones con aquellos otros casos de agresin
con resultado muerte que no constituyen concretos supuestos de violencia de
gnero[25].-

Vale decir que, aplicados estos conceptos al contenido normativo del tipo
penal en comentario, debera entenderse que el homicidio de una mujer, cometido
por un hombre por la sola condicin de la vctima, requiere tambin que el mismo
se produzca como consecuencia de una relacin desigual de poder inspirada por
la idea de la superioridad del hombre sobre la mujer.-

Con esto, se puede afirmar que la reforma penal ha incluido aqu lo que se
denomina femicidio ntimo o vincular, es decir, aquellos homicidios en los cuales
la vctima tena una relacin ntima, laboral, familiar o de convivencia con el
autor, quedando fuera de la proteccin penal el llamado femicidio no ntimo
(homicidio de mujer con las cuales no existan relaciones como las sealadas), y
el femicidio por conexin (homicidios producidos como consecuencia de violencia
de gnero, como por ejemplo el caso de quien auxilia a una mujer vctima de
maltrato, o encontrarse situado en el radio de accin del autor)[26].-

Ello as, por cuanto al exigirse que el homicidio de la mujer se produzca

mediando un contexto de violencia de gnero, es la propia ley la que requiere que
medien relaciones interpersonales entre el autor y la vctima conforme lo
dispuesto por el art. 4to. de la normativa antes citada.-

As entendido, el contexto circunstancial de la violencia de gnero implica

una previa interrelacin personal entre el autor y la vctima, y episodios
anteriores que demuestren el accionar caracterstico de esta modalidad basada en
la idea de superioridad del varn sobre la mujer, que puede involucrar maltratos
previos, ofensas directas o indirectas, cualquier acto de desprecio a la condicin
femenina o agresiones similares.

Todo lo anteriormente expuesto servir para distinguir este delito de otras

formas delictivas en las cuales una mujer puede ser vctima de una agresin
personal con resultado muerte.

Por tanto, en el marco de una violacin (abuso sexual con penetracin) en la

que el agente comisivo diere muerte a la mujer vctima, no se vera tipificado el
delito de femicidio si no se comprueba ineludiblemente que el ataque se produjo
en aquel contexto previo de violencia de gnero en los trminos expresados.

Eventualmente ser de aplicacin el tipo penal del art. 124 (violacin

seguida de muerte), o el del art. 80 inc. 7 (homicidio criminis causae), segn el
autor haya actuado para ocultar el delito previo, para lograr su impunidad o por
cualquier otro motivo de los all previstos.

Lo mismo puede sostenerse respecto de otros ilcitos con iguales

consecuencias. A modo de ejemplo podramos citar el caso de la privacin
coactiva de libertad seguida de muerte (art. 142 bis, antepenltimo prrafo), el
secuestro extorsivo seguido de muerte (art. 170, antepenltimo prrafo), o la
tortura seguida de muerte (art. 144 ter inc. 2 del Cdigo Penal).-

En sntesis, el solo hecho de que la vctima del homicidio sea una mujer no
autoriza a tipificar al suceso como un delito de femicidio, aun cuando el hecho
fuere precedido inmediatamente de violencia fsica sobre la misma, si es que no
se produce en un contexto de violencia de gnero, entendido como esa
interrelacin previa de carcter ntimo, vincular, familiar o laboral.-

En esta ilicitud es evidente que el agente comisivo acta por odio al gnero
en este caso femenino-, y en consecuencia se torna necesario diferenciar este
delito del previsto en el inciso 4to. de la misma norma del art. 80 del Cdigo Penal
cuando la vctima es una mujer.

Al respecto puede decirse que en ambos ilcitos el autor mata motivado por
el odio, pero en el delito de femicidio es requisito esencial que el homicidio se
produzca en un contexto de violencia de gnero, componente que no es preciso en
la hiptesis anterior.

Lgicamente que en el inciso 4to. el autor puede ser una mujer y la vctima
un hombre, cuando aquella ha matado inspirada en el odio al gnero masculino;
con lo cual la distincin solo cabe respecto de los casos en los que la vctima es
una mujer en trminos biolgicos.

Con esto, la figura del inc. 11 es especial respecto de la prevista por el inc.
4to. del mismo articulado. Consecuentemente, acreditado que fuese que el sujeto
activo haya matado por odio al gnero femenino, ms si el hecho no fue cometido
en un contexto de violencia de gnero, la figura aplicable ser la del inciso 4to. del
art. 80 del Cdigo Penal y no la de este inciso en comentario.

A su vez esta reforma se proyecta sobre otros tipos penales, como ser el
correspondiente a las lesiones agravadas del art. 92 del texto punitivo, cuando
concurren algunas de las circunstancias previstas por el art. 80, entre las cuales
ahora se tienen que incluir las relaciones ntimas, el odio de gnero y sus
derivaciones, el femicidio y el llamado homicidio transversal (ver art. 80 incisos 1,
4, 11 y 12 de su versin actual)[27].-

En este aspecto advertimos que se podran haber ajustado otras

disposiciones penales en sintona con el espritu de la reforma, como la atinente
al abandono de personas seguido de muerte agravado por el parentesco o el
matrimonio (ver arts. 106 y 107 del Cdigo Penal), que limita la agravacin al
caso del cnyuge exclusivamente, y que bien podra haberse aplicado de igual
modo para el ex cnyuge, y para la relacin de pareja presente o pasada, en
paridad de condiciones con el texto actual del inciso 1 del art. 80 del Cdigo
Penal.-

Como reflexiones finales en lo que aqu respecta- podramos decir que por
un lado la reforma instaurada por ley 26.791 se ha quedado a mitad de camino,
ya que hubiese sido una buena oportunidad para incluir dentro del inciso 4 del
art. 80 al homicidio cometido por odio a la nacionalidad, motivos polticos,
ideolgicos y aquellos otros que surgen de la ley 23592 de Actos de
Discriminacin. Este inciso presenta, de igual modo, algunas aristas criticables
en torno a la vaguedad e imprecisin de su texto que seguramente traer serios
cuestionamientos sobre posibles afectaciones al principio de certeza y taxatividad
penal.
 Por otro lado, se puede advertir que ha quedado limitado el femicidio a
aquel homicidio de una mujer, cometido por un varn, siempre que se produzca
en un contexto socio-ambiental determinado (violencia de gnero), excluyendo
otros supuestos de femicidio indirecto que no tienen cobertura en la disposicin
actual.

A la vez, podra cuestionarse la desigualdad proveniente de la posibilidad

de excluir la aplicacin del atenuante por circunstancias extraordinarias para los
supuestos del homicidio agravado por la especial relacin de vinculacin con la
vctima (art. 80 in fine en funcin del art. 80 inc. 1 del Cdigo Penal), basada
en episodios anteriores de violencia contra la mujer, y omitir toda referencia al
inciso en comentario, siendo que su caracterstica es precisamente la violencia de
gnero ejercida contra una mujer en sus mbitos de interrelaciones personales.-

Pensamos que para guardar coherencia- debi haberse excluido tambin la

posibilidad de aplicar la atenuacin por circunstancias extraordinarias cuando se
cometiera un femicidio en los trminos del inciso 11 del art. 80 del texto penal.

Por otro lado, se ha perdido tambin una buena posibilidad de ajustar los
componentes normativos referidos a la vctima en otras ilicitudes que tienen
similar resultado, como en los casos de abandono de persona seguido de muerte
agravado por parentesco, que hoy est limitado al cnyuge (a la par de
ascendientes y descendientes) y que no se puede hacer extensivo al ex cnyuge o
a la persona con la cual se tiene o ha tenido una relacin de pareja, en los
mismos trminos y alcances que el inciso 1 del art. 80 del catlogo punitivo.

Para finalizar, y volviendo al inciso en comentario, es necesario reiterar

concretamente -tal como est redactada la norma del femicidio (art. 80 inc. 11)-,
que no todo homicidio de una mujer perpetrado por un varn ser constitutivo de
esta ilicitud, sino solo y exclusivamente cuando vaya acompaado de violencia de
gnero previa, entendida esta ltima como el aspecto relativo a un mbito
especial de intimidad, laboral o vincular caracterizado por una relacin desigual
de poder en la que se ejerce alguna forma de violencia. Por tanto, una
circunstancial violacin seguida de muerte de la mujer vctima, o de secuestro
extorsivo seguido de muerte por citar algunos ejemplos-, no ser de por s
constitutivo de femicidio si es que no se acredita debidamente que se produjo en
ese particular contexto circunstancial as conceptualizado.-

Dr. Alejandro Tazza

Facultad de Derecho
Ctedra de Derecho Penal II.-

Universidad Nacional de Mar del Plata.-

[1] Carrara, Francesco, Programa de Derecho Criminal, Ed. Temis, Bogot, 1949, parag. 1198.
[2] Soler, Sebastin, Derecho Penal Argentino, Ed. Tea, 1978, T. III, pag. 37.
[3] Cit. por Fontn Ballestra, Carlos Ledesma, Guillermo, Tratado de Derecho Penal, Parte Especial, T I,
Ed. La Ley, 2013, pag. 97.-
[4] Ver C. Nac. Crim. y Correc., Sala IV, Ros, del 22-9-2006, JA 2006-IV, fascculo n. 5, pag. 89.
[5] SCBA, Estarli, del 23-4-96, JPBA 96, pag. 196.
[6] Ver Durn, R. A., Poggi, M., Homicidio por placer, Doc. Judicial, Vol. 2004-2, Ed. La Ley, Bs. As., 2004.
[7] Breglia Arias, Omar Alrededor del homicidio por placer, JA 2006-I, fascculo n.4, pag. 3.
[8] Tern Lomas, Roberto, Derecho penal Parte Especial, pag. 92, Astrea, 1983.
[9] Villada, Jorge Luis, Delitos contra las personas, pag. 46, edit. La Ley, 2005.
[10] Cfr. Fontn Ballestra, Carlos Ledesma, Guillermo, ob. cit., pag. 101.-
[11] Cfr. Fontn Ballestra, Carlos Ledesma, Guillermo, ob. cit., pag. 100/101.-
[12] La Rosa, Mariano, Breve anlisis de la ley de Represin de actos discriminatorios, JA 2006-III, 866, Sec.
Doctrina.-
[13] Fontn Balestra, Obra cit. T.IV, pag. 123; en el mismo sentido: Tern Lomas, obra cit., pag.105; Villada,
obra cit., pag. 48.
[14] Soler, Sebastin, obra cit. T. III., pag. 38.
[15] La Rosa, Mariano, obra cit., pag. 867.
[16] Cfr. Fontn Ballestra, Carlos Ledesma, Guillermo, ob. cit., pag. 101/102.-
[17] Cfr. Lozada, Martn, El crimen de genocidio, un anlisis en ocasin de 50 aniversario, Cuadernos de
Doctrina y Jurisprudencia Penal nro. 9, Ad-Hoc, pag. 189 y sgtes.
[18] Cfr. Cmara de Senadores de la Nacin, reunin 30, del 6 y 7 de abril de 1988, cit. por De la Rosa,
Mariano, ob. cit., pag. 16.
[19] La Rosa, Mariano, ob. cit, pag. 868.
[20] Con respecto a la denominacin femicidio o feminicidio, y al origen de la expresin ver Buompadre;
Jorge, Violencia de Gnero, Femicidio y Derecho Penal Los nuevos delitos de gnero, Ed. Alveroni,
Crdoba, 2013, pag. 122 y sgtes.-
[21] Cfr. Buompadre, Jorge, Violencia de Gnero, Femicidio y Derecho Penal Los nuevos delitos de
gnero, Ed. Alveroni, Crdoba, 2013, pag. 154.-
[22] Cfr. Buompadre, Jorge, ob. cit., pag. 122, con cita de Toledo Vzquez Patsili, Tipificar el femicidio?, en
nota al pie de pgina, nro. 90.-
[23] Ver Buompadre, Jorge, ob. cit., pag. 128.-
[24] Ver Buompadre, Jorge, ob. cit., pag. 154.-
[25] Ver Buompadre, ob. Cit., pag. 153 y su nota al pie nro. 124, y pag. 161.-
[26] Cfr. Buompadre, Jorge, ob. cit., pag. 160.-
[27] Al respecto ver las atinadas reflexiones del Profesor Buompadre en Los delitos de gnero en la reforma
al Cdigo Penal, JA nro. 7, 2013-I, pag.24.-

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