INTRODUCCIN

Dentro del cmulo de manifestaciones del derecho de contradiccin una de las

ms importantes est constituida por el derecho de defensa. Este derecho es
ante todo uno de carcter abstracto, no requiere de contenido y es puramente
procesal; basta con conceder real y legalmente al emplazado la oportunidad de
apersonarse, contestar, probar, alegar e impugnar a lo largo de todo el proceso
para considerar que el referido derecho de defensa est presente.

Una vez se ha personado vlidamente el demandado en el juicio de mayor

cuanta, el juez dicta una providencia declarando

la personacin del demandado e intimando a ste para que se oponga a

la pretensin del actor, a cuyo fin le concede un plazo de veinte das

para contestar a la demanda. Dentro del plazo que la ley otorga

al demandado para contestar a la demanda existen plazos ms breves para

formular las denominadas defensas previas que, fundamentalmente, son

las excepciones dilatorias. Entre stas no se encuadra la defensa previa

denominada falta de adecuacin del procedimiento. Dicha defensa previa podr

esgrimirse cuando el demandado no est conforme con el valor dado a la cosa

litigiosa o con la clase de juicio propuesto por el actor. El juez convocar a

las partes a una comparecencia para obtener su conformidad sobre la clase

de juicio a seguirse. Si no hay conformidad, se nombrarn peritos que

dictaminen sobre el valor controvertido y el juez resolver lo procedente.

DEFENSAS PREVIAS

Por lo general el proceso se inicia sin necesidad de cumplir previamente con

requisitos directamente relacionados con el hecho demandado. Pero hay casos
excepcionales, sin embargo, en los que la ley dispone que deben satisfacerse
previamente determinados requisitos, sin los cuales no es posible iniciar
vlidamente el proceso civil. No obstante, si no se observaran tales requisitos,
es posible interponer un medio de defensa al cual se le denomina defensa
previa.

Para Carrin Lugo, las defensas previas constituyen medios procesales a

travs de los cuales el demandado solicita la suspensin del proceso hasta que
el actor realice la actividad que el derecho sustantivo prev como acto previo al
planteamiento de la demanda.

Segn Monroy Glvez, la defensa previa es aquella que sin constituir un

cuestionamiento a la pretensin y tampoco a la relacin procesal, contiene un
pedido para que el proceso se suspenda hasta tanto el demandante no realice
o ejecute un acto previo. La defensa previa no ataca la pretensin slo dilata al
proceso y su eficacia, a veces incluso de manera definitiva.

LAS DEFENSAS PREVIAS EN LA LEGISLACIN NACIONAL

 1) BENEFICIO DE INVENTARIO- ART 661 CC

Este tipo de beneficio est consagrado en el artculo 661 del

Cdigo Civil, segn el cual el heredero responde de las deudas y
cargas de la herencia slo hasta donde alcancen los bienes de sta.
Incumbe al heredero la prueba del exceso, salvo si ya existiera
inventario judicial.

Por este medio de defensa no se cuestiona la pretensin del actor,

CODIGO tampoco se cuestiona la relacin jurdico-procesal, esto es el
proceso en s, sino slo se pretende la elaboracin del inventario
CIVIL como requisito previo para determinar la procedencia la accin de
cobranza, toda vez que la responsabilidad del heredero es intra
vires hereditatis, es decir slo hasta donde alcancen los bienes de
la herencia.

Ahora bien, de acuerdo a lo estipulado en el artculo 662 del

Cdigo Civil el heredero pierde el beneficio otorgado, cuando oculta
dolosamente los bienes hereditarios y cuando simula deudas o
dispone de los bienes dejados por el causante, en perjuicio de los
derechos de los acreedores de la sucesin.

Si los herederos no hacen uso de este medio de defensa no tendrn

otra alternativa que responder por la deuda total materia de la
demanda.

2) BENEFICIO DE EXCUSIN - Art. 56 de la actual Ley de

Ttulos Valores

Este tipo de beneficio (al cual la doctrina tambin llama beneficio de

orden) es propio de los contratos de fianza.

Debe, por tanto, existir un contrato de esta clase por el cual el fiador
se ha comprometido frente al acreedor a responder de la deuda del
fiado, en caso de incumplimiento de ste en el pago de dicha
deuda.

El beneficio de excusin hace que la obligacin del fiador tenga

carcter subsidiario, lo que significa que slo podr cobrarse con el
patrimonio de ste si el del deudor no alcanza para cubrir la
acreencia.
 Por este beneficio el fiador tiene, pues, la posibilidad legal de exigir
al acreedor, cuando ste lo requiera para responder por la deuda
del fiado, el agotamiento previo de todos los recursos de cobranza
CODIGO contra el patrimonio del fiado.

CIVIL Para que el fiador pueda recurrir al beneficio de excusin debe,

pues, oponerlo al acreedor va defensa previa, luego de que ste lo
requiera para el pago de la prestacin, debiendo acreditar la
existencia de bienes del deudor realizables en el pas.

El beneficio de excusin no opera de pleno derecho, sino a

instancia de parte, es decir del fiador, y tiene como finalidad impedir
que la pretensin procesal sea dirigida, en primer lugar, contra l.

3) BENEFICIO DE DIVISIN

El beneficio de divisin regulado por el artculo 1887 del Cdigo

Civil se da en el caso de concurrencia de varios fiadores de una
misma deuda. Todo fiador que sea demandado para pagar la deuda
puede exigir, va defensa previa, que el acreedor reduzca la accin
a la parte que le corresponde, siempre y cuando se haya estipulado
dicho beneficio, es decir se haya pactado.

El beneficio de divisin no opera de pleno derecho, sino que tiene

un origen eminentemente contractual, ya que si no es pactado por
la parte no tendr efecto alguno por lo tanto no podr ser utilizado
como defensa previa.

4) PAGO ANTICIPADO POR EL FIADOR

Se halla establecido en el artculo 1896 del Cdigo Civil, y se da en

el caso que el fiador pague la deuda por anticipado, cuando todava
no venca el plazo para que el deudor cumpla con su prestacin. En
este caso el fiador no puede subrogarse en el lugar del acreedor y
reclamar el pago (reembolso) al deudor si no hasta que la deuda
sea exigible (que venza el plazo). Esto originara que el deudor no
est an obligado a cancelar (reembolsar) lo pagado por su fiador; y
en caso de ser demandado por ste podra interponer la defensa
previa correspondiente.
 5) EXCEPCIN DE INCUMPLIMIENTO. EN LOS CONTRATOS
CON PRESTACIONES RECPROCAS

Figura recogida en el artculo 1426 del Cdigo Civil, en el cual se

seala que en los contratos con prestaciones recprocas en que
stas deben cumplirse simultneamente, cada parte tiene derecho
de suspender el cumplimiento de la prestacin a su cargo, hasta
que se satisfaga la contraprestacin o se garantice su cumplimiento.
Se trata de una facultad conferida por la ley a favor de la parte que
es requerida por la otra, en el supuesto que esta ltima tampoco
haya cumplido con la prestacin a su cargo, y se canaliza
procesalmente como defensa previa.
CODIGO
CIVIL
6) EXCEPCIN DE CADUCIDAD DE PLAZO

Prevista en el artculo 1427 del Cdigo Civil, que establece que si

despus de celebrado un contrato con prestaciones recprocas
sobreviniese el riesgo de que la parte que debe cumplir en segundo
lugar no pueda hacerlo, la que debe efectuar la prestacin en primer
lugar puede suspender su ejecucin, hasta que aqulla satisfaga la
que le concierne o garantice su cumplimiento. Esto se constituye
igualmente una defensa previa.

Arias-Schreiber(13) explica este supuesto con el siguiente ejemplo:

supongamos que A ha celebrado con B un contrato de compraventa
en el cual debe efectuarse la entrega en primer trmino y
posteriormente el pago. Si B sufre un desmedro econmico de tal
envergadura que todo hace suponer que no podr efectuar dicho
pago, A estar en condiciones de negarse a realizar la entrega,
pese a que cronolgicamente sta debera preceder a aqul.

7) DONACIN A FAVOR DE TUTOR O CURADOR

El artculo 1628 del Cdigo Civil establece que en el contrato de

donacin en favor de quien ha sido tutor o curador del donante est
 sujeto a la condicin suspensiva de ser aprobadas las cuentas y
pagado el saldo resultante de la administracin.

Tanto los tutores como los curadores estn impedidos de

beneficiarse con la donacin de bienes de propiedad de sus
representados. Se extiende el impedimento aun cuando ambos
cargos hayan terminado. Entonces el tutor o curador tendr que
cumplir con dar cuenta de su administracin, la cual no slo se
reduce a que sean aprobadas las cuentas, sino que incluso sean
entregados los saldos.

8) COMUNICACIN DE LA REVOCACIN DE LA DONACIN

El artculo 1640 del Cdigo Civil dispone que no producir efecto la

revocacin llevada a cabo por el donante si no se comunica en
forma indubitable al donatario o a sus herederos dentro de los
sesenta das de producida sta. La defensa previa podra ser
invocada por el donatario o sus herederos si se pretendiese contra
l o ellos que devuelvan el bien donado, alegando que no les fue
comunicada la revocacin de la donacin.
CODIGO
PROCESAL
9) BENEFICIO DE PARTICIN
CIVIL

Regulado por el artculo 871 del Cdigo Civil que seala que
mientras la herencia permanece indivisa, la obligacin de pagar las
deudas del causante gravita sobre la masa hereditaria; pero hecha
la particin, cada uno de los herederos responde de esas deudas
en proporcin a su cuota hereditaria. Es decir el beneficio de
particin operar como defensa previa en el caso de la existencia
de deudas del causante las cuales no podrn ser cobradas mientras
no se produzca la particin de la herencia.
 10) CESIN DE DERECHO COMO DEFENSA PREVIA

La cesin de derecho es una forma de transmisin de obligaciones

en virtud del cual el cedente transmite al cesionario el derecho a
exigir la prestacin a cargo de su deudor, que se ha obligado a
transferir por un ttulo distinto.

Dicha cesin puede operar sin asentimiento del deudor pero para
que sta tenga efecto contra el deudor cedido le debe ser
comunicada fehacientemente. De no ocurrir esto el deudor puede
interponer como defensa previa, el no habrsele comunicado la
cesin de derecho.

11) EJERCICIO DEL DERECHO DE RETENCIN

De acuerdo a lo expresado por el artculo 1127 inciso el derecho

de retencin se ejercita: judicialmente, como excepcin que se
opone a la accin destinada a conseguir la entrega del bien. El juez
puede autorizar que se sustituya el derecho de retencin por una
garanta suficiente.

El termino excepcin mencionado en el artculo no debe

entenderse como tal por cuanto el artculo 446 del Cdigo Procesal
Civil seala todas las excepciones que pueden ser utilizadas, no
CODIGO dejando abierta la posibilidad a otras distintas, entonces, debe
entenderse a sta como una defensa previa. As pues el poseedor
PROCESAL mediato del bien acciona judicialmente contra el poseedor inmediato
del bien con el objetivo de que le restituya el bien entregado,
CIVIL mientras que el segundo puede oponer una defensa previa de
derecho de retencin, en ejercicio de lo normado por el artculo 918
del Cdigo Civil que determina los casos en que el poseedor debe
ser reembolsado por mejoras.
 LEY GENERAL DE SOCIEDADES (LEY N 26887)

En materia societaria el beneficio de excusin se encuentra

regulado en los artculos 273, 295 y 303 inciso 8 de la Ley de
Sociedades el artculo 273 correspondiente a la sociedad colectiva,
dispone que el socio requerido por el pago de deudas sociales
puede oponer, aun cuando la sociedad est en liquidacin, la
excusin del patrimonio social, indicando los bienes con los cuales
el acreedor puede lograr el pago. La ley mantiene el beneficio a
favor de los socios de la sociedad colectiva, quienes slo pueden
ser compelidos al pago luego de haber iniciado la gestin de
cobranza y ejecutado los bienes de la sociedad que aquellos
sealen al acreedor.

El artculo 295, en lo que se refiere a las sociedades civiles,

establece en su segundo prrafo lo siguiente: La sociedad civil
puede ser ordinaria o de responsabilidad limitada. En la primera los
socios responden personalmente y en forma subsidiaria, con
beneficio de excusin, por las obligaciones sociales y lo hacen,
salvo pacto distinto, en proporcin a sus aportes. En la segunda,
cuyos socios no pueden exceder de treinta, no responden
personalmente por las deudas sociales.

As pues, en la sociedad civil ordinaria, que no tiene fijado por ley

un nmero mximo de socios, estos responden personalmente y en
forma subsidiaria, con beneficio de excusin, por las obligaciones
sociales, correspondindoles el derecho de pedir que previamente a
la exigencia de pago de una obligacin societaria con cargo a los
bienes del socio, el acreedor agote todos los medios para exigir el
LEY pago de la obligacin a la sociedad. El pago que deba realizar el
socio por cuenta de la sociedad se realizar en proporcin a sus
GENERAL aportes, salvo pacto distinto.
 El artculo 303 de la LGS indica que el pacto social debe sealar la
DE forma cmo se ejerce el beneficio de excusin en la sociedad civil
SOCIEDAD ordinaria.

LEY DE TTULOS VALORES (LEY N 27287)

El caso del beneficio de excusin, al decir en su artculo 61 primer

prrafo: Salvo que en modo expreso se haya sealado lo contrario,
la fianza que conste en el mismo ttulo valor o en el respectivo
registro tiene carcter de solidaria y el fiador no goza del beneficio
de excusin, aun cuando no se haya dejado constancia de ello en
el ttulo o en el respectivo registro del valor con representacin por
anotacin en cuenta.

Se observa, pues, que la fianza cartular se caracteriza por ser

solidaria y por tanto el fiador no puede oponer el beneficio de
excusin, salvo disposicin expresa en contrario en el mismo ttulo
valor. En este punto la legislacin cambiaria se aparta del sistema
establecido en el Cdigo Civil.

LEY DE
TITULOS
VALORES