Ministério Da Justiça UFRJ e UnB Tráfico de Drogas e Constituição PDF

CARTA DE Apresentao
Institucional
A Secretaria de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia (SAL) tem por objetivo institucional a
preservao da ordem jurdica, dos direitos polticos e das garantias constitucionais. Anualmente so
produzidos mais de 500 pareceres sobre os mais diversos temas jurdicos, que instruem a elaborao de
novos textos normativos, a posio do governo no Congresso, bem como a sano ou veto presidencial.
Em funo da abrangncia e complexidade dos temas analisados, a SAL formalizou, em maio de

2007, um acordo de cooperao tcnica internacional com o Programa das Naes Unidas para o
Desenvolvimento (PNUD), que resultou na estruturao do Projeto Pensando o Direito (BRA/07/004).
A princpio, os objetivos do Projeto Pensando o Direito eram a qualificao tcnico-jurdica do

trabalho desenvolvido pela SAL na anlise e elaborao de propostas legislativas e a aproximao
e o fortalecimento do dilogo da Secretaria com a academia, mediante o estabelecimento de canais
perenes de comunicao e colaborao mtua com inmeras instituies de ensino pblicas e
privadas para a realizao de pesquisas em diversas reas temticas.
O que inicialmente representou um esforo institucional para qualificar o trabalho da Secretaria

acabou ampliando o seu escopo e se tornando um instrumento de modificao da viso sobre o
papel da academia no processo democrtico brasileiro.
Tradicionalmente, a pesquisa jurdica no Brasil dedica-se ao estudo do direito positivo,

declinando da anlise do processo legislativo. Os artigos, pesquisas e livros publicados na rea
do direito costumam olhar para a lei como algo pronto, dado, desconsiderando o seu processo de
formao. Essa cultura demonstra uma falta de reconhecimento do Parlamento como instncia
legtima para o debate jurdico e transfere para o momento no qual a norma analisada pelo
Judicirio todo o debate pblico sobre a formao legislativa.
Desse modo, alm de promover a execuo de pesquisas nos mais variados temas, o principal papel
hoje do Projeto Pensando o Direito incentivar a academia a olhar para o processo legislativo, consider-lo
um objeto de estudo importante, de modo a produzir conhecimento que possa ser usado para influenciar
as decises do Congresso, democratizando por consequncia o debate feito no parlamento brasileiro.
Este caderno d incio ao conjunto de publicaes da Srie Projeto Pensando o Direito e apresenta
a verso na ntegra da pesquisa sobre Trfico de Drogas, conduzida pela Universidade Federal do
Rio de Janeiro (UFRJ).
Dessa forma, a SAL cumpre seu dever de compartilhar com a sociedade brasileira os resultados
das pesquisas produzidas pelas instituies parceiras do Projeto Pensando o Direito.
Pedro Vieira Abramovay

Secretrio de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia
CARTA DE ApREsEnTAo
DA pEsquIsA
A ideia de realizar uma investigao sobre a atuao da Justia Penal nos delitos de drogas surgiu h
alguns anos, mas somente foi possvel sua concretizao neste momento. Foram muitas as dificuldades
encontradas, tanto de acesso aos dados como na sua organizao e compilao, mais de mil questionrios
foram preenchidos e realizadas muitas anlises e debates entre os alunos e professores do Grupo de
Pesquisa em Poltica de Drogas e Direitos Humanos da FND/UFRJ, em conjunto com a Universidade de
Braslia (UnB), aos quais gostaria de registrar os meus agradecimentos.
Apesar disso, ou em decorrncia disso, os resultados foram compensadores, pois os dados da

realidade social que foram obtidos pretendem preencher uma lacuna nos estudos criminolgicos e
jurdicos sobre poltica de drogas no Brasil, ao mostrarem sociedade quem so os condenados por
trfico de drogas no Rio de Janeiro e no Distrito Federal, imagem esta muito diversa do senso comum.
A pesquisa em tela durou de maro de 2008 a julho de 2009, e a opo dos pesquisadores
foi a de integrar a pesquisa terica com a pesquisa de campo, aps ter sido identificada a alta
demanda por dados dos processos criminais. O seu objetivo principal foi o de trazer subsdios aos
legisladores e elaboradores de polticas pblicas nas suas intervenes na sociedade, colaborando
para a construo de uma poltica de drogas mais sensvel, humanitria e respeitadora dos direitos
humanos em nosso pas.
Foi uma investigao difcil de ser concluda, pois muitas foram as outras anlises que se gostaria
de ter realizado, porm se considera que os resultados alcanados traro tona importantes questes
que no eram visveis, pelo menos do grande pblico em geral, como a seletividade do sistema penal
e a vulnerabilidade dos pequenos traficantes atuao da Justia Criminal. Com isso, se pretende
propor alternativas e se espera que as concluses a que se chegou no sejam definitivas, mas sim
consideradas como um novo ponto de partida para outras pesquisas no futuro.
Diante da escassez de investigaes criminolgicas no Brasil, e da dificuldade de acesso a dados da

Justia, merece ser destacado o apoio financeiro da Secretaria de Assuntos Legislativos do Ministrio
da Justia, do PNUD, do CNPq e da UFRJ (bolsa PIBIC), que acreditaram na proposta e incentivaram sua
concretizao, sem os quais no seria possvel a realizao deste trabalho.
Mostra-se essencial, por fim, agradecer aos pesquisadores, alunos, tcnicos e professores,
pela dedicao e trabalho coletivo, aos juzes e funcionrios dos cartrios do Rio de Janeiro e
do Distrito Federal, especialmente ao Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, na pessoa de seu
ex-presidente, Desembargador Jos Murta Ribeiro, ao Programa Nacional de DST/AIDS, na pessoa
da Dra. Mariangela Simo, e ao Juiz Federal Dr. Flvio Oliveira Lucas, pelos apoios importantes na
realizao da pesquisa.
Rio de Janeiro, 20 de julho de 2009.
Luciana Boiteux
AGRADECIMEnTos
Os grupos de pesquisa agradecem a todos aqueles que tornaram possvel a realizao da pesquisa,
especialmente Secretaria de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia e ao PNUD Programa
das Naes Unidas para o Desenvolvimento, financiadores da presente investigao, realizada no bojo
do Projeto Pensando o Direito, o qual se afirmou como um importante e inovador instrumento de
cooperao cientfica entre as Universidades e a produo legislativa, e ao CNPq Conselho Nacional
de Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico, pelo apoio financeiro.
FACULDADE NACIONAL DE DIREITO DA
UNIVERSIDADE FEDERAL DO RIO DE JANEIRO
FACULDADE DE DIREITO DA UNIVERSIDADE DE

BRASLIA
RELATRIO DE PESQUISA
TRFICO DE DROGAS E
CONSTITUIO
Um estudo jurdico-social do tipo do art. 33 da Lei de Drogas diante
dos princpios constitucionais-penais
PROJETO PENSANDO O DIREITO
Rio de Janeiro/Braslia
Maro de 2009
Luciana Boiteux
Ela Wiecko Volkmer de Castilho
Beatriz Vargas
Vanessa Oliveira Batista
Geraldo Luiz Mascarenhas Prado
Carlos Eduardo Adriano Japiassu (colaborador)
TRFICO DE DROGAS E
CONSTITUIO
Universidade Federal do Rio de Janeiro (UFRJ)

Universidade de Braslia (UnB)
Maro de 2009
Luciana Boiteux
Beatriz Vargas
Geraldo Luiz Mascarenhas Prado
Carlos Eduardo Adriano Japiassu (colaborador)
TRFICO DE DROGAS E
CONSTITUIO
Relatrio Final do Projeto de Pesquisa apresentado ao Ministrio da Justia/

PNUD, no Projeto Pensando o Direito, Referncia PRODOC BRA/08/001.
Universidade Federal do Rio de Janeiro/

Universidade de Braslia
Maro de 2009
3
Grupo de Pesquisa em Poltica de Drogas e Direitos
Humanos FND/UFRJ
Corpo Docente
Carlos Eduardo Japiassu
Luciana Boiteux
Geraldo Prado
Corpo Discente
Andre dos Santos Gianini
Antonio Magalhes de Paula Souza
Camila Soares Lippi
Camila Souza Alves
Carlos de Rezende Rodrigues
Eliane Pinheiro da Silva
Fabrcio Garcia Henriques
Felipe Macedo Couto
Fernanda Teixeira de Medeiros
Guilherme Bohrer Lopes Cunha
Joo Felippe Belem de Gouva Reis
Julia Monteath de Frana
Liv Satomi Lago Makino
Luciana Peluzio Chernicharo
Natalia Cardoso Amorim Maciel
Paulo Telles
Pedro Vetter de Andra
Rafael Santos de Oliveira
Taiana de Castro Sobrinho
Vitor Hugo Coutinho Conti
4
GRUPO DE PESQUISA DA UNIVERSIDADE DE
BRASLIA/UnB
Corpo Docente
Beatriz Vargas
Corpo Discente
Aline Ardes de Oliveira;
Andr Santos Guimares;
Bruna G. Parente;
Bruno Loureno da Silva Macedo Alves;
Bruno Perptuo Ferreira;
Ericson dos Santos Cerqueira;
Luiz Felipe Horowitz;
Marco Aurlio Gonalves de Oliveira
Pedro Felipe Santos;
Pedro Felipe Soares Alcanfor;
Paulo Ferreira Leal Filho;
Rodrigo Silva Pinto;
Samira Lana Seabra;
Vanessa Cristina Pimentel Varela.
Estatstico
Ren Raupp
5
AGRADECIMENTOS
Os grupos de pesquisa agradecem a todos aqueles que tornaram possvel a realizao da

pesquisa, especialmente Secretaria de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia
e ao PNUD - Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento, financiadores da
presente investigao, realizada no bojo do Projeto Pensando o Direito, o qual se
afirmou como um importante e inovador instrumento de cooperao cientfica entre as
Universidades e a produo legislativa, e ao CNPq Conselho Nacional de
Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico, pelo apoio financeiro.
6
SUMRIO
INTRODUO
I ATIVIDADES DESENVOLVIDAS
1.1 Atividades conjuntas dos grupos de pesquisa da UFRJ/UnB
1.2 Atividades no perodo de 2 de maio a 31 de agosto de 2008
1.2.1 Atividades do grupo de pesquisa da UFRJ
1.2.2 Atividades do grupo de pesquisa da UnB
1.3 Atividades no perodo de 1 de setembro a 31 de maro de 2009
1.3.1. Atividades do grupo de pesquisada UFRJ
II RESULTADOS DA PESQUISA TERICA

2.1 Direitos humanos e poltica internacional de drogas
2.1.1 Breve histrico do controle internacional de drogas
2.1.2 A Conveno de 1988 e o sistema atual de controle de Drogas
da ONU
2.1.3 A Assembleia Geral das Naes Unidas para o problema das
drogas/UNGASS 1998
2.1.4 O perodo de dez anos de reflexo (1998-2008)
2.1.5 A Reunio da Comisso de Drogas Narcticas da ONU de 2009
2.1.5.1 Anlise do regime internacional de controle de drogas sob a
tica das relaes internacionais
2.1.5.2 O fim do Consenso de Viena?
2.1.6 Direitos humanos e poltica de drogas
2.2 O princpio da proporcionalidade no direito penal brasileiro
2.3 O princpio da legalidade e a anlise do art. 33 e do 4 da Lei de
Drogas
2.3.1 Princpios constitucionais-penais
2.3.2 Aspectos gerais da nova Lei de Drogas
2.3.3 Anlise do art. 33 da Lei de Drogas
2.3.3.1 O art. 33, caput
2.3.3.2 O art. 33, 1, I, II e III.
2.3.3.3 O art. 33, 4
7
2.4 Aspectos processuais da Lei de Drogas
2.4.1 A investigao criminal no trfico de drogas
2.4.2 O processo penal por trfico de drogas
2.4.3 A liberdade e a priso provisria
2.5 Realidade social do trfico de drogas
2.5.1 Consideraes gerais sobre o mercado de drogas ilcitas no
Brasil
2.5.2 Sobre os comerciantes dos mercados de drogas ilcitas
2.5.3 A seletividade da atuao da justia penal
III RESULTADOS DA PESQUISA DE CAMPO

3.1 Recorte do corpus da pesquisa de campo
3.1.1 Coleta de sentenas e acrdos no Rio de Janeiro-RJ
3.1.1.1 Acrdos do Tribunal de Justia do Estado do RJ
3.1.1.2 Sentenas das Varas Criminais do Foro Central do
RJ
3.1.1.3 Acrdos do Tribunal Regional Federal da 2Regio
3.1.1.4 Sentenas das Varas Federais Criminais da Seo
Judiciria do RJ
3.1.2.Coleta de sentenas e acrdos em Braslia-DF
3.1.2.1 Acrdos do Tribunal de Justia do DF
3.1.2.2 Sentenas das Varas Criminais do DF
3.1.2.3 Acrdos do Tribunal Regional Federal da 1Regio
3.1.2.4 Sentenas das Varas Federais Criminais da Seo
Judiciria do DF
3.1.3. Coleta de acrdos do STF
3.1.4. Coleta de acrdos do STJ
3.2 Anlise dos acrdos do STF
3.3 Anlise dos acrdos do STJ
3.3.1 O tratamento penal do sujeito criminalizado pelo trfico
de drogas: aspectos qualitativos
3.3.1.1 Aplicao retroativa do art. 33, 4, da Lei n.
11.343/06
3.3.1.2 Dificuldade de aplicao do art. 33, 4 da Lei
n. 11.343/06
3.3.1.3 Concesso de liberdade provisria
3.4. Anlise de sentenas e acrdos no Rio de Janeiro e em Braslia
8
CONCLUSO
REFERNCIAS
ANEXOS
Anexo I Questionrio de sentenas
Anexo II Questionrio de acrdos
Anexo III Questionrio de acrdos em habeas corpus
9
INTRODUO
A pesquisa tem por objeto o art. 33 da nova Lei de Drogas (n. 11.343/06), e sua
insero no modelo internacional e brasileiro de controle de drogas, que foi submetido a
um estudo jurdico-social, e crtico, com especial foco para a definio/descrio tpica
do delito de trfico de drogas, suas circunstncias, alcance, delimitao, quantidade de
pena (proporcionalidade) e possibilidades de sua substituio.
O problema da pesquisa o tratamento penal dado figura do comerciante de

drogas ilcitas pela nova Lei de Drogas, que no determina parmetros seguros de
diferenciao entre as figuras do usurio, pequeno, mdio e grande traficante, questo
essa que j era problemtica na lei anterior (n. 6.368/76), e que foi agravada ainda mais
diante do aumento da pena mnima do delito pela nova lei.
O marco terico do presente estudo a Criminologia Crtica, que, ao incluir o

controle social como objeto de estudo da cincia criminolgica, marcou a passagem
para o paradigma da definio social, que se afasta do paradigma clssico-positivista
por se debruar sobre o funcionamento do sistema penal e suas relaes com a estrutura
scio-poltico-econmica como objetos de estudo.
Mostra-se importante destacar a adeso do trabalho aos postulados da viso
crtica da Criminologia, em especial quanto aos conceitos de delito - tratado sob a
perspectiva de sua construo normativa, ou seja, criado pelo legislador, sem base
ontolgica, mas poltica - assim como o conceito de delinquente, que depende no s da
definio poltica de delito, mas tambm da atuao do sistema penal, por meio da
atribuio de um rtulo queles selecionados pela atuao das agncias do sistema.1
Diferencia-se, portanto, da criminologia tradicional, que parte de uma

concepo harmoniosa de sociedade, no questionando as definies legais nem o
quadro normativo, e presumindo a incorporao pela lei dos interesses gerais 2, razo
pela qual deu pouca importncia ao estudo do controle social. Esta concepo crtica, ao
contrrio, considera o tema da droga como um dos mais intrigantes objetos de estudo,
1
Nesse sentido, o sistema penal seleciona pessoas ou aes, como tambm criminaliza certas
pessoas segundo sua classe e posio social. ZAFFARONI, Eugnio Ral; PIERANGELI, Jos
Henrique. Manual de direito penal brasileiro. So Paulo: RT, 1997, p. 74.
2
Vide ANYAR DE CASTRO, Lola. A Criminologia da Reao Social. Rio de Janeiro: Forense,
1983.
10
pois envolve uma situao real em que a prpria lei (que no necessariamente
representa os interesses coletivos) cria o delito e o delinquente, sob a perspectiva
interacionista3, que, nas palavras de Baratta considera como determinante o problema
da definio do delito, com as implicaes poltico-sociais que revela4.
Sob a perspectiva jurdica, deve ser apontado outro marco terico do trabalho:
o Garantismo, proposto por Luigi Ferrajoli5 como um sistema epistemolgico de
identificao do desvio penal, orientado a assegurar (...) o mximo grau de
racionalidade e confiabilidade do juzo e, portanto, de limitao do poder punitivo e da
tutela da pessoa contra a arbitrariedade6, que corresponde s garantias penais e
processuais que se contrapem ao poder punitivo.
A proposta de estudo com base garantista e crtica situa-se, portanto, na

interseo entre a Criminologia e o Direito Penal, no campo da Poltica Criminal,
considerada no como poltica estatal de luta contra o crime, mas como ideologia
poltica que orienta o controle social punitivo7.
Quanto metodologia, parte-se de uma pesquisa bibliogrfica (estudo

doutrinrio interdisciplinar, na interseo entre o Direito e as Cincias Sociais) e do
levantamento da normativa jurdica (anlise de jurisprudncia) no estudo do fenmeno
jurdico e social do trfico de drogas, para depois relacion-la com a pesquisa de campo.
Partindo da leitura de textos e livros, anlise de dados oficiais e etnogrficos

trazidos pelas cincias sociais, um dos objetivos do presente estudo compreender a
dimenso social e jurdica do fenmeno do trfico de drogas, sua interface com a
realidade social e as influncias sofridas, pela lei brasileira de drogas, dos tratados
internacionais para controle de drogas.
3
Para o labelling approach, o controle social exerce um papel extremamente importante, pois
considera que a criminalidade no tem natureza ontolgica, seno definitorial (deriva s das
definies seletivas dadas pelos agentes de controle social formal). Assim, a populao
penitenciria, subproduto final do funcionamento discriminatrio do sistema penal, no
representa a populao criminosa real nem qualitativa nem quantitativamente tampouco as
estatsticas oficiais correspondem realidade do delito na sociedade, mas to somente representa
um retrato da atuao do sistema.
4
BARATTA, Alessandro. Criminologia Crtica e Crtica do Direito Penal. Rio de Janeiro:
Revan, 1997, p. 86.
5
FERRAJOLI, Luigi. Direito e razo: teoria do garantismo penal. So Paulo: RT, 2002.
6
Idem, p. 30.
7
Zaffaroni define poltica criminal como a cincia ou a arte de selecionar os bens (ou direitos)
que devem ser tutelados jurdica e penalmente e escolher os caminhos para efetivar tal tutela, o
que iniludivelmente implica a crtica dos valores e caminhos j eleitos. Cf. ZAFFARONI,
Eugnio Ral; PIERANGELI, Jos Henrique. Manual de direito penal brasileiro. So Paulo:
RT, 1997, p. 132.
11
ainda uma proposta de pesquisa qualitativa, pois lida com a interpretao
dos fenmenos e questiona a opo de poltica criminal pelo modelo repressivo, na
busca de solues viveis dentro do quadro atual, com a atribuio de significados no
processo de pesquisa.
tambm uma pesquisa descritiva, porque busca a analisar os dados

indutivamente. O processo de conhecimento e seu significado, alm do processo
decisrio na anlise da jurisprudncia constituem os focos principais de abordagem.
Pretende-se ento desenvolver pesquisa explicativa, de forma a identificar os

fatores que determinam ou contribuem para a dificuldade (ou inrcia) da efetivao de
princpios constitucionais limitadores na seara do Direito Penal, para ento,
sistematicamente, tratar de proposies que conduzam a uma proposta concreta e vivel
de alterao legislativa, sem deixar de lado a perspectiva crtica.
Portanto, se trata ainda de pesquisa aplicada que objetiva gerar conhecimentos

para aplicao prtica dirigida soluo de problemas especficos, na forma de um
estudo crtico do modelo atual internacional de controle de drogas e da lei brasileira.
A base da anlise inicialmente dirigida ao estudo terico da doutrina

complementada pelo estudo prtico da jurisprudncia de primeira e segunda instncias
do Rio de Janeiro e do Distrito Federal, bem como dos tribunais superiores, com vistas
obteno de uma amostragem da operacionalidade concreta do sistema brasileiro de
controle de drogas e, especialmente, da anlise da argumentao dos juzes na aplicao
do referido dispositivo aos casos concretos.
Por uma escolha dos pesquisadores, tendo em vista a definio do corpus a ser
estudado, no foram analisados os autos dos processos, mas to-somente as sentenas e
os acrdos. A pesquisa de jurisprudncia foi uma ferramenta essencial para a
compreenso da forma de operao do sistema de controle de drogas, e permitir aos
interessados o embasamento concreto de eventuais proposies de alterao legislativa.
O foco da anlise no foi centrado na questo especfica da criminalidade e

violncia eventualmente ligadas a essa realidade social, nem na estruturao do
mercado ilcito de drogas, embora esses temas sejam, de forma indireta, abordados no
curso na investigao. Tambm no se pretendeu escrever um tratado ou manual sobre a
nova Lei de Drogas.
12
Pode-se, ento, definir o presente estudo como uma pesquisa de cunho
transdisciplinar que se insere no campo comum entre as cincias sociais e as jurdicas,
unindo a reflexo terica realidade social e prtica dos operadores jurdicos que
aplicam a lei aos casos concretos.
Assim, muito embora se considere mais adequado investir em polticas de

preveno e de reduo de danos, o objetivo geral do presente estudo foi o de realizar
uma anlise do modelo de controle de drogas atual e da necessidade e possibilidade de
mudanas na legislao vigente (Lei n. 11.343/06), de forma a construir uma proposta
de regulamentao jurdica do tipo penal do trfico de drogas, capaz de reduzir as
iniqidades porventura detectadas no atual modelo brasileiro.
Os objetivos especficos almejados, resumidamente, foram: i) realizar uma

anlise poltico-criminal dos tratados internacionais de controle de drogas e das leis de
outros pases, para identificar possibilidades e limites de alteraes da lei brasileira; ii)
analisar o acervo doutrinrio, jurdico e sociolgico, que trate do fenmeno do trfico
de drogas, para definir categorias que identifiquem os papis sociais na sua estrutura;
iii) investigar, sob uma perspectiva jurdica, o art. 33 e seus pargrafos da Lei n.
11.343/06, por meio de levantamento doutrinrio do significado, definio e alcance da
norma; iv) mapear e investigar a aplicao prtica do art. 33 da referida Lei pelos
juzes; v) formular um referencial terico-prtico do princpio da proporcionalidade
das penas que possa servir de base para a avaliao crtica da legislao atual; vi)
elaborar, se fosse o caso, propostas de alteraes legislativas pontuais da Lei de
Drogas.
O estudo, portanto, situa-se no paradigma emergente da ps-modernidade,
tendo como horizonte a totalidade universal, no sentido proposto por Boaventura de
Souza Santos8. Entende-se necessria uma abordagem transdisciplinar do fenmeno da
droga para permitir uma compreenso ampla e reflexiva. Mostra-se essencial integrar
discusso jurdica as perspectivas de outros campos do conhecimento, complementando
prismas diversos. Da porque se optou por no fazer uma anlise puramente jurdica,
para evitar o conformismo e a legitimao do discurso repressivo9.
8
SANTOS, Boaventura de Souza. Um discurso sobre as cincias. 10. ed. Porto: Afrontamento, 1998.
9
Nesse sentido, analisa Salo de Carvalho que, no Direito, os comentrios sobre as temticas se restringem
anlise da legislao, que carecem de fundamentao mais apurada e limitam-se a conceituar e
categorizar as drogas a partir do discurso farmacolgico, e assim se tornam teis ao sistema repressivo.
In: CARVALHO, Salo de. A poltica criminal de drogas no Brasil: do discurso oficial s razes da
descriminalizao. Rio de Janeiro: Luam, 1997, p. 11.
13
A proposta de anlise , portanto, transdisciplinar, pois atravessa os campos da
Criminologia, da Poltica Criminal, e das Cincias Sociais, que dialogam com as
Cincias Jurdicas, foco principal do estudo proposto. A metodologia utilizada
pressupe a impossibilidade de se fracionar o objeto de estudo - o controle social sobre
a droga e seus comerciantes -, visto ser este fenmeno complexo estudado por vrias
disciplinas, o que requer ferramentas capazes de responder s questes formuladas.
A perspectiva jurdica constitui o fio condutor da anlise e, na perspectiva da
ps-modernidade, reconhece-se a necessidade de no se reduzir a complexidade da vida
jurdica secura da dogmtica, devendo o direito redescobrir o mundo filosfico e
sociolgico em busca da prudncia jurdica, segundo as lies de Boaventura de Souza
Santos. Com isso pretende-se evitar os males da parcelizao do conhecimento e do
reducionismo arbitrrio que transporta consigo, por se considerar que o conhecimento
ps-moderno deve ser construdo a partir de uma pluralidade metodolgica, pois:
a fragmentao ps-moderna no disciplinar, e sim temtica
(...) ao contrrio do que sucede no paradigma actual, o
conhecimento avana medida que seu objecto se amplia,
ampliao que, como a da rvore, procede pela diferenciao e
pelo alastramento das razes em busca de novas e mais variadas
interfaces10.
O Relatrio, aps a descrio das atividades desenvolvidas, apresenta duas

partes: uma terica e outra de pesquisa de campo. A parte terica inicia pelo estudo de
direito internacional penal, no qual se procede anlise dos modelos de poltica
criminal de drogas, em uma perspectiva internacional, diante das polticas da ONU,
especialmente tendo por base os tratados internacionais de direitos humanos. No estudo
da doutrina jurdica, na perspectiva constitucional dos princpios e garantias, ser
abordado o enquadramento terico dos princpios da proporcionalidade e da legalidade,
e realizada reviso bibliogrfica das principais obras que tratam do alcance e o
significado do art. 33 da Lei de Drogas. Optou-se ainda por acrescentar pesquisa
alguns aspectos processuais importantes da nova lei. O ltimo item da pesquisa terica
traz elementos da realidade social do fenmeno do trfico de drogas, de modo a
compreender como se organiza e estruturado, de acordo com investigaes de
cientistas sociais, de modo a confrontar a norma com a realidade social, e assim permitir
responder, ao final, s questes que foram colocadas.
10
SANTOS, Boaventura de Souza, op. cit., p. 47-48.
14
A segunda parte apresenta os resultados de pesquisa de campo em que foram coletadas,
lidas e analisadas sentenas judiciais e acrdos de condenaes por trfico, na cidade
do Rio de Janeiro (foro central estadual e federal, Tribunal de Justia e Tribunal
Regional Federal da 2 Regio), bem como nas varas especializadas do Distrito Federal,
nas varas criminais federais do DF, nos Tribunais de Justia e Regional Federal da 1
Regio. A coleta incidiu no perodo de 7 de outubro de 2006 a 31 de maio de 2008. O
levantamento permitiu compreender a atuao concreta do sistema penal nessas
localidades. Tambm foram coletados, lidos e analisados acrdos do Superior Tribunal
de Justia e do Supremo Tribunal Federal.
Ao final so oferecidas respostas, ao final, s seguintes questes:
1.Qual o atual modelo de poltica de drogas seguido pelo Brasil e quais as

possibilidades de sua alterao diante do quadro legal dos tratados internacionais de
controle de drogas?
2.Quais so as possibilidades de adoo de um novo paradigma de controle de drogas

pela comunidade internacional e qual o papel do Brasil nessa seara?
3.Os tratados so constitucionais e respeitam os direitos humanos igualmente previstos

em convenes internacionais?
4.O art. 33 da Lei n. 11.343/06, atualmente em vigor, est adequado aos princpios
constitucionais, especificamente aos princpios da proporcionalidade e da
taxatividade?
5.A redao do art. 33 da Lei n. 11.343/06 adequada realidade social do fenmeno

que pretende regular, e estabelece uma efetiva diferenciao entre os diferentes graus
de participao no trfico de drogas?
6.Quais os critrios legais previstos para essa distino e quais as consequncias

penais, pela lei atual, para cada uma das categorias de usurio, traficante dependente,
pequeno, mdio e grande traficante? O 4 do art. 33 da Lei de Drogas suficiente
para essa distino?
7.Quais os exemplos de outros pases que adotam um modelo intermedirio de controle

que podem servir de paradigma para a modificao do sistema brasileiro?
15
8.Quais as propostas de alterao do tipo penal, e/ou dos mecanismos jurdicos de
substituio da pena privativa de liberdade a serem criados para dar uma resposta
penal mais justa e proporcional aos condenados por este delito?
16
I - ATIVIDADES DESENVOLVIDAS
1.1 Atividades conjuntas dos grupos de pesquisa da

UFRJ/UnB
Tendo em vista que a pesquisa terica e de campo proposta foi dividida

entre dois grupos, o primeiro da Universidade Federal do Rio de Janeiro e o
segundo da Universidade de Braslia, numa primeira fase foram desenvolvidas
atividades ara estabelecer a metodologia comum.
Foram criados a lista de e-mails e o site para armazenamento das

informaes colhidas, e realizadas algumas reunies presenciais.
Em 12 de junho de 2008 houve a primeira reunio conjunta em

Braslia-DF, entre as coordenadoras pela UFRJ, Profas. Luciana Boiteux e
Vanessa Batista, e as Profas. Ela Wiecko e Beatriz Vargas, da UnB, com a
seguinte pauta: dividir as tarefas entre as duas equipes, anlise do questionrio e
traar as estratgias da pesquisa.
Em 23 de julho de 2008 foi realizada a segunda reunio em Braslia,

com a presena da Profa. Luciana Boiteux, pela UFRJ, e das Profas. Ela Wiecko
e Beatriz Vargas, pela UnB, para discutir o andamento da pesquisa, as ltimas
alteraes nos formulrios, e coordenar com o estatstico a metodologia da
anlise dos dados coletados e o cronograma da pesquisa de campo, alm de
terem sido respondidas as dvidas levantadas pelos pesquisadores na aplicao
dos questionrios piloto.
Em 6 de novembro de 2008, as coordenadoras da pesquisa no Rio de

Janeiro se reuniram em Braslia com as Profas. Ela Wiecko e Beatriz Vargas
para discutir a pesquisa e questes relativas a coleta de sentenas.
Em 20 de novembro de 2008, as Profas. Vanessa Oliveira Batista e Ela

Wiecko participaram de seminrio de avaliao do Projeto "Pensando o
Direito", realizado no Ministrio da Justia, em Braslia-DF.
Em 7 de maro de 2009, realizao de reunio em Braslia-DF entre as

Profas. Luciana Boiteux, Ela Wiecko e Beatriz Vargas para fechamento do
projeto (justificativa, objetivos, problemtica, metodologia, estrutura do
17
trabalho) e tambm para analisar os resultados j obtidos e as pendncias da
pesquisa de campo.
A seguir, so descritas as atividades de cada uma das equipes.
1.2 Atividades no perodo de 2 de maio a 31 de agosto de

2008
1.2. 1 Atividades do grupo de pesquisa da UFRJ
O Grupo de Pesquisa da FND/UFRJ foi formado por professores,

alunos e monitores, ligados ao Grupo de Pesquisa em Poltica de Drogas e
Direitos Humanos. Tendo em vista o enorme interesse despertado pelo Edital do
Ministrio da Justia entre os discentes, foram abertas mais trs vagas, para as
quais concorreram um significativo nmero de alunos, totalizando 10 alunos.
Destacamos as seguintes atividades desenvolvidas pelo Grupo de

Pesquisa da Faculdade Nacional de Direito/UFRJ, entre abril e agosto:
30 de abril de 2008 - Reunio para formalizao do Convnio com o

Secretrio de Assuntos Legislativos, Pedro Abramovay, realizada na Faculdade
Nacional de Direito, que contou com a presena de professores e alunos
envolvidos no projeto;
Criao de uma Lista de Discusso na internet envolvendo professores

e alunos da FND/UFRJ envolvidos na pesquisa, onde os textos a serem lidos
passaram a ser disponibilizados e os contatos entre os pesquisadores foram
centralizados;
Criao de uma conta no site 4shared para armazenamento dos

arquivos (decises, acrdos e formulrios), a ser compartilhada pelas duas
equipes de pesquisa;
Diviso em grupos de trabalho;
i) O primeiro grupo, coordenado pela Profa. Luciana Boiteux

realizou reunies regulares semanais para discutir textos e
coletar sentenas dos tribunais de segunda instncia (TJRJ e
TRF-2 Regio).
ii) O segundo grupo, coordenado pelo Prof. Carlos Eduardo
Japiassu, ficou responsvel pela coleta das sentenas das Varas
Federais Criminais de primeira instncia do Rio de Janeiro;
18
iii)O terceiro grupo, coordenado pela Profa. Vanessa Oliveira
Batista, desenvolveu discusses acerca do marco terico a ser
utilizado na pesquisa, especificamente no que tange
definio dos princpios/postulados da proporcionalidade,
diante das vrias correntes levantadas no curso da pesquisa;
iv)O quarto grupo, coordenado pelo Prof. Geraldo Prado, se
dedicou discusso de temas de processo penal que iriam
complementar e suplementar as anlises da jurisprudncia
levantada.
Reunies dos subgrupos em 08.05, 17.05, 28.05, 12.06, 19.06, 26.06,
03.07, 10.07, 22.07, 07.08, 14.08 e 26.08;
Em 29 de maio de 2008, a Profa. Luciana Boiteux participou da IX

So Paulo Research Conference, sobre Poltica de Drogas, na Faculdade de
Direito da USP, So Paulo-SP, onde apresentou o trabalho O impacto do
proibicionismo no sistema carcerrio;
Em 30 de maio de 2008, as Profas. Vanessa Oliveira Batista e Luciana

Boiteux participaram de evento promovido pelo Instituto de Filosofia e Cincias
Sociais - IFCS da UFRJ, e coordenado pela Profa. Maria Clara Dias, sobre os
temas Direitos Humanos e Poltica Carcerria, que consistiu na exibio de
documentrio temtico e debates;
Em 03 de junho de 2008, o Prof. Geraldo Prado promoveu um evento

na UFRJ com a presena do magistrado e pesquisador francs Antoine Garapon,
que tratou da experincia comparada do judicirio francs e norte-americano,
que contou com a presena de alunos e professores;
Em 13 de junho de 2008, foi realizada uma reunio na FUJB

Fundao Universitria Jos Bonifcio, da UFRJ, para tratar dos aspectos
formais do acordo entre o PNUD/SAL/UFRJ;
Em 29 de julho de 2008, a Profa. Luciana Boiteux se reuniu com

representantes da ONG Viva Rio, para discutir a temtica da pesquisa, visando a
uma futura colaborao, diante da criao da Comisso de Alto Nvel Latino-
americana para a reforma da lei de drogas;
Em 6 de agosto de 2008, a Profa. Luciana Boiteux participou de

debate com os alunos da FND, promovido pelo Centro Acadmico Cndido de
Oliveira, sobre o tema: 20 anos de Constituio e a nova Lei de Drogas, e a
19
Prof. Vanessa Oliveira Batista tratou do tema Os Direitos Humanos e os 20
anos de Constituio Brasileira, no mesmo evento;
De 28 a 30 de agosto de 2008, a Profa. Luciana Boiteux participou do

Dilogo Informal sobre Poltica de Drogas, realizado na cidade de
Cochabamba, Bolvia, com experts em poltica de drogas latino-americanos e
europeus, onde foi expositora do tema Sem sada? A problemtica carcerria na
Amrica Latina e as polticas de drogas: proposta de mudana.
Montagem do grupo de pesquisadores, com 10 alunos do curso de

graduao em Direito da FD-UnB, coordenados pelas Profas. Ela Wiecko e
Beatriz Vargas;
Realizao de 5 reunies no perodo, que tiveram como pauta

discusses tericas e leituras, acerto do relatrio e retorno de dados da pesquisa,
alm de discusses a respeito do preenchimento de formulrios.
1.3 Atividades no perodo de 1 de setembro de 2008 a 31 de

maro de 2009
1.3.1 Atividades do grupo de pesquisa da UFRJ
O interesse dos alunos no grupo de pesquisa se ampliou no segundo

semestre de 2008, tendo sido incorporados outros discentes ao grupo de
trabalho. Os participantes foram divididos nos seguintes sub-grupos temticos:
. Proporcionalidade - Coordenao: Profa. Vanessa Batista

Objetivo: anlise do princpio sob a perspectiva constitucional
do direito penal, tendo por base a idia de limitao da pena.
Reunies em outubro de 2008 e maro de 2009.
. Cincias Sociais - Coordenao: Profa. Luciana Boiteux
Objetivo: trabalhar a noo de "categorizao" dos indivduos
rotulados como traficantes de drogas com base na literatura
das Cincias Sociais. Reunies em setembro a dezembro de
2008.
. Processo Penal - Coordenao: Prof. Geraldo Prado -
Objetivo: analisar a jurisprudncia sobre liberdade provisria e
priso cautelar na Lei de Drogas e sobre substituio da pena.
Reunies em outubro de 2008.
. Direito Comparado e Internacional - Coordenao: Profa.
Luciana Boiteux - Objetivo: comparar os tratados
internacionais de direitos humanos e os tratados de controle de
20
drogas, discutir as possibilidades de alterao da poltica da
ONU (UNGASS) e estudar legislao de drogas,
especialmente de Portugal, Espanha e Holanda reunies em
outubro, novembro e dezembro de 2008.
. Coleta de Sentenas (Justias Estadual e Federal do Rio de
Janeiro) Coordenao: Profa. Luciana Boiteux, com a
participao dos Profs. Geraldo Prado e Carlos Eduardo
Japiassu Objetivo: ida a campo, coleta e levantamento das
sentenas, o preenchimento dos questionrios e do banco de
dados. Reunies de setembro de 2008 a fevereiro de 2009.
Foram realizados, de setembro de 2008 a fevereiro de 2009, 25
encontros semanais dos grupos nos seguintes dias: 11/09; 18/09; 23/09; 25/09;
30/09; 2/10; 09/10; 14/10; 16/10; 21/10; 23/10; 25/10; 28/10; 30/10; 11/11;
25/11; 2/12; 11/12; 16/12 de 2008; e 13/01; 22/01; 5/02; 11/02; 16/02; 19/02/09.
Foram cumpridas as seguintes atividades:
Em 1o de setembro de 2008, a Profa. Luciana Boiteux participou de

uma Mesa de Debates em Cochabamba, Bolvia, intitulada La situacin de la
reforma legal en drogas na Amrica Latina, junto com juristas de diversos
pases da regio, tendo apresentado uma exposio sobre a legislao brasileira
de drogas.
Nos dias 2 e 3 de setembro de 2008, os Prof. Luciana Boiteux,

Vanessa Oliveira Batista, Geraldo Prado e Beatriz Vargas, e um grupo de 6
alunos (Antonio Magalhes de Paula Souza, Camila Souza Alves, Joo Felippe
de Gouvea Reis, Liv Satomi Lago Makino, Natalia Cardoso Amorim Maciel e
Pedro Vetter de Andra) participaram do Seminrio Perspectivas da justia
criminal brasileira - a agenda de reformas penais luz da experincia nacional e
internacional, organizado pela SAL em parceria com a Associao dos
Advogados de So Paulo AASP. Neste evento a Profa. Luciana Boiteux
apresentou a pesquisa do grupo, no painel Trfico de drogas, tendo dividido a
mesa com o Prof. Vincenzo Ruggiero.
No dia 5 de setembro de 2008 foi realizado um encontro do grupo com

o Prof. Antonio Rafael Barbosa, doutor em Antropologia e professor do Museu
Nacional/UFRJ que apresentou o paper "Segmentaridade e trfico de drogas no
Rio de Janeiro", seguido de debate.
21
No dia 19 de setembro de 2008, a Profa. Luciana Boiteux apresentou
a conferncia na EMERJ Escola de Magistratura do Estado do Rio de Janeiro -
intitulada A evoluo doutrinria e jurisprudencial da Lei de Txicos (n.
11.343/06), em evento organizado pelo IBCCrim Instituto Brasileiro de
Cincias Criminais e pela AMAERJ Associao dos Magistrados do Estado do
Rio de Janeiro.
Em 7 de outubro de 2008, os Profs. Geraldo Prado e Luciana Boiteux

se reuniram com o Presidente do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro para
tratar do apoio da presidncia pesquisa, visando acelerao da coleta de
sentenas.
No dia 24 de outubro de 2008, organizao de evento "Processo penal,

democracia e justia restaurativa" no Salo Nobre da FND, com o palestrante
convidado Prof. Leonardo Sica, coordenado pelo Prof. Geraldo Prado.
No dia 21 de outubro de 2008, houve exibio e debate sobre o filme

Traffic do Diretor Steven Soderbergh, com foco nas semelhanas e diferenas
da realidade norte-americana retratada no filme, com a situao brasileira.
Em 3 de novembro de 2008, apresentao da Pesquisa, pelos alunos,

comunidade acadmica, na Jornada de Iniciao Cientfica da Universidade
Federal do Rio de Janeiro (UFRJ).
No dia 05 de novembro de 2008, a Profa. Luciana Boiteux participou

da Jornada Franco-Brasileira de Direito Penal, organizada pelo Conselho
Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria, e apresentou o trabalho sobre A
Corte Interamericana de Direitos Humanos e a proteo dos direitos dos
presos.
No dia 6 de novembro de 2008, as Profas. Luciana Boiteux e Vanessa

Oliveira Batista participaram de uma reunio em Braslia, na Cmara dos
Deputados, para apresentar a pesquisa e tratar da posio do governo brasileiro
na Reunio da ONU sobre Poltica de Drogas em 2009, com representantes do
Parlamento, da SENAD, dos Ministrios da Sade e da Justia, alm da
Secretaria de Direitos Humanos.
22
Em 12 de fevereiro de 2009, a Profa. Luciana Boiteux e a Aluna
Camila Soares Lippi participaram da Terceira Reunio Preparatria sobre a
Posio da Sociedade Civil Brasileira frente Poltica Mundial de Drogas,
realizada no Rio de Janeiro, pela ONG Psicotrpicos.
De 26 a 28 de fevereiro de 2009, a Profa. Luciana Boiteux participou

do Dilogo Informal sobre Poltica de Drogas, organizado pelo Washington
Office on Latin America (WOLA) e Transnational Institute (TNI), com o apoio
dos Ministrios da Sade e da Justia, no Rio de Janeiro-RJ.
Dia 3 de Maro de 2009, a Profa. Luciana Boiteux participou de

reunio na Cmara dos Deputados, em Braslia, com parlamentares,
representantes da SENAD, dos Ministrios da Sade e da Justia, alm da
Secretaria dos Direitos Humanos, para tratar da posio brasileira na 52 a.
Reunio da CND.
De 11 a 20 de maro de 2009, a Profa. Luciana Boiteux participou,

como observadora, da Reunio da Comisso de Entorpecentes das Naes
Unidas, em Viena, ustria.
Em 25 de maro de 2009, a Profa. Luciana Boiteux participou da

Mesa Redonda sobre A ONU e a poltica internacional de drogas no IBCCrim.
Em 26 de maro de 2009, a Profa. Luciana Boiteux participou do cine-

debate: Trfico internacional de drogas: o Brasil frente comunidade
internacional, realizado no Auditrio da PGR da 2a. Regio no Rio de Janeiro.
Foram realizadas reunies com os pesquisadores e o estatstico, alm

da coleta de dados, com muita dificuldade. O Aluno Pedro Felipe dos Santos
desenvolveu Projeto de Iniciao Cientfica de levantamento dos acrdos do
Superior Tribunal de Justia, com o objetivo ulterior de desenvolver monografia
de concluso de curso.
No ms de dezembro foi realizado seminrio na Faculdade de Direito

da UnB sobre as "Polticas criminais para o uso indevido de drogas" e sobre
"Questes controvertidas na jurisprudncia do STJ acerca da Lei n. 11.343/06",
apresentado pela Profa. Beatriz Vargas e pelo Aluno Pedro Felipe dos Santos.
23
2.1. Direitos Humanos e Poltica Internacional de Drogas
Esse item trata do controle internacional de drogas e da sua relao com os

tratados internacionais de direitos humanos. A abordagem abrange tanto o histrico das
convenes que formam a base do controle de drogas na esfera mundial, como os
debates mais atuais sobre a temtica, travados no foro da United Nations General
Assembly Special Section UNGASS, em 1998, e nas reunies da Comisso de Drogas
Narcticas da ONU, cujo ltimo encontro se deu em maro de 2009.
A proposta a de discutir as questes mais atuais que desafiam a poltica
internacional de drogas, bem como avaliar as possibilidades de mudanas, e, em
especial se o Plano de Ao aprovado pela ONU em 2009 representa a vanguarda do
atraso ou a abertura de uma porta para o futuro de uma poltica de drogas mais humana
e respeitadora dos direitos humanos. Nesse contexto, so analisados tambm o modelo
adotado pelo Brasil, a constitucionalidade do sistema imposto aos pases e as
possibilidades de alterao do paradigma atual.
2.1.1 Breve histrico do controle internacional de drogas11
A histria do controle internacional de drogas remonta a 1909, quando se

reuniram na Conferncia de Xangai os representantes dos 13 pases mais importantes,
dentre eles as potncias coloniais da poca12, alm dos representantes do Imprio
Chins, para discutir os limites produo e ao comrcio de pio e seus derivados. O
mpeto proibicionista unia os Estados Unidos, ento potncia ascendente, e a China,
contra os interesses dos pases europeus que, mesmo contrariados, acabaram aceitando
formalmente a proposta americana de restringir o negcio do pio apenas para fins
medicinais. Contudo, tal acordo no culminou com a adoo de nenhuma medida
concreta poca, diante da presso que os europeus sofreram de suas poderosas
indstrias farmacuticas (como as alems Bayer e Merck)13. Ainda que no tenha sido
assinado nenhum instrumento internacional na ocasio, as concluses de tal conferncia
11
Nesse captulo, sob a responsabilidade da Prof. Luciana Boiteux, foi aprofundada a anlise do tema,
tendo por base os captulos I e II de sua tese de Doutorado, intitulada Controle Penal sobre as drogas
ilcitas: o impacto do proibicionismo no sistema penal e na sociedade. Faculdade de Direito da
Universidade de So Paulo, 2006. Foram revisadas as questes e acrescentadas anlises recentes, com o
foco no objetivo da pesquisa ora apresentada.
12
Dentre eles as potncias coloniais Inglaterra, Alemanha, Frana, Holanda e Portugal.
13
Cf. RODRIGUES, Thiago. Narcotrfico: uma guerra na guerra. So Paulo: Desatino, 2003, p. 28-29.
24
serviram de base para a futura elaborao da primeira conveno multilateral sobre o
tema, que foi firmada trs anos depois. Pode-se ento dizer que a importncia da
Conferncia de Xangai foi a criao de um esboo de um sistema de cooperao
internacional em assuntos de droga, que inspirou a primeira conveno sobre pio de
1912, e inaugurou a prtica de encontros diplomticos para a discusso do tema do
controle de drogas psicoativas.
Esse primeiro documento de controle de drogas limitava-se a restringir a
produo de pio e derivados. Destaca-se igualmente que o regime internacional de
combate s drogas se confunde com o declnio da pax britanica e com a ascenso dos
Estados Unidos enquanto potncia hegemnica.
A Conveno sobre pio da Haia de 1912 foi o primeiro instrumento
internacional stricto sensu de controle de drogas, no qual os pases signatrios
concordaram com a imposio de um sistema de controle internacional sobre drogas
ilcitas, e elaboraram um documento de grande impacto, que explicitamente exigia a
limitao da produo e venda de pio e opiceos (morfina), incluindo pela primeira
vez a cocana, que eram as substncias de maior visibilidade nas sociedades americana e
europia do incio do sculo XX. Estabeleceu-se, ento, a necessidade de cooperao
internacional no controle dos narcticos, restringindo-se o seu uso ldico, sendo apenas
permitido o uso mdico-cientfico. Tal instrumento representa, nesse sentido, a
consolidao da postura proibicionista no mbito mundial, em especial com a ampliao
do rol de substncias proibidas.
Gradualmente essa preocupao mundial foi se estendendo a outras drogas, com
a proibio total da cocana e de derivados da coca e da cannabis sativa. As convenes
seguintes foram ampliando e reforando o controle sobre novas drogas, sendo a poltica
repressiva internacional usada como estratgia dos governos para justificar a alterao
das legislaes nacionais sobre drogas.
Nos EUA, sob a justificativa de adequao s Convenes Internacionais,
tornaram-se mais rgidas as leis de controle de drogas, com a edio do Harrison Act de
1914. O novo modelo proibicionista internacional influenciou tambm a legislao de
drogas da Frana, com a Lois sur les drogues de 1916, e do Reino Unido, com o
Dangerous Drug Act de 1920.
Algum tempo depois, em 1925, assinada a 2a. Conveno Internacional
sobre pio, que significou um passo adiante no controle das drogas narcticas, ao
determinar aos governos nacionais a submisso de estatsticas anuais sobre a produo,
25
consumo e fabrico de drogas recm criada Permanent Central Opium Board,
implementando-se, assim, o primeiro sistema de monitoramento de drogas a nvel
internacional.
Alguns anos depois, em 1931, foi elaborada a 1a. Conveno de Genebra
destinada a limitar a fabricao e regulamentar a distribuio dos estupefacientes ou
drogas narcticas, que limitou a fabricao mundial de drogas para finalidades mdicas
e cientficas, e restringiu as quantidades destas disponveis em cada estado e territrio,
sendo vetado aos pases signatrios que excedessem a fabricao ou importao das
suas necessidades de narcticos previstas.
Cinco anos mais tarde, em 1936, foi assinada a 2a. Conveno de Genebra,
direcionada especificamente supresso do trfico ilcito de drogas perigosas, que
entrou em vigor em 1939, na qual as partes se comprometeram a efetivar medidas para
prevenir a impunidade de traficantes e a facilitar a extradio por crimes de trfico.
Passado algum tempo, com a criao das Naes Unidas em 1945, aps o fim
da 2 Guerra Mundial, foram estabelecidas as linhas mestras do controle internacional
de drogas vigente at os dias de hoje, tendo sido concludas trs convenes sob seus
auspcios, ainda hoje em vigor14.
O primeiro instrumento da ONU sobre o tema, a Conveno nica sobre
Entorpecentes, aprovada em Nova Iorque em 196115, foi considerada um grande feito na
histria dos esforos internacionais para controlar as drogas ilcitas, sendo instrumento
amplamente aceito16. Este instituiu um amplo sistema internacional de controle e
atribuiu aos Estados-parte a responsabilidade pela incorporao das medidas ali
previstas em suas legislaes nacionais, alm de ter reforado o controle sobre a
produo, distribuio e comrcio de drogas nos pases, e proibido expressamente o
fumo e a ingesto de pio, assim como a mastigao da folha de coca, e o uso no
mdico da cannabis.
importante situar essa conveno no contexto da Guerra Fria,
particularmente quando se fala do mastigamento de coca e da Amrica do Sul Andina,
pois, nesse perodo, as duas superpotncias estavam estabelecendo suas reas de
14
Alm das convenes, foram assinados trs Protocolos: o Protocolo de Genebra de 1946, o Protocolo
de Paris de 1948 e o Protocolo para a limitao e regulao do cultivo da papoula, da produo e das
trocas internacionais e do uso do pio, de 1953.
15
Foi internalizada pelo Brasil por meio do Decreto n. 54.216, de 27 de agosto de 1964
16
BASSIOUNI, M. Cherif; THONY, Jean Franois. The International Drug Control System. In:
(Org.). International Criminal Law: crimes. New York: Transnational Publishers, 1999, p. 920.
26
influncia, sendo o continente americano rea de influncia dos Estados Unidos da
Amrica.
interessante ainda observar que a Conveno de 1961 estabeleceu prazos
para a eliminao gradual do pio no prazo de 15 anos e da coca e da cannabis em 25
anos, mas isso nunca aconteceu.
Em que pese em seu prembulo tenha ficado registrado que a razo do
incremento do controle seria a preocupao com a sade fsica e mental das pessoas,
o meio para alcanar tal objetivo era exclusivamente a absoluta proibio do uso e do
comrcio de tais substncias e a represso penal aos violadores dessa norma. Nesse
momento nota-se a radicalizao do controle internacional de drogas, que passou a
buscar a total erradicao do consumo e da produo de determinadas substncias,
inclusive algumas que eram consumidas h milnios por tribos nativas da Amrica
Latina, como o caso de folha de coca no Peru e na Bolvia. Pretendia-se, ento, impor
uma valorao negativa sobre uma cultura ancestral, sem levar em considerao a
diversidade cultural dos povos, proibio esta que perdura at hoje, contra a qual vem se
opondo o governo da Bolvia em especial, diante da violao aos direitos humanos das
comunidades nativas da regio. Na esfera da burocracia internacional, tal instrumento
criou um sistema central de certificao de importao, exportao e de troca de
informaes atravs do INCB International Narcotics Control Board.
Mas a grande novidade no controle penal das drogas no perodo que se seguiu
foi a Conveno sobre Substncias Psicotrpicas de 197117, que incluiu as drogas
psicotrpicas no rol das substncias proscritas. Destaque-se que, at ento, apenas as
drogas narcticas relacionadas com o pio, alm da cannabis e da cocana, estavam
sujeitas a controle internacional, muito embora outras substncias, como os
estimulantes, anfetaminas e LSD, at ento fora do controle, tivessem tambm efeitos
psicoativos. Alegou-se, na ocasio, que os efeitos danosos dessas novas substncias
justificariam a extenso a estas dos mesmos controles existentes sobre os narcticos.
Assim, a partir de 1976, quando a Conveno finalmente entrou em vigor, essas novas
substncias, assim como os sedativos-hipnticos e os tranqilizantes foram submetidas
a controle internacional.
17
A Conveno de 1971 entrou em vigor em 16/8/76. Foi internalizada pelo Brasil por meio do Decreto
n. 79.388, de 14/3/77.
27
Em 1972, foi assinado um Protocolo emendando a Conveno de 196118 para
aumentar os esforos no sentido de prevenir a produo ilcita, o trfico e o uso de
narcticos, mas tambm se registrou a necessidade de providenciar acesso a tratamento
e reabilitao de drogados, em conjunto ou em substituio pena de priso nos casos
criminais envolvendo adictos. Tal Protocolo considerado importante, pois autorizava
os Estados a adotarem medidas menos repressivas com relao aos usurios,
especialmente a substituio do encarceramento, o que hoje serve como fundamento
legal aos pases europeus que adotam uma poltica alternativa para os usurios que
incluem opo de tratamento e reduo de danos.
Pouco a pouco, o sistema internacional de controle foi sendo ampliado e

atingiu seu pice com a vigente Conveno das Naes Unidas contra o Trfico Ilcito
de Entorpecentes e Substncias Psicotrpicas de 1988, o que se ver a seguir.
2.1.2 A Conveno de 1988 e o Sistema Atual de Controle de Drogas da ONU
A Conferncia Internacional sobre o Uso Indevido e o Trfico Ilcito de

Entorpecentes, realizada em Viena em junho de 1987, constitui o marco da
internacionalizao da poltica repressiva norte-americana para o mundo, ou seu ponto
de convergncia no mbito internacional. Nessa ocasio, pela primeira vez, a
Comunidade Europeia (atual Unio Europeia) se incorporou ao debate internacional
sobre a matria. Nesse evento, foi aprovado pelos governos um plano de atividades em
matria de fiscalizao do uso indevido de entorpecentes, para a futura definio das
polticas de drogas dos mbitos internos dos pases.
Um ano depois da conferncia, foi aprovado o texto da Conveno das Naes
Unidas contra o Trfico Ilcito de Entorpecentes e Substncias Psicotrpicas de 198819,
ainda em vigor. O sistema internacional atual de controle de drogas nela baseado
depende diretamente da participao dos Estados, que se comprometem a elaborar,
implementar e ratificar tratados, sob os auspcios das Naes Unidas, que ditam os
modelos uniformes de controle de substncias. No final da dcada de 80 parecia que o
consenso entre os governos tinha sido alcanado, considerando-se o fenmeno das
drogas ilcitas como um desafio coletivo global, assentado nos princpios da
cooperao e da co-responsabilidade, dentro da proposta repressiva.
18
O Protocolo de 1972 entrou em vigor em 8/8/75.
19
A Conveno da ONU de 1988 foi internalizada pelo Brasil por meio do Decreto n. 154, de 26 de junho
de 1991.
28
A Conveno da ONU de 1988 um instrumento repressivo que pretende
combater as organizaes de traficantes, atravs da ampliao das hipteses de
extradio20, cooperao internacional21 e do confisco de ativos financeiros dos
traficantes22, unificando e reforando os instrumentos legais j existentes. Foi ento
criado um sistema que visava a se opor ao poderio militar, econmico e financeiro
alcanado pelo trfico ilcito nesses anos de proibio. Esse instrumento internacional,
para seus defensores, teria assegurado a coeso da resposta internacional contra o trfico
de drogas ao propor a harmonizao das definies de trfico de entorpecentes e
assemelhados; a incriminao da lavagem de dinheiro de origem ilcita; e o reforo da
cooperao internacional entre Estados, para adaptar os meios de combate aos novos
desafios.
Trata-se de instrumento internacional quase exclusivamente voltado para a
represso, com o propsito confesso de aperfeioar os instrumentos repressivos
existentes e introduzir novos, contemplando mbitos at ento fora do escopo das
convenes. Por exemplo, podemos citar a adoo de medidas contra a lavagem de
dinheiro como meio de combater o trfico de drogas, tendo sido este o primeiro
instrumento internacional a definir juridicamente esse delito23, com a criao de regras
para tentar controlar a circulao de capitais de origem criminosa. Como corolrio da
incriminao das infraes relativas ao branqueamento de capitais oriundos do trfico
de drogas, est previsto um procedimento especial de confisco dos bens dos
traficantes24. A persecuo passou a ter uma vertente de combate financeiro,
despertando o interesse dos estados na arrecadao e no congelamento dos bens e
valores oriundos do negcio ilcito.
20
O carter internacional dos delitos de trfico de entorpecentes e a necessidade de harmonizao das
legislaes nacionais para facilitar a cooperao e a extradio entre os pases, diante do princpio da
dupla criminalizao que deve orientar qualquer medida judicial a ser requerida, est prevista no art. 7 da
Conveno em tela, e nos seus 20 pargrafos.
21
A necessidade de cooperao judicial est prevista no art. 9 da Conveno.
22
O confisco de bens de traficantes regulado pelo art. 5 da Conveno da ONU de 1988.
23
A definio de lavagem de dinheiro trazida pela Conveno distinguiu entre converso, dissimulao e
utilizao dos bens, seguindo a tipologia convencional das trs etapas de branqueamento ou lavagem
aumentou o alcance da norma com relao ao sujeito ativo do delito de lavagem. Tal definio foi
utilizada posteriormente como referncia na elaborao dos instrumentos legais internacionais de
lavagem de dinheiro, assim como influenciou numerosas legislaes nacionais (Ex. Finlndia, art. 32 do
CP; Reino Unido, Justice Act de 1993, art. 31; Luxemburgo, Lei de 5/4/93, art. 38; Portugal, Decreto-lei,
15/93, art. 23).
24
Admite-se sejam objeto de confisco no s o lucro direto da venda de drogas, mas tambm outros
produtos do trfico, os bens que tenham sido adquiridos com esse lucro, e ainda outros bens utilizados
para o exerccio da atividade criminosa (carros, avies, imveis, armas etc.). Com essa inspirao, o
legislador brasileiro editou a Lei n. 9.804/99, que alterou o art. 34 da Lei n. 6.368/76, prevendo a
apreenso e o confisco de produtos usados para o exerccio da atividade criminosa.
29
Em seu texto, insiste-se na utilizao de termos blicos, como guerra s
drogas, combate aos traficantes, represso e eliminao nas leis penais, o que, para
Salo de Carvalho, determina o modelo repressivo e se incorpora ao imaginrio poltico-
criminal25. A associao explcita entre o trfico ilcito de drogas e as organizaes
criminosas tambm refora esse modelo, pois se considera que estas teriam como
objetivo minar as economias lcitas e ameaar a segurana e a soberania dos
Estados, alm de invadir, contaminar e corromper as estruturas da Administrao
Pblica.... O apelo guerra era emocional e mesmo irracional. Foi com base neste
ltimo instrumento de 1988 que se internacionalizou de forma definitiva a poltica
americana de guerra s drogas.
interessante ressaltar o contexto histrico no qual se insere tal conveno,
aprovada um ano antes da queda do Muro de Berlim, considerado pela historiografia
como um episdio que marca o fim da Guerra Fria.
Dentre os objetivos principais declarados desse instrumento internacional
estava ainda a meta de erradicao do cultivo de plantas narcticas (o que se aplicava
diretamente aos pases produtores de coca da Amrica Latina), e de aumento dos
esforos contra a produo ilcita de drogas, incluindo o monitoramento e o controle de
substncias qumicas usadas no preparo e manufatura de drogas ilcitas, especialmente a
erradicao do cultivo de coca, mensagem clara aos agricultores da Amrica Andina.
Especificamente sobre a questo criminal, a Conveno obrigava os Estados
signatrios a adotarem as medidas que fossem necessrias para tipificar como crime em
suas leis internas todas as atividades ligadas produo, venda, transporte e distribuio
das substncias includas nas listas das Convenes de 1961 e 1971 (art. 3, 1). A ampla
aceitao de tal instrumento fez com que a definio de trfico de entorpecentes contida
no art. 3.1.a. da referida Conveno tenha sido contemplada de forma harmnica nos
sistemas penais de diversos pases. Com o objetivo declarado de uniformizar a descrio
tpica das aes ilcitas pelos estados signatrios, a Conveno ampliou o alcance das
chamadas ofensas relacionadas com drogas, pois alm da incriminao do trfico e do
uso de drogas, determinou a previso legal da proibio e apreenso de equipamentos e
materiais destinados a uso na produo de estupefacientes e substncias psicotrpicas
(precursores); a criminalizao da incitao pblica do uso e consumo de drogas; a
25
CARVALHO, Salo. A atual poltica brasileira de drogas. Revista Brasileira de Cincias Criminais, v.
9, n. 34, p. 132, abr./jun. 2001.
30
punio da participao no crime de trfico; a associao, tentativa, cumplicidade e
assistncia para a prtica deste tipo de delito.
Nesse sentido, especialmente na Amrica Latina, sua influncia nas legislaes
nacionais foi marcante.26 A represso penal pela primeira vez inclui o usurio de drogas,
pois a Conveno de 1988 considera como trfico ilcito tambm a posse, a compra ou o
cultivo para o uso pessoal, o que configura uma medida tanto questionvel do ponto de
vista dos direitos humanos, como pouco recomendvel em termos de poltica criminal,
por ser a priso estigmatizante e ineficaz.
Em sentido contrrio ao texto da Conveno, nos ltimos anos, porm, vrios
pases europeus, notadamente Portugal e Espanha, tm pautado sua poltica criminal
pela descriminalizao ou despenalizao do usurio de drogas. Mesmo tendo ratificado
a Conveno em tela, a Holanda, embora ainda mantenha em suas leis a incriminao
do uso, em decorrncia das obrigaes internacionais assumidas, tolera, na prtica, tanto
a posse como o prprio comrcio de cannabis em pequena quantidade, em locais
prprios, conhecidos como coffee shops, que possuem licena especial para essa
finalidade.
Do ponto de vista administrativo, as trs Convenes das Naes Unidas sobre

drogas criaram dentro da organizao rgos encarregados de controlar a evoluo
mundial do fenmeno do abuso e trfico de drogas, e de monitorar os Estados-Membros
no cumprimento das suas obrigaes. Os rgos encarregados so organizados por trs
poderes: o poder poltico-legislativo, exercido pela Assembleia Geral da ONU e pela
Comission on Narcotic Drugs) - CND27 (ligada estrutura do Conselho Econmico e
Social - ECOSOC), espaos onde as opes de poltica de combate s drogas so
debatidas e definidas; o poder judicirio, representado pelo International Narcotic
Control Board - INCB28, que um orgo independente, com poder de impor sanes no
caso de desrespeito s convenes; e o rgo executivo constitudo pelo Escritrio
26
Conforme afirma Ral ZAFFARONI, A partir da dcada de 80, toda a regio sancionou leis
antidrogas muito parecidas, em geral por presso da agncia estadunidense especializada, configurando
uma legislao penal de exceo anloga a que antes havia sido empregada contra o terrorismo e a
subverso. Estas leis, que em sua maioria permanecem em vigor, violaram o princpio da legalidade,
multiplicaram verbos conforme a tcnica legislativa norte-americana, associaram participao e autoria,
tentativa, preparao e consumao, desconheceram o princpio da ofensividade, violaram a autonomia
moral da pessoa, apenaram enfermos e txico-dependentes... In: O inimigo no direito penal. Rio de
Janeiro: Revan, 2007, p. 52.
27
A CND composta por 53 pases-membros eleitos pelo ECOSOC para um mandato de quatro anos e se
rene anualmente em Viena, ustria.
28
O INCB um rgo independente e possui 13 membros eleitos com base em sua capacidade pessoal,
pois no representam os Estados-membros, que so eleitos para um mandato de 5 anos.
31
das Naes Unidas para Drogas e Crime - UNODC), que presidido por seu diretor
executivo. Nota-se que o tratamento repressivo em relao droga expresso na prpria
denominao do rgo especializado, que trata de drogas e crime.
Assim, o controle sobre as drogas ilcitas das Naes Unidas est atualmente
baseado na estrutura estabelecida nas Convenes de 1961, 1971 e 1988, que se
organiza em um sistema de classificao de substncias dividido em quatro tabelas, com
base na necessidade de imposio de controle maior ou menor das substncias ali
previstas, tendo em vista os seus riscos de abuso e de dependncia.
Na tabela 1 esto previstas as drogas de estrita proibio, sujeitas s mais

severas restries, tais como: a cannabis, o haxixe, o pio, a folha de coca, os
opiceos, as drogas derivadas da cocana e um grande nmero de drogas sintticas. Tais
substncias tm o seu uso proscrito, aceitando-se excepcionalmente seu emprego para
fins mdicos-cientficos.29
A tabela 2 inclui poderosos barbitricos e drogas do tipo anfetamina com
valores teraputicos, alm de novas drogas sintticas; enquanto a tabela 3 trata de
preparos medicinais que contm drogas narcticas, sujeitas ao mesmo controle das
drogas que contm. A tabela 4 inclui drogas j listadas na tabela 1, que so consideradas
particularmente perigosas e em razo disso as Partes podem querer aplicar a elas
medidas especiais de controle30.
Portanto, pode-se dizer que o sistema das Naes Unidas se sustenta nos
seguintes pontos: i) um modelo uniforme de controle que submete as substncias
proibidas a um regime internacional de interdio, sendo o seu uso teraputico bastante
restrito; ii) defende-se a criminalizao do uso e do comrcio, com opo primordial
pela pena de priso; iii) o tratamento e a preveno ao uso de drogas ilcitas no
priorizado; iv) rejeio de alternativas, dentre elas as medidas de reduo de danos,
como a troca de seringas; v) no reconhecimento de direitos das comunidades e povos
indgenas em relao ao uso de produtos tradicionais, como a folha de coca, diante da
meta de erradicao das plantaes e da cultura tradicional.
Por outro lado, uma leitura crtica dos termos da Conveno traz indicaes de
limites das recomendaes internacionais de criminalizao em relao ao direito
29
Destaque-se a exceo feita ao uso de plantas que contenham substncias psicotrpicas elencadas na
lista I quando resultante de costumes culturais de grupos tnicos-culturais, relacionados com cerimnias
de carter religioso (art. 32, 4).
30
BASSIOUNI, M. Cherif; THONY, Jean Franois. The International Drug Control System. In: ______.
(Org.). International Criminal Law: crimes. New York: Transnational Publishers, 1999, p. 923.
32
interno, como, por exemplo, no art. 3, n. 2 da Conveno, que faz reserva aos
princpios constitucionais na deciso dos Estados de criminalizar a posse de substncias
psicotrpicas:
2. Reservados os princpios constitucionais e os conceitos
fundamentais de seu ordenamento jurdico, cada Parte adotar
as medidas necessrias para caracterizar como delito penal, de
acordo com seu direito interno, quando configurar a posse, a
aquisio ou o cultivo intencionais de entorpecentes ou de
substncias psicotrpicas para consumo pessoal, contra o
disposto na Conveno de 1961, na Conveno de 1961 em sua
forma emendada, ou na Conveno de 1971.
Alm disso, a noo de proporcionalidade das sanes tambm est presente

no texto convencional, no art. 3, item 4, letra a, redigido da seguinte forma:
4. a) Cada uma das Partes dispor que, pela prtica dos delitos
estabelecidos no pargrafo 1 deste Artigo, se apliquem sanes
proporcionais gravidade dos delitos, tais como a pena de
priso, ou outras formas de privao de liberdade, sanes
pecunirias e o confisco. (grifo nosso).
No obstante, a internalizao de tal instrumento pelo Brasil seguiu uma linha

interpretativa restrita e punitiva, por conta da grande influncia norte-americana no
Brasil, o que pode ser observado tanto na Lei n. 6368/76 como na Lei n. 11.343/06, com
relao redao dos tipos penais de trfico de drogas, de forma diferenciada daquele
adotado pelos pases europeus.
Ao compararmos as redaes dos tipos nas leis de drogas da Amrica Latina,
observa-se uma tendncia generalizao das condutas e desproporcionalidade das
penas, na linha das leis norte-americanas
Porm, diante do fato de que tais medidas repressivas de controle adotadas
pelos Estados, que aderiram maciamente Conveno de 1988, no surtiram o
resultado desejado, e da persistncia do fenmeno da droga em todas as regies do
mundo, tendo sido constatado o incremento do uso e do comrcio das substncias
proibidas, comearam as presses pela modificao desse sistema de controle.
No caso especfico do Brasil (e dos pases em desenvolvimento em geral),
apesar de ser subscritor de todos os tratados e seguir fielmente o modelo internacional
imposto pelas Naes Unidas, alm de no ter sido contido ou eliminado o uso e a
venda de drogas, se nota que os problemas sociais decorrentes da manuteno do
mercado ilcito de drogas so ainda mais graves do que alhures.
33
2.1.3 A Assembleia Geral das Naes Unidas para o problema das
drogas/UNGASS
Com o objetivo de se discutir o problema mundial das drogas, em junho de

1998, realizou-se em Nova Iorque uma Sesso Especial da Assembleia Geral da ONU
(UNGASS).
Na poca, a questo que se colocava era que, desde 1912, quando a
comunidade internacional criou o primeiro instrumento multilateral de controle de
drogas, 13 instrumentos internacionais foram discutidos, redigidos, assinados e
ratificados pela maioria dos pases do mundo, que decidiram adotar uma estratgia
comum para lidar com o problema das drogas. No entanto, conforme j se questionava
naquela ocasio, poucos resultados prticos foram alcanados, diante da manuteno da
produo, trfico e consumo de drogas ilcitas em todo o mundo, em que pesem todos
os esforos de controle.
Destaque-se tambm que, entre 1991 e 1998, a Assembleia Geral das Naes
31
Unidas expandiu os mandatos da CND para capacit-la a funcionar como o rgo
diretor do UNODC, aprovar seu oramento e monitorar os resultados da Sesso
Especial da Assembleia Geral em contraposio ao problema global das drogas.
Nos debates sobre o tema realizados na ocasio, se formaram trs posies: de
um lado, os ardorosos defensores dos tratados existentes, que desejavam que a ONU
reafirmasse e reforasse o sistema mundial de controle repressivo; de outra parte, alguns
pases da Amrica Latina que consideravam injusto o regime atual com os pases
produtores de drogas naturais (como coca e pio), e buscavam uma mudana com base
na noo de responsabilidade compartilhada. Alm disso, sustentavam que a
responsabilidade maior deveria ser atribuda aos pases consumidores, e que o foco
deveria estar na reduo do consumo, no financiamento do desenvolvimento alternativo,
alm da adoo de medidas mais rigorosas contra a lavagem de dinheiro, e para prevenir
o desvio dos precursores. Por fim, havia um terceiro grupo de pases para os quais a
31
A Comisso revisa e analisa a situao global do controle de drogas, considerando as questes
relacionadas de preveno ao abuso de drogas, reabilitao de usurios de drogas e oferta e trfico de
drogas ilcitas. Alm disso, tem importantes funes normativas e tratativas designadas a ela pela
Conveno nica Sobre os Estupefacientes de 30 de maro de 1961, e seu Protocolo de 1972, a
Conveno sobre as Substncias Psicotrpicas de 21 de fevereiro de 1971, e pela Conveno das Naes
Unidas contra o Trfico Ilcito de Entorpecentes e Substncias Psicotrpicas de 19 de dezembro de 1988.
Como um rgo tratativo inferior s Convenes, a Comisso pode decidir colocar drogas narcticas,
substncias psicotrpicas e precursores qumicos sob controle internacional ou remover ou transferi-los
das listas existentes de substncias sob controle internacional. Fonte: www.unodc.org
34
impossibilidade de solucionar ou reduzir os problemas crescentes estavam na prpria
validade das polticas aplicadas, razo pela qual defendiam uma abordagem mais
pragmtica na linha da reduo de danos, que consideravam a mais adequada, diversa
da proposta de tolerncia zero defendida pelos Estados Unidos.32
Apesar do sucesso e dos bons resultados alcanados pela poltica de reduo

de danos, depois das primeiras experincias feitas por vrios pases, inclusive o Brasil 33,
na UNGASS de 1998 o tema enfrentou sria rejeio por parte de alguns pases, sob a
alegao de estimularia o consumo de drogas34. Apesar de esse modelo de preveno
ser recomendado pela Organizao Mundial de Sade - OMS e pela UNAIDS, agncia
especializada da ONU para a preveno da AIDS 35, ainda h grande resistncia, at
hoje, implementao de tais medidas, em especial nos rgos internacionais de
controle de drogas como o CND.
A ausncia de reconhecimento formal das polticas de reduo de danos por

parte dos rgos internacionais de controle de drogas est inserida no contexto
ideolgico e geopoltico, podendo ser atribudo ao endurecimento da posio dos
Estados Unidos, maiores financiadores da ONU, contra esse tipo de estratgia e, ainda,
fora de outros pases conservadores, como a China, a Rssia e o Japo, dentre outros,
que sofrem influncias moralistas e religiosas para manter o sistema atual, na linha do
paradigma da abstinncia, que sustenta o modelo proibicionista, rejeitando a proposta
reducionista que trabalha com a meta da moderao e da proteo da sade por meio
da reduo dos riscos.36
32
JELSMA, Martin. The current state of drug policy debate: Trends in the last decade in the European
Union and United Nations. Paper apresentado ao Primeiro Encontro da Comisso Latino-americana
sobre Drogas e Democracia, realizado em abril de 2008. Disponvel em: www.tni.org.
33
No Brasil, a poltica de reduo de danos foi oficialmente reconhecida e regulamentada pelo Governo
Federal em 04.07.05. por meio da Portaria n. 1.028/95 do Ministrio da Sade, considerada um marco
histrico ao regulamentar as aes que visem reduo de danos sociais e sade decorrentes do uso de
produtos, substncias ou drogas que causem dependncia, que passaram oficialmente para o campo da
sade pblica. A tendncia atual no sentido de serem ampliadas as possibilidades, inclusive com a
aplicao de estratgias preventivas a todos os tipos de abusos de drogas, inclusive as lcitas, como o
lcool e o cigarro.
34
Cf. INTERNATIONAL DRUG POLICY CONSORTIUM. The 2005 United Nations Comission on
Narcotic Drugs. Position Paper. Disponvel em:
http://www.internationaldrugpolicy.net/reports/BeckleyFoundation_PositionPaper_01.pdf.
35
Essas agncias produziram um paper em 2004 denominado: Policy Brief: Provision of Sterile Injecting
Equipment to Reduce HIV Transmission.
36
Para maior aprofundamento da discusso sobre os modelos atuais de polticas de drogas e os
paradigmas proibicionistas frente s novas propostas de reduo de danos, vide BOITEUX, Luciana.
Controle Penal sobre as drogas ilcitas: o impacto do proibicionismo no sistema penal e na sociedade.
Tese de Doutorado. Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo, 2006.
35
A declarao poltica37 acordada por consenso pelos pases-membros, em
junho de 1998, praticamente manteve a mesma linha, e as estratgias anteriores de
reduo da oferta e da demanda de drogas, reafirmando a vigncia do sistema das trs
Convenes, e propondo como meta alcanar, em dez anos, uma sociedade livre de
drogas38, tendo os pases se comprometido de eliminar ou reduzir de forma
significativa a produo, venda e o trfico de drogas psicotrpicas, especialmente a
eliminao do cultivo da coca, papoula e cannabis no ano de 2008.39 Mesmo depois do
fracasso dos prazos determinados pela Conveno de 1961 referidos anteriormente,
nada mudou, mas apenas adiou-se os prazos para cumprimento da meta proposta.
Em 1998, os representantes dos pases e dos rgos internacionais de drogas se

recusaram a admitir o fracasso evidente das polticas das Naes Unidas, e continuaram
a idealizar (pelo menos publicamente) um mundo livre de drogas como meta fixada
para 2008, para quando foi prevista oficialmente a reviso do Plano de Ao da ONU
para as drogas, ou seja, dez anos depois da UNGASS. Ao processo iniciado se seguiu
um perodo de reflexo que resultou em uma srie de Planos de Ao nos temas de
reduo da demanda, substncias precursoras, anfetaminas, lavagem de dinheiro e
desenvolvimento alternativo.
Desde ento, se intensificaram as crticas e as objees poltica oficial de

drogas da ONU, que reiteradamente vinha se mostrando to pouco eficiente para a
proteo da sade pblica, diante da manuteno do consumo e do abuso de drogas
ilcitas e do fortalecimento do negcio do trfico de drogas.
Por outro lado, a poltica de drogas defendida pela ONU j vinha sendo
questionada na prtica por alguns pases europeus, que deram outros rumos s suas
polticas internas, reconhecendo os excessos do modelo vigente. Porm, tanto os EUA
como a China e os pases asiticos, alm de parte da Amrica Latina, e dos pases em
desenvolvimento, continuaram adotando o modelo internacional, com todas as
conseqncias adversas dessa escolha.
37
A Declarao pode ser acessada em http://www.un.org/documents/ga/res/20sp/a20spr02.htm .
38
O texto original da Declarao de 1998 foi o seguinte: 19. Saudamos o projeto global do Programa
Internacional de Controle de Drogas das Naes Unidas para a eliminao dos cultivos ilcitos e
comprometemo-nos a trabalhar em estreito contato o Programa Internacional de Controle de Drogas das
Naes Unidas para desenvolver estratgias visando eliminar ou reduzir significantemente o cultivo
ilcito da coca, da cannabis e da papoula, at o ano 2008...
39
Para uma histria detalhada do processo da UNGASS 1998, conferir em JELSMA, Martin. Drugs in
the UN system: the unwritten history of the 1998 United Nations General Assembly Special Session on
drugs. International Journal of Drug Policy, April 2003 (Volume 14, Issue 2). Tambm disponvel em:
www.ungassondrugs.org.
36
Vejamos ento o que ocorreu no perodo de reflexo que se seguiu UNGASS
1998.
2.1.4 O perodo de dez anos de reflexo (1998-2008)
O perodo de dez anos de reflexo sobre a poltica internacional de drogas foi

bastante produtivo do ponto de vista do debate acadmico e poltico, e serviu para
reforar todas as crticas que j eram feitas em 1998 poltica adotada pela ONU.
Na realidade, desde a dcada de oitenta, mas especialmente nos ltimos dez

anos, dedicados avaliao das polticas de drogas, um crescente nmero de pases
incluindo alguns europeus direcionaram-se para outro modelo de poltica de drogas,
bastante diverso do atual, objetivando maior equilbrio entre a represso e preveno.
Da mesma forma, a sociedade civil comeou a se organizar em redes internacionais de
organizaes no-governamentais para apoiar a estratgia de promover um lento e
gradual aprimoramento das polticas atuais, buscando um sistema global apto a
proteger o bem-estar da humanidade, que garanta alguns controles sobre substncias
potencialmente danosas, com flexibilidade suficiente, e que imponha limites no nvel de
represso que imposto a usurios e comerciantes e produtores de menor escala40.
As discusses no perodo referido giraram basicamente em torno dos seguintes

temas: reduo da oferta (que inclua as medidas de erradicao da produo de
produtos naturais como papoula, folha de coca e cannabis, visando restrio ou
reduo da produo de drogas), reduo da demanda (cujos princpios deveriam seguir
um enfoque balanceado, ou integrado, com a reduo da oferta, incluindo a preveno, a
educao e o tratamento do abuso de drogas), e cooperao internacional, tendo sido
realizados vrios encontros e discusses a respeito.
O processo de reflexo contou com a participao de ONGs que se reuniram

sob os auspcios do UNODC, no foro Beyond 2008, devendo ser ressaltada a postura
ativa da Unio Europeia, com suas polticas de reduo de danos e de alternativas
priso do usurio, opostas quelas defendidas pelos Estados Unidos, especialmente pelo
Governo Bush.
Finalmente, passaram-se os dez anos e a meta almejada, de um mundo livre

de drogas no foi alcanada. Apesar disso, o UNODC, em seu relatrio mundial sobre
40
JELSMA, Martin. The current state of drug policy debate: Trends in the last decade in the European
Union and United Nations. Paper apresentado ao Primeiro Encontro da Comisso Latino-americana sobre
Drogas e Democracia, realizado em abril de 2008. Disponvel em: www.tni.org.
37
as drogas de 2008 afirmou que, se os problemas com o abuso de drogas no tinham sido
resolvidos, pelo menos tinham sido contidos, o que foi questionado pelos especialistas.
Do ponto de vista dos acadmicos e pesquisadores da rea considera-se, com

base nos prprios (e reconhecidamente falhos) dados estatsticos das Naes Unidas
(cuja fonte so os Estados) que a poltica proibicionista fracassou aos fins que se props
pois, alm de no ter conseguido proteger a sade pblica, ainda serviu de fator
agravante na pandemia da AIDS e outras doenas, alm de ter agravado a situao
social dos pases perifricos.
Esse fracasso ocorreu tanto nos pases ricos, que possuem toda a estrutura
necessria, inclusive financeira, tanto de represso quanto de sade, quanto nos menos
desenvolvidos, nos quais as consequncias danosas foram ainda mais graves. Os efeitos
perversos41 da proibio da droga so potencializados nos pases marcados pela
desigualdade e pela excluso social, como o caso do Brasil e dos demais pases em
desenvolvimento, muito embora sejam tambm detectados nos pases desenvolvidos.
Porm, se considera que tais efeitos no devem ser vistos como um descuido,
nem como decorrentes da m operao do sistema penal, pois, ao contrrio,
a seletividade, a reproduo da violncia, a criao de

condies para maiores condutas lesivas, a corrupo
institucionalizada, a concentrao de poder, a verticalizao
social e a destruio das relaes horizontais ou comunitrias
no so caractersticas conjunturais, mas estruturais do
exerccio de poder de todos os sistemas penais.42
Muitas foram as expectativas sobre como seriam organizadas as discusses a

serem travadas pela comunidade internacional na avaliao da poltica mundial de
drogas. Inicialmente, imaginava-se que seria realizada uma nova UNGASS (Assembleia
Geral), mas o que acabou ocorrendo foi a convocao de uma reunio do High Level
Segment (Comit de Alto Nvel), realizada dois dias antes da reunio anual da CND, de
10 a 20 de maro de 2009 na sede da ONU em Viena, ustria.
41
Efeitos perversos so efeitos no intencionais ou involuntrios, que emergem como resultados
produzidos pela composio e combinao de aes voluntrias, intencionais e deliberadas,
originariamente independente e orientadas para finalidades particulares muito diferentes, entre si e com
relao s conseqncias do para a sociedade do entrecruzamento daquelas aes. Esse conceito foi
introduzido por BOUDON, Rayond. Efeitos perversos e ordem social. Rio de Janeiro: Zahar, 1979, apud
TAVARES, Jos Antnio Giusti. A represso, a lei e o mercado na equao poltica do problema das
drogas. Fascculos de Cincias Penais, Porto Alegre, ano 3, v. 3, n. 2, p. 89-103. abr./ maio/jun., 1990.
42
ZAFFARONI, Eugnio Ral. Em busca das penas perdidas: a perda de legitimidade do sistema penal.
Rio de Janeiro: Revan, 1991, p. 15.
38
Dentre as expectativas de mudana esperadas pela sociedade civil estavam
temas considerados polmicos como o reconhecimento oficial da poltica de reduo de
danos pelos rgos de controle de drogas, a proporcionalidade das penas, a reduo do
controle (despenalizao ou descriminalizao) dos usurios e drogas, e o
reconhecimento dos seus direitos individuais, alm dos direitos coletivos dos povos
indgenas (especialmente com relao aos cultivos tradicionais nos Andes, na sia e
frica).
Assim, cerca de trs meses antes da reunio agendada, comearam as reunies

dos diplomatas dos diversos pases para negociar a redao da Declarao Poltica que
seria submetida Reunio de Alto Nvel, com o objetivo de alcanar o consenso, forma
pela qual tradicionalmente so decididas as questes nas Naes Unidas, especialmente
na CND.
As maiores dificuldades nessas negociaes estavam na ameaa de veto por

parte de alguns pases, o que criaria um impasse que poderia impedir a aprovao do
documento por consenso. Foi iniciada, ento, uma verdadeira batalha a favor da
incluso do termo reduo de danos no documento oficial. Havia, claramente, dois
extremos: dos pases contra e dos a favor da reduo de danos. O interessante, como j
se disse, que tal conceito e terminologia j so aceitos sem problemas por outros
importantes rgos da ONU, como a OMS, consideradas como de eficcia comprovada,
mas no eram reconhecidos oficialmente pelos rgos internacionais de controle de
drogas, nem pela CND.
Com relao questo dos direitos humanos, que sempre esteve ausente das
discusses de polticas de drogas, em decorrncia de um encaminhamento feito pelo
Uruguai na reunio da CND de 2008 e pela presso da sociedade civil, o tema voltou a
ganhar fora para ser incorporado posio oficial dos pases. As divergncias
versavam sobre a questo da aplicao igualitria de direitos humanos e liberdades
fundamentais, tanto na reduo da demanda como da oferta de drogas. Alm disso, se
pretendia incluir no texto expressamente a supremacia dos tratados internacionais de
direitos humanos sobre as convenes de drogas. Tal questo ser analisada no prximo
item.
Outro tema polmico que estava sendo analisado, ainda pouco discutido no
Brasil, foi o desenvolvimento alternativo, relacionado aos cultivos ilcitos em diversos
39
pases, mas especialmente no Afeganisto e na regio andina. A proposta das ONGs
era a de incluir no texto a ser aprovado a substituio da erradicao forada por formas
alternativas de cultivo que permitissem aos agricultores das regies alternativas gerarem
outras possibilidades de sobrevivncia integrada, respeitando as suas tradies e
necessidades.
2.1.5 A Reunio da Comisso de Drogas Narcticas da ONU de 2009
2.1.5.1 Anlise do regime internacional de controle de drogas sob a tica crtica

das relaes internacionais
O regime internacional de represso s drogas ilcitas se desenvolveu em

grande medida devido hegemonia norte-americana. Em razo disso, cabe aqui
trabalhar com Robert Cox43, segundo o qual, historicamente, para se tornar hegemnico,
um Estado teria que fundar e proteger uma ordem mundial universal em termos de
concepo, na qual um Estado no explore o outro diretamente, mas a maioria deles
possa consider-la compatvel com seus interesses. Ainda segundo o autor, as
hegemonias no plano mundial foram fundadas por Estados poderosos, que passaram por
uma revoluo social e econmica completa (caso dos Estados Unidos), que modifica
no s as estruturas desse Estado, como tambm liberam estratgias que se expandem
para alm de suas fronteiras.
Assim, uma hegemonia mundial , inicialmente, uma expanso para o exterior
de uma hegemonia estabelecida por uma classe dominante. Essa hegemonia , ento,
imposta aos pases perifricos como revoluo passiva (conceito que o autor retira de
Gramsci, referente a revolues sem sublevao das classes populares). Tais pases, que
no passaram por nenhuma revoluo social completa, nem desenvolveram suas
economias de forma semelhante, procuram incorporar elementos do poder hegemnico
sem que as antigas estruturas de poder sejam afetadas. Porm, embora os pases
perifricos adotem alguns aspectos econmicos e culturais do ncleo de poder
hegemnico, tm menos condies de adotar seus modelos polticos. Dessa forma, no
modelo hegemnico mundial, a hegemonia mais coerente no centro, e mais
contraditria na periferia.44
43
Robert COX um dos maiores expoentes da teoria crtica das relaes internacionais, que aplica ao
sistema internacional o conceito de hegemonia gramsciano (hegemonia como consenso obtido pela
sociedade civil - e coero- utilizada de forma latente).
44
COX, Robert W. Gramsci, hegemonia e relaes internacionais: um ensaio sobre o mtodo. In: GILL,
Stephen (org.). Gramsci, Materialismo histrico e relaes internacionais. Rio de Janeiro: UFRJ, 2007,
p. 117-118.
40
Cox tambm sublinha o papel das organizaes internacionais no sistema
internacional. Para o autor, estas seriam mecanismos de hegemonia mundial, pois: i)
corporificam as regras que facilitam a expanso das ordens mundiais hegemnicas; ii)
so produtos prprios da ordem mundial hegemnica; iii) legitimam ideologicamente as
normas da ordem mundial; iv) cooptam as elites dos pases perifricos; v) absorvem
idias contra-hegemnicas.45 Nessa perspectiva, pode-se dizer que as organizaes
internacionais cumprem no plano internacional o papel que a sociedade civil cumpre no
plano interno, ou seja, o de garantir o consenso social no sistema.
Isso precisamente o que ocorre no regime internacional de controle de
drogas. A ONU, onde se desenvolveram os mais significativos tratados internacionais
sobre essa temtica, estabeleceu normas que facilitaram a expanso da hegemonia norte-
americana, fazendo com que o modelo punitivo e repressivo de controle de drogas fosse
aplicado internacionalmente, com conseqncias desastrosas, como o aumento
significativo de vtimas do HIV e violaes macias de direitos humanos. Alm disso, a
ONU legitimou ideologicamente esse regime, apresentando-o como protetor dos
direitos humanos e das polticas de sade pblica, quando, de fato, no foi isso que
aconteceu (essa legitimao ideolgica fica bastante patente no mote A drug free world:
we can do it, que era a meta esperada em 2008).
Isso acontece devido s prprias estruturas formais de funcionamento desse

tipo de organizao internacional. Justamente por serem fruto de uma ordem
hegemnica, essas estruturas das organizaes internacionais cristalizam essa
hegemonia. Tal fato ocorre independentemente de a participao formal pesar em favor
das potncias dominantes ou basear-se em um voto por Estado (caso da Assembleia-
Geral da ONU e das conferncias para confeco e aprovao de tratados
internacionais), pois, mesmo nesse ltimo caso, o Estado dominante encarrega-se de
garantir a aquiescncia de outros Estados de acordo com uma hierarquia de poderes no
interior da estrutura de hegemonia entre os Estados. Alguns pases de segundo escalo
sero previamente consultados para que seu apoio seja assegurado46.
Como se ver a seguir, esta talvez possa ser a explicao do porqu, apesar de
todas as presses da sociedade civil e dos pases que seguem polticas de drogas
diferenciadas, no houve nenhuma mudana de rumo na reunio da CND de 2009.
45
COX, Robert, op. cit, p. 119.
46
Idem, p. 120.
41
2.1.5.2 O fim do Consenso de Viena?
O objetivo da reunio da CND de 2009, que reuniu 52 pases em Viena, na

sede da ONU, era o de redigir uma declarao poltica que traasse a poltica oficial da
ONU para os prximos dez anos. Como antes visto, era a poca prevista para a
reavaliao dos dez anos das polticas, desde a UNGASS de 1998, cuja meta fora
alcanar um mundo livre de drogas em 2008.
No discurso apresentado em Viena, Antonio Maria da Costa, Diretor-
Executivo do UNODC, apesar de admitir parte do fracasso das polticas de drogas da
ONU com relao meta proposta, atribuiu tal ocorrncia implementao inadequada
das convenes anteriores e falta de vontade poltica dos pases, destacando que, em
sua viso, o sucesso do atual sistema de controle poderia ser exemplificado por no ter
havido crescimento do consumo. Nota-se aqui a cautela tpica dos burocratas,
especialmente quando Costa menciona que se deveria evitar posies extremas, tanto
por parte dos pases que condenam pessoas pena de morte por crimes envolvendo
drogas, como tambm pelo que ele chama de lobby pr-droga, ou seja, os
movimentos em favor da legalizao.
Por outro lado, percebe-se na fala do Diretor do UNODC maior abertura a
questes sensveis, como a sade do usurio, o respeito aos direitos humanos, e a noo
de responsabilidade compartilhada das naes na implementao e financiamento do
controle de drogas, o que no deixa de ser positivo. Alis, a gesto de Antonio Maria da
Costa frente do UNODC caracterizou-se pelo dilogo com a sociedade civil, ainda que
para defender o ponto de vista do sistema. Chamou a ateno, inclusive, a sua presena
na Drug Policy Alliance Conference, realizada em 2007, em Nova Orleans, nos EUA,
considerado o maior evento de poltica alternativa de drogas daquele pas. Naquela
ocasio, j se notava a preocupao da ONU em se aproximar dos debates crticos,
possivelmente para reduzir o desgaste de sua imagem diante do fracasso da meta do
drug free world.
Excepcionalmente em 2009, a programao da CND em Viena se iniciou com
a Reunio de Alto Nvel, que contou com a presena de chefes de Estado e de
representantes dos governos. Na realidade, porm, os verdadeiros debates ocorreram
antes da reunio propriamente dita, quando os diplomatas dos pases se reuniram para
esboar e aprovar a declarao poltica do Segmento de Alto Nvel, que antecede a
reunio da Comisso. Na realidade este j estava negociado e redigido quando os chefes
42
de Estado chegaram a Viena, ou seja, as decises j estavam tomadas, e a reunio
pblica seria apenas o momento solene para sua formalizao. Tal fato refora a anlise
de Cox acima citada, que aponta para as negociaes prvias, nas quais o Estado
hegemnico garante o acordo poltico para a manuteno de suas posies, inclusive
com a consulta a pases de segundo escalo, para que seja assegurado mais esse apoio.
Uma anlise das discusses prvias a respeito da incluso do termo reduo
de danos no documento oficial ilustra bem essa situao. Nos ltimos dias antes da
abertura da reunio oficial, quando justamente se discutia e negociava o contedo da
declarao final, houve um impasse nas negociaes para a redao do Plano de Ao
para 2019. Como no foi possvel, naquele momento, uma sada negociada, foi feita
uma votao para saber os pases que estariam a favor de incluir uma nota de rodap em
seguida expresso other related services, com a seguinte redao proposta: alguns
Estados-membros chamam estes outros servios relacionados de reduo de danos.
Se manifestaram a favor os Pases Baixos, Alemanha, Reino Unido, Sua, Portugal,
Espanha, Noruega, Eslovnia, Polnia, Canad, Argentina e Equador (total de 12
pases). Porm, foram contrrios a esta incluso os Estados Unidos, Rssia, Paquisto,
Ir, Malsia, ndia, Sudo, Nigria, Filipinas, Japo, Indonsia, Colmbia e Itlia (13
pases presentes). Os demais no expressaram sua opinio. Diante disso, a presidente da
Comisso decidiu apagar qualquer referncia reduo de danos na Declarao Poltica
do Segmento de Alto Nvel.47
Assim, durante a reunio pblica, que durou dois dias e antecedeu a reunio da
anual da CND, mas com a declarao poltica j acordada, todos os representantes dos
pases expuseram as suas polticas nacionais sobre drogas.
Nesse sentido, teve impacto entre os presentes a declarao lida pelo
representante do governo brasileiro, o Ministro-Chefe do Gabinete de Segurana
Institucional, General Jorge Armando Felix, o qual, aps mencionar que algumas metas
haviam sido alcanadas, disse expressamente que o objetivo da UNGASS 1998 de um
mundo livre de drogas em 2008 provou ser inalcanvel, e apontou para as
consequncias sociais do aumento da violncia e da populao prisional, relacionada
com o mercado de drogas ilegais, assim como para o aumento da mortalidade de jovens,
alm da excluso social48.
47
Informao recebida de representantes de organizaes no governamentais que mantinham
representantes em todas as reunies, que foram repassadas informalmente queles que estavam presentes
em Viena.
48
Vide a ntegra do discurso no site www.obid.senad.gov.br.
43
No discurso brasileiro, mencionou-se ainda a necessidade de uma sistemtica
reviso das polticas de drogas, e de se pensar em mudanas, especialmente no que se
referem s estratgias de reduo de danos, s pesquisas sobre dependncia de drogas,
garantia dos direitos humanos dos usurios de drogas, para a correo do desequilbrio
entre os investimentos na reduo da oferta e da demanda de drogas, o incremento de
aes e programas de preveno baseados em dados cientficos, com nfase nas
populaes mais vulnerveis, alm do aumento de acesso ao tratamento entre usurios
de drogas.
Considera-se que o papel do Brasil na atualidade o de vanguarda na poltica
de drogas da Amrica Latina, pela poltica oficial brasileira de reduo de danos e a
descarcerizao do usurio na nova lei, tendo em vista que os demais pases do
continente aplicam polticas mais repressivas do que a brasileira. O Brasil se aproxima
mais da linha proibicionista moderada dos pases da Europa Continental do que da
poltica norte-americana federalista.
Na CND, a maioria dos pases europeus, alm do Canad e da Nova Zelndia
reafirmaram as suas polticas de reduo de danos e defenderam uma viso mais
humanista e respeitadora dos direitos humanos. A Itlia, por outro lado, rompeu com a
posio comum da Comunidade Europeia, e defendeu uma poltica repressiva dura,
contra usurios e traficantes.
Um acontecimento marcante na citada reunio foi a presena do Presidente da
Bolvia, Evo Morales, que destacou as diferenas entre a folha de coca e cocana e pediu
a retirada daquela da lista classificatria de drogas ilcitas da ONU, exigindo o respeito
ao uso e ao cultivo da folha de coca nos pases andinos.
A posio da China, Rssia e dos pases asiticos foi mantida, no sentido de
rejeitar as polticas de reduo de danos, mesmo contra todas as evidncias dos riscos de
contgio de HIV e outras doenas pelos usurios de drogas nesses pases, que poderia
ser reduzida por programas de trocas de seringas, mas que no so autorizados pelos
seus governos. Seguindo essa linha repressiva, mesmo diante da situao sensvel da
contaminao pelo vrus da AIDS nos pases mais pobres, seus dirigentes continuam
alinhados com as potncias hegemnicas. Tal circunstncia confirma o que se referia
Cox sobre os acordos com pases perifricos para manuteno da hegemonia.
A manifestao dos Estados Unidos foi de certa forma decepcionante, pois
havia uma expectativa de mudanas da poltica de drogas do Governo Bush, em
decorrncia da eleio de Barak Obama, e da nomeao do novo czar antidrogas
44
daquele pas, mas no houve nenhuma mudana radical. A declarao norte-americana
foi contraditria, pois apesar do governo dizer que apoia programas de trocas de
seringas e de acesso a programas de substituio (como no caso de dependncia de
opiceos), os EUA consideram ambgua a expresso reduo de danos, pois esta
interpretada por alguns como incluindo algumas prticas que no so aceitas pelos
Estados Unidos, que no desejam v-las includas nem na Declarao Poltica nem no
Plano de Ao.
Com base nos discursos oficiais dos pases, foi interessante notar que a
declarao final de fato no representava um panorama real das polticas internas dos
pases, mas a posio hegemnica das potncias, pois a aparente deciso de consenso,
apesar de formalmente aprovada dessa maneira, no refletia as polticas nacionais
expostas na tribuna da ONU.
Nesse sentido, o acontecimento mais surpreendente em Viena foi, sem dvida,
o momento posterior aprovao do Plano de Ao e da Declarao Poltica, que se deu
sem votao, por aclamao, evidenciando um aparente consenso. Em seguida, a
representante do Governo da Alemanha pediu a palavra e leu uma declarao
interpretativa do texto oficial, assinada por 25 pases, dentre os quais Alemanha,
Portugal, Espanha, Austrlia, Bolvia, Espanha, Bulgria e Sua. No texto lido, foi feita
referncia justamente nota de p de pgina antes referida, que havia sido suprimida no
ltimo dia das negociaes diplomticas para a redao da declarao poltica. No texto,
tornou-se pblico o dissenso a respeito da aceitao da poltica de reduo de danos,
tendo ficado registrado que os pases signatrios daquela interpretaro o trecho
"servios de apoio relacionados" - que consta da Declarao oficial - como "reduo de
danos", ao que se seguiram vrios aplausos do auditrio.
Considera-se que essa Declarao marca um momento importante na poltica
internacional de drogas, pois pela primeira vez se exps publicamente a falta de
consenso entre os pases com relao s medidas de controle de drogas. H quem fale,
inclusive, que chegou ao fim o Consenso de Viena sobre poltica de drogas.
Oficialmente, porm, o Plano de Ao que nortear a estratgia a ser seguida
at 2019, foi aprovado sem referncia reduo de danos. Dentre os pontos includos
consta a inteno de "minimizar e eventualmente eliminar a disponibilidade e o uso de
drogas ilcitas". Tal estratgia inclui a reduo do uso e da dependncia das drogas, o
desenvolvimento de estratgias de diminuio da criminalizao do uso, alm de aes
de reduo da produo ilegal de estimulantes, como as anfetaminas, a cooperao
45
internacional para a erradicao do cultivo e produo de drogas, o combate a lavagem
de dinheiro e a cooperao judicial. Como se percebe, pouco, ou nada, mudou em
relao aos objetivos que se tinha antes, porm se teve a preocupao de minimizar as
drsticas e inalcanveis metas que haviam sido previstas para 2008.
Assim, pode-se dizer que as concluses da reunio da CND de 2009, apesar de
todas as expectativas positivas, foram no sentido de manter o sistema atual, tendo
havido pouca abertura para as discusses dos temas propostos pela sociedade civil,
como direitos humanos, proporcionalidade, reduo de danos e cultivos alternativos. Na
reavaliao das polticas de drogas em 2009, optou-se oficialmente pela continuidade,
mas agora esta poltica internacional oficial foi desafiada publicamente. Pela primeira
vez houve uma manifestao pblica de ausncia de consenso, o que nunca havia
ocorrido antes.
Da porque se conclui ser muito difcil, do ponto de vista da geopoltica
mundial, uma mudana oficial de rumos da poltica internacional de drogas, pelo menos
a mdio prazo, inclusive pela forma pela qual se estruturam as organizaes
internacionais, que, como visto, tendem a legitimar a hegemonia das potncias, o que se
confirmou nessa ltima reunio.
Enquanto as grandes potncias, especialmente Estados Unidos, China e
Rssia, alm dos maiores pases asiticos, no tiverem interesse em mudar os rumos do
controle internacional de drogas, a experincia demonstra que se continuar aprovando
resolues e declaraes meramente polticas nos foros internacionais, sem qualquer
efeito uniformizante ou coercitivo, j que um grande nmero de pases (e esse nmero
tende a crescer) no mais segue a Cartilha de Viena sobre poltica de drogas, por
consider-la excessivamente repressiva, alm de retrgrada, violadora de direitos
humanos e alheia s questes sociais.
No obstante, diante da exposio pblica da ausncia de consenso, considera-
se o momento atual como importante para que os pases reflitam sobre suas polticas
pblicas sobre drogas e possam trabalhar internamente com alternativas, sem levar em
conta os repressivos e burocrticos documentos internacionais de poltica de drogas, que
esto cada vez mais desacreditados, j que no se sustentam em pesquisas ou dados da
realidade social.
A participao da sociedade civil nas discusses em Viena foi marcante,
estando representadas vrias organizaes no governamentais, embora no se tenha
conseguido ter mais influncia na redao dos documentos oficiais. Porm, graas s
46
novas tecnologias, foi possvel dar ampla divulgao, por meio de blogs na internet, e as
discusses travadas em Viena foram transmitidas para o mundo todo. Desta forma, se
espera que a sociedade civil tenha maiores condies de pressionar por mudanas no
futuro, e consiga influenciar as posies governamentais.
De certa forma, aps Viena 2009, identifica-se mais espao para as alternativas
na poltica interna dos pases do que havia antes. Como exemplo, podemos citar a
experincia positiva de Portugal49, que descriminalizou o consumo de todas as drogas e
criou um modelo de controle administrativo sobre o usurio fora do sistema policial.
Aps alguns anos de sua aplicao, os resultados so promissores e merecem ser
avaliados como alternativa vivel 50.
O final do sculo XX marca um momento em que o proibicionismo, apesar de
questionado por seu fracasso, ainda se mantm na sua verso mais repressiva nos EUA
e na sia, mas, por outro lado, o continente europeu vem se destacando na
implementao de polticas alternativas, como a reduo de danos e propostas desde a
despenalizao da posse e do uso, encontrada na ampla maioria dos pases europeus,
passando pela descriminalizao levada a cabo por Portugal e Espanha, at a
experincia holandesa que despenalizou, alm da posse de drogas, o cultivo e o pequeno
comrcio de cannabis. Estas ltimas em especial so estratgias de poltica criminal a
serem estudadas, pois representam uma oposio, ainda que moderada, ao
proibicionismo.
Sobre o Brasil, pode-se dizer que sua poltica bem mais avanada do que as
previstas nas convenes internacionais, se aproximando do modelo europeu de
controle de drogas, especialmente diante do reconhecimento oficial das polticas de
reduo de danos. Apesar de o pas no ter assinado a declarao interpretativa na
reunio de 2009, o que seria um gesto poltico marcante, na prtica, sua poltica de
drogas a mais avanada da Amrica Latina, estando previstos em sua legislao
interna como princpios bsicos o respeito autonomia e aos direitos humanos, alm
das estratgias de reduo de danos. Porm, a crtica que se faz internamente no
49
Por meio da Lei n. 30/2000, que est em vigor desde 1/7/01.
50
Na perspectiva de descriminalizao do uso e da posse de drogas necessrio estudar o direito
comparado e as experincias bem sucedidas de alguns pases. Na Holanda, por exemplo, no h
persecuo penal pela posse de at 5g de cannabis e 0,2g de outras drogas, enquanto que entre 5 e 30g de
maconha a punio apenas multa; na ustria a pequena quantidade limitada a 2g. Portugal, por
outro lado, adota como critrio a quantidade individual de 10 dias (dose diria admitida de 2,5g de
maconha, 0,5g de haxixe e 0,5g de THC). Cf. EMCDDA. Illicit drug use in the EU: legislative approach.
Lisbon: EMCDDA, 2005, p. 26.
47
sentido da necessidade de apoiar financeiramente a ampliao dos programas de
reduo de danos e de regulamentar essas estratgias no Pas.
Porm, se considera que o aspecto negativo da atual poltica brasileira de
drogas est na previso legal do delito de trfico, tendo em vista que a estratgia penal
foi fracionada: para o usurio, o modelo despenalizador, influenciado pelo discurso
mdico-sanitrio; para o traficante a priso, sem nenhuma alternativa, justificada pelo
discurso simblico do proibicionismo, como se ver mais adiante.
A seguir, se passar a analisar as convenes internacionais de drogas e os
tratados de direitos humanos.
2.1.6 Direitos humanos e poltica de drogas
A relao entre os tratados de direitos humanos e as convenes internacionais

de controle de drogas ainda pouco discutida, como se v na reao contrria
proposta uruguaia de aprovar uma resoluo sobre o tema na reunio da CND de 2008.
No se tem dvidas, no entanto, da impossibilidade de um instrumento internacional
que imponha medidas de controle penal prevalecer em detrimento de direitos
individuais e coletivos, positivados em tratados e tambm nas constituies nacionais.
Nessa linha, considera-se que a construo dos direitos humanos se baseia na

noo de dignidade da pessoa humana, que tem como postulados: a) o respeito e a
proteo da integridade fsica do indivduo; b) a garantia de condies justas e
adequadas de vida para o indivduo e sua famlia, c) a isonomia de todos os seres
humanos, que no podem ser submetidos a tratamento discriminatrio e arbitrrio; e d)
a garantia da identidade pessoal do indivduo, no sentido de autonomia e integridade
psquica e intelectual51 e, portanto, tais postulados no podem ser relativizados por
tratados de controle de drogas.
Assim, as leis de drogas que precisam se adequar aos tratados internacionais

de direitos humanos e no o contrrio. No caso do Brasil, a Constituio Brasileira
ainda prev um leque de direitos e garantias, alm de outros princpios positivados na
Lei n. 11.343/06, nos seus arts. 4 e 19. No se pode olvidar tambm que, por fora do
2 do artigo 5 da CF/88, os direitos e garantias expressos nessa Constituio no
excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados
51
SARLET, Ingo Sarlet. A eficcia dos direitos fundamentais. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003,
p. 113-114.
48
internacionais que a Repblica Federativa do Brasil seja parte, no havendo outra
interpretao possvel nesse ponto, ou seja, os tratados de controle de drogas s podem
ser aplicados no que no confrontarem os direitos humanos, que constituem o limite da
interveno penal aceitvel.
Nessa perspectiva dos direitos humanos, veremos a seguir a questo do

princpio da proporcionalidade.
2.2 O princpio da proporcionalidade no direito penal brasileiro
De acordo com o que se verificou no curso da pesquisa, o art. 33 da nova Lei de

Drogas, seguindo a tradio da lei anterior (Lei n. 6.368/76), manteve as mesmas
condutas descritas como tpicas, mas trouxe como novidade o aumento da pena mnima
de trs para cinco anos de recluso, ainda que permitindo a reduo da pena na forma do
que prev o 4 de tal dispositivo. Diante das crticas da doutrina a este artigo,
questionando a violao a princpios constitucionais, especificamente o da
proporcionalidade52, os pesquisadores definiram os marcos tericos, a seguir indicados.
Tendo em vista que um dos objetivos da pesquisa responder questo: se o
art. 33 da Lei n. 11.343/06, atualmente em vigor, est adequado aos princpios
constitucionais, especificamente aos princpios da proporcionalidade e taxatividade,
trabalhou-se com o seguinte questionrio, para definir os marcos tericos da pesquisa,
bem como para construir conceitos aplicveis ao objeto de investigao: i) localizao
constitucional do princpio da proporcionalidade; ii) relao do princpio da
proporcionalidade com a idia de justia, tendo em vista o paradigma do Estado
Democrtico de Direito; iii) tratamento do princpio da proporcionalidade no direito
constitucional como limite do poder estatal de punir; iv) determinao do mbito de
aplicao do princpio da proporcionalidade, tanto no que diz respeito fase legislativa,
quanto fase judicial da determinao da pena.
A partir da reviso bibliogrfica empreendida, se optou por contrapor as
teorias relativas aos princpios com a jurisprudncia dominante no Pas. Percebeu-se
haver uma convergncia entre o marco terico que se considera adequado e a
fundamentao preponderante em nossos tribunais. A partir de ento, foram trabalhadas
52
Cf. BOITEUX, Luciana. A nova lei antidrogas e o aumento da pena do delito de trfico de
entorpecentes. Boletim IBCCRIM. So Paulo, v.14, n.167, p. 8-9, out. 2006.
49
as teorias norte-americana e alem, sendo que a primeira reconhece o suporte ftico do
princpio da proporcionalidade nas emendas constitucionais das quais o due process of
law emana; enquanto a segunda o considera um princpio no positivado.
Pareceu, em um primeiro momento, que a resposta terica adequada seria a

norte-americana. A soluo, ento, seria simples, pois bastaria trabalhar com a idia de
devido processo legal, o que j estaria assegurado no art. 5, LIV, da CF/88. Porm, no
direito comparado, com texto constitucional similar ao brasileiro, constatou-se que a
construo jurisprudencial baseada na doutrina alem. Tal posio, inclusive,
sustentada por abalizada doutrina ptria. Ao analisar mais profundamente esta realidade,
percebe-se que o problema do princpio da proporcionalidade se relaciona estreitamente
com o conceito de justia. Diante disto, a discusso terica derivou para as implicaes
da justia social no direito brasileiro.
As discusses preliminares levaram a adotar como marco terico para a

construo daquele conceito a teoria de Boaventura de Souza Santos que, ao trabalhar as
cincias sociais na semiperiferia, alerta para o fato de que os cientistas sociais dos
pases perifricos lidam com uma condio mais complexa que a dos pases centrais,
pois trabalham em condies mais precrias, com dificuldades de formar massa crtica
capaz de reivindicar uma cincia menos imperial e mais multicultural53. Na opinio do
grupo, construir um conceito de justia social adequado realidade brasileira e apto a
responder questo da proporcionalidade da pena no Brasil deve levar em considerao
uma relao mais igualitria entre conhecimentos alternativos, colocando-os a servio
da luta entre as diferentes formas de discriminao54. Desta forma, a idia de justia
social a ser considerada deve servir para realizar a emancipao social.
Analisando o conjunto de princpios constitucionais no ordenamento nacional,

verifica-se a necessidade de trabalhar com as diferenas e semelhanas entre princpios
e postulados. Ocorre que, para este exame terico, a doutrina alem demonstrou ser a
mais conveniente. A fim de aprofundar o questionamento levantado, o grupo se dedicou
a encontrar na doutrina nacional um marco terico adequado nova conjuntura. Nesse
sentido, a Teoria dos Princpios de Humberto vila, parece ser a mais apropriada. O
autor aborda o conceito de postulado a partir de uma classificao especfica,
distinguindo-os em hermenuticos e normativos aplicativos. Os que interessam a
53
SANTOS, Boaventura de Sousa (org.). Democratizar a Democracia. Os caminhos da democracia
participativa. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2002, p 20.
54
Idem, op. cit, p.21.
50
esta pesquisa so os ltimos, que ele define como deveres estruturais, isto , como
deveres que estabelecem a vinculao entre elementos e impem determinada relao
entre eles55, sendo que, dentre esses, interessa presente investigao o postulado da
proporcionalidade.
Na sntese de Humberto vila,
[...] o postulado da proporcionalidade exige que o Poder

Legislativo e o Poder Executivo escolham, para a realizao de
seus fins, meios adequados, necessrios e proporcionais. Um
meio adequado se promove o fim. Um meio necessrio se,
dentre todos aqueles meios igualmente adequados para
promover o fim, for o menos restritivo relativamente aos
direitos fundamentais. E um meio proporcional, em sentido
estrito, se as vantagens que promove superam as desvantagens
que provoca. A aplicao da proporcionalidade exige a relao
entre meio e fim, de tal sorte que, adotando-se o meio,
promove-se o fim.56
A primeira anlise empreendida, portanto, compreendeu os temas abrangidos

pelas duas primeiras perguntas propostas pelo grupo (localizao constitucional do
princpio da proporcionalidade e relao do princpio da proporcionalidade com a idia
de justia, tendo em vista o paradigma do Estado Democrtico de Direito).
conveniente, a partir da, consolidar os conceitos j esboados at o

momento para finalizar a demarcao terica adequada, em conjugao com outros
assuntos de relevo como a questo da constitucionalidade do art. 33 da Lei n. 11.343/06,
o que leva terceira questo: o tratamento do princpio da proporcionalidade no direito
constitucional como limite do poder estatal de punir.
Pode-se verificar que a doutrina trabalha com a o princpio da

proporcionalidade como modelo crtico de argumentao57. Observa-se atualmente uma
tendncia criao de novos tipos penais, com conseqente agravamento de penas,
ampliando a atuao dos rgos encarregados da persecuo penal. Dentre os alvos
preferenciais dessa expanso, no nvel mundial, esto questes que ultrapassam
fronteiras, como o terrorismo e o trfico de drogas.
55
VILA, Humberto. Teoria dos Princpios. Da definio aplicao dos princpios jurdicos. 8. ed. So
Paulo: Malheiros, 2008, p. 142.
56
Idem, op.cit., p. 159.
57
NEUMANN, Ulfrid. O princpio da proporcionalidade como princpio limitador da pena. Revista do
Instituto Brasileiro de Cincias Criminais. So Paulo. n. 71, p. 205-232, 2008.
51
Diante da insegurana provocada na sociedade, para alguns, o direito penal
surgiria como assecuratrio das liberdades do cidado ameaado, conduzindo a uma
maximizao das possibilidades de interveno do Estado sobre os considerados
suspeitos de cometimento (ou ameaa de cometimento) de crimes. A doutrina alerta,
nesse ponto, para a necessidade de se aplicar os princpios normativos ao direito penal,
com a finalidade de se alcanar os objetivos estabelecidos para o Estado de Direito.
O princpio da proporcionalidade um princpio geral do direito que probe

que o indivduo sofra nus desnecessrios quando se comporte de forma inadequada em
face da norma jurdica. Devem ser considerados dois pressupostos: o da necessidade (de
natureza tcnico-instrumental) e o da adequao (normativo). um princpio que se
destaca por proibir o excesso da interveno do Estado sobre o cidado sendo,
portanto, guardio da liberdade.
A fundamentao do princpio da proporcionalidade est relacionada com sua

natureza vinculante. No sentido formal, muitas vezes o encontramos expressamente na
ordem jurdica constitucional, seja nas decises jurisprudenciais em sede de
constitucionalidade, seja pela aceitao doutrinria. Em algumas ordens jurdicas, como
a alem, o princpio da proporcionalidade deriva diretamente do Estado de Direito 58,
pois nenhum cidado deve ser onerado alm do necessrio quando descumpre um
preceito jurdico.
No Brasil, antes da entrada em vigor da Constituio Federal de 1988, poucos

eram os precedentes judiciais que consideravam inconstitucionais leis que limitassem
exageradamente e sem justificao os direitos individuais. Natural, pois estava o pas
sob um regime ditatorial. Porm, a preocupao com este princpio j ocupava a
doutrina penalista e administrativista. Os jusconstitucionalistas passaram a tratar do
assunto recentemente, identificando o princpio da proporcionalidade no novo texto
constitucional a partir da interpretao do princpio do devido processo legal (art. 5,
LIV) 59, como j apontado anteriormente.
Efetivamente, nos EUA, o due process of law determina que a interveno

sobre os direitos do indivduo tenham nexo causal lgico com o objetivo pretendido (e
permitido) pelo Estado. o princpio da proporcionalidade que probe o excesso nas
intervenes estatais, preservando as liberdades fundamentais contra o arbtrio do poder
58
Lei Fundamental de Bonn, art. 20, n.3.
59
Cf. ADIn 958, julgamento em 11/5/94.
52
pblico. Sua funo moderadora e deve proteger o cidado contra ao estatal que lhe
proporcione efeitos intolerveis da perspectiva do Estado Democrtico de Direito.
O momento mais eficaz para a aplicao do princpio da proporcionalidade

aquele em que h conflito entre normas-princpio, ou seja, quando colidem dois
princpios constitucionalmente previstos e deve-se proceder soluo do caso. Em
sentido estrito, o princpio da proporcionalidade atua para que o resultado pretendido
justifique o ndice de coao provocado pela norma jurdica, ele confronta objetivo com
meios empregados, para que os efeitos colaterais da aplicao da norma no sejam
maiores que os efeitos que dela se espera.
O Supremo Tribunal Federal tem decidido pela inconstitucionalidade de leis

que demonstram pouca razoabilidade e aplicado o princpio da proporcionalidade. Em
recente voto, o decano daquele tribunal, Ministro Celso de Mello, ao analisar a Lei n.
11.343/06, proferiu o seguinte entendimento acerca da liberdade provisria:
o Poder Pblico, especialmente em sede processual penal, no

pode agir imoderadamente, pois a atividade estatal, ainda mais
em tema de liberdade individual, acha-se essencialmente
condicionada pelo princpio da razoabilidade. (...)
O exame da adequao de determinado ato estatal ao princpio

da proporcionalidade, exatamente por viabilizar o controle de
sua razoabilidade, com fundamento no art. 5, LV, da Carta
Poltica, inclui-se, por isso mesmo, no mbito da prpria
fiscalizao de constitucionalidade das prescries normativas
emanadas do Poder Pblico. 60
Observe-se, no entanto, que o princpio da proporcionalidade envolve a

ponderao de valores e bens envolvidos no conflito. No cabvel a argio do
princpio em si, mas a ofensa a direito fundamental em funo do desrespeito ao
princpio da proporcionalidade. H, portanto, um grau de subjetividade muito grande
em sua utilizao no momento em que o juiz sopesa os interesses colidentes. aqui que
se intensifica a relao entre o Legislativo e o Judicirio, pois cabe ao segundo impor o
critrio da razoabilidade sobre o primeiro. Convm, por este motivo, moderar a
aplicao do princpio da proporcionalidade para que no se implante um desequilbrio
entre os poderes constitudos, ameaando a segurana jurdica.
Entretanto, poderia o legislador estabelecer parmetros de proporcionalidade

ao fazer a lei?
60
HC 97.976-9 MG, 9/3/09.
53
Para Ferrajoli, o estabelecimento do nexo adequado entre a sano e o ilcito
penal cabe tanto ao juiz quanto ao legislador. Ao legislador cabe eleger a qualidade e
quantidade da sano; enquanto ao juiz cabe estabelecer a relao entre a natureza da
sano e a gravidade do delito.61
O problema que o princpio da proporcionalidade, como j exposto

anteriormente, no comporta nenhum critrio objetivo de ponderao. Os critrios
utilizados so pragmticos, carregados de valores tico-polticos, o que torna
problemtica a justificativa para que determinada pena se aplique em cada caso. Assim,
o operador do direito no pode aplicar o princpio da proporcionalidade sem utilizar seu
discernimento moral e poltico. Ferrajoli aponta ento para trs subproblemas em
relao ao princpio da proporcionalidade: i) predeterminao fase legislativa, em que
ser determinado o tipo e as medidas mxima e mnima de pena para cada delito; ii)
determinao fase em que o juiz aplica a lei, decidindo qual a natureza e medida da
pena em cada caso concreto; iii) ps-determinao fase executiva, enquanto dura a
pena.62
Para efeitos desta pesquisa, as duas primeiras fases so as mais relevantes.

Porm, esta tarefa rdua, pois no que diz respeito etapa legislativa, a bibliografia
extremamente escassa.
A questo da predeterminao da pena no estudada com freqncia pelos

penalistas, em virtude de uma postura muitas vezes contemplativa do direito positivo.
Nosso marco terico, portanto, Ferrajoli, com seu estudo sobre a escala de penas e os
limites mximos e mnimos.
Explica o autor que, em relao gravidade do delito, h duas orientaes

distintas; uma objetivista mede-se a gravidade do delito e da pena pelo dano causado;
e outra subjetivista mede-se a gravidade pelo grau de culpabilidade. Ora, a opo entre
um ou outro critrio obviamente valorativa, da mesma foram que a busca do equilbrio
entre ambos. O sistema garantista abrange tanto o princpio da ofensividade quanto o da
culpabilidade, pois se entende que os limites da pena devem variar em relao ao dano e
tambm em relao culpa. A grande dificuldade reside em sopesar os critrios
reciprocamente no momento do estabelecimento da pena.
61
FERRAJOLI, Luigi. Direito e Razo: teoria do Garantismo Penal. 2.ed., So Paulo: RT, 2006, p.366.
62
Idem, op. cit. p.367.
54
Todavia, se pode ser quantificada a pena, o mesmo no ocorre com o delito, o
que dificulta imensamente a determinao de medidas mximas e mnimas63. Ferrajoli
avalia que, no direito penal contemporneo, o custo global das penas inferior ao dos
delitos, pela lgica de que seria triplicada a violncia criminal caso se aumentasse a
violncia das penas. O jurista italiano equipara o princpio da proporcionalidade ao
princpio da igualdade em matria penal, pois, in verbis:
Ainda que seja impossvel medir a gravidade de um delito

singularmente considerado, possvel, no entanto, afirmar,
conforme o princpio da proporcionalidade, que do ponto de
vista interno se dois delitos so punidos coma mesma pena,
porque o legislador considera-os de gravidade equivalente,
enquanto se a pena prevista para um delito mais severa do
que prevista para outro, o primeiro delito considerado mais
grave do que o segundo. Disso segue-se que do ponto de vista
externo dois delitos no so considerados da mesma gravidade
ou um estima-se menos grave do que outro, contraria o
princpio da proporcionalidade que sejam castigados com a
mesma pena, ou, pior ainda, o primeiro, com uma pena mais
elevada do que a prevista para o segundo.64
Aplicando a lgica de Ferrajoli ao art. 33 da Lei n. 11.343/06, temos que para

o legislador ptrio importar, exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar, adquirir,
vender, expor venda, oferecer, ter em depsito, transportar, trazer consigo, guardar,
prescrever, ministrar, entregar a consumo ou fornecer drogas, ainda que gratuitamente,
sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar so delitos
considerados da mesma gravidade, pois se assim no se entende, est-se violando o
princpio da proporcionalidade.
Retornando, finalmente, determinao judicial da pena, cumpre ressaltar que

esta questo se identifica naturalmente com a discricionariedade atribuda funo
judicial e remete ao princpio da legalidade das penas (nulla poena sine lege). Surge
aqui um problema, relativo extenso do poder judicial de enquadramento, que consiste
em se estabelecer a quantidade e a qualidade das penas. A soluo consistiria em
termos penas iguais quanto ao tipo e diferentes quanto medida. Ora, a soluo ao caso
concreto dada pelo juiz, distinto da soluo abstrata proposta pelo legislador, como
63
Idem, cf. p. 368 e ss., em que o autor discorre sobre o utilitarismo penal e os indicativos tericos de
Hobbes, Puffendorf, Bentham, Beccaria e Hart para determinar os limites mnimo e mximo de aplicao
da pena.
64
Idem, p. 369-370.
55
vimos acima. Entende-se, portanto, que contraria o princpio da legalidade das penas
que
[...] para o mesmo tipo de delito a lei preveja alternativamente

penas privativas de liberdade e penas pecunirias, deslocando a
opo para o juiz; assim como seria contrrio ao princpio da
jurisdicionalidade que, com independncia dos traos concretos
do fato comprovado pelo juiz, a lei predeterminasse para ele a
pena em uma medida fixa.65
Entretanto, a Lei n. 11.343/06 estabelece a seguinte pena para os delitos

enumerados no caput do art. 33:
Pena recluso de 5 (cinco) a 15 (quinze) anos e pagamento

de 500 (quinhentos) a 1.500 (mil e quinhentos) dias-multa.
O legislador adentra a discricionariedade do Poder Judicirio de decidir em

casos concretos. Nesse sentido, o voto do Ministro Celso de Mello:
o Legislativo no pode atuar de maneira imoderada, nem

formular regras legais cujo contedo revele deliberao
absolutamente divorciada dos padres de razoabilidade.
Coloca-se em evidncia, neste ponto, o tema concernente ao

princpio da proporcionalidade, que se qualifica - enquanto
coeficiente de aferio da razoabilidade dos atos estatais
(CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELLO, Curso de
Direito Administrativo, p. 56/57, itens ns. 18/19, 4 ed., 1993,
Malheiros; LCIA VALLE FIGUEIREDO, Curso de Direito
Administrativo, p. 46, item n. 3.3, 2 ed., 1995, Malheiros) -
como postulado bsico de conteno dos excessos do Poder
Pblico.
Essa a razo pela qual a doutrina, aps destacar a ampla

incidncia desse postulado sobre os mltiplos aspectos em que
se desenvolve a atuao do Estado - inclusive sobre a atividade
estatal de produo normativa - adverte que o princpio da
proporcionalidade, essencial racionalidade do Estado
Democrtico de Direito e imprescindvel tutela mesma das
liberdades fundamentais, probe o excesso e veda o arbtrio do
Poder, extraindo a sua justificao dogmtica de diversas
clusulas constitucionais, notadamente daquela que veicula, em
sua dimenso substantiva ou material, a garantia do due
process of law (RAQUEL DENIZE STUMM, Princpio da
Proporcionalidade no Direito Constitucional Brasileiro, p.
159/170, 1995, Livraria do Advogado Editora; MANOEL
GONALVES FERREIRA FILHO, Direitos Humanos
Fundamentais, p. 111/112, item n. 14, 1995, Saraiva; PAULO
BONAVIDES, Curso de Direito Constitucional, p. 352/355,
item n. 11, 4 ed., 1993, Malheiros).
65
Idem, p. 372.
56
Como precedentemente enfatizado, o princpio da
proporcionalidade visa a inibir e a neutralizar o abuso do Poder
Pblico no exerccio das funes que lhe so inerentes,
notadamente no desempenho da atividade de carter legislativo.
Dentro dessa perspectiva, o postulado em questo, enquanto
categoria fundamental de limitao dos excessos emanados do
Estado, atua como verdadeiro parmetro de aferio da prpria
constitucionalidade material dos atos estatais.
Isso significa, dentro da perspectiva da extenso da teoria do

desvio de poder ao plano das atividades legislativas do Estado,
que este no dispe de competncia para legislar
ilimitadamente, de forma imoderada e irresponsvel, gerando,
com o seu comportamento institucional, situaes normativas
de absoluta distoro e, at mesmo, de subverso dos fins que
regem o desempenho da funo estatal.66
Outro problema relativo determinao judicial da proporcionalidade tem

natureza epistemolgica e se relaciona com as circunstncias ou caractersticas que
devem ser valorizadas para apurar a gravidade do delito cometido e determinar a pena
adequada. Compete ao juiz decidir, e sobre a discricionariedade da interpretao no h
como estabelecer controles precisos e objetivos, ainda que se determinem mtodos
explcitos. E aqui est um problema de difcil soluo: deve o juiz, ao mesmo tempo,
estar aberto interpretao principiolgica do texto constitucional e ser imparcial por
encontrar-se vinculado lei. E nesse sentido, quanto maior a pena, maior a excluso do
condenado da sociedade.
Destaque-se, por fim, que o princpio da humanidade, por definio, se divide

nas consideraes acerca da racionalidade e da proporcionalidade das penas67.
Tem-se, portanto, que, no direito brasileiro, a partir da CF/88, passa-se a

admitir o controle da proporcionalidade das leis por fora do artigo 5, LIV,
ampliando-se o espectro da proteo aos direitos fundamentais e o campo de atuao
do legislador. O mencionado princpio, no entanto, deve ser utilizado de forma
moderada, com vistas a atender aos objetivos do Estado Democrtico de Direito,
respeitados os limites entre as competncias legislativas e a discricionariedade judicial,
sob pena de no se assegurar verdadeiramente uma ordem jurdica democrtica.
Na parte aplicada desta pesquisa, que se ver adiante, procede-se ao cotejo

entre as premissas tericas aqui levantadas e a prtica judicial de forma mais detalhada.
66
HC 97.976-9 MG, 09.03.2009.
67
Sobre o princpio da humanidade, vide BATISTA, Nilo. Introduo Crtica ao Direito Penal
Brasileiro. 3.ed., Rio de Janeiro: Revan, 1996, p. 98-100.
57
A seguir, se ver como se exerce o controle jurdico sobre os traficantes de
drogas, por meio de uma anlise doutrinria da interpretao do art. 33 da Lei de
Drogas, para ao final poder responder questo se tal dispositivo viola o princpio da
proporcionalidade.
2.3 O princpio da legalidade e a anlise do art. 33 e do 4o da Lei de

Drogas
2.3.1 Princpios constitucionais-penais
Aps ter sido analisado o princpio da proporcionalidade, preciso que se

traga alguns elementos tericos a respeito de outros princpios que devem guiar a
interpretao constitucional do direito penal.
Em primeiro lugar, deve ser destacado o papel da legalidade, ou do princpio

da reserva legal, que constitui princpio bsico reconhecido pela Constituio Federal,
pelo direito comparado e pelo direito internacional. Dentre outros instrumentos legais,
est previsto tambm na Declarao dos Direitos do Homem e no Pacto de San Jose da
Costa Rica.
Segundo Assis Toledo, a concepo atual deste importante princpio obtida

no quadro da funo de garantia da lei penal, que provoca seu desdobramento em
quatro outros princpios, que podem ser resumidos nas seguintes exigncias: lex
praevia, ou proibio de leis retroativas que fundamentem ou agravem a punibilidade;
lex scripta, proibio da fundamentao ou agravamento da punibilidade pelo direito
consuetudinrio; lex stricta, ou proibio da analogia in malam partem; e lex certa,
proibio de leis penais indeterminadas (corresponde ao princpio da taxatividade) 68.
Inclui tambm a noo de legalidade das penas.
O princpio da culpabilidade outro pilar bsico de nossa Constituio e se

sustenta no repdio a qualquer espcie de responsabilidade objetiva pelo resultado,
exigindo a subjetividade para a resposta penal, assim como na noo de
reprovabilidade, ou seja, de que uma pena s pode ser aplicada quando a conduta do
sujeito estiver associada causalmente a um resultado reprovvel. Liga-se ainda idia
68
ASSIS TOLEDO, Francisco de. Princpios bsicos de direito penal. 5.ed., So Paulo: Saraiva, 1994, p.
22.
58
de fundamento e limite da pena69 e refere-se personalidade, da qual derivam duas
conseqncias, a intranscendncia e a individualizao da pena.
Ainda na concepo da culpabilidade, deve ser analisada a noo proposta por

Zaffaroni de co-culpabilidade, ou capacidade de autodeterminao70 para a atribuio
da responsabilidade penal, que se refere considerao da concreta experincia social
do ru e responsabilidade da sociedade com relao ao delito, bem como as reais
possibilidades que o indivduo teve de livremente escolher infringir a lei.
Nesse sentido, tendo por base tais princpios, sero estudados os aspectos
gerais da nova lei de drogas, para posteriormente tratar do art. 33 da Lei n. 11.343/06.
2.3.2 Aspectos gerais da nova Lei de Drogas
A nova Lei de Drogas foi promulgada trinta anos aps a entrada em vigor da
Lei n. 6.368/76, tendo sido longo o caminho percorrido pelos projetos de leis de drogas
que tramitaram, a partir da retalhada Lei n. 10.409/02, que teve grande parte de seus
artigos vetados pelo presidente da Repblica. To logo isto ocorreu, o Poder Executivo
encaminhou ao Congresso um novo Projeto de Lei (n. 6.108/02), que tramitou por dois
anos na Cmara dos Deputados, e foi apensado ao Projeto de Lei n. 7.134/02, originrio
do Senado Federal (PLS n. 115/02). A Cmara analisou os dois conjuntamente e
aprovou no Plenrio, em 2004, o Substitutivo da Cmara de Deputados (PLS n. 7.134-
B). Devido s alteraes feitas pela Cmara, o Projeto retornou ao Senado, onde
tramitou como SCD n. 115/02, que deu origem nova Lei de Drogas (n. 11.343/06).
Em breve anlise comparativa entre o projeto proposto pelo Executivo e o

texto que restou aprovado pelo Congresso nota-se que, com relao posse de drogas
ilcitas, ambos se mostram bastante semelhantes, e seguem a linha da despenalizao do
uso, com medidas que j estavam previstas no inovador PLC n. 3.901/93, elaborado em
1992 pelo CONFEN, na gesto de Ester Kosovski, que na poca acabou arquivado. A
rejeio de sanes privativas da liberdade em caso de reincidncia tambm se mostra
um ponto positivo adotado pela nova lei e que j constava do projeto apresentado.71
69
Sobre o princpio da culpabilidade, vide BATISTA, Nilo. Introduo Crtica ao Direito Penal
Brasileiro. 3.ed., Rio de Janeiro: Revan, 1996, p. 102-105.
70
ZAFFARONI, Eugenio Ral. Poltica criminal latinoamericana. Buenos Aires: Hammurabi, 1982,
p.161 e ss.
71
Cf. BOITEUX, Luciana. A nova lei de drogas e o aumento de pena do trfico de entorpecentes. Boletim
do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais, So Paulo, ano 14, n. 167, p. 8-9, out./2006.
59
Dentre os maiores destaques da nova ei est a previso expressa dos princpios
do sistema nacional de polticas pblicas sobre drogas, dentre eles o respeito aos
direitos fundamentais da pessoa humana, especialmente quanto sua autonomia e
liberdade (art. 4, I), o reconhecimento da diversidade (art. 4, II), a adoo de
abordagem multidisciplinar (inciso IX), alm de fixar as seguintes diretrizes com
relao preveno do uso de drogas, por meio do fortalecimento da autonomia e da
responsabilidade individual em relao ao uso indevido de drogas (art. 19, III), e o
reconhecimento expresso de que reconhecimento da reduo de riscos como resultados
desejveis das atividades de natureza preventiva (inc. VI). Considera-se a positivao
de tais princpios como importantes por refletirem uma nova abordagem, que marca um
paradigma proibicionista moderado, com reconhecimento de estratgias de reduo de
danos.
A nova lei ficou conhecida pela polmica acerca da despenalizao da posse

para uso prprio (art. 28), tendo em vista que atualmente no h mais previso de pena
privativa de liberdade, mas h ainda outros aspectos positivos como a equiparao a este
da conduta do grower, ou seja, quem planta para consumo pessoal (art. 28, 1o), a
reduo da pena para a hiptese de consumo compartilhado de droga ilcita (art. 33,
3o), antes equiparada ao trfico. Com relao ao usurio, portanto, considera-se que ter
havido uma reduo do controle penal, especialmente se comparada com a anterior Lei
n. 6.368/76.
No que tange, porm, ao trfico de drogas, a nova lei deu tratamento penal
bastante diferente, por ter aumentado a pena mnima deste delito para cinco anos.
Originalmente, o projeto encaminhado pelo Executivo mantinha a pena mnima de trs
anos, mas o texto aprovado aumentou o patamar mnimo para cinco anos de recluso,
provavelmente a fim de tentar impedir a aplicao das penas alternativas, o que constitui
outro retrocesso, tendo em vista a deciso do Supremo Tribunal Federal que deferiu a
substituio das penas, ainda na vigncia da lei anterior.72
O foco da presente pesquisa, portanto, est na compreenso dessa figura penal

prevista no art. 33, combinada com o 4, que prev uma causa especial de reduo de
72
HC N. 84.928-MG, Rel. Min. Cezar Peluso. Sentena Penal. Condenao. Trfico de entorpecente.
Crime hediondo. Pena privativa de liberdade. Substituio por restritiva de direitos. Admissibilidade.
Previso legal de cumprimento em regime integralmente fechado. Irrelevncia. Distino entre aplicao
e cumprimento de pena. HC deferido para restabelecimento da sentena de primeiro grau. Interpretao
dos arts. 12 e 44 do CP, e das Leis n 6.368/76, 8.072/90 e 9.714/98. Precedentes. A previso legal de
regime integralmente fechado, em caso de crime hediondo, para cumprimento de pena privativa de
liberdade, no impede seja esta substituda por restritiva de direitos. Publicado no DO de 11/11/05.
60
pena em determinadas hipteses, quando a conduta considerada menos grave,
considerado um tipo privilegiado em relao ao caput.
2.3.3 Anlise do art. 33 da Lei de Drogas
Nesse item, procura-se fornecer um panorama da doutrina penal, por meio de

uma sntese da posio, no de todos, mas de uma parte representativa dos autores da
rea, depois da entrada em vigor da Lei de Drogas. Na bibliografia consultada, verifica-
se uma ideia generalizada de que houve importantes e profundas mudanas no
tratamento penal da questo das drogas, com destaque para: i) a distino entre o
traficante profissional e o traficante ocasional, por fora da previso contida no art.
33, 4, ii) a diferenciao entre estes e o mero usurio e, finalmente; iii) o fim da pena
privativa de liberdade na hiptese do porte de droga para uso prprio. De um modo
geral, nota-se que a doutrina recebe com elogios o traado normativo diferenciador,
sobretudo entre traficante e no traficante, e aplaude o reconhecimento legal de que
o usurio no somente um infrator. Nas linhas que se seguem, sero revisados os
comentrios sobre a definio do trfico (art. 33, caput) e figuras a ele equiparadas (art.
33, 1), bem como sobre a inovao contida no 4, do art. 33.
2.3.3.1 O art. 33, caput
Art. 33. Importar, exportar, remeter, preparar, produzir,

fabricar, adquirir, vender, expor venda, oferecer, ter em
depsito, transportar, trazer consigo, guardar, prescrever,
ministrar, entregar a consumo ou fornecer drogas, ainda que
gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com
determinao legal ou regulamentar.
Pena recluso de 5 (cinco) a 15 (quinze) anos e pagamento

de 500 (quinhentos) a 1.500 (mil e quinhentos) dias-multa.
No tocante figura do art. 33, caput, no passou despercebida a opo do

legislador pela expresso droga em vez da locuo substncia entorpecente ou que
determina dependncia fsica ou psquica, como na lei anterior. A nfase doutrinria
recai sobre a constatao de que os 18 verbos contidos no art. 12, da Lei n. 6.368/76
foram mantidos: importar (trazer de fora, fazer entrar); exportar (enviar para fora, fazer
sair); remeter (encaminhar, enviar para, expedir, mandar); preparar (por em condies
61
adequadas para uso, compor, obter por meio da composio), produzir (dar origem,
gerar, fabricar, criar); fabricar (como preparar e produzir, manufaturar, produzir por
meio mecnico e industrial ncleo acrescido pela Lei n. 11.343/06); adquirir (obter, a
ttulo oneroso ou gratuito, entrar na posse, permutar, trocar, comprar); vender (alienar
mediante contraprestao, negociar em troca de valor); expor venda (exibir para a
venda); oferecer (ofertar, disponibilizar, tornar disponvel); ter em depsito (posse
protegida, conservar, armazenar), transportar (levar, conduzir de um a outro lugar);
trazer consigo (levar consigo pessoalmente, modalidade do transportar); guardar
(tomar conta, zelar para terceiro); prescrever (receitar); ministrar (inocular, aplicar),
entregar (ceder) a consumo ou fornecer (abastecer) drogas, ainda que gratuitamente
(sem nus).
Diga-se, a propsito da entrega ou cesso gratuita para consumo, que a
doutrina aponta, com base no 3, do art. 33, uma diferena entre o traficante
profissional e o traficante ocasional73, vendo a uma soluo para a antiga
controvrsia sobre se essa modalidade de oferta ou repasse de droga constituiria ou no
trfico. Nos termos da lei vigente, se a entrega eventual, feita a algum do
relacionamento do sujeito e sem objetivo de lucro, para uso comum, no o caso de
traficncia profissional, justificando-se o abrandamento da sano (de brandura
exagerada, segundo Gomes et al.).74 Damsio E. de Jesus75 aponta, neste particular,
uma superao da discusso anterior em favor da corrente jurisprudencial que defendia
o enquadramento da hiptese no revogado art. 12 (trfico), com a vantagem de que hoje
a conduta termina por merecer tratamento penal intermedirio. Interessante observar
que aqui pode-se optar pela expresso uso ou consumo compartilhado, em vez de
trfico ocasional, deslocando-se a nfase de uma modalidade de ao para outra; a
social (uso social da droga, uso entre amigos, em analogia ao uso social do lcool, por
exemplo). Neste caso, por bvio, a previso acompanha o art. 28 (uso) e no o art. 33.
Renovam-se aqui os comentrios doutrinrios relativos objetividade jurdica
do delito e s circunstncias indicativas do trfico. Quanto ao primeiro aspecto,
responde a doutrina como sendo a sade pblica. Veja-se, v.g., Greco Filho e Rassi76:
73
BIANCHINI, Alice et al. Lei de drogas comentada: Lei 11.343, de 23/8/06. Coordenao de Luiz
Flvio Gomes, SP: RT, 2008.
74
Idem, p. 195, nota de rodap n. 131.
75
JESUS, Damsio Evangelista de. Lei antidrogas anotada: comentrios Lei n. 11.343/06. SP: Saraiva,
2009, p. 75.
76
GRECO FILHO, Vicente e RASSI, Joo Daniel. Lei de drogas anotada: Lei n. 11.343/2006. SP:
Saraiva, 2008, p. 83.
62
A deteriorao causada pela droga no se limita quele
que a ingere, mas pe em risco a prpria integridade
social. O trfico de entorpecentes pode ter, at,
conotaes polticas, mas basicamente o que a lei visa
evitar o dano causado sade pelo uso de drogas.
Para a existncia do delito no h necessidade da
ocorrncia do dano.
Aponta-se tambm o entendimento majoritrio no sentido de que o delito de

perigo abstrato, inexigvel, portanto, o risco concreto ou efetivo. H, no particular,
algumas consideraes a respeito da inconstitucionalidade desta posio, por violao
ao princpio da lesividade ou ofensividade. Indica-se, neste passo, uma tendncia mais
recente nos tribunais superiores, com destaque para o STF, de afirmar a no recepo do
conceito jurdico-penal de perigo abstrato.
Relativamente ao segundo ponto indicado, responde a doutrina que para
concluir pelo trfico no basta a quantidade nem a natureza (ou qualidade) da droga,
devendo-se atentar tambm para outros elementos como lugar e outras circunstncias
objetivas relacionadas prtica da conduta, a conduta mesma e os antecedentes, s
circunstncias sociais e pessoais (tal como previsto na prpria lei, no art. 28, 2).
A diferenciao, portanto, continua a ser feita caso a caso, sem a possibilidade
de uma distino legal apriorstica. O elemento subjetivo, por isso, apontado como
fundamental para a correta subsuno da conduta, registrando-se que a dvida entre
uma hiptese e outra (trfico e consumo) deve resolver-se em favor da hiptese mais
benfica ao acusado.
A discusso relativa ao sensvel aumento da pena para o trfico de drogas, em
comparao com figura do art. 12 da lei anterior, objeto de considerao no apenas
para se afirmar o princpio da anterioridade da lei penal, ressaltando-se a
impossibilidade de retroatividade em prejuzo do acusado, mas tambm o que no se
observa em todos os autores para felicitar o legislador pelo fundamental
endurecimento no combate ao trfico.77 O aumento considervel: passa de recluso,
de 3 (trs) a 15 (quinze) anos, e multa de 50 (cinquenta) a 360 (trezentos e sessenta)
dias-multa, para recluso, de 5 (cinco) a 15 (quinze) anos, alm da pena patrimonial de
500 (quinhentos) a 1.500 (um mil e quinhentos) dias-multa.
Nesse sentido, critica Salo de Carvalho a disparidade entre as quantidades de
penas, e a inexistncia de tipos penais intermedirios que levem a graduaes
77
JESUS, Damsio E. de, op. cit., p. VII nota do autor.
63
proporcionais, diante de uma zona cinzenta entre o mnimo e o mximo da resposta
penal, com a previso de 18 verbos nucleares integrantes do tipo penal do art. 33.78
Assim, apesar das significativas diferenas entre as aes tpicas, e da distinta
leso ao bem jurdico tutelado (sade pblica), alm de no se exigir o propsito de
comrcio ou fim de lucro, a quantidade de pena imposta aos 18 tipos previstos no art. 33
idntica, o que para Salo de Carvalho d margem a punies injustas.79
2.3.3.2 O artigo 33, 1, I, II e III
O 1, do art. 33, contm trs figuras equiparadas ou assemelhadas ao trfico,

representando a pretenso da lei de abranger toda a cadeia produtiva (fases sucessivas,
articuladas e ligadas entre si) da droga, sem deixar nenhuma lacuna, nenhuma brecha de
punibilidade como diz Zaffaroni.80 Na sequncia, os incisos I, II e III:
1 Nas mesmas penas incorre quem
I importa, exporta, remete, produz, fabrica, adquire, vende,

expe venda, oferece, fornece, tem em depsito, transporta,
traz consigo ou guarda, ainda que gratuitamente, sem
autorizao ou em desacordo com determinao legal ou
regulamentar, matria-prima, insumo ou produto qumico
destinado preparao de drogas.
Segundo a doutrina, a diferena essencial dessa figura para o caput est no

objeto material. Enquanto que l o objeto a droga, aqui a matria-prima, insumo
ou produto qumico destinado preparao de drogas. 81 Matria-prima a base,
substncia essencial que entra na produo. Pode ser a planta, no caso de droga dela
derivada (a maconha, a folha da coca e a papoula, p. ex.) ou outra substncia, como a
anfetamina, no caso das chamadas drogas sintticas. A nova lei amplia a conceituao
do objeto material com a insero de insumo ou produto qumico como se pode
ver da ltima parte do texto normativo. Insumos so definidos como elementos
integrantes do processo de produo ou fatores de produo, equipamentos ou
mquinas; produto qumico substncia obtida a partir de outra substncia e, neste caso,
empregada no preparo da droga (como o ter e a acetona, p. ex.).
78
CARVALHO, Salo de. A poltica criminal de drogas no Brasil. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007, p.
189.
79
Idem, p. 192-193.
80
ZAFFARONI, Eugenio Ral. A legislao antidroga latino-americana: seus componentes de direito
penal autoritrio. Revista dos Tribunais, So Paulo, v. 679, p. 446 e 449.
81
BACILA, Carlos Roberto e RANGEL, Paulo. Comentrios penais e processuais penais lei de drogas:
(Lei 11.343/2006). Rio: Lumen Juris, 2007, p. 110-125.
64
II semeia, cultiva ou faz colheita, sem autorizao ou em
desacordo com determinao legal ou regulamentar, de plantas
que se constituam em matria-prima para a preparao de
drogas.
Semear lanar as sementes; cultivar manter, cuidar do plantio e fazer

colheita apanhar o produto do cultivo. O dispositivo destaca a doutrina deve ser
interpretado levando em considerao o 1, do art. 28, da mesma lei que veio resolver
a polmica contempornea lei revogada. Naquela ocasio, discutia-se se as aes de
semear, cultivar e plantar para uso prprio constituiriam trfico. De um lado, estavam
aqueles que concluam a favor do crime mais grave art. 12, por entender que o tipo
no exigia a finalidade especial do agente (para uso prprio). Outros, apesar da
inexistncia de tipificao da conduta de semear para uso prprio, afirmavam a
necessidade de uso da analogia in bonam partem. Assim, diz-se, a tormentosa questo
foi resolvida82, com a distino entre semear,cultivar e colher para fins de trfico ou
consumo pessoal o que visto como avano.
III utiliza local ou bem de qualquer natureza de que tem a
propriedade, posse, administrao, guarda ou vigilncia, ou
consente que outrem dele se utilize, ainda que gratuitamente,
sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou
regulamentar, para o trfico ilcito de drogas.
A figura prev punio para o caso da utilizao de local ou bem para o

comrcio ilcito de drogas, excluda a hiptese de utilizao para o consumo indevido.
Observam os comentaristas que o emprstimo ou consentimento quanto ao uso de local
ou bem para consumir droga poderia caracterizar cumplicidade, a chamada participao
material, prevista no art. 33, 2, na ltima forma; auxiliar algum ao uso indevido de
droga.
Local qualquer um, domiclio ou no, pblico ou privado, passvel de ser
utilizado para tal fim (casa, apartamento, galpo, loja, cinema, imvel rural, bar etc) e
bem de qualquer natureza (carro, navio, avio etc) de que tem a propriedade, a posse, a
administrao, a guarda ou a vigilncia.
Percebe-se com clareza aquilo que j foi ressaltado no incio da explanao
sobre as figuras equiparadas, ou seja; que a pretenso da lei abranger todas as
hipteses de conduta que tenham qualquer relao com o processo de produo,
distribuio, comrcio e consumo de droga.
82
BIANCHINI, Alice et al.,op. cit., p. 191-192.
65
2.3.3.3 O art. 33, 4
4 Nos delitos definidos no caput e no 1 deste artigo, as
penas podero ser reduzidas de 1/6 (um sexto) a 2/3 (dois
teros), vedada a converso em penas restritivas de direitos,
desde que o agente seja primrio, de bons antecedentes, no se
dedique s atividades criminosas e nem integre organizao
criminosa.
A nova disposio traz uma grande polmica: a matria da retroatividade da lei

penal. Dividem-se as opinies na doutrina (no se tem aqui o objetivo de compilao ou
comentrio jurisprudencial), quanto possibilidade da retroao da nova lei. Coloca-se
o seguinte: pode a norma retroagir em parte, apenas naquilo que beneficia (reduo da
pena), para alcanar a pena concretizada conforme os limites da lei revogada que, neste
particular, continua valendo (ultra-atividade), embora seja mais branda que a lei em
vigor?
Neste caso, haveria uma composio de normas. A favor, Greco Filho e
Rassi83. Damsio de Jesus84 afirma, em tese, a possibilidade de combinao de leis
penais para o efeito da retroatividade benfica, mas, no concreto, ou seja, em face da
especfica polmica suscitada pelo 4, afasta a possibilidade. Isto porque o novo
redutor tem uma razo de ser: cuida-se de causa de reduo de pena vinculada aos
novos limites mnimo e mximo previstos no caput do art. 33 da Lei. Lus Flvio
Gomes se abstm de oferecer uma posio pessoal.85
Conforme se ver adiante, na pesquisa de campo, foi detectada a ampla

aplicao desse dispositivo na Justia Federal do Rio de Janeiro, com relao aos
acusados presos como mulas (transportadores de drogas), na maioria dos casos
estrangeiros.
2.4 Aspectos processuais da nova Lei de Drogas
O item objetiva desenvolver anlise dogmtica de aspectos processuais da atual

Lei de Drogas. O ensaio est debruado sobre os mtodos de investigao criminal e
83
Op. cit., p. 220-222.
84
Op. cit., p. 127-130.
85
Op. cit., p. 199-201.
66
processo penal, no mbito da citada lei, em sua relao com a Constituio Federal e
com a recente reforma no Cd. de Processo Penal. Dentro de determinados limites o
trabalho procurou ser prospectivo, de sorte a cooperar no projeto de edio de nova lei
que ambicione algo mais que atualizar o modelo em vigor: que em verdade busque
ajust-lo aos comandos emergentes da CF/88, na construo de um processo penal
conforme o Estado de Direito.
Entre os aspectos processuais da Lei de Drogas, o Relatrio ressalta os pontos
pertinentes s tcnicas de investigao e reunio de informaes, ao procedimento
judicial e tormentosa questo da liberdade processual dos acusados da prtica do
crime de trfico de drogas.
Por este ngulo, estritamente de direito processual penal interno, a pesquisa
evidentemente no enfatizou a interface com sistemas de polcia interestatais, malgrado
sobre o assunto, em sua perspectiva global, tenha sido dada ateno posio
predominante em organismos internacionais.
Este item do relatrio demarca o objetivo da investigao, em tema de processo
penal. Circunscreve-se, pois, atual Lei de Drogas confrontada com o direito interno.
A considerao de que a pesquisa poder fornecer subsdios para a alterao da
lei em curso e, portanto, no deve desprezar a conjuntura coloca em relevo o papel
dos meios de investigao para alm das reservas dos pesquisadores. Ao mesmo tempo
indica caminhos que, percorridos no especifico vis do processo penal em trfico de
drogas, podem refletir positivamente (ou contaminar de forma favorvel) sobre o
macrossistema. o caso da estrutura de admissibilidade da acusao prevista na Lei n.
11.343/06. Finalmente, aponta-se para a fragilidade constitucional das antecipaes de
pena que, em regra, esto escamoteadas por mecanismo de priso processual
obrigatria.
2.4.1 A investigao criminal no trfico de drogas
Pelo menos desde o advento da Lei n. 9.034/95, destinada a prever (e prover)

meios operacionais para a preveno e represso de aes praticadas por organizaes
criminosas, com a alterao introduzida pela Lei n. 10.217/01, que o leque de medidas
de aquisio e exame das informaes, em fase de investigao, foi ampliado de forma
sensvel no direito brasileiro.
67
Assim que a mencionada lei trouxe para o campo das pesquisas ou
investigaes preliminares o mecanismo da ao controlada, consistente no
retardamento da priso em flagrante, supostamente em troca da mais eficiente colheita
de informaes.
O referido diploma buscou, ainda, agilizar e facilitar o acesso da autoridade
policial a informaes protegidas por sigilo e, em sua verso mais recente, peregrinou
pelas trilhas da interceptao ambiental e da infiltrao de agentes de polcia e de
inteligncia em organizaes criminosas.
Como sublinhado, a presente pesquisa no recortou especificamente este
objeto. Seu significado, em termos de restrio ao exerccio de direitos fundamentais,
porm, recomenda a reflexo, que por limitao temtica no repousa na controvrsia
sobre a qualidade jurdico-penal da categoria principal: organizao criminosa. Por
ora bastante admitir que esta lei vigora e que, justamente ou no, serviu de inspirao
Lei n. 6.368/76 e parmetro para as sucessivas leis de drogas.
Por isso, como subproduto h a previso no atual artigo 53, II, da Lei n.
11.343/06, de hiptese de ao controlada destinada a identificar e responsabilizar
maior nmero de integrantes de operaes de trfico e distribuio.
A ao controlada, como mtodo de retardamento da priso em flagrante, de
incio excepciona a regra da priso em flagrante obrigatria, em crime de ao penal
pblica incondicionada (redao atual do art. 301 do Cd. de Processo Penal).
Convm registrar que a exceo dirigida ao confessado propsito de reunir
uma maior quantidade de informaes esbarra na razo de ser da prpria priso em
flagrante no direito brasileiro: a interdio imediata de condutas criminosas que esto
levando perigo a bens jurdicos!
A priso em flagrante, regulada pelo Cd. de Processo Penal, em primeiro
lugar configura-se como expresso do poder de polcia do Estado e tem este propsito,
acima referido: impedir que a ao delituosa em curso logre xito e cause irreversvel
leso a bens de significativa importncia para o ser humano (vida, sade, integridade
fsica e moral, liberdade sexual, patrimnio etc.). Por isso h autores que negam priso
em flagrante sua natureza jurdica de providncia cautelar e reclamam seu imediato
exame judicial, pelo prisma das medidas cautelares, como exigncia para a sua
manuteno, convertendo-se em priso preventiva86.
86
Em linhas gerais o que est previsto no Projeto de Lei n. 4.208/01, preparado pela Comisso Ada
Pellegrini Grinover, para reformar o livro das medidas cautelares no atual Cd. de Processo Penal.
68
Sem embargo do evidente contrassenso gerado por deixar de prender algum
em flagrante imediatamente fruto da mencionada exigncia de proteo a bem jurdico
e somente prender esta pessoa mais adiante, porque assim o Estado estar melhor
municiado para propor a ao penal (critrio de eficincia), o certo que os tribunais
superiores no pronunciaram a inconstitucionalidade das citadas normas jurdicas.
Da que, em eventual reproduo destes termos em lei futura, h de se
recomendar que seja mantida a regra de segurana, disposta no caput do art. 53 e em seu
par. n., da atual Lei de Drogas. A autorizao judicial prvia, aps a audincia do
Ministrio Pblico, com o conhecimento do itinerrio provvel de agentes e
colaboradores minimiza os riscos implcitos de leso ordem jurdica na referida
estratgia de interveno.
Mais at, cabe sugerir a alterao do art. 2, II, da Lei n. 9.034/95, para prever
ali tambm o mesmo cuidado, que o legislador de 2001 dispensou apenas
interceptao ambiental e infiltrao.
Na atual Lei de Drogas a denominada infiltrao por agentes de polcia em
organizaes criminosas persiste, por certo que de maneira menos negativa do que na
fonte de inspirao brasileira (Lei n. 9.034/95). Menos negativa porque o original
destaca a infiltrao de agentes de inteligncia. Com isso, amplia-se o nmero de
pessoas que podem estar envolvidas nessa verdadeira zona marginal da investigao,
dificultando qualquer forma de controle. A notoriedade recente de determinados
procedimentos refora este juzo de valor.
A manuteno desta tcnica gera justificado receio de violao de direitos
fundamentais. Seja porque a proteo contra a autoincriminao compulsria
derrogada, com agentes obtendo sub-repticiamente informaes, para uso posterior, em
processo, como prova; seja ainda pela mais bvia razo de levar agentes do Estado a
praticar delitos (ou a encontrar-se no limite de pratic-los).
Uma nova lei de drogas, em uma perspectiva garantista, haver de abdicar
desta tcnica de discutvel eficincia e incontornvel desvalor tico. Como ressalta
importante processualista penal portugus: o Estado no est autorizado a cometer
crimes a ttulo de punir criminosos!
E animado pela finalidade de manter os meios de acesso prova em grau de
convergncia com a CF, a futura Lei de Drogas dever ocupar-se de regular, de forma
pormenorizada, talvez se valendo at da experincia legislativa estrangeira, a chamada
interceptao ambiental.
69
A ausncia de previso sobre o tema, na atual lei, remete ao emprego da Lei n.
9.034/95. E esta, tratando superficialmente da captao e interceptao ambiental, viola
a denominada reserva de lei proporcional.
Dito de outra maneira: para comprimir o direito individual intimidade e vida
privada, com o objetivo de ter acesso excepcional a informaes delicadas a respeito do
crime de trfico de drogas e de sua autoria, o Estado necessita regular: i) os
pressupostos para a adoo da medida; ii) seu tempo de durao; iii) os mecanismos de
execuo e de controle; iv) o acesso posterior do interessado e de seu defensor ao
material colhido.
Fora disso o que h arbtrio.
Finalmente e ainda no que se refere investigao criminal merece
destaque o tema do prazo de concluso do inqurito policial, quando o indiciado est
preso.
Atualmente, o art. 51 da Lei n. 11.343/06 estabelece para estes casos o prazo de
30 dias. Parece demasiado. necessrio levar em conta que os incisos IV e V do art. 7
da Conveno Americana sobre Direitos Humanos orienta o direito brasileiro acerca da
brevidade da priso e das providncias imediatas, de cunho pessoal, a incidirem nesta
hiptese.
imperioso que se registre que tudo isso na mesma linha do que prev o inciso
LXXVIII, da CF/88, introduzido pela Emenda 45/04, que estabelece o direito
fundamental durao razovel do processo.
No parece admissvel, salvo para o inconstitucional propsito de antecipao
da pena, postergar a priso provisria de algum sem que: i) esta pessoa seja
imediatamente apresentada autoridade judiciria (no h previso legal disso); ii) esta
pessoa seja acusada e se d a ela conhecimento integral e pormenorizado da acusao.
Esta a regra. A necessidade eventual de prorrogar a priso provisria, durante
a investigao criminal, configura a exceo e como tal deveria ser tratada para exigir,
limitando a priso ao prazo mximo de 30 dias, que nos casos de no oferecimento
imediato da denncia (5 dias), por necessidade de complementao da investigao, o
juiz fosse provocado a decidir, fundamentadamente, pela expanso do prazo.
O aperfeioamento da legislao brasileira sobre o assunto est a aconselhar
este cuidado.
2.4.2 O processo penal por trfico de drogas
70
Desde 2003, com o advento da Lei n. 10.792, que reformulou o tratamento
legal dispensado ao interrogatrio do acusado, perseguida a atualizao dos
procedimentos legais de determinao da responsabilidade penal dos indivduos.
Os procedimentos so, indiscutivelmente, a espinha dorsal do processo penal.
De sua estrutura possvel extrair a raiz do prprio sistema processual (acusatrio ou
inquisitrio) e a compatibilidade da forma processual escolhida com os princpios
constitucionais reitores do processo penal.
Assim, bem antes do advento das Leis n. 11.689, 11.690 e 11.719/08, que
modificaram visceralmente a estrutura de procedimentos penais do Cdigo de Processo
Penal, a Lei n. 11.343/06 adotava o modelo de trs fases: a investigao criminal; a
etapa preliminar de deliberao contraditria sobre a admissibilidade da acusao; e o
juzo oral, semelhante ao que vigora em outros Estados.
No h dvida de que muito pouco da verdadeira revoluo implantada para
os crimes da Lei de Drogas87 fora notada pela doutrina processual penal brasileira.
Quase nada mudou no plano da preparao dos profissionais do direito para litigar
conforme o modelo oral (advogados, defensores pblicos e integrantes do Ministrio
Pblico estadual e federal). E menos ainda na sensibilidade dos tribunais, refratrios s
conseqncias da oralidade no plano da validade dos atos processuais (teoria das
nulidades).
Ainda h decises que no reputam invlidas as converses das alegaes
finais orais em escritas (memoriais), mesmo quando a causa no se reveste de
complexidade, e at a entrada em vigor da Lei n. 11.719, em agosto de 2008, sequer era
tangenciada a questo da identidade fsica do juiz (atual redao do 2 do art. 399 do
Cdigo de Processo Penal).
Mesmo assim, as virtudes do modelo da atual Lei de Drogas so inegveis: i)
os arts. 55 e 56 contemplam o contraditrio prvio ao recebimento da inicial; ii) a
oralidade est prevista no art. 57.
Em uma futura Lei de Drogas convm sejam preservados estes aspectos e,
ademais, aperfeioados.
vital preserv-los porque a reserva de Cd. de Processo Penal, timidamente
instituda pela citada lei dos procedimentos, no 4 do art. 394, pode insinuar o
87
Ao bem da verdade esta estrutura estava prevista desde 1995 para as infraes penais de menor potencial
ofensivo, conforme a Lei n. 9.099/95.
71
retrocesso ao tempo em que a acusao era admitida sem que Defesa fosse dada a
oportunidade de contest-la.
E aperfeioar, tambm, porque somente agora parece que os profissionais do
direito esto amadurecidos e prontos a admitir que o juiz responsvel pelo filtro da
acusao (arts. 55 e 56) no deve ser o mesmo do juzo oral. Este estar em contato
exclusivamente com as provas produzidas durante a instruo criminal, em
contraditrio, e assim melhor se assegura (ou h menos risco) a sua imparcialidade.
Finalmente, h a necessidade de ajustar a ordem e forma dos atos, prevista no
art. 57 da Lei de Drogas, aos termos que resultaram da reforma dos procedimentos (com
o interrogatrio do acusado ao final, antes das derradeiras alegaes das partes) e da
mudana na disciplina do interrogatrio em geral. que este ato deixou de estar no
terreno da exclusiva atuao do juiz e passou a ser ato das partes, com interveno
supletiva do juiz, conforme o caso e com a cautela posterior de novamente ouvir a
Defesa.
Claro que a presuno de inocncia est a exigir muito mais: a adoo do
interrogatrio facultativo do acusado, a critrio da Defesa. Chegar a isso corresponder
a aproximar o nosso modelo ao vigente na maioria das democracias, que reconhecem o
vnculo entre presuno de inocncia e proteo contra a autoincriminao compulsria.
2.4.3 A liberdade e a priso provisria
Por ltimo, cabem as consideraes sobre o regime de priso processual previsto

na Lei de Drogas.
O art. 44 da citada lei estabelece que o crime de trfico de drogas e os demais
delitos definidos do art. 34 ao art. 37 do diploma repressivo so insuscetveis de
liberdade provisria. E o art. 59 supostamente contempla hiptese de cabimento da
apelao contra a sentena condenatria, condicionando o cabimento, conforme o caso,
ao recolhimento priso.
Sobre o ltimo ponto, do cabimento da apelao, o verbete 347 das Smulas do
Superior Tribunal de Justia jogou uma p de cal no assunto: O conhecimento de
recurso de apelao do ru independe de sua priso.
Em um processo penal concebido constitucionalmente sob o manto da presuno
de inocncia (art. 5, LVII, da CF) no so vlidos os condicionamentos ao exerccio do
72
direito de defesa e recorrer est situado neste mbito que importem em antecipao
dos efeitos penais da condenao.
Assim, a renovao da lei estar ancorada em melhor porto na regra instituda pela
Lei n. 11.719/08 que, ao modificar o art. 387 do Cd. de Processo Penal (com a
instituio do par. n.) e revogar expressamente o art. 594 do mesmo diploma, exige do
juiz que motive tanto a decretao da priso com a manuteno de eventual custdia que
decorra do flagrante ou de priso preventiva pronunciada anteriormente.
Nestes termos e por essa mesma razo posio hierrquica da presuno de
inocncia no direito processual penal brasileiro a regra contida no preceito dispositivo
do art. 44 da Lei de Drogas igualmente inconstitucional.
Ao proibir taxativamente a liberdade provisria (dir a jurisprudncia do Supremo
Tribunal Federal, de forma automtica), perpetuando os efeitos de uma anterior priso
em flagrante, a citada norma processual colide com a CF.
Desnecessrio reproduzir aqui os argumentos da deciso liminar no HC SP
96.715, impetrantes Wagner Paulo da Costa Francisco e outros data: 19/12/2008,
relator o Ministro Celso de Mello88 e que deve servir de norte lei nova. Vale lembrar
que se reportam ao Acrdo proferido na Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 3.112-
1 DF, da relatoria do Ministro Ricardo Lewandowski, em que a matria tratada em
hiptese simtrica. Neste processo o STF, em seu papel de guardio da Constituio,
pronunciou a inconstitucionalidade da norma do art. 21 do Estatuto do Desarmamento,
que proibia automaticamente a liberdade provisria para os presos em flagrante nos
termos da referida lei.
2.5 A realidade social do trfico de drogas
Nesse item, a pesquisa se props a buscar dados reais sobre o fenmeno do

comrcio de drogas ilcitas, com vistas a aproximar a reflexo jurdica da realidade
social que as normas penais pretendem regular. Para tanto, com base na metodologia
abaixo indicada, foram utilizados como fonte dados estatsticos oficiais e bibliografia
sobre o tema. Para complementar a anlise, foi realizada uma pesquisa quantitativa, na
88
O Ministro cita, entre outros, trabalho de autoria de Geraldo Prado, de 1995, que defende
inconstitucionalidade de previses semelhantes.
73
qual foram coletados dados de sentenas judiciais por trfico de drogas (art. 33) no Rio
de Janeiro e no Distrito Federal.
A anlise sociolgica do fenmeno do trfico de drogas ser aqui integrada

anlise jurdica, com o objetivo de melhor compreender o tipo penal em estudo.
Especificamente, com base na bibliografia analisada, se procurou identificar como se
constitui o mercado de drogas ilcitas na realidade, quais so as categorias
organizacionais mais aceitas pelos cientistas socais, e como se d a diferenciao dos
papis sociais no comrcio de drogas.
Ao final, possvel concluir se a descrio tpica do art. 33 est adequada

realidade do fenmeno, bem como se so respeitados os princpios constitucionais,
dentre eles especialmente o da proporcionalidade.
2.5.1 Consideraes gerais sobre o mercado de drogas ilcitas no Brasil
As drogas ilcitas podem ser definidas como mercadorias que circulam em

mercados ilegais, (...) consumidas pelos indivduos para alterar seu estado de
conscincia. Por serem estas substncias ilegais, seus usurios no so consumidores
como os outros, pois se tornam indivduos mergulhados na ilegalidade, pelo carter
singular da economia ilcita de interao entre oferta e demanda, em decorrncia da
interveno pblica que interdita e reprime o consumo e o comrcio89. Da mesma forma,
tanto o papel do comerciante de drogas ilcitas como a estruturao desse mercado
seguem lgicas prprias do comrcio ilegal.
Sob o enfoque econmico, o regime de proibio das drogas constitui uma
modalidade institucional especfica que mergulha os agentes no mundo das transaes
ilegais e cria formas de organizaes particulares90.
No entanto, por mais que se reconhea uma certa organizao nesse mercado, o
trfico de drogas parece ser bem menos estruturado do que se imagina. Considera Peter
Kopp que a imagem mais comum da organizao centralizada de traficantes no
corresponde realidade, pois o comrcio de drogas est mais prximo de um tipo de
oligoplio pouco cartelizado. Contrariamente ao discurso miditico, a criminalidade
funciona como um oligoplio com um certo vis de concorrncia, e no como um
89
KOPP, Pierre. A economia da droga. Traduo de Maria Elena Ortega Ortiz Assumpo. Bauru:
EDUSC, 1998, p. 8. O autor economista francs, pesquisador do Laboratrio de Economia Pblica da
Sorbonne, e especialista em estudos das leis relativas a atividades ilcitas e criminosas.
90
Idem, p. 125.
74
monoplio. Seus agentes agrupam-se em organizaes que diferem de empresas
clssicas e reagem s mudanas de seu meio segundo modalidades (...)
surpreendentes91. Para o autor, as redes constituem a forma de organizao do trfico e
atuam de maneira a freiar a circulao de informaes, fracionando a cadeia de
produo, composta por intermedirios de alta mobilidade, e seus procedimentos so
reorganizados e redefinidos permanentemente, ou seja, a especializao
acompanhada por grande instabilidade.
Assim, a capacidade de criar novos mercados e a agilidade de seus operadores
que leva ao aumento da oferta, o que muito difere do modelo imaginrio de uma
hierarquia do tipo mafiosa. Para o autor, as redes do trfico no so idnticas e se
mostram eficientes justamente porque conseguem se adaptar s necessidades locais e
nacionais, no sendo possvel a generalizao de suas caractersticas.
Especificamente com relao ao Brasil, deve ser destacado que se trata de um
pas onde a informalidade e os mercados ilcitos, incluindo a sonegao fiscal e a
corrupo, esto muito presentes, o que refora essa cultura da ilegalidade na qual o
comrcio de drogas est inserido.
A indstria da droga no Brasil funciona de forma peculiar, visto que o Pas no
produtor de drogas, mas tradicionalmente usado como pas de trnsito, que se
estabeleceu como rota de passagem da cocana produzida em pases vizinhos como
Peru, Bolvia e Colmbia, que so exportadas para os grandes mercados consumidores
da Amrica do Norte e Europa. Porm, recentemente, pesquisas demonstraram o
aumento do mercado consumidor interno no Brasil, o que o leva hoje a ser identificado
tambm como grande mercado consumidor de drogas ilcitas, principalmente de
maconha e cocana.92
A demanda pela droga no Brasil, segundo a ltima pesquisa do gnero
realizada em 2005, indica a cannabis (ou maconha) como a droga ilcita mais
consumida no Pas, com 8,8% de consumidores (uso em vida), tendo havido um
crescimento em relao a 2001, quando se apurou o ndice de 6,9% de uso em vida. No
caso da cocana, em 2005, identificou-se o percentual de 2,9% de uso em vida, que
91
KOPP, Pierre. op. cit. p. 128.
92
O Relatrio Mundial sobre Drogas (World Drug Report) de 2008 aponta para o crescimento do
consumo de cocana nos pases em desenvolvimento, inclusive no Brasil. Cf.
http://www.unodc.org/unodc/en/data-and-analysis/WDR-2008.html
75
tambm foi superior a 2001, quando este alcanou 2,3%.93 No obstante, os ndices
brasileiros so bastante inferiores aos dos pases centrais, especialmente dos EUA.
Portanto, apesar de o mercado consumidor no Pas no ter dimenses
comparveis aos maiores consumidores mundiais, o fato que h uma demanda
crescente por consumo, diante dos dados levantados oficialmente, que atestam o
crescimento no consumo entre 2001 e 2005, quando foi realizada pesquisa mais
recente.94
No Brasil, o mercado da droga est plenamente operante, ainda que as
autoridades consigam apreender parte da carga circulante, conforme se deduz das
estatsticas oficiais. Nos grandes centros urbanos, o negcio mais lucrativo a
distribuio das drogas aos consumidores, atividade que absorve grande parte dos
excludos do sistema econmico, ou seja, de trabalhadores informais margem da
atividade lcita.
Desta forma, a atividade econmica ligada ao trfico de drogas no Brasil
fortalecida pela falta de perspectiva, desemprego e excluso, o que leva jovens e
agricultores ao negcio da droga, que mesmo ilcito, ou talvez por isso, permite o
aumento do lucro e d oportunidades de vida a pessoas sem acesso ao mercado de
trabalho formal, e ainda paga salrios superiores ao mercado formal.
Na anlise da situao brasileira, a face mais perversa do desemprego se

caracteriza pelo fato de que o contingente anual de criminosos engrossado pela massa
de jovens que jamais ocuparam um vaga no mercado formal de trabalho95, que
constituem o grupo social mais vulnervel a ser utilizado pelo trfico.
Nesse sentido, considera Tlio Kahn que a correlao entre os dois fenmenos
existe, porm fraca, condicional e relativa96, pois, no trfico de drogas, a situao est
ligada ao desemprego estrutural, ou seja, de uma massa de excludos, em sua maioria
jovens, que constituem um contingente de reserva que jamais entrou ou entrar no
93
Fonte: CARLINI, E.A. et al. II Levantamento domiciliar sobre o uso de drogas psicotrpicas no Brasil.
2005. So Paulo: CEBRID Centro Brasileiro de Informaes Sobre Drogas Psicotrpicas: UNIFESP
Universidade Federal de So Paulo, 2005.
Cf. http://obid.senad.gov.br/portais/OBID/index.php#II_lev_dom .
94
Observe-se que, por ser este um mercado ilcito, a coleta de dados pode ser prejudicada pelo receio de
as pessoas declararem terem consumido substncias ilegais, o que pode nos fazer supor ser ainda maior o
ndice real. Atualmente, muito se discute no UNODC sobre a questo das estatsticas, sendo reconhecida
por aquele rgo a necessidade de aprimoramento das ferramentas, tendo em vista a precariedade dos
dados no contexto mundial.
95
KAHN, Tlio. Cidades Blindadas: ensaios de criminologia. So Paulo: Sicurezza, 2002, p. 14.
96
Idem, p. 12.
76
mercado de trabalho, o que tender a acentuar a relao entre desemprego e
criminalidade97.
No obstante, recentemente se obteve provas de que o lucrativo negcio da
venda de droga tambm praticado pela classe mdia. Conforme notcia veiculada nos
meios de comunicao no incio do ano de 2009, quadrilhas compostas por jovens de
classe mdia compravam cocana no Paraguai e na Argentina e enviavam-na para a
Europa, onde adquiriam drogas sintticas para revender no Brasil, e ainda forneciam
armas para traficantes em favelas.98 Nesse caso, se percebe que os papis por eles
exercidos se situam na estrutura hierrquica superior da cadeia comercial.
Com base nessas consideraes, passa-se a anlise da figura real do agente
denominado de traficante, e a investigao sobre como se d a diviso de tarefas na
estrutura do mercado de drogas ilcitas.
2.5.2 Sobre os comerciante dos mercados de drogas ilcitas
Para que se consiga identificar a figura concreta do comerciante de drogas

ilcitas, devem ser tomadas algumas precaues, tendo em vista que no basta a mera
representatidade estatstica desses nos registros penitencirios, a qual s tem condies
de atestar o nmero de pessoas selecionadas e estigmatizadas como traficantes de
drogas99. Diante disso, o objetivo do trabalho foi o de comparar e complementar as
informaes oficiais com as pesquisas etnogrficas de cientistas sociais para incluir nos
dados tambm aqueles que, apesar de comercializarem drogas, no so alcanados pela
represso penal.
Assim, no curso da presente investigao inicialmente se buscou ter acesso aos
dados oficiais sobre quem (e quantos) so os comerciantes de drogas selecionados pelo
97
KAHN, Tulio, op. cit., p. 13.
98
Polcia Federal desarticula quadrilhas de jovens de classe mdia. Notcia publicada no Jornal O
Globo on line em 13.02.09. Duas quadrilhas que traficavam principalmente drogas sintticas foram
desarticuladas nesta manh em duas operaes simultneas da Polcia Federal em oito estados e no
Distrito Federal. Das 51 prises ocorridas at o momento, 40 foram no Rio de Janeiro. Os dois grupos
atuavam de maneira semelhante: compravam cocana em pases como Paraguai e Argentina, atravs de
"mulas" vendiam a droga na Europa e traziam de volta drogas sintticas para revender no Brasil. Os
bandos tambm atuavam comprando armas e revendendo para traficantes em favelas. A Polcia Federal
estima que a cada semana pelo menos uma "mula" fazia essa rota. O gasto com a viagem saa em torno de
R$ 20 mil e o lucro com a venda das drogas era de aproximadamente R$ 250 mil, o que gerava um lucro
de aproximadamente R$ 1 milho por ms.
99
Nesse sentido, conforme Lola Anyar de Castro, entre a criminalidade real e a criminalidade aparente h
uma enorme quantidade de casos que jamais sero conhecidos pela polcia. Esta diferena o que se
denomina cifra obscura, cifra negra ou delinqncia oculta. A cifra negra diminuiu medida que aumenta
a gravidade e a visibilidade do delito. In: CASTRO, Lola Anyar de. Criminologia da Reao Social. Rio
de Janeiro: Forense, 1983.
77
sistema penal100, ou seja, aqueles presos pelo crime de trfico de drogas, para depois
compar-los com as informaes trazidas pelos cientistas sociais sobre a realidade desse
fenmeno. Em seguida, o grupo complementou a anlise com os dados colhidos nas
sentenas coletadas, tendo como objetivo a investigao mais ampla possvel sobre tal
ocorrncia, integrando prismas diversos.
Inicialmente, foi localizado no stio do Observatrio Brasileiro de Informaes
sobre Drogas OBID, dados da Polcia Federal sobre o nmero de pessoas acusadas de
trfico (internacional) de drogas, porm estes foram considerados insuficientes e pouco
esclarecedores.101
A partir da se buscou dados do sistema penitencirio brasileiro, por meio do
Sistema INFOPEN. Segundo tal fonte, o total de presos no sistema penitencirio
102
brasileiro em dezembro de 2007 alcana o nmero de 422.590. Com relao ao
nmero de presos pelo delito de trfico de drogas, observa-se que este figura
atualmente como a segunda maior incidncia de presos, apenas atrs dos crimes
patrimoniais, que tradicionalmente ocupam a primeira posio.103
Mostra-se relevante destacar, nesse sentido, a importncia do estudo crtico da
realidade social e do tipo penal do trfico de drogas, tendo por base o relevante impacto
de sua aplicao no cotidiano do judicirio, diante do grande nmero de condenados
cumprindo pena no sistema penitencirio brasileiro por esse delito.
100
Tendo em vista o marco terico da Criminologia Crtica, deve ser feita a distino entre a
criminalidade real e a criminalidade registrada ou oficial, sendo essa ltima seletiva e restrita, no
podendo ser identificada com a anterior, diante das cifras obscuras, ou seja, a criminalidade no
registrada, que no chega ao conhecimento do sistema penal.
101
Segundo os dados oficiais, em 2006, foram registradas oficialmente no Brasil 3.195 pessoas
formalmente acusadas por trfico ilcito (internacional) de drogas. Nesse ano referido, a nica fonte foi a
Polcia Federal, no havendo dados da SENASP, mas pode ser observada a reduo desse nmero em
relao a 2005, quando 4.408 pessoas foram acusadas de trfico de drogas. Entende-se que tais dados
devem ser vistos com cautela, pois se mostraram insuficientes para uma anlise mais profunda. Em
primeiro lugar porque so incompletos, por no incorporarem, naquele ano, os dados dos estados, uma
vez que a Polcia Federal somente tem atribuio para atuar nos casos de trfico internacional (Na forma
da Constituio Federal de 1988, em seu art. 144, 1). Segundo, porque a atuao da justia estadual,
por meio das polcias militar e civil estaduais tem um campo de atuao muito maior. Destaque-se, ainda,
que esses dados se referem a pessoas acusadas, e no condenadas. Fonte: Diretoria da Polcia Federal
DPF. Relatrio Anual 2006. Ministrio da Justia. Cf.
http://obid.senad.gov.br/portais/OBID/index.php#II_lev_dom .
102
Cf.
http://www.mj.gov.br/data/Pages/MJD574E9CEITEMIDC37B2AE94C6840068B1624D28407509CPTB
RNN.htm. A referncia feita a dezembro de 2007 se justifica pelo fato de, at o encerramento da
pesquisa, no terem sido ainda disponibilizados os dados consolidados dos presos no sistema
penitencirio brasileiro do ano de 2008.
103
Tal questo foi inicialmente analisada por Luciana Boiteux em sua dissertao de mestrado sobre o
sistema penitencirio, intitulada O panptico revertido: a histria da priso e da viso do preso no
Brasil. Faculdade de Direito da UERJ, 2000.
78
A tabela a seguir retrata a realidade oficial atual, de forma comparativa, levando
em conta os dados dos estados do Rio de Janeiro e So Paulo, e no Distrito Federal,
alm do levantamento nacional dos nmeros:
Tabela 1: Nmero de presos por crimes patrimoniais e trfico de drogas

Ref. Jun 2008
CRIMES RJ DF SP BRASIL
Roubo simples (art. 157) 819 760 16952 35721
Roubo qualificado (art. 8315 3770 39085 79599

157, 2o)
Extorso (art. 158) 113 60 1080 2244
Extorso mediante 6 26 1425 2041
seqestro qualificada
(art. 159, 1o)
Extorso seguida de 27 2 355 563
morte (159, 3o)
Furto qualificado (art. 862 1469 13971 33374
155, 4o e 5o)
Furto simples (art. 155, 559 913 11034 28205
caput)
Latrocnio 711 627 5584 13061
Extorso mediante 41 13 1241 1678
seqestro (art. 159)
Receptao (art. 182) 662 584 4955 11086
TOTAL DE CRIMES 12115 8224 95682 207572
PATRIMONIAIS
Presos por trfico de 2356 1854 30448 69049
drogas
Fonte: Ministrio da Justia. Departamento Penitencirio Nacional. Sistema Integrado de
Informaes Penitencirias InfoPen.104
Abaixo, a Tabela 2 compara a evoluo no nmero de presos por trfico nos

estados indicados e no Brasil, o que permite concluir que a quantidade atual de presos
continua crescendo.
Tabela 2: Nmero de presos por trfico de drogas evoluo anual
Dez 2006 Dez 2007 Jun 2008

Rio de Janeiro 4273 5379 2356*
Braslia 1657 1710 1854
So Paulo 17668 27509 30448
Brasil 47472 65494 69049
Fonte: Ministrio da Justia. Departamento Penitencirio Nacional. Sistema Integrado de
Informaes Penitencirias InfoPen105
104
Ref. Jun/2008 Cf.
http://www.mj.gov.br/data/Pages/MJD574E9CEITEMIDC37B2AE94C6840068B1624D28407509CPTB
RNN.htm
105
http://www.mj.gov.br/sal/data/Pages/MJD574E9CEITEMIDC37B2AE94C6840068B1624D28407
509CPTBRNN.htm. * O nmero de presos por trfico de drogas no Rio de Janeiro, em junho de 2008,
provavelmente no est correto, tendo em vista a informao de que apenas uma pessoa cumpria pena por
trfico internacional de drogas, alm do fato de que a tabela com os dados oficiais se refere ainda Lei n.
79
Como se percebe, ainda na vigncia da Lei n. 6.368/76, j era alto o nmero de
pessoas encarceradas pelo delito de trfico de drogas, e esse nmero parece continuar
crescendo, de acordo com as estatsticas acima.
Contudo, para responder s questes propostas pela pesquisa, os dados oficiais
so insuficientes, pois no radiografam a realidade social do comrcio de drogas, tendo
em vista que, apenas pela capitulao legal, no se tem como avaliar os diferentes
papis dos atores sociais dentro da hierarquia do trfico, razo pela qual se foi buscar,
para complementar a anlise, outros estudos sobre o tema.
A reviso bibliogrfica realizada teve por base os seguintes autores de do campo
das Cincias Sociais: Michel Misse106, Alba Zaluar107, Luiz Eduardo Soares108, Guaracy
Mingardi e Sandra Goulart109, Sylvaine Poret110 e Rosinaldo Silva de Souza111,dentre
outros.
Foi possvel perceber a complexidade do fenmeno do comrcio de drogas
ilcitas, e suas particularidades de uma estrutura hierarquizada que segue modelos
organizacionais locais distintos, que envolve diferentes graus de participao e
importncia. Os estudos revisados apontam para diferentes papis nas redes do
trfico, desde as atuaes mais insignificantes at as aes absolutamente engajadas e
com domnio do fato final.
Antes da meno especfica questo do Brasil, deve ser dito que, de forma
semelhante, nos pases centrais, a estrutura do comrcio de drogas ilcitas no
organizada de forma vertical, na qual o importador vende diretamente ao usurio, pois
o que se constata nesses pases a existncia de uma estrutura piramidal na qual o
6368/76, j revogada, razo pela qual deveria incluir a nova Lei de Drogas (n. 11.343/06). Tal concluso
tambm se sustenta no fato de ter havido uma reduo inexplicvel de quase metade no nmero de presos,
somente nesse estado da federao.
106
MISSE, Michel. Crime e Violncia no Brasil Contemporneo: estudos de sociologia do crime e da
violncia urbana. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006.
107
ZALUAR, Alba. Integrao perversa: pobreza e trfico de drogas. Rio de Janeiro: FGV, 2004.
108
SOARES, Luiz Eduardo. Meu casaco de general: 500 dias no front da Segurana Pblica do Rio de
Janeiro. So Paulo: Cia. das Letras, 2000.
109
MINGARDI, Guaracy e GOULART, Sandra As drogas ilcitas em So Paulo: o caso da Cracolndia.
So Paulo: ILANUD, 2001, p. 17.
110
PORET, Sylvaine. Paradoxical effects of law enforcement policies: the case of the illicit drug market.
International Review of Law and Economics , v. 22, p.465493, 2003.
111
SOUZA, Rosinaldo Silva de. Narcotrfico y economa ilcita: las redes del crimen organizado en Ro
de Janeiro. Revista Mexicana de Sociologa, Mxico, D F, v. 66, n. 1, p. 164-166, enero-marzo, 2004.
80
importador vende a droga para o atacadista, que a passa para os revendedores, conforme
afirma Poret112.
Por outro lado, h de se ressaltar que a forma de organizao desse tipo de
comrcio no se d de forma uniforme, pelo contrrio, adaptado s configuraes
locais. Apurou-se, ainda, que a organizao interna, especialmente do varejo, segue
mecanismos especficos que diferem, muitas vezes, de um estado para outro da
federao, tanto pela forma de atuao dos seus atores como quanto aos tipos de
substncia comercializada. Na pesquisa de campo realizada, por exemplo, a realidade do
Distrito Federal diferencia-se da do Rio de Janeiro, pois um tipo de droga ilcita
denominada merla s foi encontrada em Braslia. Mesmo entre o Rio de Janeiro e So
Paulo, de caractersticas semelhantes, h diferenas.
Por exemplo, em So Paulo, maior cidade do pas, a droga igualmente um

grande negcio, mas o mercado heterogneo e dividido por rea scioeconomica. O
tipo de droga vendida em cada regio depende do poder aquisitivo da populao e dos
costumes locais.113 L, mais do que em outros locais, notou-se o aumento significativo
do uso de crack entre jovens desprivilegiados114.
A ampla participao de jovens no mercado ilcito da droga tambm
verificada no trfico paulista, onde os microtraficantes so em sua maioria jovens entre
16 e 27 anos, que atuam como autnomos, e vivem basicamente da venda de maconha e
crack. Constituem cerca de 80% dos presos por trfico, pois, segundo Mingardi, no
tm boas ofertas para os policiais que os prendem. So desorganizados, pobres e a
maioria vende drogas para sustentar seu vcio (a proporo de dois desempregados
para um viciado), e o nico vnculo que possuem com as organizaes de traficantes
na qualidade de clientes.115
112
PORET, Sylvaine. op. cit. Segundo a autora: The narcotics distribution system is a vertically
organized network which can be long or short. In principle, the importer can sell drug directly to
consumers, but in practice, he often sells to wholesalers who in turn sell to retailers. At the retailing
level, in industrial countries, narcotics trade can be represented by a pyramidal structure with four
levels: the trafficker, whose unique objective is to maximize his profit, is a businessman; the retailer,
seeking for a regular income, could sell directly to consumers, but he usually prefers to deal with users
retailers, to whom he sells a larger quantity under better conditions; the userretailer or dealer buys
quantities both for his own consumption and to finance it; and finally, at the bottom of the network is the
casual or regular consumer. This market organization suggests that the vertical relationship between
sellers at different levels of a vertically organized network is one of the main features of drug market.
This characteristic should thus play a role in the analysis of effects of law enforcement policies. The risk
of arrest is large at the point in the chain of distribution where the average quantity of drug transferred
in any given transaction is lower and where therefore the number of transactions is higher.
113
MINGARDI, Guaracy; GOULART, Sandra, op. cit., p. 13.
114
Idem, p. 15.
115
Ibidem, p. 16.
81
Guaracy Mingardi, ao analisar a organizao do trfico carioca, por outro lado,
identifica algumas peculiaridades do modelo organizacional em larga escala nessa
localidade, tais como a existncia de bocas de fumo que funcionam no mesmo local
por dcadas, a hegemonia conquistada pelas organizaes de presos, bem como o fato
de que o lucro da distribuio provm do nmero de pontos importantes que a
organizao controla, estando os mais cobiados mais prximos das reas de classe
mdia, mas fora da fiscalizao cotidiana da polcia. Considera o autor a realidade do
Rio de Janeiro como mais visvel e violenta, pelo fato dos grandes pontos de venda de
droga serem guardados por pessoas armadas com fuzis de altos calibres, o que, segundo
ele, no era identificado em So Paulo. Porm, afirma que o modelo carioca no pode
ser generalizado:
Devido a maior visibilidade do trfico no Rio, existe a

tendncia de v-lo como modelo nico, adaptvel para todas as
grandes cidades brasileiras. difcil falar em um s modelo de
trfico, ele varia com a regio da cidade ou do Estado, com o
tipo da droga vendida e com o nvel do grupo de traficantes.116
No obstante tais diferenas locais apontadas, com base em Mingardi, o grupo

optou pela seguinte classificao da estrutura de funcionamento interno do trfico de
drogas:
A categoria do grande traficante daquele atacadista, capaz de comprar
grandes quantidades de uma vez (para Mingardi, 250 kg), que possui ligaes com o
trfico internacional. Nesse nvel, o modelo organizacional do trfico no passa pelo
sistema de controle territorial, ou pelo monoplio da mercadoria ilcita por meio da
violncia, que correspondem aos nveis mais baixos.
J o mdio traficante, ou distribuidor local, trabalha tanto no atacado quanto
no varejo (para Mingardi, consegue lidar com at 250 kg), por meio da compra dos
carregamentos dos grandes traficantes. Estes igualmente atuam com pequeno grau de
violncia, utilizando a corrupo, e no a fora, para anular o trabalho policial, por meio
da reserva mensal de certa quantia em dinheiro para corromper autoridades. Por
trabalharem em grandes vendas, isto implica certo grau de estabilidade nos negcios.
De forma menos importante, a categoria do pequeno traficante o varejista,
que tambm revende pequenas quantidades para os microtraficantes, que trabalham
116
MINGARDI, Guaracy, op. cit., p. 131 e ss.
82
com quantidades menores que 10 kg, estando situados no limite entre a simples
quadrilha e o crime organizado.
Finalmente, o ltimo elo do comrcio de drogas est simbolizado na figura do
microtraficante, que identificado normalmente como vendedor de pedras de crack e
pequenas pores de cocana e maconha. Para Mingardi, esse nvel funciona como uma
baguna total, pois normalmente os seus agentes no tm advogado, guardam a
mercadoria em casa, brigam com a famlia durante a priso, alm de ter a pobreza como
caracterstica. Tampouco possuem dinheiro em caixa para corromper autoridades e no
esto ligados s ditas organizaes criminosas empresariais, sendo a nica vinculao
possvel com esta a qualidade de clientes da mercadoria vendida. So aes individuais,
ou, no mximo, de quadrilhas desorganizadas.
Por meio da anlise dos lucros dos traficantes de droga, Alba Zaluar tambm
diferencia os diversos setores deste comrcio ilcito, e afirma que, quanto mais alta a
posio, maiores os lucros. Para ela, mesmo os pequenos traficantes (no por acaso a
ampla maioria dos presos e identificados), recebem bons salrios no comrcio de drogas
no Rio de Janeiro:
Com a venda de apenas 200 g de cocana pagam um quilo ao
matuto ou intermedirio que a deixou em consignao. Dos
500% de lucro, a metade vai para o dono da boca, 30% para o
gerente e 20% para o vapor. Os pequenos avies no
recebem salrios, como se proclama. Recebem cargas para
vender, pelas quais so responsveis, e tm acesso droga para
consumir um pouco. S quando a vendem que conseguem
uma pequena parcela dos lucros117.
Rosinaldo Silva de Souza118, por sua vez, descreve em maiores detalhes a

organizao interna das quadrilhas de venda de drogas no Rio de Janeiro. 119 Apesar de
no utilizar a mesma categoria proposta por Mingardi, possvel encontrar
coincidncias na categorizao dos personagens.
Identifica o autor que o grupo do conhecido traficante Fernandinho Beira-Mar

seguiria uma sofisticada diviso do trabalho, no nvel de grande intermedirio local, de
acordo com as seguintes funes: a) chefe da quadrilha; b) distribuidor de drogas na
rea do Rio de Janeiro; c) tesoureiro-chefe, responsvel pelos pagamentos de pessoal; d)
117
ZALUAR, Alba. Integrao perversa: pobreza e trfico de drogas. Rio de Janeiro: FGV, 2004, p. 34.
118
SOUZA, Rosinaldo Silva de. op. cit., p. 164-166.
119
O autor tem por base para as suas anlises tanto pesquisas de campo o acesso documental aos autos da
CPI do Narcotrfico, a qual investigou o funcionamento da quadrilha do conhecido traficante carioca
Fernandinho Beira-Mar.
83
segundo tesoureiro, encarregado de pagar pelos adiantamentos e pelas comisses aos
traficantes responsveis pelas bocas de fumo (pontos de venda) controlados pela
quadrilha; e) os responsveis pela custdia e distribuio de armas; f) agentes
encarregados da lavagem de dinheiro; g) agentes que fazem contactos ou negociadores;
h) pessoas com a atribuio de comprar e transportar a droga a ser comercializada no
local120. Tal nvel corresponde ao que Mingardi denomina de grandes traficantes e
seus auxiliares ou partcipes diretos.
J passando para outro nvel, do mdio traficante, esto os donos da boca de

fumo121, que so aqueles que adquirem a droga do atacadista, e se responsabilizam pela
distribuio local, junto com os seus gerentes122, auxiliares ou partcipes que organizam
a distribuio no varejo.
A partir da, h uma espcie de desdobramento da estrutura, passando-se para os

nveis hierrquicos inferiores, onde se desenvolvem numa rede micrscpica de
relaes sociais para distribuio da substncia ilcita. Os pequenos traficantes so os
embaladores da droga (endoladores), eventuais ou fixos, os agentes de segurana
pessoal e territorial (soldados)123 e os vendedores (vapores e avies). Nessa
120
O autor aponta ainda para outras funes menos importantes, porm essenciais, como: h) agentes de
seguranas para os membros importantes da quadrilha; i) doleiros ou intermadirios encarregados pela
compra e venda de dlares no mercado negro e do envio de grandes somas de dinheiro ao exterior,
podendo incluir os laranjas, que so os titulares das contas bancrias que fazem parte do esquema de
lavagem de dinheiro da quadrilha; j) receptores e encarregados de transportar os veculos roubados que
eram utilizados como moeda de troca nos pases vizinhos produtores de cocana; k) armazenadores de
grandes quantidades de droga, em geral por empresas fantasmas, em galpes nos arredores da cidade do
Rio; m) falsificadores ou receptadores de documentos roubados que eram utilizados pelos membros da
quadrilha para ocultar a sua identidade. Op. cit.
121
Denominao dos proprietrios dos pontos de venda da droga, segundo a gria carioca.
122
Conforme analisa Rosinaldo Silva e Souza, La estructura jerrquica del comercio ilcito en las
favelas cariocas, segn varios relatos de mis entrevistados, obedece al siguiente orden. Despus del
puesto de jefe en una boca de humo, o en um conjunto de ellas, est su brazo derecho, que
habitualmente es un hermano o un pariente cercano. En los casos en donde esto no ocurre, el hombre
de confianza es un amigo, el cual puede asumir incluso la funcin de guardaespaldas personal del jefe;
tal es la confianza que se deposita en l. Casi tan importante como el puesto de segundo hombre, lo es
tambin la funcin de gerente de la boca de humo; por lo general son dos: el del blanco y el del
negro, esto es, administradores de la venta de cocana y marihuana.
Algunas veces los gerentes pueden llegar a alcanzar la sucesin de la jefatura, dependiendo del tipo
de relacin que mantengan com el jefe. Cada uno de ellos es responsable de coordinar lo que se
denomina como endolao, que consiste en la preparacin, divisin y empaquetado de la droga
(cocana y marihuana) que a su vez ser vendida en pequeas porciones al consumidor final. Pero la
funcin de los gerentes no termina all. Despus de la venta, el gerente es quien rinde cuentas y recoge el
producto de la venta de cada uno de los pequeos vendedores, quienes son llamados vapores o
aviones. Op. cit., p. 164-166.
123
Con un armamento bastante sofisticado a su disposicin, los soldados pueden ser vistos en
cualquier favela que es dominada por traficantes. Durante el da son menos visibles, pero estn siempre
ah, listos para resguardar la seguridad de las bocas de humo. Sus armas son suministradas por el
jefe, aunque algunos de los soldados intentan adquirirlas por sus propios medios a travs de los
matutos (mayoristas del comercio de la droga), quienes llegan a traficar lo mismo drogas que armas
84
categoria deve ser feita a diferenciao entre esses pequenos e os microtraficantes,
ou seja, aqueles que revendem ocasionalmente pequenas quantidades de drogas, seja
para completar a sua renda ou para sustentar o seu vcio; alm dos olheiros
(vigilantes), que esto classificados no nvel mais inferior pela menor importncia de
suas aes.
Ainda de acordo com Souza, a funo de endolao124 exercida, em sua

maioria por habitantes das favelas que no tm outro emprego no momento, os quais
podem, ou no, seguir a carreira de traficantes. J os vapores so responsveis pela
venda da droga dentro da favela, em pontos j conhecidos por todos, inclusive pela
polcia, enquanto que os avies recebem para transportar certas quantidades de drogas
at seus consumidores finais, o que implica em maior risco, razo pela qual podem
portar armas de pequeno calibre.
Finalmente, a atuao de menor importncia na hierarquia do trfico a dos
chamados olheiros ou vigilantes, que exercida normalmente por crianas ou
adolescentes125, os quais ficam responsveis por dar o alarme em caso de
acontecimentos suspeitos nas proximidades dos locais de venda de drogas, quando for
constatada alguma ameaa segurana dos negcios ilcitos.126
Voltando anlise de Mingardi, na rede de trfico, h um limite entre a simples
quadrilha, na qual atuam os pequenos traficantes, ou varejistas, que podem ser
autnomos ou gerentes de boca, os quais muitas vezes tm antecedentes criminais por
trfico ou crimes contra o patrimnio; e uma forma mais organizada de crime, a partir
dos mdios at os grandes traficantes, os quais normalmente compram diretamente dos
traficantes internacionais. Segundo o autor, pouco se sabe sobre os grandes traficantes, a
no ser que a maioria deles se dedica ao trfico internacional, na qualidade de
atacadistas.127
pesadas y costosas. Op. cit., p. 167.
124
So aqueles que embalam ou condicionam as drogas em embalagens destinadas venda.
125
Segundo Souza, Esta actividad puede ser desempeada por cualquier persona, pero por lo general la
realizan nios y adolescentes que acostumbran ganar en promedio el equivalente a un salario mnimo
semanal, una cantidad que sus padres, de tener un empleo regular, slo podran ganar al final de un mes
de trabajo en el sector de la economa lcita. Op. cit., p. 166-167.
126
Conforme investigado por Rosinaldo Silva e Souza, Los olheiros son los responsables de dar la
alarma de acontecimientos sospechosos en las inmediaciones de la boca de humo, siempre y cuando
estos acontecimientos, de alguna manera, puedan ser percibidos como una amenaza para la seguridad
de los negocios ilcitos que se realizan en la favela: ya sea la llegada de la polica, o bien la entrada de
enemigos o rivales de los traficantes locales. Para esta actividad, los olheiros hacen seales con
cometas realizando maniobras en el cielo, o bien utilizan cohetes o fuegos artificiales con el mismo
propsito. En la actualidad tambin utilizan telfonos celulares o radios de transmisin. Al dar su seal,
entra en accin el personal de contencin: los llamados soldados. Op. cit., p. 167.
127
MINGARDI, Guaracy, op. cit., p. 17.
85
Em que pese a ampla gama de tarefas identificadas na organizao social do
trfico de drogas, pelo que se investigou na pesquisa de campo, descrita adiante, a
grande maioria dos presos atualmente por este delito est no nvel inferior da hierarquia,
e no tem ligao direta com o que se denomina crime organizado128.
A concluso a que chegou o Delegado Orlando Zaccone, com sua experincia de

policial civil no Rio de Janeiro, a de que os criminosos selecionados pelo sistema, ou
seja, os que so presos por trfico so todos homens e mulheres extremamente pobres,
com baixa escolaridade e, na grande maioria dos casos, detidos com drogas sem portar
nenhuma arma, confirmando a afirmao de Mingardi de que os presos que superlotam
as penitencirias no possuem apoio de organizaes criminosas129.
Nesse sentido, nessa investigao terica130, uma das primeiras constataes a
que se chegou, com base nas obras consultadas, a caracterstica de serem
absolutamente "descartveis" os envolvidos nos nveis hierrquicos inferiores, ou seja,
os pequenos e microtraficantes, que so facilmente substituveis em caso de morte ou
priso e em nada intereferem na estrutura final da organizao. Estes so como danos
colaterais.
Identificou-se que o comrcio de drogas ilcitas tem um papel importante como
alternativa econmica para os habitantes das favelas, embora no se possa generalizar,
pois a grande maioria de seus moradores no se envolve com tal atividade.
Conforme afirma Michel Misse, o trfico de drogas nas reas pobres do Rio de
Janeiro fundamentalmente varejista, sendo a cocana a substncia mais lucrativa131.
128
A concepo de crime organizado vem sendo amplamente utilizada pela mdia para justificar a
necessidade de maior punio e represso s atividades ilcitas. Ocorre que a introjeo do discurso
sobre crime organizado no Terceiro Mundo produziu a necessidade de descobrir seu objeto real, em
completa inverso do mtodo de investigao cientfica: o processo de conhecimento, em vez de avanar
na percepo do problema para sua definio, retrocede da definio do problema para sua percepo.
Cf. SANTOS, Juarez Cirino dos. Crime Organizado. Revista Brasileira de Cincias Criminais. So
Paulo, v. 11, n. 42, jan./mar., 2003, p. 214-224. Em vez de identificar um fenmeno, defini-lo, para
depois s ento submet-lo a categorias do direito penal, parte-se de uma forma caricaturada de percepo
da realidade, para aumentar as conseqncias penais. Entende-se, como Zaffaroni, ser o crime organizado
uma categoria frustrada, ou um rtulo sem utilidade cientfica, carente de contedo jurdico-penal ou
criminolgico, razo pela qual se considera a definio de bando ou quadrilha, j prevista em todos os
Cdigos Penais como suficiente para se lidar com o fenmeno, em um modelo garantista. ZAFFARONI,
Eugnio Ral. Crime organizado: uma categorizao frustrada. Discursos Sediciosos, Rio de Janeiro, v.
1, n.1, p. 49-50, 1996.
129
ZACCONE, Orlando. Acionistas do nada: quem so os traficantes de drogas. Rio de Janeiro: Revan,
2007, p. 11-12.
130
Deve ser esclarecido que as concluses desse trabalho se baseiam exclusivamente em estudos de
campo realizados por cientistas sociais, no tendo havido atividade de observao ou investigao direta
pelos pesquisadores, que se basearam em dados coletados e analisados pelos autores indicados na
bibliografia.
131
MISSE, Michel. As ligaes perigosas: Mercado informal ilegal, narcotrfico e violncia no Rio.
(1997). In: Crime e Violncia no Brasil Contemporneo. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006, p. 185.
86
Na atividade altamente rentvel do trfico no atacado, empresrios do crime comandam
o investimento, a produo, a comercializao e a lavagem de dinheiro, mas estes no
esto no morro.
No varejo, pequenos traficantes, que costumam ser os nicos presos e
identificados publicamente, realizam bons lucros, podendo o dono da boca quintuplicar
o que pagou pela mercadoria, seguido pelo gerente e o vapor, que tambm recebem
percentuais do movimento. Avies e olheiros no tm ganho certo, podendo alguns
receber bem mais do que operrios da construo civil, por exemplo. Porm, se trata de
atividade de alto risco de priso, pois estes no conseguem corromper os policiais como
aqueles que esto nos extratos mais altos da hierarquia.
Assim, esses seres absolutamente descartveis, que so os pequenos e
microtraficantes representam os elos mais fracos da estrutura do comrcio de drogas
ilcitas, e sofrem toda a intensidade da represso, como se pode observar na anlise das
sentenas judiciais coletadas no Rio e em Braslia.
Para melhor compreender como se d essa situao, passar-se- a tratar da
questo da seletividade do sistema penal.
2.5.3 A seletividade da atuao da justia penal
Ao abordar o tema drogas, lvaro Pires analisa que nesse tipo de delito no h
um desvio conflitual entre um ato e uma vtima, sendo a ao pr-ativa das autoridades
(flagrantes e incurses policiais) que produzem uma srie de efeitos perversos no
prprio funcionamento do sistema jurdico, como o problema da corrupo, que
constitui a forma de interveno da polcia no limite da legalidade132.
Diante da clara incapacidade de impedir a venda ou o consumo, a polcia atua
apenas eventualmente, quando interessa e da maneira que interessa. Ainda que a agncia
policial fosse eficaz, bem aparelhada e incorruptvel, o que no ocorre em nenhum
lugar, no seria capaz de impedir que a indstria da droga ilcita mantivesse suas
atividades em funcionamento, nem muito menos o sistema penitencirio teria condies
de absorver todos os comerciantes de drogas.
Frente grande rentabilidade do mercado ilcito, e das dificuldades de
represso, uma parte considervel dos policiais mal pagos e menos armados do que os
132
PIRES, lvaro. La politique lgislative et les crimes double face: lements pour une thorie
pluridimensionnelle de la loi criminelle. Rapport dexpert lintention du Comit Special du Snat du
Canada sur les drogues illicites, 2002, p. 64-65.
87
traficantes vai acabar se associando ao trfico e passar a usufruir de parte dos altos
lucros gerados pelo mercado ilcito. No se trata de mera imoralidade, pois muitas vezes
isso se d por questes mesmo de sobrevivncia, diante do poderio blico, econmico e
poltico dos traficantes.
Na anlise da relao da droga com a polcia, Luiz Eduardo Soares afirma que
as polcias sabem quem trafica, onde e como (...) e j prenderam grande parte dos
traficantes, porm, no Rio de Janeiro, ao contrrio das grandes capitais do mundo, os
traficantes no so contidos nem obrigados a refluir para a clandestinidade, devido aos
acordos celebrados entre eles e a polcia, que garantem a liberdade daqueles em troca
de aceitao de vantagem ilcita.133
Alm disso, mesmo sem se considerar a corrupo direta, a polcia quem
filtra os casos que chegam ao conhecimento dos juzes e, consequentemente, aqueles
que vo ser enviados s prises. Nem sempre fica claro para os operadores da justia
criminal, ou estes preferem ignorar, que os juzes s julgam os raros casos que chegam
at a justia, aps a amostragem prvia feita pela polcia, razo pela qual o sistema
penal, seletivo em todas as esferas, se torna ainda mais seletivo no caso do trfico.
Nesse sentido, confirma Lemgruber que:
a primeira tipificao do fato delituoso, feita pela polcia,
influencia decisivamente o curso do processo, determinando
desde a escolha entre registrar, ou no, a ocorrncia, indiciar ou
no o suspeito, at a forma de conduzir o interrogatrio e
montar os autos que sero enviados ao Promotor134.
mesma concluso chegou Alba Zaluar, ao analisar a relao entre droga e

corrupo:
Devido s nossas tradies inquisitoriais, a criminalizao de
certas substncias, como a maconha e a cocana, conferiu
polcia um enorme poder. So os policiais que decidem quem
ir ou no ir ser processado por mero uso ou por trfico,
porque so eles que apresentam as provas e iniciam o
processo...135.
Destaque-se que, mesmo nos pases centrais, conforme estudos trazidos por
Poret, geralmente, mais fcil para os agentes da lei capturarem os revendedores das
133
SOARES, Luiz Eduardo. Meu casaco de general: 500 dias no front da Segurana Pblica do Rio de
Janeiro. So Paulo: Cia. das Letras, 2000, p. 275-276.
134
O (des) controle da polcia no Brasil. LEMGRUBER, Julita et al. (Org.). Controle externo da polcia:
o caso brasileiro. In: CONFERNCIA INTERNACIONAL SOBRE O CONTROLE EXTERNO DA
POLCIA,1, 2002, Rio de Janeiro. Anais... Rio de Janeiro: Centro de Estudos de Segurana e Cidadania,
2002. p. 7
135
ZALUAR, Alba. Integrao perversa: pobreza e trfico de drogas. Rio de Janeiro: FGV, 2004, p. 33.
88
ruas (street dealers), que so os varejistas, mais numerosos e fceis de serem
alcanados, do que os traficantes (atacadistas)136, segundo o quadro abaixo, que
sintetiza as caracterizaes da autora destes dois nveis das transaes do mercado de
drogas.
Tabela 3: Caracterizao dos dois nveis das transaes do mercado de drogas
VARIVEIS TRAFICANTE VAREJISTA
CUSTO ALTO BAIXO

DA SANO137
LUCRATIVIDADE POR BAIXA ALTA
UNIDADE
QUANTIDADE ALTA BAIXA
NEGOCIADA
RISCO DE PRISO BAIXO ALTO
Fonte: PORET (2003)138
Enquanto os juzes imaginam que tm um grande poder ao julgar e aplicar a

pena, percebe-se que, na verdade, o poder est com o policial que efetua a priso, que
o responsvel pelo primeiro julgamento, realizado de acordo com as possibilidades de
efetuar a priso e, eventualmente, de com a situao financeira do suspeito. Uma vez
apresentado em juzo um preso em flagrante por trfico, o magistrado no ter
condies de perceber como ocorreu de fato sua priso, pois ele depende
exclusivamente da palavra do policial, que normalmente a nica testemunha arrolada
pelo Ministrio Pblico.
Conforme relatam os autores j citados, e confirmado na anlise de sentenas, os
policiais so os responsveis pela montagem das provas a serem apresentadas nos
processos, e quase nunca so questionados em juzo. Tal situao pode ser comprovada
quando os juzes, de forma quase idntica, citam julgados para fundamentar a sentena
no sentido de prevalecer a palavra do policial para embasar a condenao do acusado. O
baixo nmero de absolvies em primeira instncia, conforme ser demonstrado mais
adiante, tambm comprova essa tese.
Sob esse aspecto, o formato da lei penal parece contribuir para tal ocorrncia,
quando estabelece tipos abertos e penas desproporcionais, pois concede amplos poderes
136
PORET, Sylvaine. Paradoxical effects of law enforcement policies..., p. 482.
137
O custo da sano se refere pena do negociante (custo), que tende a ser proporcional quantidade
negociada. A lucratividade geralmente maior para aquele que vende diretamente ao consumidor.
Traficantes vendem maiores quantidades em intervalos de tempo maiores; varejistas negociam pequenas
quantidades em 10 a 12 transaes por dia. Dado este maior nmero de transaes do varejista, seu risco
de priso tende a ser maior.
138
PORET, Sylvaine, op. cit.
89
ao policial, tanto para optar entre a tipificao do uso e do trfico, como ao no
diferenciar entre as diversas categorias de comerciantes de drogas. O resultado dessa
equao que o Poder Judicirio, alm de aplicar uma lei extremamente punitiva e
desproporcional, tem a sua atuao limitada pela corrupo, que filtra os casos que
chegam ao seu conhecimento, sendo este um ciclo vicioso que muito tem contribudo
para a superlotao das prises com pequenos traficantes pobres, e para a absoluta
impunidade dos grandes.
Outra relevante questo observada na leitura das sentenas, se comparadas

com a realidade social descrita acima, a questo da quantidade de droga apreendida.
Alm de no haver coerncia ou proporcionalidade entre a pena aplicada e a atuao do
agente na estrutura deste comrcio ilcito, a quantidade e o tipo de droga quase nunca
so levados em considerao. Quando isso ocorre, serve apenas para aumentar a pena
aplicada, de forma desproporcional.
A indeterminao da lei, e a desproporcionalidade das penas, fazem com que

os juzes e dos demais operadores jurdicos fiquem refns das provas apresentadas pela
polcia, sendo a pena de priso, e a priso provisria, aplicadas de forma automtica,
uma vez que a lei veda a liberdade provisria e as penas alternativas, em interpretao
literal de duvidosa constitucionalidade, o que refora a excluso social e a violao aos
direitos humanos, especialmente dos pequenos traficantes.
O que se percebe que, ao contrrio do atual modelo legal de controle penal,

que se mostra esttico e uniforme, o comrcio de drogas adaptado economia e
diversidade locais. No entanto, no campo jurdico, a estratgia tem sido a seguinte: os
tipos penais so genricos e no diferenciam a posio ocupada pelo agente na rede do
trfico, sendo a escala penal altssima e amplssima139; ausncia de proporcionalidade
das penas, e banalizao da pena de priso. Alm disso, qualquer tipo de associao
para comrcio de drogas equiparado ao indefinido conceito de crime organizado, de
forma a ampliar ainda mais a atuao repressiva.
Com isso se conclui estar o campo jurdico alienado da realidade do fenmeno
do comrcio de drogas ilcitas. Por serem as penas desproporcionais, as penitencirias
esto cheias, ao mesmo tempo em que o comrcio, a produo e a demanda por drogas
aumentam seus lucros, servindo a poltica de drogas apenas como um meio puramente
139
Conforme se analisar mais adiante a nova Lei de Drogas procurou moderar essa caracterstica
identificada, ainda que de forma tmida.
90
simblico de proteo sade pblica, mantendo, na prtica, a tradio brasileira de
represso e controle social punitivo dos mais pobres e excludos.
91
III RESULTADOS DA PESQUISA DE CAMPO
3.1 Recorte do corpus da pesquisa de campo
Considerando o consrcio formado por dois grupos de pesquisa em cidades

diferentes, o recorte espacial incidiu em sentenas e acrdos dos juzes e tribunais da
capital do Rio de Janeiro e da cidade de Braslia-DF, locais em que cada grupo tinha
acesso documentao. O critrio, todavia, atendeu tambm outras perspectivas. De um
lado, proporcionou o exerccio da comparao. De outro, a coleta de dados nos tribunais
federais e nacionais ampliou a representatividade dos resultados.
O Tribunal Regional Federal da 1 Regio -TRF1, com sede em Braslia, julga

em segundo grau os casos, de competncia federal140, provenientes dos estados do Acre,
Amazonas, Bahia, Distrito Federal, Gois, Maranho, Mato Grosso, Minas Gerais, Par,
Rondnia, Roraima e Tocantins. O Tribunal Regional Federal da 2 Regio TRF2,
com sede na cidade do Rio de Janeiro, julga os casos provenientes dos estados do
Esprito Santo e Rio de Janeiro. O Tribunal de Justia do Rio de Janeiro - TJ/RJ julga
em segundo grau os casos de competncia estadual ocorridos no estado do Rio de
Janeiro. Por sua vez, o Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios - TJ/DF
julga em segundo grau os casos de competncia estadual ocorridos no Distrito Federal.
Inicialmente, se pensou em coletar dados tambm na cidade de So Paulo-SP, pela
relevncia poltico-econmica desta no Brasil, e pelo fato do estado de So Paulo ter a
maior concentrao carcerria em nosso Pas. Contudo, a ampliao no pde ser
viabilizada.
A pesquisa incidiu sobre a aplicao do art. 33 da Lei n. 11.343/06. O recorte

temporal foi fixado entre 7 de outubro de 2006 e 31 de maio de 2008, ou seja desde o
momento da entrada em vigor dessa Lei at a data imediatamente anterior ao incio da
coleta. Desse modo, abrange fatos que ocorreram na vigncia da lei e aos quais foi
aplicado o art. 33, bem como aqueles que ocorreram anteriormente entrada em vigor
da nova lei, desde que tenha ocorrido a aplicao retroativa da referida legislao.
140
A competncia da Justia Estadual a regra. A competncia da Justia Federal est estabelecida no art.
109 da CF de 1988.
92
A pesquisa de campo foi iniciada em junho de 2008 pelos duas equipes
formadas com docentes e discentes de ps-graduao e graduao. A equipe da UnB
ficou responsvel pela coleta de dados nas sentenas de primeira instncia da Justia do
Distrito Federal e Federal de Braslia, e nos acrdos do Supremo Tribunal Federal -
STF, do Superior Tribunal de Justia - STJ, do TJ/DF e do TRF1. A equipe da UFRJ
ficou com o encargo de coletar dados nas sentenas das Varas Criminais da cidade do
Rio de Janeiro e das Varas Federais Criminais da Seo Judiciria do Rio de Janeiro,
bem como nos acrdos do TJ/RJ e do TRF2.
Para tanto, foi elaborada a primeira verso de formulrios em duas

modalidades: uma destinada aos acrdos e outra para as sentenas monocrticas, de
acordo com as especificidades de cada instncia judicial, visando padronizar a coleta
dos dados com o objetivo de mapear a jurisprudncia e compreender a aplicao da
nova Lei de Drogas. Essa primeira verso foi testada pelos pesquisadores nas sentenas
e acrdos, ocasio em que se verificou a necessidade de um terceiro formulrio
especfico para acrdos em habeas corpus. A verso final dos formulrios, aprovada
pelas coordenadoras, segue no Anexo.
A anlise dos acrdos todos disponveis em arquivo eletrnico, nas pginas

virtuais dos tribunais consistiu em leitura de seu inteiro teor (ementa, relatrio e voto),
seguida de preenchimento de formulrio especfico. Em nenhum caso houve consulta a
autos de processos. Todas as informaes constantes dos formulrios foram
exclusivamente extradas do texto dos acrdos, restando em branco os campos cujas
informaes no foram veiculadas.
A elaborao do formulrio teve como diretriz o objetivo de extrao do
mximo de informaes constantes dos acrdos, por meio das quais se pudesse realizar
o cruzamento de dados, a valorao de estatsticas, e, consequentemente, luz do
referencial terico e dos propsitos da pesquisa, uma anlise qualitativa, nos seguintes
termos:
a) Dados gerais do processo: classe do processo; nmero do processo; rgo
coator (em caso de habeas corpus) ou tribunal de origem (nos demais casos),
data do julgamento, rgo julgador, relator;
b) Dados gerais do ru: primeiro nome, quantidade de acusados, sexo,
modalidade do defensor (defensor pblico, advogado particular, dentre
outros), situao processual do ru (preso em flagrante, liberdade provisria
com fiana, liberdade provisria sem fiana, decretada a priso no curso do
processo, decretada a priso na sentena, liberdade provisria na sentena,
93
foragido), antecedentes do acusado (primrio, primrio e de bons
antecedentes, reincidente, maus antecedentes);
c) Dados gerais do caso: lei vigente poca do fato criminoso, tipo de droga
apreendida, quantidade apreendida, fase da ao penal (inqurito,
recebimento da denncia pelo Juzo de primeiro grau, sentena proferida
pelo juzo de primeiro grau, acrdo lavrado em segundo grau), tipificao
da conduta criminosa; existncia de concurso material, causa de aumento de
pena, causa de reduo de pena, razo para a denegao da reduo de pena,
quantidade da pena de priso estabelecida (pela sentena do Juzo de
primeiro grau ou pelo acrdo do Tribunal de origem, a depender da fase em
que se encontra ao penal), tipo de pena aplicada, quantidade de dias-multa,
valor do dia-multa, regime inicial da pena, substituio da pena, condies
do sursis;
d) Dados do acrdo: pedido, resultado do julgamento, natureza da deciso
(unnime, por maioria) e observaes gerais.
Os formulrios foram preenchidos por acusado, para que a individualizao da

pena pudesse ser objeto de anlise. Aps preenchimento do formulrio em papel, as
informaes foram repassadas a um formulrio eletrnico, preenchido em Banco de
Dados do software Microsoft Access 2007, para fins de cruzamentos estatsticos.
A elaborao dos formulrios, sua verso eletrnica, armazenamento e

limpeza, cruzamento de dados e anlise quantitativa dos dados contou com a assessoria
do estatstico Ren Raupp.
Algumas sentenas e especialmente os acrdos do STF e do STJ foram

objeto de anlise qualitativa, com o objetivo de aprofundar a compreenso de como se
d o convencimento e a argumentao do magistrado sentenciante.
Houve dificuldades no acesso s sentenas, tanto no Rio de Janeiro como em

Braslia, principalmente nessa ltima, onde o contato com o Corregedor no resultou na
superao de obstculo intransponvel colocado pelo Juiz da 3 Vara Criminal de
Entorpecentes e Contravenes Penais. A coleta no Rio de Janeiro se fez a partir dos
livros de sentena e dos autos judiciais. Em Braslia foi feita em livros de sentena e no
stio eletrnico do TJ/DF. Neste, a partir de lista com os nmeros dos processos
relativos Lei n. 11.343/06, obtidos previamente nos cartrios.
94
3.1.1 Coleta de sentenas e acrdos no Rio de Janeiro
O procedimento de coleta foi iniciado pelos acrdos, tendo em vista a

facilidade de acesso pela internet, ao contrrio das sentenas de primeira instncia, que
demandaram idas ao foro e obteno de cpias dos documentos oficiais, e que foram
objeto da segunda fase da pesquisa.
3.1.1.2 Acrdos do Tribunal de Justia do estado do Rio de Janeiro
Para a coleta dos julgados, realizada no stio http://www.tj.rj.gov.br, foi

utilizado o argumento trfico de drogas, tendo sido coletados 66 acrdos referentes a
apelaes criminais pelo crime do art. 33 da Lei n. 11.343/06, de acordo com o recorte
da pesquisa. Foram excludos os habeas corpus e os agravos em execuo penal, pois
seus dados fugiam ao objeto da pesquisa.
3.1.1.3 Sentenas das varas criminais da primeira instncia do TJRJ
Aps a autorizao do Presidente do TJRJ, que encaminhou ofcio a todos os

juzes criminais do foro da capital, foi possvel o acesso s decises de primeira
instncia. As sentenas foram fotografadas por cmeras digitais e/ou copiadas por
scanner manual. Na falta de informaes, foi buscado o sistema de acompanhamento
processual do stio eletrnico do TJ/RJ.
Foram coletadas 298 sentenas dentro do recorte.
3.1.1.4 Acrdos do Tribunal Regional Federal da 2 Regio
Para a coleta dos julgados, realizada no stio http://www.trf2.gov.br, foi

utilizado o argumento trfico de drogas, tendo sido coletados 11 acrdos.
3.1.1.5 Sentenas da justia federal da Seo Judiciria do Rio de Janeiro
Foi enviado e-mail aos 8 juzes criminais federais, solicitando o envio por
meio eletrnico das sentenas proferidas dentro do recorte da investigao. Tendo em
vista que nem todos os juzes enviaram as sentenas, foi encaminhado ofcio por escrito
95
aos magistrados para que autorizassem o acesso ao livro de sentenas. Obteve-se ento
as sentenas de todas as varas, no total de 93.
3.1.2 Coleta das sentenas e acrdos em Braslia-DF
3.1.2.1 Sentenas das varas criminais da primeira instncia do DF

No Distrito Federal h quatro Varas Criminais especializadas com competncia
para processar e julgar os crimes de trfico. A coleta incidiu nas 1, 2 e 4 Varas
Criminais de Entorpecentes e Contravenes Penais, porque o Juiz Titular da 3 Vara
negou acesso ao Livro de Sentenas e lista de processos, mediante os quais poder-se-
ia ter acesso s sentenas no stio eletrnico, alegando sigilo de justia. Tendo sido
obtida uma lista parcial de nmeros de processos pelo Ministrio Pblico do Distrito
Federal verificou-se que o referido juiz s publica a parte dispositiva. O total coletado
no DF de 334 sentenas.
3.1.2.2 Acrdos do Tribunal de Justia do Distrito Federal e dos

Territrios
Foram, ao todo, 122 acrdos pesquisados no stio eletrnico
http://www.tjdft.jus.br sob o argumento trfico de drogas.
3.1.2.3 Sentenas da Justia Federal de primeira instncia e acrdos do

Tribunal Regional Federal da 1 Regio
A coleta das sentenas s foi viabilizada aps ofcio ao Corregedor do TRF1

que nada ops ao fornecimento delas pelos prprios titulares das Varas. Foram
identificadas 5 sentenas e 28 acrdos.
3.1.3 Acrdos do Supremo Tribunal Federal
A pesquisa documental, no mbito do STF, selecionou as decises que

aplicaram algum aspecto da nova Lei de Drogas, relativamente ao crime de trfico (art.
33). Mediante busca na pgina virtual http://www.stf.jus.br, no campo de pesquisa livre
de jurisprudncia, sob o argumento ("011343" MESMO (ART ADJ "00033") MESMO
LEI). REF. (@DTPB > = "20061007") E (@DTPB < ="20080531", foram coletados 34
acrdos. Desse primeiro grupo, foram excludas as decises proferidas em julgamentos
96
de pedidos de extradio, por versarem sobre fatos criminosos no ocorridos no Brasil.
Por fim, restaram 14 acrdos.
3.1.4 Acrdos do Superior Tribunal de Justia
Mediante busca na pgina virtual http://www.stj.gov.br, no campo de pesquisa

livre de jurisprudncia, sob o argumento ("011343" MESMO (ART ADJ "00033")
MESMO LEI). REF. (@DTPB > = "20061007") E (@DTPB < ="20080531", foram
identificados 106 acrdos, dentre habeas corpus, recursos ordinrios em habeas corpus,
conflitos de competncia, recursos especiais, embargos de declarao e agravos
regimentais. Esse argumento de pesquisa foi obtido aps inmeros testes, realizados por
meio das ferramentas oferecidas pela pgina virtual do rgo, na tentativa de alcance da
totalidade dos julgados que coadunassem com os interesses da pesquisa.
Desse primeiro grupo, foram excludas as decises proferidas em julgamentos
de embargos de declarao, por possurem como objeto acrdos j analisados. Evitou-
se, assim, duplicidade de anlises e comprometimento dos registros estatsticos.
Tambm foram excludos os conflitos de competncia, cujo objeto restringe-se a
questes processuais, por meio das quais no se realiza uma efetiva e direta discusso
dos aspectos de mrito pertinentes pesquisa.
Por fim, restaram 103 acrdos.
3.2 Anlise dos acrdos do STF
A pequena quantidade de acrdos coletados no permitiu o aprofundamento

da anlise qualitativa. No obstante, foi possvel identificar diversos pontos de
convergncia com os resultados obtidos na anlise dos acrdos do STJ. Certamente, a
posio de ambos os tribunais no topo da hierarquia do Poder Judicirio e todas as
decorrncias processuais e materiais dessa circunstncia so fundamentos das
semelhanas detectadas.
Ressaltam os seguintes aspectos:
(i) Preponderncia quantitativa de habeas corpus coletados: a complexidade da

persecuo penal, em primeiro e segundo graus, tornou insuficiente o lapso temporal
que a pesquisa compreendeu para que aes penais iniciadas sob a gide do novo
97
diploma legal e, consequentemente, abrangendo a aplicao da nova norma
alcanassem o STF mediante recurso extraordinrio a principal vocao recursal desse
rgo. Certamente, caso a pesquisa abrangesse um lapso temporal maior, a parcela de
acrdos de julgamentos de recursos extraordinrios seria mais significativa;
(ii) Atuao pontual do STF como agncia de controle penal: a perspectiva mais restrita
do conhecimento da ao de habeas corpus implicou a impugnao, perante o STF, de
aspectos especficos da persecuo penal, geralmente relativos ao tratamento
dispensando ao sujeito criminalizado, tais como a concesso de liberdade provisria, a
aplicao retroativa da causa de diminuio de pena do artigo 33, 4 e a substituio
da pena privativa de liberdade por pena restritiva de direitos.
(iii) Preponderncia de acrdos no concessivos ou no conhecedores do pedido:

assim como detectado na anlise realizada sobre os julgamentos do STJ, constatou-se a
preponderncia de no interferncia direta do STF sobre os casos que o alcanaram,
porquanto o ndice de indeferimento ou de no conhecimento ultrapassa mais da metade
dos casos. Entre 12 pedidos de concesso de liberdade provisria, apenas um recebeu a
interferncia positiva do STF. Nesse sentido, aplicam-se presente situao as mesmas
concluses apresentadas quanto ao STJ: tratamento jurdico bastante gravoso ao
criminalizado por trfico de drogas, preponderncia do direito penal cautelar e violao
reiterada de garantias fundamentais, especialmente presuno de inocncia.
3.3 Anlise dos acrdos do STJ
Nos termos do Regimento Interno do STJ, funcionam diversos rgos

colegiados no mbito de sua competncia, quais sejam, o Plenrio, a Corte Especial, as
Sees e as Turmas Especializadas.
So trs as Sees existentes no Tribunal, cada uma delas compreendendo duas

Turmas especializadas. A Primeira e a Segunda Turmas compem a Primeira Seo; a
Terceira e a Quarta Turmas, a Segunda Seo; e a Quinta e a Sexta Turmas, a Terceira
Seo. Cada Turma composta por cinco magistrados.
Consoante o art. 9, a competncia das Sees e das respectivas Turmas

fixada de acordo com a natureza da relao jurdica litigiosa constante da ao judicial.
98
Terceira Seo e, consequentemente, s Quinta e Sexta Turmas, cabe processar e
julgar os feitos relativos matria penal.
A Corte Especial tem competncia em matria penal, em casos especficos.

Nenhum acrdo proferido por ela foi identificado para os fins da pesquisa.
De plano, o aspecto mais notvel do grupo de acrdos analisados consistiu na

preponderncia quantitativa de habeas corpus sobre as demais espcies que figuram no
elenco de competncia do STJ. De um universo de 103 aes, 98 consistiram em habeas
corpus e apenas trs em recurso especial.
Tabela 4 Classe dos processos
Classe do processo Frequncia Percentual
Habeas Corpus 98 95,14%
Recurso Especial 03 2,91%
Recurso Ordinrio em 01 0,97%

Habeas Corpus
Agravo Regimental 01 0,97%
103 100%
Essa configurao justifica-se pela posio que o STJ ocupa no sistema

judicirio brasileiro e pelas circunstncias concretas e contextuais da pesquisa realizada.
Para que um processo alcance o STJ mediante sua competncia recursal,

imprescindvel a passagem por etapas anteriores mais complexas, o que inclui a prvia
anlise da causa pelas instncias ordinrias. Nesse sentido, a complexidade da
persecuo penal, em primeiro e segundo graus, tornou insuficiente o lapso temporal
que a pesquisa compreendeu para que aes penais iniciadas sob a gide do novo
diploma legal alcanassem o STJ mediante recurso especial a sua principal vocao
recursal. Certamente, caso a pesquisa abrangesse um lapso temporal maior, a parcela de
acrdos de julgamentos de recursos especiais seria mais significativa.
99
Assim, prevaleceu quantitativamente o acionamento da competncia originria
do STJ, no mbito da qual se inclui o habeas corpus impetrado contra atos de Tribunais
sujeitos a sua jurisdio, nos termos do art. 105, I, c, da CF. Trata-se de ao de rito
especial, mais clere e simplificada do que as aes de rito ordinrio e sumrio,
especialmente por no admitir dilao probatria e balizar-se em prova pr-constituda.
Alm disso, em geral, goza de preferncia cronolgica de julgamento, por tratar de
liberdade de locomoo do indivduo.
Ademais, no obstante as restries processuais que sofre o habeas corpus, o

espectro de seu cabimento amplo, por ser manejvel em face de qualquer ato que
submeta o indivduo a coao ilegal restritiva de sua liberdade de locomoo. Da
facilidade e da generalidade de impetrao relativamente s demais aes de natureza
penal decorre mais um motivo justificador de sua preponderncia quantitativa.
No entanto, embora consistam em processos de competncia originria do STJ,

os habeas corpus coletados na pesquisa referem-se a aes penais em trmite nas
instncias ordinrias, por se encaixarem em sua totalidade na hiptese de impetrao
contra acrdos lavrados por Tribunal sujeito jurisdio dessa Corte superior.
Dividem-se entre habeas corpus substitutivos de recurso ordinrio e habeas corpus
impetrados contra acrdos condenatrios dos juzos de segundo grau.
A anlise da origem das aes penais a que se referiam os processos coletados

evidencia que, no perodo compreendido, alcanaram o STJ, majoritariamente, casos em
trmite perante a Justia Estadual, em especial oriundos dos estados de So Paulo, Mato
Grosso do Sul e Rio de Janeiro. Quanto aos processos em trmite perante a Justia
Federal, no se detectaram processos cuja ao penal respectiva tramitou perante os
Tribunais Regionais Federais da 2 (Rio de Janeiro e Esprito Santo) e da 5 Regio
(Sergipe, Alagoas, Paraba, Pernambuco, Rio Grande do Norte e Cear).
100
Tabela 5 Distribuio dos processos pelo Tribunal de origem da ao penal
Tribunal de Frequncia Percentual

Origem
TJSP 35 33,98%
TJMS 15 14,56%
TJRJ 10 9,70%
TJGO 07 6,79%
TJDFT 05 4,85%
TJMG 05 4,85%
TJPR 04 3,88%
TRF3 04 3,88%
TJMT 03 2,91%
TJRS 03 2,91%
TJPE 02 1,94%
TJRO 02 1,94%
TRF1 02 1,94%
TRF4 02 1,94%
TJAC 01 0,97%
TJPI 01 0,97%
TJRN 01 0,97%
TJSC 01 0,97%
Total 103 100,00%
101
Verifica-se, assim, a concentrao da anlise do STJ sobre casos oriundos de
estados do eixo Centro-Sul, sendo nfima a presena, no perodo selecionado, de casos
oriundos de estados das regies Norte e Nordeste.
Tabela 6 Distribuio dos processos pela regio geogrfica

de origem da ao penal
Regio Frequncia Percentual
Sudeste 54 52,42%
Centro-oeste 32 31,06%
Sul 10 9,70%
Nordeste 04 3,88%
Norte 03 2,91%
103 100,00%
No entanto, seria uma indevida simplificao justificar essa configurao sob o

argumento de que o trfico de drogas mais recorrente nas regies do Sudeste e do
Centro-Oeste. O binmio criminalidade real x criminalidade aparente (expressa nas
estatsticas oficiais) afasta esse argumento, pois no h possibilidade de aferir,
quantitativamente, a efetiva criminalidade nas regies pesquisadas.
Por outro lado, tambm no se pode justificar tais dados unicamente sob o
argumento de que a criminalidade aparente das regies geogrficas do Sudeste e do
Centro-Oeste superior s taxas registradas nas demais regies, o que gera mais
demandas judiciais e, consequentemente, maior nmero de processos que alcanam as
instncias superiores. Na verdade, no se pode estabelecer estreito vnculo entre as duas
variantes.
De fato, as taxas oficiais de criminalidade demonstram que mais fatos

criminosos ocorridos nessas regies so capturados pelo funil de criminalizao, o que,
provavelmente, implica maior representatividade nos processos que alcanam o STJ. No
entanto, o ponto nodal ultrapassa esse aspecto, e consiste na aferio de outras variantes
que impulsionam determinados casos judiciais a alcanarem o STJ. Vrios fatores
102
podem ser acrescentados, tais como a proximidade entre os tribunais de maior
representatividade e a Corte Superior, o que facilita a demanda da ao judicial; a
cultura de impugnao a decises judiciais, que pode estar mais incorporada em
determinados estados do que em outros; as posies jurisprudenciais dominantes
assumidas pelos magistrados nos respectivos estados, relativamente aplicao da lei
penal, dos benefcios e das garantias dos rus, ensejando provimentos judiciais em
confronto com os entendimentos majoritrios do STJ ou com o prprio ordenamento, o
que estimula a demanda nas instncias superiores entre outros.
Enfim, no se pode restringir a sob um nico prisma. A representatividade das

regies geogrficas justificada por uma srie de fatores, dentre os quais no se pode
apontar um ou outro que seja principal ou mais significativo. A teor dos dados obtidos,
o que se permite realizar a sugesto de possveis fatores, que se alternariam para
indicar a configurao alcanada pelas tabelas anteriores, no se evidenciando,
entretanto, nenhuma concluso definitiva sobre eles, por insuficincia de informaes e
ausncia de um estudo especfico e apurado sobre esse ponto.
Em um segundo momento, procurou-se verificar as caractersticas dos

indivduos criminalizados.
A distribuio dos processos quanto ao sexo do acusado da persecuo penal

apontou a preponderncia de rus do sexo masculino. No entanto, no desprezvel a
proporo de criminalizadas do sexo feminino nessa fase da criminalizao secundria,
que atingiu pouco mais de 20% das aes:
Tabela 7 Distribuio dos processos relativamente ao sexo do acusado
Sexo Frequncia Percentual
Masculino 82 79,61%
Feminino 21 20,38%
103 100,00%
A presena feminina cada vez mais significativa no processo de

criminalizao, inclusive nesta etapa, comprova as constataes de crescente
103
envolvimento de mulheres no fenmeno social do trfico de drogas. Com efeito, so
inmeros os relatos que indicam a participao de mulheres como agentes do trfico. Os
processos judiciais apenas refletem estatisticamente esses aspectos, trazendo notcias de
esposas, de companheiras ou de familiares de integrantes de organizaes que, na
maioria das vezes, foram compelidas a participar desse fenmeno, principalmente
transportando drogas para o interior de estabelecimentos prisionais, onde se encontram
seus esposos, companheiros e outros.
Quanto ao tipo de defensor, mais da metade dos acusados apresentou advogado

particular constitudo regularmente nos autos. Tal proporo sobressai ao nmero de
criminalizados que se utilizam de defensores pblicos, que, no obstante, tambm
expressivo. Nesse sentido, possvel tecer concluses acerca do perfil socioeconmico
dessa parcela de acusados, uma vez que a utilizao dos servios de Defensoria Pblica
permitida, essencialmente, aos rus que no possuem condies econmicas de
constituir advogado particular nos autos.
Tabela 8 Distribuio dos processos por tipo de defensor
Defensor Frequncia Percentual
Advogado Particular 59 57,28%
Defensor Pblico 39 37,86%
Em causa prpria
02 1,94%
(habeas corpus)
Outros 03 2,91%
103 100,00%
Outrossim, a expressividade de processos patrocinados pela Defensoria Pblica

revela o avano dessa instituio, galgando espaos nas instncias finais da
criminalizao secundria.
Esse fenmeno ainda mais visvel quando se verifica que a maioria das aes
penais coletadas tramitou perante Tribunais de Justia estaduais (Vide Tabela n. 5), o
que revela a atuao de Defensorias Pblicas estaduais no mbito do STJ.
104
No entanto, o cruzamento dos dados obtidos pelas Tabelas 5 (Distribuio dos
processos pelo Tribunal de origem da ao penal) e 8 (Distribuio dos processos por
tipo de defensor) sugere um outro motivo para justificar a parcela nfima de aes
coletadas cujo Tribunais de origem estejam sediados nas regies Norte e Nordeste, qual
seja, a atuao menos efetiva das Defensorias Pblicas dos respectivos estados nas
instncias judicirias superiores.
Tabela 9 Distribuio dos processos em que atuaram defensores pblicos

por Tribunal de Origem
Frequncia de
processos em que
Tribunal de Origem Percentual
atuam Defensores
Pblicos
TJSP 15 38,46%
TJMS 10 25,64%
TJDFT 04 10,25%
TJRJ 04 10,25%
TJMG 02 5,12%
TJAC 01 2,56%
TJRS 01 2,56%
TRF3 01 2,56%
TRF4 01 2,56%
39 100,00%
A distribuio acima exposta indica uma maior representatividade e,

consequentemente, uma maior atuao das Defensorias Pblicas dos estados de So
Paulo, Mato Grosso do Sul e Rio de Janeiro, bem como do Distrito Federal. Dentre os
estados das regies Norte e Nordeste, apenas o Acre encontra-se representado.
Destarte, ao mesmo tempo em que se verifica a maior atuao da Defensoria

dos estados no STJ, percebe-se que esse fenmeno no nacionalmente uniforme,
105
porquanto fortemente concentrado em determinados estados. O desaparelhamento e a
precariedade de estrutura da maioria das Defensorias Pblicas certamente consistem nas
principais causas dessa constatao.
A distribuio dos processos por tipo de defensor, quando se verificam apenas

os acusados de sexo masculino, revela uma configurao semelhante geral. No
entanto, essa mesma constatao no se repete quanto aos acusados de sexo feminino,
em que as porcentagens se invertem e indicam que a maioria das criminalizadas so
defendidas tecnicamente por defensores pblicos:
Tabela 10 Distribuio dos processos em que figuram acusados do sexo masculino,

por tipo de defensor
Defensor acusados do
Frequncia Percentual
sexo do masculino
Em causa prpria 02 2,43%
82 100,00%
Tabela 11 Distribuio dos processos em que figuram acusados

do sexo feminino, por tipo de defensor
Defensor acusados do
sexo feminino
Outros 03 14,28%
21 100,00%
As Tabelas 8 e 10 indicam, ainda, o manejo de aes em causa prpria.
106
A anlise da situao processual dos acusados, no momento em que o STJ
julga as aes pesquisadas, evidencia que a quase totalidade deles parcela superior a
90% encontra-se presa. A origem de todas as persecues penais foi o flagrante,
posteriormente convertido em uma das modalidades de priso provisria. Em menor
proporo, verifica-se ru que j esteja cumprindo definitivamente a pena privativa de
liberdade, aps o trnsito em julgado da sentena condenatria.
A parcela restante pouco mais de 7% representa processos cujo acrdo

no indica a situao processual do sujeito criminalizado. Nesse sentido, podero estar
abrangidos, nessa pequena porcentagem, tanto casos em que o acusado esteja em
liberdade, como casos em que esteja preso. De qualquer forma, essa circunstncia de
indefinio no altera a prevalncia de acusados presos.
Tabela 12 Distribuio dos processos relativamente situao processual do acusado
Situao processual do Frequncia Percentual

acusado
Preso em flagrante 95 92,24%
Decretada a priso no
- -
curso do processo
Decretada a priso na
- -
sentena
Sem informao 08 7,76%
103 100,00%
107
Tabela 13 Distribuio dos processos relativamente situao processual do acusado
(sexo masculino)
Situao processual do Frequncia Percentual

acusado sexo masculino
Decretada a priso - -
no curso do processo
Decretada a priso - -
na sentena
82 100,00%
Tabela 14 Distribuio dos processos relativamente situao processual da acusado
(sexo feminino)
Situao processual do
acusado sexo feminino
Decretada a priso no
- -
curso do processo
Decretada a priso na
- -
sentena
21 100,00%
108
A distribuio justificada, em grande parte, pela vedao legal de liberdade
provisria imposta pelo art. 44 da Lei n. 11.343/06141, relativamente aos criminalizados
por trfico. A natureza e as circunstncias desse crime tornam recorrente o incio da
persecuo penal mediante priso em flagrante do acusado, quando surpreendido, pelos
rgos policiais, na prtica de alguma das condutas descritas no art. 33.
Na maioria dos casos, a priso em flagrante posteriormente convertida em

outra modalidade de priso provisria (temporria ou preventiva), de modo que os
sucessivos pedidos de relaxamento de priso ou de concesso de liberdade provisria
so peremptoriamente negados sob o pretexto da vedao do art. 44.
Trata-se de vedao geral, abstrata e irrestrita, que no coaduna com os

princpios da individualizao da pena e da motivao concreta e especfica das
decises judiciais que impem priso provisria.
Na jurisprudncia do STJ analisada, esse dispositivo legal prevaleceu, durante

considervel tempo, como justificativa de manuteno ou de decretao de priso
provisria dos criminalizados por crime de trfico. Em face dessa situao, os juzes
costumavam se eximir de anlise mais aprofundada do caso vertente, no verificando a
efetiva satisfao de requisitos concretos, extrados das circunstncias fticas expostas
nos autos, aptos a balizar o decreto de priso cautelar dos acusados.
O resultado retratado nas tabelas mais uma comprovao emprica da

persistncia do direito penal cautelar no sistema judicirio brasileiro, a que fazem
referncia Zaffaroni e outros tericos. A vedao legal de liberdade provisria aos
criminalizados por trfico de drogas um elemento agravante desse contexto, porquanto
os mantm em custdia cautelar praticamente durante todo o processo penal. Trata-se
de efetiva e indevida antecipao da pena privativa de liberdade, em total arrepio
garantia de presuno de inocncia, dentre outras.
A caracterstica mais destacada do poder punitivo latino-

americano atual em relao ao aprisionamento que a grande
maioria aproximadamente - dos presos est submetida a
medidas de conteno, porque so processados no condenados.
Do ponto de vista formal, trata-se de inverso do sistema penal,
porm, segundo a realidade percebida e descrita pela
141
Art. 44, Lei n. 11.343/06: "Os crimes previstos nos arts. 33, caput e 1o, e 34 a 37 desta Lei so inafianveis
e insuscetveis de sursis, graa, indulto, anistia e liberdade provisria, vedada a converso de suas penas em
restritivas de direitos."
109
criminologia, trata-se de um poder punitivo que h muitas
dcadas preferiu operar mediante a priso preventiva ou por
medida de conteno provisria transformada definitivamente
em prtica. [...]
A medida cautelar pena cautelar, ou seja, por precauo, o
poder punitivo exercido condenando-se materialmente todos
os acusados a uma medida e revisando-se com parcimnia essas
condenaes, num processo que se arrasta anos a fio, com o
intuito de verificar se corresponde a uma pena formal. [...] Cabe
precisar que existe uma notria resistncia dos tribunais em
absolver pessoas que permaneceram em priso preventiva [...]142
Essa situao evidencia inevitvel manifestao da doutrina do direito penal do

inimigo na poltica proibicionista de drogas. A construo da figura do inimigo
traficante de drogas implica a atuao das agncias formais de criminalizao focada em
determinados esteretipos, inclusive contra indivduos meramente suspeitos, sobre os
quais no pende ainda sequer condenao definitiva. Para essa doutrina, aos inimigos do
Estado no se aplicam as garantias constitucionais.
Outra caracterstica analisada na pesquisa consistiu nos antecedentes do sujeito

criminalizado por trfico de drogas.
Trata-se de elemento qualitativo essencial, uma vez que influi em diversas

etapas das criminalizaes secundria e terciria, dentre elas a dosimetria da pena
(circunstncia judicial de antecedentes e de conduta social, e agravante de reincidncia)
arts. 59 e 61, I, Cd. Penal , a fixao do regime inicial de cumprimento da pena
privativa de liberdade art. 33, Cd. Penal , a substituio da pena privativa de
liberdade por pena restritiva de direito art. 44, Cd.Penal , a progresso de regime
entre outros.
Relativamente ao trfico de drogas, os antecedentes do acusado assumem

posio especial, pois constituem um dos elementos que autoriza a aplicao da causa
de diminuio de pena instituda pelo 4, art. 33, da Lei n. 11.343/06, segundo o qual
"as penas podero ser reduzidas de um sexto a dois teros, vedada a converso em penas
restritivas de direitos, desde que o agente seja primrio, de bons antecedentes, no se
dedique s atividades criminosas nem integre organizao criminosa."
Esse dispositivo, novidade apresentada pela Lei n. 11.343/2006, objetivou

estabelecer uma diferenciao entre os traficantes de pequeno, de mdio e de grande
142
ZAFFARONI, Eugenio Ral,. O inimigo..., p. 70.
110
porte, de forma que aos criminalizados primrios ou ocupantes de posies inferiores na
hierarquia do fenmeno social do trfico de drogas fosse imposta pena privativa de
liberdade de menor quantidade.
Parcela considervel dos acrdos pesquisados no apresentou informaes

acerca dos antecedentes do acusado. Da parcela em que foi possvel obter essa
informao, detectou-se que alcanam o STJ processos cujos sujeitos criminalizados so
primrios e de bons antecedentes, sendo bastante pequena a parcela de sujeitos
reincidentes ou de maus antecedentes.
Tabela 15 Distribuio dos processos relativamente aos antecedentes do acusado
Antecedentes do acusado Frequncia Percentual
Primrio e de bons
69 66,99%
antecedentes
Maus antecedentes 12 11,65%
Reincidente 01 0,97%
103 100,00%
A proporo se mantm equivalente quando se individualizam os dados de

acordo com o sexo do indivduo criminalizado:
111
Tabela 16 Distribuio dos processos relativamente aos antecedentes do acusado (sexo
masculino)
Antecedentes do acusado Frequncia Percentual

sexo masculino
Primrio e de bons
54 65,85%
antecedentes
82 100,00%
Tabela 17 Distribuio dos processos relativamente aos antecedentes da acusada (sexo

feminino)
Antecedentes do acusado
sexo feminino
Primrio e de bons
15 71,42%
antecedentes
Reincidente -- --
21 100,00%
Ao quesito presena de outros acusados, verificou-se a preponderncia
de aes penais em que figura apenas um acusado, sem ocorrncia de concurso de
pessoas.
112
Tabela 18 Distribuio dos processos por presena de outros acusados na ao penal
principal
Outros acusados Frequncia Percentual
Sim 18 17,47%
No 64 62,13%
103 100,00%
A partir desses dados apresentados, possvel traar o perfil mdio dos sujeitos
criminalizados protagonistas das aes que alcanaram o STJ, ou nele se originam, no
perodo pesquisado: ru cautelarmente preso, do sexo masculino, defendido por
advogado particular, primrio e de bons antecedentes, j condenado nas instncias
ordinrias, e figurante em ao penal principal de origem de Tribunal de Justia da
regio Centro-Sul.
Aps a anlise estatstica do perfil mdio dos sujeitos criminalizados

protagonistas dos processos em trmite no Superior Tribunal de Justia, no perodo
pesquisado, necessrio se faz esmiuar o perfil das aes penais principais a que se
referem.
A distribuio dos processos coletados evidencia uma preponderncia de aes

originrias, notadamente habeas corpus, em detrimento de aes decorrentes da
competncia recursal do Superior Tribunal de Justia (recurso especial e recurso
ordinrio em habeas corpus).
No obstante, todos os casos selecionados decorrentes de competncia

originria desse Tribunal apresentam um conflito cuja origem situa-se em uma ao
penal em trmite nas instncias ordinrias, no bojo da qual se desenrola a persecuo
penal propriamente dita, que desencadear a condenao ou a absolvio do sujeito
criminalizado.
O estudo do perfil dessas aes penais e do estado em que se encontram no

momento em que ocorre o julgamento do STJ essencial para se obter uma anlise mais
consistente. fundamental verificar as circunstncias a que esto submetidos, inclusive
113
a fase em que a ao penal principal se encontra, os fatos criminosos a que ela se refere,
a existncia de eventual condenao ainda que no definitiva , dentre outros
aspectos.
Nesse sentido, deve-se ter em mente o contexto em que os processos coletados

se inserem, consistente em uma mera etapa do fenmeno da criminalizao secundria,
que no se restringe nem se esgota no julgamento que o STJ profere, mas que pode
alterar substancialmente os rumos das persecuo penal.
A anlise das condutas sobre que versam os processos coletados evidencia a

preponderncia de crimes praticados sob a gide da Lei n. 6.368/76, revogada pela Lei
n. 11.343/06.
Tabela 19 Lei sob cuja vigncia ocorreu o fato supostamente criminoso
Lei sob cuja vigncia

ocorreu o fato Frequncia Percentual
supostamente criminoso
Lei n. 6.368/76 69 66,99%
Lei n. 11.343/06 34 33,00%
103 100,00%
As causas selecionadas que se referem ao antigo tipo de trfico de

entorpecentes aplicam ou pretendem que seja aplicada algum dispositivo ou aspecto
da nova legislao.
Trata-se do atributo da retroatividade, de que dotada a lei penal, nos casos em

que a aplicao da lei mais nova ao fato criminoso pretrito implique benefcio ao
sujeito criminalizado.
Nesse ponto, surgiu considervel controvrsia sobre o novo tipo penal de

trfico de drogas, sobre a qual se debruaram os tribunais nos primeiros anos de
vigncia da Lei n. 11.343/06, porquanto, relativamente a determinados aspectos, a nova
lei foi considerada mais benfica ao ru e, relativamente a outros, foi considerada
menos benfica que a anterior.
114
A tendncia que a configurao exposta na Tabela n. 19 se altere
gradativamente nos meses subseqentes, de forma que as aes que versem sobre fatos
criminosos ocorridos sob a vigncia da nova lei assumam maior porcentagem, at que
ocupem integralmente o rol.
A maioria das aes penais a que se referem os processos coletados apresenta

deciso de mrito condenatria, seja em sentena proferida por juzo de primeiro grau,
seja em acrdo lavrado pelo Tribunal de origem.
Tabela 20 Fase da ao penal principal
Fase da ao penal
principal
Acrdo lavrado pelo 63 61,16%

Tribunal de Origem
Denncia recebida pelo 15,53%

16
Juzo de primeiro grau
Sentena proferida pelo 12,62%

13
10,67%
Inqurito 11
103 100,00%
possvel estabelecer uma relao direta entre a fase da ao penal principal e

o contedo da impugnao levada ao STJ, de modo que, em regra, a primeira determina
a segunda e, ainda, determina a natureza da ao ajuizada perante esse Tribunal.
Acrdos condenatrios dos Tribunais de segundo grau de jurisdio

desafiaram a competncia recursal do STJ, mediante recurso especial, e a sua
competncia originria, notadamente mediante habeas corpus originrio. Nos casos
analisados, o espectro amplo do recurso especial permitiu a discusso mais
pormenorizada de aspectos do mrito do julgamento de segundo grau. Por outro lado, a
perspectiva probatria restrita do conhecimento da ao de habeas corpus implicou a
115
impugnao, perante o STJ, de aspectos mais pontuais e especficos da deciso
condenatria, geralmente relativos ao tipo de pena aplicada, sua dosimetria, ao regime
inicial de seu cumprimento, possibilidade de sua substituio por outra pena legal,
concesso de benefcios ou aplicao retroativa de algum dispositivo, dentre outros.
Nos demais casos, quando a ao penal principal ainda se encontrava na fase

de inqurito ou em trmite perante o primeiro grau de jurisdio, a competncia recursal
do STJ apenas foi acionada mediante recurso ordinrio em habeas corpus; a
competncia originria, mediante habeas corpus substitutivo de recurso ordinrio.
Em ambos os casos, em que a impugnao se volta contra uma ilegalidade

praticada em primeira instncia, o pedido da ao que alcana o STJ j foi previamente
analisado e denegado pelo Tribunal de origem, mediante apreciao de habeas corpus
originrio daquela instncia.
Trata-se de requisito de admissibilidade. Sob pena de supresso de instncia, os

pedidos no analisados pelos Tribunais de origem no podem ser conhecidos pelo STJ.
Quanto ao contedo, nesse ltimo caso, verificou-se a preponderncia de

impugnaes a prises cautelares, de pedidos de concesso de liberdade provisria e,
mais raramente, nulidades decorrentes de alegadas irregularidades na conduo do
inqurito e do rito da ao penal.
A distribuio dos processos coletados, de acordo com lei de vigncia do fato

criminoso a que se referem, evidencia que a quase integralidade das aes penais em
cujos autos j foi lavrado acrdo condenatrio versava sobre crimes praticados sob a
Lei n. 6.368/76. Outra parcela bastante reduzida referia-se a processos sentenciados,
com recurso de apelao pendente de apreciao pelo Tribunal de segundo grau.
116
Tabela 21 Fase da ao penal principal, relativamente aos processos que versam sobre
fato criminoso ocorrido sob a vigncia da Lei n. 6.368/76
Fase da ao penal
principal processos cujo
fato criminoso ocorreu
sob a Lei n. 6.368/76
Acrdo lavrado pelo 89,85%

62
Tribunal de Origem
Sentena proferida pelo

07 10,14%
Denncia recebida pelo

- -
Inqurito - -
69 100,00%
Em configurao diametralmente oposta, as aes penais sobre condutas

criminosas praticadas sob a Lei n. 11.343/06 encontravam-se, em mais de 70% dos
casos, em trmite no primeiro grau de jurisdio, restando ausente inclusive sentena
condenatria.
117
Tabela 22 Fase da ao penal principal, relativamente aos processos que versam sobre fato
criminoso ocorrido sob a vigncia da Lei n. 11.343/06
Fase da ao penal
principal processos cujo
fato criminoso ocorreu Frequncia Percentual
sob a
Lei n. 11.343/06
Denncia recebida pelo

16 47,05%
Inqurito 11 32,35%
Sentena proferida pelo

06 17,64%
Acrdo lavrado pelo

01 2,94%
Tribunal de Origem
34 100,00%
A justificativa para esses quadros j foi ventilada anteriormente. A

complexidade processual da persecuo penal nas instncias ordinrias, envolvendo
seus ritos e prazos que se inicia pela instaurao e instruo do inqurito, perpassando
pelo posterior oferecimento da denncia, apresentao de defesa, instruo criminal,
apresentao das alegaes finais, proferimento de sentena, interposio e
processamento de eventuais recursos , e a morosidade do judicirio brasileiro
consistiram em elementos determinantes para que a presente pesquisa, no interregno
entre 7/10/06 e 31/5/08, no conseguisse captar nmero considervel de processos que
versassem sobre fatos criminosos ocorridos na vigncia da nova legislao.
Detectou-se um nmero nfimo de processos em que j houve deciso

condenatria sob a gide da nova lei, seja em primeiro, seja em segundo grau, o que
justifica inclusive o alcance dos casos ao STJ, majoritariamente, mediante sua
competncia originria (e no mediante sua competncia recursal).
A anlise da freqncia da tipificao das condutas dos fatos criminosos

(atribuda no auto de priso em flagrante, na denncia, na sentena, ou no acrdo,
sucessivamente, a depender da fase em que se encontra a ao penal analisada) revelou
uma gama de possibilidades de combinaes entre as formas tpicas dos arts. 12, da Lei
118
n. 6.368/76, e 33, da Lei n. 11.343/06, as causas de aumento e de diminuio de pena e
os concursos com outros crimes.
Quanto aos fatos classificados pela lei antiga, verificou-se a preponderncia de

tipificaes simples, consistentes na mera aluso a um dos ncleos apresentados no
caput do art. 12 da Lei n. 6.368/76.
Em propores menores, verificaram-se tipificaes que combinaram o

referido dispositivo com uma das causas de aumento de pena dispostas no art. 18 da
mesma lei. Alm disso, so recorrentes casos em que h concurso material do crime de
trfico de entorpecentes com o crime de associao para o trfico (art. 14) e, em menor
nmero, com crimes diversos.
119
Tabela 23 Tipificao da conduta do acusado nos processos cujo fato criminoso ocorreu
sob a vigncia da Lei n. 6.368/76 (atribuda no auto de priso em flagrante, na denncia,
na sentena ou no acrdo a depender da fase em que se encontra a ao penal
principal)
Tipificao da conduta do acusado

(Lei n. 6.368/76)
Trfico de entorpecentes (art. 12,

45 66,66%
caput, Lei n. 6.368/76)
Trfico de entorpecentes com

causa de aumento de pena (art. 12, 10 14,49%
caput c/c art. 18, Lei n. 6.368/76)
Trfico de entorpecentes em
concurso material com associao
para o trfico (art. 12, caput, c/c 06 8,69%
art. 14, ambos da Lei n. 6.368/76,
na forma do art. 69, CP)

causa de aumento de pena, em
concurso material com associao
- -
para o trfico (art. 12, caput, c/c
art. 18 e art. 14, todos da Lei n.
6.368/76, na forma do art. 69, CP)
Trfico de entorpecentes em
concurso material com crime
diverso (art. 12, caput, Lei n. 06 8,69%
6.368/76, c/c art. X, na forma do
art. 69, CP)

causa de aumento de pena, em
concurso material com crime
01 1,44%
diverso (art. 12, caput, c/c art. 18,
ambos da Lei n. 6.368/76, e art. X,
na forma do art. 69, CP)
69 100,00%
Procedendo-se igualmente quanto Lei n. 11.343/06, verifica-se uma variao

maior entre as tipificaes atribudas, prevalecendo, embora em menor proporo, a
120
classificao das condutas na forma simples do caput do art. 33, sem quaisquer causas
de aumento de pena ou em concurso material com crime diverso.
No entanto, em maior proporo do que na tabela anterior, so recorrentes as

causas de aumento de pena dispostas no art. 40 do novo diploma legal, bem como
concurso material com o crime de associao para o trfico (art. 35).
Tabela 24 Tipificao da conduta do acusado nos processos cujo fato criminoso ocorreu
sob a vigncia da Lei n. 11.343/06 (atribuda no auto de priso em flagrante, na denncia,
na sentena ou no acrdo a depender da fase em que se encontra a ao penal
principal)
Tipificao da conduta do
acusado (Lei n. 11.343/06)
Trfico de drogas (art. 33, caput,

13 38,23%
Lei n. 11.343/06)
Trfico de drogas com causa de

aumento de pena (art. 33, caput 01 2,94%
c/c art. 40, Lei n. 11.343/06)
Trfico de drogas em concurso

material com associao para o
trfico (art. 33, caput, c/c art. 35, 05 14,70%
Lei n. 11.343/06, na forma do
art. 69, CP)

trfico e crime diverso (art. 33,
03 8,82%
caput, c/c art. 35, Lei n.
11.343/06, e art. X, na forma do
art. 69, CP)
Trfico de drogas com causa de

aumento de pena, em concurso
06 17,64%
trfico (art. 33, caput, c/c art. 40
e art. 35, Lei n. 11.343/06, na
forma do art. 69, CP)

material com crime diverso (art.
03 8,82%
33, caput, Lei n. 11.343/06, c/c
art. X, na forma do art. 69, CP)
Trfico de drogas com causa de - -
121
aumento de pena, em concurso
material com crime diverso (art.
33, caput, c/c art. 40, Lei n.
art. 69, CP)
Trfico de matria-prima,
insumo ou produto qumico
destinado preparao de
drogas, em concurso material
02 5,88%
com associao para o trfico
(art. 33, 1, inc. I, c/c art. 35,
Lei n. 11.343/06, na forma do
art. 69, CP)
Trfico de matria-prima,
insumo ou produto qumico
destinado preparao de
drogas, com causa de aumento
de pena, em concurso material
01 2,94%
com associao para o trfico e
crime diverso (art. 33, 1, inc. I,
c/c art. 40, art. 35, Lei n.
art. 69, CP)
34 100,00%
Nesse sentido, em quase 70% de todos os casos (levando em conta as duas

leis), no se verificou a ocorrncia de concurso material entre o crime de trfico e
quaisquer outros. Em menor proporo, constatou-se concurso entre os crimes de trfico
e de associao para o trfico ou entre o crime de trfico de drogas e crime diverso.
122
Tabela 25- Ocorrncia de concurso material na tipificao das condutas dos acusados
Concurso Material Frequncia Percentual
No configurado
70 67,96%
concurso material
Concurso material com o

crime de associao para
o trfico (art. 14, Lei n. 19 18,44%
6368/76; art. 35, Lei n.
11.343/06)
Concurso material com

10 9,70%
crime diverso
Concurso material com

associao para o trfico 04 3,88%
e com crime diverso
103 100,00%
O crime de associao para o trfico (art. 35, Lei n. 11.343/06) consiste em

modalidade especial do crime de quadrilha ou bando (art. 288, Cd. Penal). Para a sua
configurao, exige-se o conluio de dois agentes com o fim de praticar, reiteradamente
ou no, os crimes de trfico de drogas (art. 33, Lei n. 11.343/06) ou de trfico de
maquinrio (art. 34, Lei n. 11.343/06).
Trata-se de crime autnomo e permanente, que se consuma com a formao da

societas criminis e se protrai no tempo, enquanto permanecer o vnculo subjetivo143 .
Em regra, o concurso material entre os crimes de trfico e de associao para o

trfico configura-se quando evidente que o criminalizado, alm de ter praticado uma das
condutas descritas no art. 33, integra organizao criminosa com o especfico fim de dar
consecuo a essa prtica.
No elenco dos demais crimes que figuraram em concurso material com o crime
de trfico, destacaram-se os seguintes: furto (art. 155, Cd. Penal; posse ou porte ilegal
de arma (art. 16, Lei n. 10.826/03; porte ilegal de arma de fogo de uso permitido (art.
143
GOMES, op.cit, 2007, p. 204
123
14, Lei n. 10.826/03); corrupo ativa (art. 333, Cd. Penal); falsidade ideolgica (art.
299, Cd. Penal); corrupo ou facilitao de corrupo de menores (art. 1, Lei n.
2.252/54); comrcio ilegal de arma de fogo (art. 17, Lei n. 10.826/03); resistncia (art.
329, Cd. Penal);trfico de maquinrio (art. 34, Lei n. 11.343/06).
A anlise da frequncia de causas de aumento de pena evidenciou que

aproximadamente 80% das condutas criminosas de trfico de drogas no foi qualificada
por nenhuma das causas de aumento de pena estabelecidas no art. 40, da Lei n.
11.343/06. Na parcela restante, a representatividade maior foi da causa de aumento
consistente na transnacionalidade do delito, em pouco mais de 10% dos casos.
Tabela 26 Ocorrncia de causa de aumento de pena
Causa de aumento de pena Frequncia Percentual
Inocorrncia de causa de
84 81,55%
aumento de pena
Transnacionalidade do
delito, evidenciada pelas 10,67%
natureza e procedncia do 11
produto apreendido, e pelas
circunstncias de fato
Envolvimento ou objetivo
de envolvimento de criana
ou adolescente que tenha,
por qualquer motivo,
04 3,88%
diminuda ou suprimida a
capacidade de
entendimento e
determinao
Crime praticado entre

estados da Federao ou
02 1,94%
entre esses e o Distrito
Federal
Infrao cometida nas

dependncias ou
01 0,97%
imediaes de
estabelecimento prisional
Crime praticado com 01 0,97%

violncia, grave ameaa,
124
emprego de arma de fogo,
ou qualquer processo de
intimidao difusa ou
coletiva
Financiamento ou custeio
da prtica do crime pelo - -
agente
Prtica de crime por agente

pblico, prevalecendo-se de - -
sua funo
Prtica de crime no
desempenho de misso de
- -
educao, poder familiar,
guarda ou vigilncia
109 100,00%
O perfil de tipificao das condutas dos sujeitos criminalizados cujos casos

alcanam o STJ desmistifica, em grande parte, o senso comum acerca do apenado por
trfico de drogas.
recorrente a caracterizao do traficante de drogas como um criminoso

contumaz, integrante de organizao criminosa complexa e rigidamente hierarquizada,
voltada para a sua atividade-fim especfica, qual seja, o prprio trfico de drogas ilcitas.
O esteretipo tambm inclui, como caracterstica bsica, o comportamento violento do
agente e a prtica frequente de outros delitos.
No entanto, embora a anlise dos casos que alcanam o STJ consista em uma
viso compartimentada e restrita de todo o fenmeno social que constitui o trfico de
drogas, inevitvel concluir, em face das significativas estatsticas acima apontadas,
que esse esteretipo encontra-se, em parte, equivocado. A grande maioria dos casos
coletados demonstra simples prtica de uma das condutas-ncleos elencadas no tipo
penal, sem qualquer qualificao por causa de aumento de pena, muito menos
configurao de concurso material.
O esteretipo miditico do traficante de drogas, figura-chave da bandeira da

guerra contra o trfico, representado por minoria do universo de sujeitos
criminalizados. Como empiricamente demonstrado, na maior parcela de
125
representatividade figuram rus primrios, sem registros de antecedentes criminais, que
no se encontram em affectio societatis com outros indivduos para a prtica especfica
do delito do art. 33, inocorrente qualquer tipo de concurso material.
Em menos de 20% dos casos, h concurso material entre os crimes de trfico e

de associao para o trfico e, em proporo menor, concurso material com outros
crimes. Resta desmistificado, portanto, o atributo de conduta violenta, voltada para a
criminalidade, prevalecendo, dentre os sujeitos criminalizados, a figura do traficante de
drogas individual e ocasional.
Em contrapartida, a pesquisa comprova empiricamente que o sistema penal

formal, no mbito do qual se insere a Lei n. 11.343/06, no consegue capturar, no funil
de criminalizao, a figura do grande traficante. Compilando os dados at agora obtidos,
verifica-se que a seletividade opera em desfavor do micro, do pequeno e do mdio
traficantes, ou de todos aqueles que se encontram nas hierarquias inferiores da
complexa teia que integra esse fenmeno social.
No entanto, o confronto entre esses aspectos e o ndice de aplicao da causa

de diminuio de pena constante do tipo de trfico de drogas revela uma consistente
contradio.
O 4, do art. 33, da Lei n. 11.343/06 inovou no tratamento penal ao

criminalizado por trfico de drogas, prevendo diminuio de pena nos casos em que
comprovado ser o ru primrio, de bons antecedentes, no dedicado a atividades
criminosas, nem integrante de organizao criminosa. O objetivo declarado da
instituio da minorante consistiu em mitigar, em casos especficos, o rigor decorrente
do aumento da pena em abstrato do delito de trfico. Alm disso, pretendeu-se
distinguir e, consequentemente, aplicar tratamento penal diferenciado as figuras dos
pequenos, mdios e grandes traficantes.
No obstante os perfis apontados acima, o que, em tese, torna a maioria dos

sujeitos criminalizados aptos a serem beneficiados pela causa de diminuio de pena,
verificou-se que, em 93% dos processos que alcanaram o STJ com condenao (seja
por sentena proferida pelo juzo de primeiro grau, seja por acrdo lavrado pelo
Tribunal de origem, a depender da fase em que se encontra o processo), no foi aplicada
a minorante para reduo da pena nas instncias ordinrias.
126
Tabela 27 Aplicao da causa de reduo de pena do 4, art. 33, Lei n. 11.343/06, nas
aes penais em que foi proferida sentena ou lavrado acrdo condenatrio
Causa de diminuio de pena Frequncia Percentual
Aplicada reduo de pena do 4,

05 6,57%
art. 33, Lei n. 11.343/06
No aplicada reduo de pena do

71 93,42%
4, art. 33, Lei n. 11.343/06
76 100,00%
Essa constatao tornou imprescindvel uma anlise mais apurada dos dados
coletados na pesquisa, de forma que o confronto entre as variantes obtidas pudesse
empiricamente fornecer elementos para justificar essa aparente contradio.
Destarte, procurou-se identificar, dentre os rus com bons antecedentes,

aqueles cuja conduta no tenha sido tipificada com concurso material que abrangesse o
crime de associao para o trfico (o que indicaria integrao de organizao criminosa)
ou, ainda, cuja conduta no indicasse dedicao atividade criminosa (elemento
afervel a partir de outros elementos constantes dos autos, como concurso material com
outros crimes, reincidncia, maus antecedentes entre outros).
Em sntese, pretendeu-se selecionar os sujeitos criminalizados que, em tese, se

amoldariam aplicao da minorante do 4, art. 33, da Lei n. 11.343/06 e, diante
desse quadro, verificar quais deles efetivamente foram beneficiados nas instncias
ordinrias. Assim, obteve-se o seguinte quadro:
Tabela 28 Relao entre os antecedentes do acusado e a aplicao da causa de diminuio

de pena do 4, art. 33, Lei n. 11.343/06, nas aes penais em que foi proferida sentena ou
lavrado acrdo condenatrio
Aplicao da causa de diminuio de pena do 4, art. 33, Lei n. 11.343/06
Sim Crime No Crime

praticado praticado
mediante mediante
associao associa
(art. 35, o (art. 35,
127
Lei n. Lei n.
11.343/06) 11.343/06
)
Frequn Porcentage Frequencia Frequnc Porcentage Frequnci

cia m ia m a
Rus
primri
os e de
05 100% - 45 63,38% 04 (8,8%)
bons
anteced
entes
Maus
anteced - - - 10 14,08% 02
entes
Reincid
- - - 01 1,40% 01
ente
Sem
inform - - - 15 21,12% 02
ao
05 100% 71 100,00%
A configurao acima indicou que pouco mais de 63% dos rus no

beneficiados pela minorante do 4, art. 33, da Lei n. 11.343/06, eram primrios e de
bons antecedentes. Posteriormente, verificou-se que apenas 8,8% dessa parcela havia
sido condenada por associao para o trfico, o que automaticamente exclui a
aplicabilidade da reduo da pena, tendo em vista a integrao de organizao
criminosa.
Confrontando esses dados, verificou-se que os 91,2% restantes pouco mais

de 57,74% do total de rus no beneficiados pela minorante , ao menos em tese, faziam
jus aplicao da minorante, porquanto primrios, de bons antecedentes, no
integrantes de associao para o trfico e no portadores de caracterstica que afastasse
a reduo da pena.
Essa representao poderia ainda ser superior, ao se levar em conta que, em

pouco mais de 20% dos casos em que no houve aplicao do benefcio de reduo de
pena, no h informaes seguras nos acrdos acerca dos antecedentes do acusado. No
128
entanto, se mantidas essas mesmas propores, poder-se-ia alcanar um percentual
superior a 60% dos casos de inaplicabilidade indevida da causa de reduo da pena do
4, art. 33, da Lei n. 11.343/06, nas instncias ordinrias.
Embora, quanto a esse aspecto, no tenha sido possvel aferir a proporo real
(que pode ser pouco maior ou menor do que o percentual obtido), tendo em vista a
indefinio quanto aos antecedentes de parte do universo de sujeitos criminalizados, a
porcentagem alcanada j suficiente, por si s, para concluir acerca da resistncia, nas
instncias ordinrias, de aplicao do redutor de pena previsto pelo novo diploma legal.
No contrapolo dessa concluso encontra-se outra constatao que a refora,

qual seja, a recorrncia de pedidos de aplicao dessa causa de reduo pena, perante o
STJ. Conforme se demonstrar em seguida, um dos objetos mais freqentes das aes
coletadas consiste justamente nesse aspecto.
Para que um pedido desse jaez alcance o STJ, consoante a natureza das aes
coletadas, preciso que ele tenha sido analisado e denegado pela instncia de origem.
Nos processos que versam sobre condutas praticadas sob a vigncia da lei
antiga, a instncia de origem denegou a aplicao retroativa da causa de diminuio de
pena, inexistente no diploma anterior e, por bvio, consistente em dispositivo posterior
mais benfico ao ru j condenado; nos processos que versam sobre condutas praticadas
sob a vigncia da lei nova, a instncia de origem, no ato da condenao, negou a
aplicao da minorante, por entender no estarem satisfeitos os requisitos legais.
Cabe, ainda, a ressalva de que a aplicao da causa de reduo de pena no

um ato discricionrio do magistrado. Nesse sentido, "preenchidos os requisitos, o
magistrado no s pode, como deve reduzir a pena, ficando a sua discricionariedade
(motivada) limitada frao minorante (esta orientada pela quantidade/espcie de droga
apreendida"144
A resistncia de aplicao do referido dispositivo, pelas instncias ordinrias,

tambm foi verificada relativamente ao Superior Tribunal de Justia, conforme se ver,
mais detalhadamente, em tpico posterior. Por trs de complexas argumentaes de
magistrados, nos mais variados sentidos, verifica-se a viso estereotipada do
criminalizado por trfico, carreada de valores marginalizantes e certamente influenciada
pela doutrina que prega a guerra contra as drogas.
144
GOMES, op. cit., p. 197.
129
O tipo de pena aplicada aos criminalizados por trfico de drogas nos casos
estudados revela unnime imposio de pena privativa de liberdade. Quanto ao regime
inicial de seu cumprimento, prevalece o fechado, o que apenas corrobora a
determinao da Lei n. 8.072/90, no que tange aos crimes hediondos.
Tabela 29 Tipo de pena aplicada (nas sentenas proferidas pelos juzos de

primeiro grau ou pelos acrdos lavrados pelo Tribunal de origem, a depender da
fase em que se encontra a ao penal principal)
Sano aplicada Frequncia Percentual
Pena privativa de
liberdade, sem
75 98,68%
substituio por pena
restritiva de direitos
Semiliberdade145 01 1,31%
76 100,00%
Tabela 30 Regime de cumprimento da pena, estabelecido nas sentenas proferidas

pelos juzos de primeiro grau ou pelos acrdos lavrados pelo Tribunal de origem,
a depender da fase em que se encontra a ao penal principal
Regime de cumprimento da
sano
Fechado 75 98,68%
Semiliberdade146 01 1,31%
76 100,00%
Em nenhum caso, foi detectada a converso, nas instncias ordinrias, de pena

privativa de liberdade por restritiva de direitos, em total obedincia ao que dispe a
vedao geral e abstrata do art. 44 da Lei n. 11.343/06.
145
Leading case: STJ, HC 88802-RJ, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, Quinta Turma, DJ 18/2/07, em
que se pleiteava a concesso de liberdade provisria a Paciente menor, submetido sano de
semiliberdade, mediante sentena proferida por juzo de primeiro grau.
146
Leading case: STJ, HC 88802-RJ, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, Quinta Turma, DJ 18/2/07, em
que se pleiteava a concesso de liberdade provisria a Paciente menor, submetido sano de
semiliberdade, mediante sentena proferida por juzo de primeiro grau.
130
No entanto, conforme se evidenciar a seguir, dentre os processos coletados na
pesquisa, foram freqentes os pedidos ao STJ de converso de pena para restritiva de
direitos.
Tabela 31 Quantidade mdia da pena aplicada nas instncias ordinrias (sentena

proferida pelo juzo de primeiro grau ou acrdo lavrado pelo Tribunal de origem)
Quantidade de processos
Mdia de pena privativa
em que houve
de liberdade aplicada
condenao
76 4,56 anos
O clculo da pena nos casos em que houve condenao revelou uma mdia de
4,56 anos de pena privativa de liberdade. A teor dos dados constantes das Tabelas n.
20,21 e 22, prev-se que haja uma majorao desse valor, na medida em que alcancem o
STJ processos em que haja condenao sob a gide da Lei n. 11.343/06.
Identificados o contexto e as circunstncias a que esto submetidos os casos

sobre trfico de drogas que alcanaram o STJ no perodo pesquisado, necessrio
avanar na anlise proposta, estudando a interferncia realizada por essa Corte no
processo de criminalizao secundria.
A interferncia precpua que essa Corte Superior pode determinar decorre do

prprio julgamento realizado sobre o caso concreto, de forma que, a depender da
natureza da ao que lhe submetida, poder alterar, em maior ou menor grau, algum
aspecto do gravame imposto ao sujeito criminalizado. Afinal, conforme j exposto, a
natureza de cada ao implicar diferentes espectros de cognio/anlise do caso
concreto.
Relativamente ao STJ, decerto que a cognio sobre o caso concreto

geralmente mais restrita do que a realizada nas instncias ordinrias, tendo em vista, na
maioria dos casos, (i) a impossibilidade de revolvimento da matria ftico-probatria e
(ii) a necessidade de prequestionamento, pelas instncias inferiores, da matria tratada
na ao. Nesse sentido, recorrente o no conhecimento do pedido pela ocorrncia de
um dos referidos impedimentos processuais.
131
A preponderncia quantitativa de habeas corpus, no mbito dessa pesquisa
documental, tambm consiste em outro aspecto que tambm influencia o grau de
interferncia do julgamento do STJ no processo de criminalizao secundria,
porquanto se trata de ao de diminuto espectro de cognio.
Seguindo rito especial, essa ao constitucional no admite dilao probatria.

Toda a prova aduzida pela parte autora deve estar pr-produzida no ato da impetrao.
vedada a cognio profunda da matria ftica do caso concreto. A ilegalidade apontada
no ato impugnado deve ser evidente, apta a causar constrangimento liberdade de
locomoo do Paciente147.
Essas circunstncias reduzem consideravelmente o espectro de atuao tanto da

parte que ajuiza a ao, como do rgo que a julga. Conforme se verificar a seguir, a
atuao da instncia superior, nesses moldes, restringe-se a aspectos pontuais e
determinados do processo de criminalizao. Para corrigir eventuais quebras
procedimentais, o sistema adotou um autobalanceamento, uma vez que os pedidos que
exorbitam esses limites acabam no sendo sequer analisados pelo STJ, como hiptese
de no conhecimento.
Por outro lado, a despeito de tais impedimentos, ainda considervel a

interferncia que o STJ pode realizar sobre o caso que lhe submetido. So recorrentes
os pedidos de concesso de liberdade provisria, alterao da dosimetria da pena,
alterao da forma de cumprimento da pena, dentre outros, que consistem em mudanas
substanciais embora especficas dos rumos da criminalizao secundria.
A distribuio dos processos pelo rgo colegiado que procedeu ao julgamento

revelou a concentrao bem mais do que esperada de casos versando sobre trfico
de drogas na Quinta Turma do STJ.
147
Art. 5, LXVIII: "Conceder-se- habeas corpus sempre que algum sofrer ou se achar ameaado
de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder".
132
Tabela 32 Distribuio dos processos pelo rgo colegiado que procedeu ao julgamento
rgo Julgador Frequncia Percentual
Quinta Turma 82 79,61%
Sexta Turma 20 19,41%
Terceira Seo 01 0,97%
Corte Especial - -
103 100%
Conforme evidenciado na Tabela 32, nenhum processo coletado nesta pesquisa

foi processado pela Corte Especial; apenas um foi processado pela Terceira Seo; e
todo o restante, pelas Quinta e Sexta Turmas.
A concentrao de processos nas Turmas especializadas em nada surpreende,

uma vez que, de fato, esses rgos colegiados detm um elenco mais extenso e
generalizado de competncias, o que se traduz em uma quantidade maior de processos
julgados.
No entanto, embora as competncias de ambas as Turmas do Superior Tribunal

de Justia sejam iguais, de modo que a distribuio de processos entre os seus
respectivos membros tambm se pretenda igualitria, detectou-se, na Quinta Turma,
considervel concentrao de processos que versem sobre trfico de drogas.
Convm ressaltar no haver nenhuma disfuno sistmica nessa configurao.

A distribuio processual, realizada pela Secretaria de Administrao do STJ,
realizada quantitativamente, por classe processual e no pelo assunto sobre que versa
a ao , de modo que no haver, necessariamente, distribuio igualitria de
processos que versam sobre trfico de drogas em ambas as Turmas.
A rigor, a tabela mal reflete a distribuio processual entre as Turmas, mas,

decerto, os processos em que houve publicao de acrdo de julgamento, no perodo
pesquisado.
133
A depender do perodo em que se coletassem os processos, provavelmente
detectar-se-iam configuraes diferentes de distribuio entre as Turmas, porquanto
estritamente fortuita a destinao de casos a um ou a outro rgo colegiado.
No entanto, essa possvel variao no elide a importncia de verificar a efetiva

distribuio processual no perodo envolvido na pesquisa. A preponderncia de
julgamentos por um ou por outro rgo colegiado, compostos, cada qual, por membros
de diferentes perfis e ideologias, definir tambm a forma de tratamento ao sujeito
criminalizado por trfico de drogas que prevaleceu durante os dois primeiros anos
decorridos aps a vigncia da nova Lei de Drogas.
Nesse sentido, o maior ou o menor espao de atuao proporcionado a um

magistrado ainda que fortuitamente definir o perfil da interferncia do STJ sobre o
processo de criminalizao secundria. No obstante se detectem magistrados que
adotem determinadas metarregras, possvel que elas no prevaleam na formao
desse perfil geral, exatamente por que o espao a ele proporcionado no foi suficiente
para que, em um rgo colegiado, as suas posies ou as suas formas de vislumbrar o
caso concreto prevalecessem no julgamento.
Nesse contexto, tambm se reputa necessria a decomposio da Tabela n. 32,

de forma a se obter a distribuio dos processos julgados entre os Ministros relatores.
134
Tabela 33 Distribuio dos processos por Ministro Relator
rgo Julgador Ministro Relator Frequncia Percentual
Napoleo Nunes
24 23,30%
Maia
Felix Fischer 16 15,53%
Laurita Vaz 15 14,56%
Quinta Turma Arnaldo Esteves

14 13,59%
Lima
Jane Silva 08 7,76%
Gilson Dipp 04 3,88%
Jorge Mussi 01 0,97%
Jane Silva 11 10,67%
Maria Thereza de
04 3,88%
Assis Moura
Paulo Gallotti 02 1,94%

Sexta Turma
Hamilton
02 1,94%
Carvalhido
Carlos Fernando
01 0,97%
Mathias
Nilson Naves - -
Terceira Seo Felix Fischer 01 0,97%
103 100,00%
Constam da tabela os Ministros Relatores que integraram cada umas das

Turmas no perodo pesquisado. Note-se que alguns magistrados no foram relatores de
nenhum dos processos coletados. Porm, isso no implica que no tenham participado
da interferncia seletiva do STJ, porquanto a natureza colegiada dos julgamentos impe
135
a coleta dos votos de todos os membros presentes nas sesses, de forma que os acrdos
so lavrados por maioria de posicionamentos.
A verificao do perodo em que os magistrados atuaram nos respectivos

rgos colegiados tambm essencial para que se verifique o modo como o
posicionamento do magistrado e, consequentemente, as metanormas que adota atua
para a formao do perfil geral do rgo, determinando, por bvio, as nuances do
tratamento ao sujeito criminalizado por trfico de drogas.
Tabela 34 Membros componentes das Quinta e Sexta Turmas e seu tempo de
permanncia
Permanncia na
rgo Julgador Ministro Relator
Turma
Napoleo Nunes Maia 23.05.2007 - ...
Felix Fischer 17.12.1996 - ...
Laurita Vaz 02.12.2002 - ...
Quinta Turma Arnaldo Esteves Lima 19.08.2004 - ...
Jane Silva 08.2007 12.2007
Gilson Dipp
Jorge Mussi 12.12.2007 - ...
Jane Silva 01.2008 - 02.2009
Maria Thereza de Assis

09.08.2006 - ...
Moura
Paulo Gallotti 13.03.2001 - ...

Sexta Turma
15.04.1999
Hamilton Carvalhido
16.06.2008
Carlos Fernando 01.08.2007

Mathias 13.02.2008
Nilson Naves 06.04.2004 - ...
136
No caso em tela, uma situao curiosa ser analisada, qual seja, a atuao da
Desembargadora convocada Jane Silva nas duas Turmas de julgamento, em perodos
distintos e sucessivos. Poder ser verificada no apenas a influncia que o seu prprio
second code exerce em cada uma das Turmas, como tambm a interferncia que os
second codes adotados pelos demais magistrados exercem em suas prprias decises.
No que tange Terceira Seo e Corte Especial, essa anlise restou

prejudicada, tendo em vista a ausncia de uma quantidade expressiva de julgamentos de
casos de trfico de drogas.
Na classificao dos pedidos, verificou-se a repetio, em maior grau, de 5

deles, quais sejam: i) a aplicao retroativa da minorante prevista pelo tipo de trfico de
drogas; ii) a concesso de liberdade provisria; iii) a substituio da pena privativa de
liberdade por restritiva de direitos; iv) a progresso de regime; e v) o estabelecimento de
regime inicial aberto ou semi-aberto para o cumprimento da pena privativa de liberdade.
Com exceo do item iv, todos os supracitados formaram a tnica das

discusses e das divergncias verificadas no STJ, sobre o fenmeno do trfico de
drogas.
So temas gerais, vinculados no diretamente aos elementos objetivos ou

subjetivos do tipo de trfico de drogas, mas sim ao tratamento jurdico-penal do sujeito
criminalizado.
137
Tabela 35 Distribuio dos processos pelo pedido
Pedido Frequncia Percentual
Aplicao retroativa da
causa de diminuio de
53 27,60%
pena prevista no art. 33,
4, Lei n. 11.343/06
Concesso de liberdade
35 18,22%
provisria
Substituio da pena
privativa de liberdade 31 16,14%
por restritiva de direitos
Progresso de regime 19 9,89%
Estabelecimento de
regime aberto ou semi-
aberto para cumprimento 14 7,29%
da pena privativa de
liberdade
Nulidade da ao penal 10 5,20%
Reviso da dosimetria da
08 4,16%
pena148
Decote da majorante 08 4,16%
Desclassificao para uso 07 3,64%
Absolvio 04 2,08%
Trancamento da ao
02 1,04%
penal
Incidncia da atenuante
01 0,52%
da menoridade penal
192 100,00%
148
Relativas fixao da pena-base.
138
No obstante serem 103 os acrdos coletados, verificaram-se, ao todo, 192
pedidos. Cabe o esclarecimento de que muitas das aes ajuizadas contm mais de um
pedido referente ao mesmo caso.
Aps, analisou-se o julgamento procedido pelo STJ. A efetiva interferncia do

STJ ocorre com o julgamento da ao que lhe submetida. Se o pedido restar conhecido
e provido, ocorrer uma alterao no processo de criminalizao. Essa interferncia
direta ser designada pela expresso "interferncia positiva". No entanto, caso o pedido
no seja conhecido, ou, embora conhecido, no seja provido, o processo de
criminalizao permanece inalterado. Esse fenmeno ser designado por "no
interferncia". O no conhecimento do pedido ou o seu no provimento, embora
impliquem situaes jurdicas completamente distintas, ensejam a mesma conseqncia
prtica criminalizao.
A distribuio dos processos pelo resultado do julgamento revelou a seguinte

configurao:
139
Tabela 36 Distribuio dos processos por resultado do julgamento
Resultado do julgamento Frequncia Percentual
Conhecido e no provido 36 34,95%
Conhecido e provido em
23 22,33%
parte
Conhecido e provido 17 16,50%
Conhecido em parte e
09 8,73%
no provido
09 8,73%
provido em parte
05 4,85%
provido
No conhecido 04 3,88%
103 100,00%
A Tabela 36 evidencia a preponderncia de casos de no interferncia, pelo

STJ, porquanto no conhecidos ou no providos a maioria dos pedidos. Decompondo a
tabela e distribuindo os resultados dos julgamentos a partir do rgo colegiado de
julgamento, alcana-se a seguinte configurao:
140
Tabela 37 Distribuio dos resultados do julgamento pelas Quinta e Sexta Turmas149
Resultado do
Quinta Turma Sexta Turma
julgamento
Frequncia Percentual Frequncia Percentual
No conhecido 04 4,87% - -
Conhecido em
parte e no 08 9,75% 01 5,00%
provido
Conhecido em
parte e provido 09 10,97% - -
em parte
Conhecido em
04 4,87% 01 5,00%
parte e provido
Conhecido e no
30 36,58% 06 30,00%
provido
Conhecido e
13 15,85% 10 50,00%
provido em parte
Conhecido e
14 17,07% 03 15,00%
provido
82 100,00% 20 100,00%
No perodo pesquisado, restou comprovado que a interferncia positiva da

Sexta Turma no processo de criminalizao foi quantitativamente maior, tendo em vista
parcela considervel de processos em que houve provimento total ou parcial de pedidos.
Para obter um detalhamento maior dos processos coletados, procedeu-se

verificao do grau de interferncia (positiva ou nula) do STJ, relativamente a cada
espcie de pedido constantes das aes julgadas, nos seguintes termos:
149
Nesta Tabela, desconsideraram-se a Corte Especial por ausncia de processos versando sobre trfico de drogas que foram por
ela julgados durante o perodo pesquisado e a Terceira Seo por apenas ter-se coletado um acrdo de julgamento, quantidade
que se revela nfima para os fins da anlise proposta.
141
Tabela 38 Distribuio dos processos relativamente ao conhecimento e concesso do
pedido
Pedido Concesso No Concesso No-conhecimento

Freq. Porc. Freq. Porc. Freq. Porc.
Aplicao
retroativa da
causa de
diminuio de
17 32,07% 19 35,84% 17 32,07%
pena prevista
no art. 33,
4, Lei n.
11.343/06
Concesso de
liberdade 07 20,00% 27 77,14% 01 2,85%
provisria
Substituio
da pena
privativa de
19 61,29% 09 29,03% 03 9,67%
liberdade por
restritiva de
direitos
Progresso de
14 73,68% - - 05 26,31%
regime
Estabelecimen
to de regime
aberto ou
semi-aberto
para 10 71,42% 03 21,42% 01 7,14%
cumprimento
da pena
privativa de
liberdade
Nulidade 05 50,0% 05 50,00% - -
Reviso da
04 50,0% 04 50,00% - -
pena
Decote da
07 87,5% - 01 12,50%
majorante
Absolvio - - 03 75,00% 01 25,00%
Desclassifica
- - 07 100,0% - -
o para uso
Trancamento
- - 02 100,0% - -
da ao penal
menoridade 01 100,0% - - - -
142
Nesse sentido, a depender do pedido formulado ao STJ, detectar-se- uma
menor ou uma maior interferncia no processo de criminalizao. Conforme exposto na
tabela, alguns pedidos, como a aplicao retroativa da minorante prevista no tipo de
trfico de drogas e a concesso de liberdade provisria, por alcanarem maior proporo
de no conhecimento ou de no provimento, implicaram maior no interferncia.
Outras espcies de pedido, como a substituio da pena privativa de liberdade por pena
restritiva de direitos, a progresso de regime e o estabelecimento de regime inicial
aberto ou semiaberto para o cumprimento da pena privativa de liberdade implicaram
maior interferncia positiva.
No tpico seguinte, realizar-se- uma anlise qualitativa a partir de todas as

concluses obtidas mediante a compilao dos dados supraexpostos, especialmente para
se detectar algumas circunstncias que justifiquem o tratamento dispensado pelo STJ ao
sujeito criminalizado por trfico de drogas.
3.3.1 O tratamento penal do sujeito criminalizado por trfico de drogas:

aspectos qualitativos
Aps a anlise dos dados estatsticos extrados das informaes constantes dos
acrdos coletados, pretendeu-se verificar, com mais profundidade, algumas
circunstncias do tratamento jurdico que o Superior Tribunal de Justia dispensa ao
fenmeno social do trfico de drogas.
Ainda durante a fase de coleta e de leitura dos acrdos, dois temas

sobressaram devido sua recorrncia e s divergncias jurisprudenciais que ensejaram
entre os rgos colegiados da Corte: a aplicao retroativa do 4 do art. 33, da Lei n.
11.343/06 e a concesso da liberdade provisria.
Essa circunstncia tornou imprescindvel uma anlise qualitativa mais profunda

das posies que os magistrados adotaram sobre esses temas, como uma forma de
extrair, por meio do mtodo dedutivo, concluses gerais acerca da viso que o STJ
adota sobre o trfico de drogas. Afinal, do embate de posies entre magistrados e do
143
contraste entre as vises afirmadas que se extraem as razes que balizam o tratamento
jurdico destinado ao sujeito criminalizado.
3.3.1.1 Aplicao retroativa do art. 33, 4, da Lei n. 11.343/06
Conforme j afirmado nos tpicos anteriores, a nova Lei de Drogas instituiu

minorante para o tipo de trfico de drogas, visando reduo de pena dos sujeitos
criminalizados que atendessem aos requisitos de primariedade, de bons antecedentes, de
no participao de organizao criminosa e de conduta no voltada criminalidade.
Por se tratar de causa especial de diminuio de pena, no consiste em

elemento de facultativa aplicao, devendo ser obrigatoriamente includa na terceira
fase da dosimetria da pena, quando da condenao do ru por trfico de drogas. Por
outro lado, a faixa da frao de reduo da pena de um sexto a dois teros , quando
no instituda em seu grau mximo, deve ser especfica e concretamente justificada pelo
Juiz, luz das circunstncias judiciais e de outros elementos constantes do caso.
O objetivo da criao desse dispositivo consistiu em proporcionar uma

diferena de tratamento entre os diversos personagens que figuram no fenmeno social
do trfico de drogas, de forma a estabelecer gradaes de pena, a partir do grau de
envolvimento e da complexidade da estrutura de que participam. Em linhas gerais,
procurou-se diferenciar o tratamento penal entre os traficantes de pequeno, de mdio e
de grande porte, entre os traficantes individuais e os integrantes de organizao
criminosa entre outros.
A partir da edio da nova lei, multiplicaram-se, no judicirio, pedidos de

aplicao retroativa do referido dispositivo aos casos julgados sob a gide da lei
anterior, sob a justificativa de se tratar de lei nova mais benfica.
No entanto, a pesquisa detectou uma resistncia das instncias ordinrias em

acolher esse pleito, consubstanciada a) pela considervel quantidade de casos em que,
no obstante os rus, em tese, fizessem jus aplicao da minorante, ela no teria sido
adotada e b) pela considervel quantidade de pedidos de aplicao retroativa perante o
STJ (aproximadamente 30% dos pedidos detectados referiram-se aplicao do
dispositivo).
Apenas houve interferncia positiva da Corte Superior isto , acolhimento do

pedido em pouco mais de 30% dos pedidos. A parcela restante consistiu em no
conhecimento ou no provimento do pedido.
144
Nos casos em que no houve conhecimento, foi recorrente a justificativa de
que o pedido no havia sido analisado pelo Tribunal de origem. Assim, impunha-se a
no cognio, sob pena de supresso de instncia:
PENAL. HABEAS CORPUS. TRFICO DE

ENTORPECENTES DELITO HEDIONDO. DECLARAO
DE INCONSTITUCIONALIDADE DE TODO O 1 DO
ART. 2 DA LEI N. 8.072/90 PELO PLENRIO DO
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. PROGRESSO DE
REGIME. POSSIBILIDADE. DIMINUIO DE PENA POR
SER A PACIENTE PRIMRIA E TER BONS
ANTECEDENTES. AUSNCIA DE ANLISE PELO
TRIBUNAL DE ORIGEM. INDEVIDA SUPRESSO DE
INSTNCIA. ORDEM PARCIALMENTE CONHECIDA E,
NESSA EXTENSO, CONCEDIDA. [...]
3. O pedido de diminuio de pena, prevista no 4 do art. 33
da Lei 11.343/06, aos rus primrios, de bons antecedentes, que
no se dediquem a atividades criminosas nem integrem
organizao criminosa, no pode ser conhecido pelo Superior
Tribunal de Justia, se a matria no foi analisada pelo Tribunal
de origem, sob pena de indevida supresso de instncia.
4. Ordem parcialmente conhecida e, nessa extenso, concedida
apenas
para afastar a proibio da progresso de regime de
cumprimento da pena imposta ao condenado, cuja efetivao
depender da anlise, por parte do Juzo das Execues
Criminais, dos requisitos legais exigidos para a concesso do
benefcio reclamado.
(STJ, HC 77582, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, Quinta
Turma, DJ 06/8/07).
Outro entendimento que vigorou nos meses iniciais de vigncia da nova lei foi
a impossibilidade de cognio do pedido quando a sentena condenatria j se
encontrava transitada em julgado, hiptese em que se considerava o juzo de execuo
penal o nico competente para proceder ao referido exame. poca, esse entendimento
foi encampado pelo Ministro Relator Felix Fischer e seguido unanimidade pelos
demais membros da Quinta Turma:
PENAL E PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. ART.

12, CAPUT, C/C ART. 18, INCISO III, AMBOS DA LEI N.
6.368/76 (ANTIGA LEI DE TXICOS). ART. 33, 4, DA
LEI N. 11.343/2006. LEI PENAL MAIS BENIGNA.
SENTENA TRANSITADA EM JULGADO. JUZO DA
EXECUO. SUPRESSO DE INSTNCIA. DOSIMETRIA
DA PENA. FIXAO DA PENA-BASE. GRANDE
145
QUANTIDADE DE DROGA APREENDIDA. CAUSA DE
AUMENTO DA ASSOCIAO EVENTUAL PARA O
TRFICO. LEI N 11.343/2006. NOVATIO LEGIS IN
MELLIUS. SUBSTITUIO DA PENA PRIVATIVA DE
LIBERDADE POR RESTRITIVA DE DIREITOS.
CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS DESFAVORVEIS.
IMPOSSIBILIDADE.
I - Tendo em vista o trnsito em julgado da condenao, faz-se
necessria a prvia submisso da matria referente
aplicabilidade da minorante prevista no art. 33, 4, da Lei n.
11.343/2006 (novatio legis in mellius) ao Juzo da Execuo. A
apreciao direta da questo por esta Corte implicaria indevida
supresso de instncia (Smula n. 611-STF). [...]
(STJ, HC 77836, Rel. Min. Felix Fischer, Quinta Turma, DJ
15/10/07. Os Srs. Ministros Laurita Vaz, Arnaldo Esteves Lima,
Napoleo Nunes Maia Filho e Jane Silva votaram com o Sr.
Ministro Relator).
Decerto que, nos primeiros meses de vigncia da nova lei, os magistrados

evitaram definir a possibilidade de aplicao retroativa da minorante, seja por razes
evidentemente substanciais, como a impossibilidade de supresso de instncia, seja por
razes relativamente nebulosas, tal como a restrita cognoscibilidade do habeas corpus,
tal qual consignado no seguinte precedente, de Relatoria da Desembargadora convocada
Jane Silva:
Quanto ao pedido de aplicao da causa de diminuio de pena, constante no

artigo 33, 4, da Lei 11.343/06. Entendo que, na estreita via do habeas
corpus, no possvel analisar a presena dos requisitos elencados no
referido artigo. [...] Assim, por no ser possvel uma profunda anlise das
provas e por estar bem fundamentada a questo em acrdo do Tribunal
paulista, entendo que no possvel por meio deste remdio legal, a
aplicao da causa de diminuio pleiteada.
(STJ, HC 81781, Rel. Min. Jane Silva, Quinta Turma, DJ 17/9/07. Os Srs.
Ministros Felix Fischer, Laurita Vaz, Arnaldo Esteves Lima e Napoleo
Nunes Maia Filho votaram com a Sra. Ministra Relatora).
Esse posicionamento, invocado em diversos julgados subsequentes, coexistiu

com outra viso, asseverada em novo precedente da mesma magistrada, na Quinta
Turma, que admitiu, em tese, a possibilidade da aplicao retroativa da minorante, ao
analisar um caso rigorosamente idntico ao anterior, tambm em sede de habeas corpus:
HABEAS CORPUS TRFICO DE DROGAS LEI 6.368/1976

APLICAO RETROATIVA DA REDUO DE PENA
146
CONTIDA NA LEI 11.343/2006 SUBSTITUIO
POSSIBILIDADE EM TESE NEGATIVA EMBASADA EM
FATORES CONCRETOS REGIME INICIAL ABERTO
IMPOSSIBILIDADE EXAME DESFAVORVEL AO
PACIENTE DAS CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS A ELE
REFERENTES ORDEM DENEGADA.
I- possvel, em tese, a aplicao retroativa da causa de reduo de
pena contida no artigo 33, 4 da Lei 11.343/2006 para apenados
pelo artigo 12 da Lei 6.368/1976, o que no ocorre, porm, com
condenados que se dedicavam s prticas criminosas, como in casu.
[...]IV- Ordem denegada.
(STJ, HC 83985, Rel. Min. Jane Silva, Quinta Turma, DJ 24/9/07.
Os Srs. Ministros Felix Fischer, Laurita Vaz, Arnaldo Esteves Lima
e Napoleo Nunes Maia Filho votaram com a Sra. Ministra
Relatora).
HABEAS CORPUS CAUSA ESPECIAL DE DIMINUIO NO

DELITO DE TRFICO PREVISO NA LEI NOVA
POSSIBILIDADE DE APLICAO RETROATIVA.
NECESSIDADE DE FUNDAMENTAO DA ESCOLHA DO
QUANTUM DE DIMINUIO. IMPOSSIBILIDADE DE
FUNDAMENTAO NESTA ESTREITA VIA NECESSIDADE
DO EXAME DE PROVAS. SUPRESSO DE INSTNCIA.
ORDEM PARCIALMENTE CONCEDIDA.
1- aplicvel retroativamente, nos termos do disposto na
Constituio da Repblica e no Cdigo Penal, a norma penal
benfica, mesmo em casa de sentena transitada em julgado.
(STJ, HC 92301, Rel. Des. Conv. Jane Silva, Quinta Turma, DJ
12/5/08. Os Srs. Ministros Felix Fischer, Laurita Vaz, Arnaldo
Esteves Lima e Napoleo Nunes Maia Filho votaram com a Sra.
Ministra Relatora).
Nesse sentido, coexistiram, durante os primeiros meses de vigncia da Lei de

Drogas, os quatro entendimentos acima expressos, consignados pela Quinta Turma: i)
no conhecimento do pedido, quando no examinado pelo Tribunal de origem; ii) no
conhecimento do pedido, quando transitada em julgada a sentena condenatria; iii)
denegao do pedido, por impossibilidade de anlise probatria profunda em sede de
habeas corpus; iv) concesso do pedido, por possibilidade de aplicao retroativa da
minorante.
No entanto, permaneceram indefinidos parmetros que determinassem a

possibilidade ou a impossibilidade de anlise do pedido, em sede de habeas corpus, em
face da vedao de revolvimento probatrio (posicionamento iii). Os posicionamentos
iii e iv foram consignados, inicialmente, pela mesma Relatora, sem que se
147
especificassem objetivamente as circunstncias que, num caso, autorizaram a anlise da
aplicao retroativa e, em outro, no a autorizaram, por implicar anlise probatria.
nebulosa a distino entre os dois posicionamentos, acompanhados, unanimidade,
pelos membros da Quinta Turma do STJ, nesse e em outros julgados:
Admissvel, ainda, a reduo da pena na forma do art. 33, 4. da

Lei 11.343/06, que, por ser instituto de Direito Material, deve ter sua
aplicao retroativa determinada sempre que visualizada a
possibilidade de o ru ser beneficiado, ainda que transitada em
julgada a condenao. Precedentes do STJ; para fazer jus referida
reduo, contudo, indispensvel o exame de circunstncias fticas,
que, in casu, no esto evidentes, impedindo a anlise da questo
por meio da via exgua do Habeas Corpus.
(STJ, HC 85066, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia, Quinta Turma,
29/10/07. Os Srs. Ministros Jane Silva, Felix Fischer, Laurita Vaz e
Arnaldo Esteves Lima votaram com o Sr. Ministro Relator).
Outro precedente, tambm de relatoria da Desembargadora Convocada Jane

Silva, deu nova soluo ao posicionamento ii, suprareferido. Nos casos em que a
sentena condenatria j havia transitado em julgado, o no conhecimento do pedido foi
afastado para se afirmar tese diametralmente oposta, implicando conhecimento e
concesso, de forma a se determinar que o juzo da execuo procedesse aplicao da
minorante. O posicionamento foi acolhido unanimidade dos membros da Quinta
Turma.
CRIMINAL. HC. TRFICO DE ENTORPECENTES. REDUO

DA PENA PREVISTO NO ART. 33, 4, DA NOVA LEI DE
TXICOS. NORMA DE NATUREZA PENAL.
RETROATIVIDADE. INEXISTNCIA DE LIMITE TEMPORAL.
INSTITUTO MAIS BENFICO AO ACUSADO. SENTENA
PROLATADA NA VIGNCIA DA NOVA LEI. ORDEM
CONCEDIDA.
1- A reduo da pena prevista no art. 33, 4, da Lei 11.343/06, por
ser instituto de direito material, deve ter sua aplicao retroativa
determinada sempre que visualizada a possibilidade do ru ser
beneficiado, ainda que transitada em julgada a condenao.
4- Ordem concedida, para determinar que o Juzo monocrtico
analise a possibilidade de reduo da reprimenda de um sexto a dois
teros, com base no art. 33, 4, da Lei n 11.343/06.
(STJ, HC 84786, Rel. Des. Conv. Jane Silva, DJ 15/10/07. Os Srs.
Ministros Felix Fischer, Laurita Vaz e Arnaldo Esteves Lima
votaram com a Sra. Ministra Relatora. Ausente, justificadamente, o
Sr. Ministro Napoleo Nunes Maia Filho).
148
No entanto, nos julgamentos seguintes, ora se adotou esse entendimento, ora se
adotou o posicionamento anterior (de no conhecimento do pedido), embora se tratasse
de casos rigorosamente idnticos, e cujos acrdos tenham sido lavrados unanimidade
dos membros da Quinta Turma:
I - Tendo em vista o trnsito em julgado da condenao, faz-se

necessria a prvia submisso da matria referente aplicabilidade
da minorante prevista no art. 33, 4, da Lei n. 11.343/2006
(alegada novatio legis in mellius) ao Juzo da Execuo. A
apreciao direta da questo por esta Corte implicaria indevida
supresso de instncia (Smula n. 611-STF).
(STJ, HC 90631, Rel. Min. Felix Fischer, DJ 31/3/08. Os Srs.
Ministros Laurita Vaz, Arnaldo Esteves Lima, Napoleo Nunes
Maia Filho e Jorge Mussi votaram com o Sr. Ministro Relator).
Trata-se, inclusive, de uma prtica comum nos julgamentos do STJ analisados

pela pesquisa, mediante a qual os membros de um rgo colegiado aderem ao
posicionamento do magistrado relator, embora adotem posicionamentos diversos
quando, como relatores, proferem voto em casos rigorosamente idnticos. Essa relativa
aleatoriedade ensejou provimentos judiciais diferentes para casos semelhantes, a
depender do Ministro relator do processo.
Em fevereiro de 2008, a Desembargadora Convocada Jane Silva transferiu-se

da Quinta para a Sexta Turma. A ausncia da magistrada, que adotava em seus julgados
uma postura mais garantista comparativamente aos demais componentes do rgo ,
implicou substancial alterao nos posicionamentos consignados nos acrdos da
Quinta Turma, especialmente quanto aplicao retroativa da minorante. Em 11/03/08,
um precedente da Ministra Laurita Vaz ensejou um giro jurisprudencial, a partir do qual
se estabeleceram restries para a aplicao da causa de diminuio de pena, resultando,
na maioria casos, na denegao ou na concesso parcial da ordem:
HABEAS CORPUS. PENAL. CRIME DE TRFICO ILCITO DE

ENTORPECENTES. MINORANTE PREVISTA NO ART. 33, 4,
DA NOVA LEI DE TXICOS. PRINCPIO DA
RETROATIVIDADE DA LEI PENAL MAIS BENFICA.
POSSIBILIDADE DE APLICAO CASO O APENADO
SATISFAA OS REQUISITOS LEGAIS. CISO DE
149
DISPOSITIVOS LEGAIS. IMPOSSIBILIDADE.
AGRAVAMENTO DA PENA DE MULTA. OPO PELO
APENADO.
1. Diante de conflito aparente de normas, no dado ao juiz aplicar
os aspectos benficos de uma e outra lei, sob pena de transmudar-se
em legislador ordinrio, criando lei nova.
2. Encaixando-se a hiptese no disposto no 4. do art. 33 da Lei n.
11.343/06 tratando-se de ru primrio, de bons antecedentes, que
no se dedique a atividades criminosas, nem integre organizao
criminosa , a pena reclusiva de 05 anos reduz-se para menos de 03
anos, passando, assim, a ser a mais benfica do que a antiga. J
apena de multa sofre um significativo aumento: passa de 50 para 166
dias-multa.
3. Nesse contexto, no se pode dizer, a priori, se a aplicao da lei
nova ou no mais gravosa, tendo em vista a discrepncia quanto ao
valor dos bens jurdicos protegidos: liberdade e patrimnio,
restando, desse modo, como ultima ratio, a possibilidade de escolha
pelo condenado, que dever optar entre o regramento antigo e o
atual.
4. Na hiptese, muito embora o acrdo impugnado tenha admitido
a possibilidade da aplicao da causa de diminuio prevista no art.
33, 4., da Lei n. 11.343/06 aos fatos anteriores, somente o fez em
tese, deixando de analisar o preenchimento dos requisitos legais pelo
Paciente e, conseqentemente, de consider-la na dosagem da pena.
5. Ordem parcialmente concedida para determinar ao Tribunal de
origem que prossiga no exame dos requisitos legais previstos no art.
33, 4., da Lei n. 11.343/06, fixando, se for o caso, o percentual de
reduo (de 1/6 a 2/3), o qual dever incidir sobre o caput do mesmo
artigo, facultando-se ao apenado a opo entre o regramento antigo e
o atual.
(STJ, HC 92469, Rel. Min. Laurita Vaz, Quinta Turma, DJ 11/3/08.
Os Srs. Ministros Arnaldo Esteves Lima, Napoleo Nunes Maia
Filho, Jorge Mussi e Felix Fischer votaram com a Sra. Ministra
Relatora).
[...] Mostra-se indevida e inadequada a aplicao retroativa do

4o. do art. 33 da Lei 11.343/06 a situaes consumadas ainda na
vigncia da Lei 6.368/76, pois o Magistrado que assim procede est,
em verdade, cindindo leis para criar uma terceira norma uma lei de
drogas que prev pena mnima para o crime de trfico de 3 anos,
passvel de reduo de 1/6 at 2/3, para agentes primrios e de bons
antecedentes, possibilitando, em tese, a fixao da sano em apenas
1 ano de recluso; contudo, essa norma jamais existiu no
ordenamento jurdico brasileiro, no podendo ser instituda por via
de interpretao.
5. Na hiptese, referido pargrafo faz referncia expressa ao caput
do art. 33 da nova Lei de Drogas, sendo parte integrante deste, que
aumentou a pena mnima para o crime de trfico de 3 para 5 anos.
Sua razo de ser est nesse aumento, para afastar qualquer possvel
150
ofensa ao princpio da proporcionalidade, permitindo ao Magistrado
que, diante da situao concreta, mitigue a sano penal do
traficante ocasional ou do ru primrio, de bons antecedentes e no
integrante de organizao criminosa; assim, no h como interpret-
lo isoladamente do contexto da novel legislao.[...]
(STJ, HC 92346, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia, Quinta Turma,
DJ 17/4/08. Os Srs. Ministros Jorge Mussi, Felix Fischer, Laurita
Vaz e Arnaldo Esteves Lima votaram com o Sr. Ministro Relator).
Os defensores dessa vertente afirmavam que outros elementos do tipo penal de

trfico de drogas implicaram tratamento mais gravoso ao sujeito criminalizado,
especialmente o quantum da pena privativa de liberdade, que aumentou
consideravelmente com a nova lei. Detectando-se aspectos mais benficos e mais
gravosos no mbito de um mesmo tipo, seria vedada a aplicao retroativa de apenas
parte dele, sob pena de formao de uma terceira norma, inexistente no ordenamento
jurdico.
Nesse sentido, os julgamentos variaram entre a automtica denegao do

habeas corpus ou a parcial de concesso, de forma que, nesse ltimo caso, ao ru seria
dada a faculdade de escolha de qual regramento (o vigente ou o revogado) que seria
aplicado, em sua integralidade, vedada a aplicao parcial de cada um deles.
Na Sexta Turma, por sua vez, prevaleceu, desde a vigncia da nova lei, a
possibilidade de aplicao retroativa da minorante diretamente pelo STJ inclusive sem
necessidade de remisso dos autos para anlise do juzo de execuo (nos casos em que
transitada em julgado a sentena condenatria) ou escolha de um dos regramentos para
adoo integral.
HABEAS CORPUS. TRFICO DE ENTORPECENTES. PENA-

BASE FIXADA ACIMA DO MNIMO LEGAL. DECISO
FUNDAMENTADA. CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS
DESFAVORVEIS. GRANDE QUANTIDADE DE
SUBSTNCIAS ENTORPECENTES. CAUSA DE DIMINUIO
DE PENA. ART. 33, 4, DA LEI N 11.343/2006. NORMA DE
DIREITO PENAL MATERIAL. RETROATIVIDADE.
[...] 2 - de rigor a aplicao retroativa do 4 do art. 33 da Lei n
11.343/2006, haja vista tratar-se de norma de direito penal material
que beneficia o ru, sendo irrelevante o fato de haver, na mesma lei,
disposio prejudicial - vedao substituio da pena corporal por
medidas restritivas de direitos -, tendo em conta o previsto no art. 5,
XL, da Constituio Federal, e no art. 2, pargrafo nico, do Cdigo
Penal.
151
(STJ, HC 88114, Rel. Min. Paulo Gallotti, Sexta Turma, DJ 3/12/07.
A Sra. Ministra Maria Thereza de Assis Moura e os Srs. Ministros
Carlos Fernando Mathias, Nilson Naves e Hamilton Carvalhido
votaram com o Sr. Ministro Relator).
Aps a fixao de entendimentos restritivos, por parte da Quinta Turma, os

julgados da Sexta Turma passaram inclusive a dialogar sobre a controvrsia, rebatendo
as razes dos posicionamentos contrrios:
CRIME PRATICADO SOB A GIDE DA LEI 6.368/1976

REDUO DO ARTIGO 33, 4 DA LEI 11.343/2006
NOVATIO LEGIS IN MELLIUS RETROATIVIDADE
IMPERATIVO CONSTITUCIONAL RU PRIMRIO, DE
BONS ANTECEDENTES E QUE NO CONSTITUCIONAL
PENAL HABEAS CORPUS TRFICO DE DROGAS SE
DEDICA S ATIVIDADES CRIMINOSAS NEM INTEGRA
ORGANIZAO CRIMINOSA - REGIME INICIALMENTE
FECHADO E SUBSTITUIO DA PENA PRIVATIVA DE
LIBERDADE POR RESTRITIVA DE DIREITOS
IMPOSSIBILIDADE PARTE DAS CIRCUNSTNCIAS
JUDICIAIS EXAMINADA DE MODO DESFAVORVEL AO
PACIENTE. ORDEM PARCIALMENTE CONCEDIDA PARA
REDUZIR A PENA E PASSAR O REGIME INICIAL DE
CUMPRIMENTO DA PENA PARA O SEMI-ABERTO,
CONSIDERANDO O TEMPO CUMPRIDO NO REGIME
FECHADO COMO SE O FOSSE NO REGIME SEMI-ABERTO.
1. imperativa a aplicao retroativa da causa de diminuio de
pena contida no pargrafo 4 do artigo 33 da Lei 11.343/2006 feita
sob a pena cominada na Lei 6.368/1976, em obedincia aos
comandos constitucional e legal existentes nesse sentido.
Precedentes.
2. No constitui uma terceira lei a conjugao da Lei 6368/76 com o
pargrafo 4 da Lei 11.343/06, no havendo bice a essa soluo,
por se tratar de dispositivo benfico ao ru e dentro do princpio que
assegura a retroatividade da norma penal, constituindo-se soluo
transitria a ser aplicada ao caso concreto.
3. Se o paciente primrio, de bons antecedentes, no se dedica a
atividades criminosas, nem faz parte de organizao criminosa,
impe-se a diminuio retroativa prevista na Lei 11.343/06. [...]
(STJ, HC 100910, Rel. Min. Jane Silva, Sexta Turma, DJ 3/4/08. Os
Srs. Ministros Nilson Naves e Paulo Gallotti votaram com a Sra.
Ministra Relatora. Ausentes, justificadamente, os Srs. Ministros
Hamilton Carvalhido e Maria Thereza de Assis Moura).
152
A anlise dessa mutao jurisprudencial revela um elenco extenso e
parcialmente contraditrio de entendimentos adotados pelos rgos colegiados do STJ,
em um curto espao de tempo.
Por si s, tais julgados revelam a resistncia dos magistrados em aplicar uma

causa de diminuio de pena aos sujeitos criminalizados por trfico de drogas, sob o
pretexto de entendimentos controversos e no objetivamente justificados, em sua grande
parte. Situaes rigorosamente idnticas obtiveram diferentes respostas em datas
prximas ou coincidentes, a depender do relator do caso e do rgo colegiado de
julgamento. No se vislumbra um cdigo regular de regras que determinariam a adoo
de um ou de outro posicionamento, por parte dos magistrados. Verificou-se ser
estritamente fortuita a adoo dos entendimentos, a depender apenas do Ministro
Relator do processo, denotando-se, no entanto, uma preponderncia de decises
desfavorveis ao sujeito criminalizado.
3.3.1.2 Dificuldades de aplicao do art. 33, 4, da Lei

n. 11.343/06
Um outro aspecto de profunda relevncia a dificuldade de aferio objetiva

de alguns dos requisitos necessrios para a aplicao da minorante.
Nos termos do artigo 33, 4, da Lei n. 11.343/06, a aplicao da causa de

diminuio de pena restrita aos rus primrios, de bons antecedentes, que no se
dediquem s atividades criminosas nem integrem organizao criminosa.
Os dois primeiros quesitos (primariedade e bons antecedentes), consistentes em

circunstncias aplicadas na dosimetria da pena, so objetiva e facilmente aferveis. A
jurisprudncia e a doutrina, nos ltimos anos, consolidaram a definio especfica de
cada uma dessas circunstncias, de modo a contemplar um rol extenso de situaes que
podem ou no configurar a reincidncia contrapolo da primariedade e os maus
antecedentes, nos seguintes termos:
a) Reincidncia: na dosimetria da pena, valorada como circunstncia

agravante, exasperando a pena privativa de liberdade imposta ao ru. O Cd. Penal, no
art. 63, define reincidncia como a hiptese em que "o agente comete novo crime,
depois de transitar em julgado a sentena que, no pas ou no estrangeiro, o tenha
153
condenado por crime anterior", ressalvada "a condenao anterior, se entre a data do
cumprimento ou extino da pena e a infrao posterior tiver decorrido perodo de
tempo superior a 5 anos, computado o perodo de prova da suspenso ou do livramento
condicional, se no ocorrer revogao" e desconsiderados os crimes militares prprios e
polticos;
b) Maus antecedentes: "fatos que merecem a reprovao da autoridade pblica

e que representam expresso de sua incompatibilidade para com os imperativos tico-
jurdicos"150 . Inquritos policiais, processos criminais em andamento, absolvies por
insuficincia de provas, prescries abstratas retroativas e intercorrentes no so
considerados maus antecedentes, sob pena de violao garantia da presuno de
inocncia. Nesse sentido, praticamente se incluem apenas as condenaes criminais que
no constituem reincidncia.
Por outro lado, as demais categorias dedicao vida criminosa e integrao

de organizao criminosa carecem de conceito normativo, doutrinrio ou
jurisprudencial mais especfico, de modo a oferecer ao intrprete da norma
circunstncias objetivas aptas a nortear a aplicao da minorante.
No mbito do STJ, verificou-se uma indefinio do real significado dessas

categorias, prevalecendo, em vrios casos, a inaplicao da minorante, a partir da
adoo da perspectiva estereotipada sobre o sujeito criminalizado por trfico de drogas
criminoso integrante de complexa rede de trfico de drogas , desacompanhada da
anlise efetiva da participao do ru nessa teia.
Em outros casos, os magistrados se abstiveram de analisar essa circunstncia,

alegando no haver nos autos elementos suficientes a embasar a deciso, de forma
concreta e especfica. Ou, ainda, no caso da estreita via do habeas corpus, justificou-se o
no conhecimento do pedido pela impossibilidade de dilao probatria ou de
revolvimento da matria ftica. o que se verifica no julgado a seguir:
PENAL CONSTITUCIONAL HABEAS CORPUS TRFICO

DE DROGAS LEI 11.343/2006 NOVATIO LEGIS IN
MELLIUS RETROATIVIDADE IMPERATIVO
CONSTITUCIONAL CRIME PRATICADO SOB A GIDE DA
LEI 6.368/1976 REDUO DO ARTIGO 33, 4 DA NOVA LEI
ANTIDROGAS IMPOSSIBILIDADE JUSTIFICADA COM
150
BITTENCOURT, 2006, p. 71.
154
BASE UNICAMENTE NA QUANTIDADE DE DROGA
APREENDIDA BICE NO PREVISTO EM LEI
INSUSTENTABILIDADE BENEFCIO QUE DEPENDE DO
EXAME ACURADO DAS PROVAS DOS AUTOS ESTREITA
VIA DO WRIT ORDEM PARCIALMENTE CONCEDIDA,
APENAS PARA ANULAR O ACRDO.
1. possvel, em tese, tal como decidido pelo Colegiado Estadual, a
aplicao retroativa da causa de diminuio de pena contida no
pargrafo 4 do artigo 33 da Lei 11.343/2006 feita sob a pena
cominada na Lei 6.368/1976.
2. Unicamente a quantidade de droga apreendida em poder do agente
no suficiente para afastar a benesse, salvo se esse fato denotar que
o agente se dedique a atividades criminosas ou integre organizao
dessa natureza, o que deve ser demonstrado diante do caso concreto.
3. A estreita via do habeas corpus, desprovida de dilao probatria,
no adequada para a resoluo de controvrsia que dependa do
profundo revolvimento do conjunto ftico-probatrio colhido nos
autos da ao penal de conhecimento. [...]
(STJ, HC 90350/SP, Rel. Des. Conv. Jane Silva, Sexta Turma, DJ
14/4/08. Os Srs. Ministros Nilson Naves, Hamilton Carvalhido e
Paulo Gallotti votaram com a Sra. Ministra Relatora. Ausente,
justificadamente, a Sra. Ministra Maria Thereza de Assis Moura).
Indaga-se: nos casos em que no houve conhecimento do pedido, a

impossibilidade de constatao da participao do ru em organizao criminosa
advm, efetivamente, da ausncia de elementos constantes dos autos, ou da ausncia de
critrios objetivos para a aferio dessa categoria?
Um critrio objetivo razovel a ser adotado inclusive tendo sido utilizado

nesta pesquisa consiste na verificao da ocorrncia de concurso material entre o
crime de trfico (art. 33) e o crime de associao para o trfico (art. 35). A nova Lei de
Drogas apresenta tipo penal especfico para o fenmeno da associao de sujeitos com o
fito de execuo de um dos ncleos do crime de trfico. Evidentemente, comprovada a
integrao deliberada do ru em organizao criminosa, ele tambm ser criminalizado
pelo crime do art. 35 da Lei n. 11.343/06.
Diante disso, na dosimetria da pena, h um descompasso em afirmar a

participao do ru em organizao criminosa negando a aplicao da minorante e
no ter sido ele condenado, em concurso material, pela prtica do crime de associao
para o trfico. Afinal, a associao para o trfico imprescinde da integrao do
traficante em organizao criminosa, e a recproca reputa-se verdadeira. Negar a
aplicao da causa de reduo de pena sem que haja condenao pelo crime do art. 35
155
implica evidente violao garantia de presuno de inocncia, pois se imputa indireta
e arbitrariamente ao ru a prtica de outro crime, sem que haja contraditrio e ampla
defesa.
O outro requisito, dedicao atividade criminosa, igualmente tormentoso e

subjetivo, por ausncia de critrios objetivos que estabeleam a sua configurao151.
Inmeros julgados do STJ apontaram a mesma dificuldade constatada na categoria
anterior:
HABEAS CORPUS. TRFICO ILCITO DE SUBSTNCIA

ENTORPECENTE. APLICAO DA CAUSA DE DIMINUIO
DA PENA PREVISTA NO ART. 33, 4, DA LEI 11.313/06 AO
RU QUE SE DEDICA A ATIVIDADES CRIMINOSAS.
IMPOSSIBILIDADE. EXAME DE DEPENDNCIA
TOXICOLGICA. INDEFERIMENTO. REGIME PRISIONAL.
SUBSTITUIO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE POR
RESTRITIVA DE DIREITOS. ANLISE DOS REQUISITOS
PELO JUZO DA EXECUO. ORDEM PARCIALMENTE
CONCEDIDA. [...]
2. Tendo sido constatado pela Corte de origem, em sede de apelao,
que o paciente "fez do trfico sua forma de ganhar a vida", invivel
se mostra aplicao da causa de diminuio de pena prevista no art.
33, 4, da Lei 11.343/06, porque tal dispositivo exige que, alm de
ser primrio e de bons antecedentes, o beneficirio no se dedique s
atividades criminosas nem integre organizao criminosa. [...]
(STJ, HC 79836, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, Quinta Turma,
DJ 26.05.2008. Os Srs. Ministros Napoleo Nunes Maia Filho,
Jorge Mussi, Felix Fischer e Laurita Vaz votaram com o Sr.
Ministro Relator).
----------------------------------------------------------------------
A aplicao da causa de diminuio da pena constante no artigo 33,

4, da Lei 11.343/06 somente possvel, em sede de habeas
corpus, quando no demanda exame de prova (HC 81.781/SP, 5
Turma, Rel. Min. Jane Silva - Desembargadora Convocada do
151
Ao mesmo tempo em que uma excessiva objetivao prejudicial sistemtica do Direito Penal, uma
vez que restringe o campo de atuao do magistrado na anlise das peculiaridades do caso concreto,
preciso convir que a excessiva subjetivao o alarga desarrazoadamente, de forma a criar, no mbito do
sistema, espaos vazios preenchveis por diversos tipos de contedo. Essa disparidade enseja provimentos
judiciais diametralmente opostos e igualmente legtimos (formalmente), restando violada a segurana
jurdica e, indiretamente, restando prejudicadas as garantias da ampla defesa e do contraditrio dos
sujeitos processuais, surpreendidos, a cada nova deciso, pela diversidade de parmetros adotados por
cada magistrado. Categorias excessivamente abertas, quando indicadas como regras, funcionam
praticamente como formas sem contedo, o que fragiliza a defesa do ru e abre espao para
manifestaes deturpadas e estereotipadas sobre os fenmenos sociais que pretendem regular. O
ordenamento deve expressamente asseverar os valores que adota, com o evidente escopo de se buscar um
equilbrio entre a objetivao e a subjetivao das categorias legais.
156
TJ/MG, DJU de 17/09/2007). Na hiptese dos autos, restou afirmado
tanto na r. sentena penal condenatria, como no v. acrdo, entre
outras, que o
paciente "se dedicava atividade criminosa, fazendo do comrcio de
drogas seu meio de vida", o que somente a partir da anlise profunda
do material probatrio poderia ser infirmado, o que toda evidncia,
medida incabvel na via de cognio estrita do habeas corpus.
(STJ, HC 88407, Rel. Min. Felix Fischer, Quinta Turma, DJ 17/3/08.
Os Srs. Ministros Laurita Vaz, ArnaldoEsteves Lima, Napoleo
Nunes Maia Filho e Jorge Mussi votaram com o Sr. Ministro
Relator).
Verificou-se que, em inmeros julgados, os magistrados invocaram as

circunstncias judiciais fixadas na sentena, quando da dosimetria da pena, para
infirmar a possibilidade de aplicao da minorante. Recorreu-se corriqueiramente a uma
frase comum das sentenas condenatrias, qual seja, fazer do crime o meio de vida, sem
que efetivamente se verificasse o seu grau de veracidade ou o seu grau de impedimento
para a concesso do benefcio.
O estabelecimento desse requisito, nos moldes em que realizado, contribuiu

para a no satisfao do escopo da instituio da minorante, qual seja, proporcionar a
reduo de pena aos traficantes individuais e eventuais. Evidentemente, na prtica, a
ausncia de parmetros normativos induziu ao prevalecimento da noo de que qualquer
traficante faz do trfico o seu meio de vida, porquanto geralmente aufere lucros
regulares com as atividades de mercancia de drogas e, nesse sentido, restaria
comprovado que se dedica s atividades criminosas. Sob esse prisma, essa circunstncia
constituiu elemento impeditivo, quase em carter absoluto, para a aplicao da
minorante.
Portanto, trata-se de categoria inadequada, que em muito se confunde com a

circunstncia judicial de antecedentes, com a diferena de que no goza de uma
especfica definio, o que prejudica a sua anlise. Ademais, a pesquisa verificou que,
em nenhum caso analisado, os magistrados discorreram minuciosamente sobre os seus
parmetros de conceituao, prevalecendo as vozes deturpadas e estereotipadas sobre a
figura miditica do traficante de drogas.
Inafastvel a concluso de que a minorante instituda pelo 4, art. 33, da Lei

n. 11.343/06, no logrou alcanar os objetivos a que se props. No obstante a
prevalncia quantitativa de sujeitos criminalizados primrios, de bons antecedentes e
157
cuja conduta no esteja tipificada em concurso material com o crime de associao para
o trfico, comprovou-se uma resistncia das instncias ordinrias e do prprio STJ em
aplic-la aos rus que, em tese, fariam jus ao benefcio.
A resistncia de aplicao advm no somente de fundamentos dogmticos

(materiais e processuais), mas tambm da conjugao, de um lado, da ausncia de
parmetros objetivos de aferio dos requisitos da minorante deficincia legislativa
e, de outro, da persistncia de uma viso preconceituosa, inadequada e estereotipada, do
traficante de drogas. Ter sido condenado por trfico de drogas consiste em um second
code que geralmente determina a aplicao mais rigorosa e rarefeita dos instrumentos
legais que beneficiam o sujeito criminalizado, tal qual a minorante do art. 33.
Quanto ao ponto da deficincia legislativa, seria fundamental uma redao que

explicitasse os critrios objetivados.
3.3.1.3 Concesso de liberdade provisria
Quanto a privao da liberdade provisria, dois aspectos sobressaram:(i) a

quase integralidade dos rus cujo processo alcana o STJ foi presa em flagrante, por
prtica de um dos ncleos do tipo penal de trfico de drogas; (ii) a integralidade dos
rus cujo processo alcana o STJ encontra-se presa no momento do julgamento da ao,
seja pela execuo definitiva da pena privativa de liberdade, seja pelas demais
modalidades de priso provisria preventiva, temporria ou flagrante; (iii) A anlise
dos pedidos de liberdade provisria revelou a prevalncia quantitativa da no
interferncia do STJ sobre os casos que o alcanam prevalncia quantitativa de
acrdos denegatrios .
O fator fundamental apto a justificar a estabilidade da situao de privao de

liberdade, durante praticamente toda a fase da criminalizao secundria, consiste no
comando do art. 44 da Lei n. 11.343, que veda a concesso de liberdade provisria em
caso de prtica de trfico de drogas.
Essa norma apoia-se no art. 5, XLIII, da CF, que considera o trfico ilcito de
entorpecentes como crime inafianvel e insuscetvel de graa ou de indulto.
Os dois aspectos consistiram na tnica das discusses colegiadas do STJ,

quando do julgamento dos pedidos de concesso de liberdade provisria. Em quase 80%
158
dos casos, os pedidos foram negados. A maioria das decises, em dois anos de acrdos
pesquisados, repisou o mesmo argumento: a vedao legal da lei de drogas impossibilita
a revogao da priso provisria do sujeito criminalizado.
Trata-se de proibio abstrata, que impe a permanncia da custdia provisria

durante toda a persecuo penal, ao arrepio da garantia fundamental da presuno de
inocncia. Antecipa-se a pena do ru, transformando meros suspeitos em criminosos
cumpridores de efetiva pena privativa de liberdade, em regime fechado.
A depender da durao da persecuo penal, a pena imposta na sentena

condenatria j se encontra totalmente cumprida aps o seu trnsito em julgado. A
depender do quantum da pena privativa de liberdade imposta, verifica-se, em muitos
casos, o ru j deveria estar cumprindo a pena em regime prisional mais brando,
quando, na verdade, excedeu tempo de cumprimento em regime fechado. H ainda caso
mais grave, qual seja, em caso de sentena de absolvio, tendo o ru permanecido sob
custdia durante todos os anos de tramitao da ao penal.
Outro aspecto que agrava essa situao a manuteno da priso provisria

sem que verificada, concreta e especificamente, a satisfao dos requisitos que a
autorizam, nos termos do art. 312 e seguintes do Cd. de Processo Penal: garantia da
ordem pblica ou econmica, convenincia da instruo criminal e garantia de aplicao
da lei penal.
Em pesquisa jurisprudncia do STJ sobre o tema, relativamente a outros

crimes, verifica-se uma rigorosa anlise da satisfao desses requisitos, como aspecto
autorizador da priso cautelar. Ausente justificao concreta e especfica, concede-se a
liberdade provisria ou o relaxamento da priso cautelar. No entanto, tratamento diverso
gozam os criminalizados por trfico de drogas. H inmeros acrdos da Quinta Turma
do STJ que enunciam a desnecessidade de fundamentao concreta da priso provisria.
Para os magistrados, suficiente a vedao abstrata do art. 44, da Lei n. 11.343/06 para
a manuteno da custdia.
Trata-se de evidente manifestao do second code adotado pela maioria dos

magistrados pesquisados. Sob a perspectiva da ideologia da defesa social e do direito
penal do inimigo, o sujeito criminalizado por trfico de drogas recebe tratamento
diferenciado e mais grave, relativamente aos criminalizados por crimes diversos.
159
No entanto, cabe a lembrana de que, o STF, no HC n. 96.715, em medida
cautelar (Deciso de 19/12/08, do Ministro Celso de Mello), considerou inconstitucional
a vedao abstrata do art. 44 da Lei n. 11.343, por evidente violao dignidade da
pessoa humana, presuno de inocncia e proporcionalidade. Ressaltou o magistrado
ser imprescindvel a fundamentao concreta do decreto de priso, de modo que a
vedao legal, considerada desarrazoada e irresponsvel, cria situao normativa de
absoluta distoro e subverso dos fins que regem as atividades estatais.
Nesse sentido, a nova lei, nesse ponto, tambm no coaduna com os fins
objetivados por um Estado Democrtico de Direito, bem como com a concepo de
Direito Penal como limitador do poder punitivo.
160
3.3 Anlise das sentenas do Rio de Janeiro e Braslia
Da coleta de sentenas, de 1001 formulrios vlidos, resultou um total de 730

para anlise estatstica, conforme tabelas a seguir:
Tabela 39 Censo dos processos
TIPIFICAO NA SENTENA
SENTENA Prescri TOTAL
ANTERIOR ATUAL NI Prejudicado
o
Absolutria - - 116 1 - 117
Condenatria 19 735 11 - - 765
Desclassificatri
- 94 2 - - 96
a
Prescrio - - 3 - 10 13
Outros, qual? - - 5 - - 5
NI - - 5 - - 5
TOTAL 19 829 142 1 10 1001
Dos 11 formulrios com sentena condenatria sem a tipificao, 9 se referiam

lei atual, um era desclassificatrio e um no foi encontrado. Ficaram, assim, 744
formulrios, correspondentes a sentenas condenatrias tipificadas pela lei atual.
Entretanto, como 11 delas tm tipificao no art. 28 e trs no art. 35, foram excludas,
restando 730 formulrios vlidos.
Tabela 40
TIPIFICAO NA SENTENA
SENTENA TOTAL
ANTERIOR ATUAL NI Prejudicado prescrio
Absolutria - - 116 1 - 117
Condenatria 19 730 - - - 763
Desclassificatria - 94 3 - - 97
Prescrio - - 3 - 10 13
Outros, qual? - - 5 - - 5
NI - - 6 - - 6
TOTAL 19 838 133 1 10 1001
Tabela 41 Distribuio do nmero de sentenas por rgo julgador
RGO JULGADOR FREQUNCIA PERCENTUAL

DF VC 334 45,8%
DF VF 5 0,7%
RJ VC 298 40,8%
RJ VF 93 12,7%
TOTAL 730 100,00%
Obs.: A eventual diferena entre soma de parcelas das porcentagens e respectivo total proveniente de arredondamento.
161
Tabela 42 Distribuio do nmero de sentenas por estado

RJ 391 53,6%
DF 339 46,4%
TOTAL 730 100,0%
Tabela 43 Informa outros acusados
INFORMA OUTROS ACUSADOS

RGO
No informado TOTAL
JULGADOR SIM NO
nos autos
DF VC 61 202 71 334
(18,3%) (60,5%) (21,3%) (100,0%)
DF VF 2 3 - 5
(40,0%) (60,0%) (100,0%)
RJ VC 116 181 1 298

(38,9%) (60,8%) (0,3%) (100,0%)
RJ VF 27 63 3 93
(29,0%) (67,7%) 3,3% (100,0%)
TOTAL 206 449 75 730

(28,2%) (61,5%) (10,3%) (100,0%)
Destaca-se da Tabela 43 o nmero elevado de casos em que existe apenas um

nico acusado, ndice esse superior a 60% , tanto no Distrito Federal quanto no Rio de
Janeiro. O dado nos permite concluir que os traficantes selecionados pelo sistema penal
no universo investigado atuam, em sua maioria, de forma individual ou, pelo menos,
foram presos nessa situao. No caso das Varas Federais do RJ, esse ndice ainda
maior, alcanando quase 70%. O dado eloquente no sentido de revelar que, diferena
da idia difundida pelo senso comum, o traficante no , por definio, integrante de
organizao criminosa, nem atua, necessariamente, em associao. A anlise dos
acrdos do STF chegou a mesma constatao.
Tabela 44 Informa outros acusados quantos - DF
RGO JULGADOR TOTAL

OUTROS ACUSADOS
DF VC DF VF FREQ. PERC.
1 34 - 34 54,0%
2 19 2 21 33,3%
3 3 - 3 4,8%
4 1 - 1 1,6%
5 2 - 2 3,2%
6 2 - 2 3,2%
TOTAL 61 2 63 100,0%
162
Aqui se observa que, entre a minoria dos casos em que houve mais de um
acusado, mais de 50% formado por apenas mais um acusado, ou seja; alcana somente
dois indivduos no total. Em segundo lugar, temos em 33,3% dos processos de mais de
um acusado, o nmero de trs indivduos. Juntos, os dois dados alcanam 87,35%, o que
demonstra a inexistncia sequer de bando ou quadrilha, na forma do art. 288, do Cd.
Penal em que se exige, no mnimo, quatro pessoas.
Tabela 45 Informa outros acusados - quantos RJ
OUTROS RGO JULGADOR TOTAL

ACUSADOS RJ VC RJ VF FREQ. PERC.
1 56 11 67 46,9%
2 38 8 46 32,2%
3 10 3 13 9,1%
4 - 5 5 3,5%
8 4 - 4 2,8%
9 8 - 8 5,6%
TOTAL 116 27 143 100,0%
Pode-se dizer o mesmo em relao ao RJ, destacando-se a proximidade dos

nmeros que alcanam, no tocante existncia de trs acusados no total, o percentual de
79,1%.
Tabela 46 Distribuio de frequencia do sexo do acusado
SEXO DO ACUSADO
RGO JULGADOR TOTAL
MASCULINO FEMININO
DF VC 244 90 334
(73,1%) (26,9%) (100,0%)
DF VF 4 1 5
(80,0%) (20,0%) (100,0%)
RJ VC 250 48 298
(83,9%) (16,1%) (100,0%)
RJ VF 60 33 93
(64,5%) (35,5%) (100,0%)
TOTAL 558 172 730

(76,4%) (23,6%) (100,0%)
Agrupando os rgos julgadores por estado, chegamos Tabela 47.
Tabela 47 Distribuio de frequencia do sexo do acusado por estado
SEXO DO ACUSADO
RGO JULGADOR TOTAL
MASCULINO FEMININO
RJ 310 81 391
(79,3%) (20,7%) (100,0%)
DF 248 91 339
(73,2%) (26,8%) (100,0%)
TOTAL 558 172 730

(76,4%) (23,6%) (100,0%)
163
Analisando a distribuio do sexo do ru em funo do estado (tabela 47), no se
nota diferena significativa. Porm, se na tabela 46 considerarmos somente os nmeros
das Varas Criminais, excluindo os casos das Varas Federais, observamos diferena
significativa152, entre as distribuies de sexo, podendo ser inferido que h uma
proporo maior de mulheres envolvidas no DF.
A distribuio dos processos quanto ao sexo do acusado aponta a preponderncia
de rus do sexo masculino. significativa, contudo, a proporo de criminalizadas do
sexo feminino, em especial na Vara Federal do RJ, onde se verifica o percentual de
35,5%, muito superior ao ndice de 16,1% encontrado nas Varas Criminais do mesmo
estado. Destaca-se, no DF, o nmero de mulheres criminalizadas, especialmente nas
Varas locais, com o percentual de 26,9%.
A presena feminina cada vez mais significativa nesse tipo de crime
identificada, normalmente, pelo crescente envolvimento de mulheres no trfico de
drogas, em quantidade superior ao que se constata em outros tipos de delito.
Tabela 48 Distribuio de frequncia do tipo de defesa
DEFESA NA SENTENA
RGO
Defensor Advogado Sem TOTAL
JULGADOR NPJ/UniDF Outro
pblico particular informao
DF VC 70 44 20 - 200 334
(21,0%) (13,2%) (6,0%) (59,8%) (100,0%)
DF VF 1 3 - - 1 5
(20,0%) (60,0%) (20,0%) (100,0%)
RJ VC 77 104 - - 117 298

(25,8%) (34,9%) (39,3%) (100,0%)
RJ VF 7 57 - 2 27 93
(7,5%) (61,3%) (2,2%) (29,0%) (100,0%)
TOTAL 155 208 20 2 345 730

(21,2%) (28,5%) (2,7%) (0,3%) (47,3%) (100,0%)
Nota-se que praticamente metade das sentenas no tm informado o tipo de

defesa, o que prejudica a anlise dessa varivel. A esse respeito, foi observado pelos
pesquisadores que os juzes no tem por hbito incluir esse dado acerca da defesa do ru
na sentena, sendo necessrio consultar a distribuio do processo para obter tal
informao, o que no pde ser feito no prazo desta pesquisa. No obstante, considera-
se tal anlise muito importante, pois, com tais dados, poder-se- avaliar o acesso
justia pelos acusados de trfico de drogas, possvel objeto de outra investigao.
152
Valor-p = 0,001394 no teste do qui-quadrado.
164
As Tabelas 49 e 50 apresentam a frequncia de ocorrncia de cada tipo de droga,
independentemente da ocorrncia combinada com outras drogas. Logo, os percentuais
no somam 100%. Considerando as trs drogas mais frequentes, as mesmas ocorrem
nas seguintes combinaes, conforme as Tabelas 51, 52 e 53, a seguir.
Tabela 49 Distribuio de frequncia do tipo de droga por rgo julgador - DF

DF
DROGA FREQ. PERC.
VC VF
Maconha 159 - 159 46,9%
Merla 115 - 115 33,9%
Cocana 91 5 96 28,3%
Sem inf. 21 - 21 6,2%
Herona 12 - 12 3,5%
Crack 8 - 8 2,4%
Haxixe 3 - 3 0,9%
Outras 3 - 3 0,9%
Ecstasy - - - -
As diferenas regionais se destacam nesse item, pois, no DF, a droga mais

encontrada nos processos pesquisados foi a maconha, com 46,9% dos casos, figurando
em segundo lugar a merla, e em terceiro a cocana. Nas Varas Federais a ocorrncia
apenas de cocana.
Embora no se possa identificar diretamente os dados encontrados nos registros
oficiais dos processos com a realidade, diante do filtro do controle social formal,
observa-se que os achados em relao s demais substncias tm percentuais inferiores,
mas significativa a posio da herona, com 3,5%, superior ao crack, com 2,4%,
embora este tenha mais destaque nos meios de comunicao. Por outro lado, no houve
nenhum processo no RJ que envolvesse herona, o que denota mais uma diferena entre
as duas cidades.
165
Tabela 50 Distribuio de frequncia de combinaes do tipo de droga DF
PERCENTAGE
FREQUNCIA
MACONHA COCANA MERLA OUTROS M
X - - - 102 30,1%
- - X - 79 23,3%
- X - - 52 15,3%
X X - - 24 7,1%
- - - - 23 6,8%
X - X - 22 6,5%
- - - X 12 3,5%
- X X - 10 2,9%
X - - X 5 1,5%
- X - X 3 0,9%
X X - X 3 0,9%
X X X - 3 0,9%
- X X X 1 0,3%
TOTAL 339 100,0%
Em vista da tabela 50, no DF, o trfico, no universo pesquisado,

predominantemente de uma nica droga. Havendo combinao, prevalece a de maconha
e cocana (7,1%).
Tabela 51 Distribuio de frequncia do tipo de droga por rgo julgador RJ
RJ
DROGA FREQ. PERC.
VC VF
Cocana 187 91 278 71,1%
Maconha 209 - 209 53,5%
Haxixe 20 - 20 5,1%
Crack 17 - 17 4,3%
Sem inf. 15 - 16 4,1%
Ecstasy 9 - 9 2,3%
Outras 5 - 7 1,8%
Merla - - - -
Herona - - - -
No RJ a cocana, em primeiro lugar, seguida da maconha e do haxixe, foram as

trs drogas mais encontradas nos processos. Nas Varas Federais, a cocana a nica
droga apreendida, o que determina, no RJ, a prevalncia dessa droga em relao s
demais. Vale chamar a ateno para o ecstasy, com 2,3% de frequncia droga que no
aparece no DF, como visto na tabela anterior.
Tabela 52 Distribuio de frequncia de combinaes do tipo de droga RJ
PERCENTAGE
FREQUNCIA
MACONHA COCANA MERLA OUTROS M
x 145 37,1%
x x 105 26,9%
166
x 77 19,7%
x x x 23 5,9%
17 4,3%
x 15 3,8%
x x 5 1,3%
x x 4 1,0%
TOTAL 391 100,0%
No RJ, a combinao prevalecente tambm de maconha e cocana, mas numa

proporo mais significativa que no DF.
Tabela 53 Distribuio de frequncia da quantidade de maconha VC do DF
QUANTIDADE FREQUNCIA PERCENTAGEM PERC. ACUMUL.

At 1g 1 0,9% 0,9%
De 1g a 10g 16 13,9% 14,8%
De 10g a 100g 62 53,9% 68,7%
De 100g a 1kg 17 14,8% 83,5%
De 1kg a 10kg 10 8,7% 92,2%
De 10kg a 100kg 9 7,8% 100,0%
Mais de 100kg 0 0,0% 100,0%
TOTAL 115 100,0% -
O valor mdio da quantidade de maconha apreendida que consta dos processos

da VC do DF de 2,4 kg, sendo que em 50% dos casos, a quantidade apresentada foi de
at 51,6 g. O menor valor foi 0,35 g e o maior 43,7 kg. Quantidade informada em 72,3%
dos processos. A quantidade no informada em 27,7% dos casos se explica pela
ausncia de indicao na sentena ou porque a indicao feita embalagem ou
recipiente, como cigarro, trouxinha entre outras. Quase 70% dos processos se
referem quantidade de maconha inferior a 100 g, o que revela a criminalizao de
pequenas quantidades como trfico.
O maior percentual de apreenses, na Tabela acima, foi de quantidades
compreendidas entre 10 e 100 g, que ocorreu em 53,9% dos casos.
Tabela 54 Distribuio de frequncia da quantidade de maconha VC do RJ

At 1g 2 1,1% 1,1%
De 1g a 10g 12 6,7% 7,9%
De 10g a 100g 75 42,1% 50,0%
De 100g a 1kg 56 31,5% 81,5%
De 1kg a 10kg 24 13,5% 94,9%
De 10kg a 100kg 6 3,4% 98,3%
Mais de 100kg 3 1,7% 100,0%
TOTAL 178 100,0% -
167
O valor mdio da quantidade de maconha apreendida que consta dos processos
da VC do RJ de 25,7 kg, sendo bastante superior mdia do DF. Em 50% dos casos, a
quantidade apresentada foi de at 104 g. O menor valor foi 0,16 g e o maior 3,6 t.
Quantidade informada em 85,2% dos casos (quantidade no informada em 14,8% dos
casos). Em 7,9% das ocorrncias, a quantidade encontrada foi de at 10 g, percentual
inferior ao DF (quase 15%).
O maior percentual de apreenses, na tabela acima, foi de quantidades
compreendidas entre 10 e 100 g, que ocorreu em 42,1% dos casos.
A pequena quantidade (inferior a 10 g) de maconha encontrada nos processos,
tanto no RJ quanto no DF, caracterizando trfico, eventual posse para consumo, pode
denotar uma tendncia repressiva.
Tabela 55 Distribuio de frequncia da quantidade de cocana VC do DF
PERC.
QUANTIDADE FREQUNCIA PERCENTAGEM
ACUMUL.
At 1g 2 3,4% 3,4%
De 1g a 10g 12 20,3% 23,7%
De 10g a 100g 14 23,7% 47,5%
De 100g a 1kg 17 28,8% 76,3%
De 1kg a 10kg 11 18,6% 94,9%
De 10kg a 100kg 3 5,1% 100,0%
Mais de 100kg 0 0,0% 100,0%
TOTAL 59 100,0% -
O valor mdio da quantidade de cocana apreendida que consta dos processos da

VC do DF de 1,6 kg, sendo que em 50% dos casos, a quantidade apresentada foi de
at 106 g. O menor valor foi 0,3 g e o maior 17,6 kg. Quantidade informada em 64,8%
dos casos (quantidade no informada em 35,2% dos casos).
A faixa de quantidade prevalente est entre 100 g a 1 kg, em 28,8% dos casos.
Tabela 56 Distribuio de frequncia da quantidade de cocana VC do RJ

At 1g 13 8,6% 8,6%
De 1g a 10g 40 26,5% 35,1%
De 10g a 100g 59 39,1% 74,2%
De 100g a 1kg 23 15,2% 89,4%
De 1kg a 10kg 16 10,6% 100,0%
De 10kg a 100kg 0 0,0% 100,0%
Mais de 100kg 0 0,0% 100,0%
TOTAL 151 100,0% -
168
VC do RJ de 661,2 g, sendo que em 50% dos casos, a quantidade apresentada foi de
at 21,9 g. O menor valor foi 0,23 g e o maior 9,9 kg. Quantidade informada em 80,7%
dos casos (quantidade no informada em 19,3% dos casos).
No RJ, a faixa de quantidade prevalente est entre 10 e 100 g, que ocorre em
39,1% dos casos (inferior, portanto, faixa prevalente no DF).
O valor mdio de quantidade apreendida no RJ tambm inferior quela
encontrada no DF.
Tabela 57 Distribuio de frequncia da quantidade de cocana VF do RJ

At 1g 0 0,0% 0,0%
De 1g a 10g 3 3,4% 3,4%
De 10g a 100g 0 0,0% 3,4%
De 100g a 1kg 18 20,2% 23,6%
De 1kg a 10kg 64 71,9% 95,5%
De 10kg a 100kg 4 4,5% 100,0%
Mais de 100kg 0 0,0% 100,0%
TOTAL 89 100,0% -

VF do RJ de 3,3 g, sendo que em 50% dos casos, a quantidade apresentada foi de at 2
kg. O menor valor foi 1,9 g e o maior 23,1 kg. Quantidade informada em 98% dos
casos.
Nas Varas Federais do RJ, a faixa de quantidade prevalente est entre 1 e 10 kg,
que corresponde a 71,9% dos casos. Houve apenas quatro casos de quantidades
superiores a 10 kg.
No foi elaborada tabela para as Varas Federais do DF, devido ao pequeno
nmero de processos (5 casos).
Tabela 58 Distribuio de frequncia da quantidade de merla VC do DF

At 1g 1 1,4% 1,4%
De 1g a 10g 6 8,5% 9,9%
De 10g a 100g 17 23,9% 33,8%
De 100g a 1kg 31 43,7% 77,5%
De 1kg a 10kg 15 21,1% 98,6%
De 10kg a 100kg 1 1,4% 100,0%
Mais de 100kg 0 0,0% 100,0%
TOTAL 71 100,0% -
169
O valor mdio da quantidade de merla apreendida que consta dos processos da
VC do DF de 984 g, sendo que em 50% dos casos, a quantidade apresentada foi de at
252 g. O menor valor foi 0,35 g e o maior 13,4 kg. Quantidade informada em 61,7% dos
casos (quantidade no informada em 38,3% dos casos).
Tabela 59 Distribuio de frequncia da situao processual do ru
SITUAO PROCESSUAL DO RU
RGO Decretada a Liberdade Liberdade Sem
Preso em T
JULGADOR priso no curso provisria provisria informa O
flagrante
do processo sem fiana com fiana o
DF VC 279 38 9 1 7
(83,5%) (11,4%) (2,7%) (0,3%) (2,1%)
DF VF 4 - - - 1
(80,0%) (20,0%)
RJ VC 274 15 2 - 7
(91,9%) (5,0%) (0,7%) (2,3%)
RJ VF 92 - - - 1
(98,9%) (1,1%)
TOTAL 649 53 11 1 16
(88,9%) (7,3%) (1,5%) (0,1%) (2,2%)
Deve-se registrar, no DF e no RJ, a expressiva maioria dos casos de presos em

flagrante, o que sugere casualidade no encontro da droga (hiptese que pode ser melhor
avaliada numa anlise qualitativa posterior). No caso da Justia Federal do RJ todos os
casos iniciaram por flagrante.
Tabela 60 Distribuio de frequncia da tipificao na denncia
RGO
Art. 33, Art. 33, Art. 33, Art. 33, Lei n.
JUL- art. 35 NI Total
caput 1, I 1, III 3 6.368/76
GADOR
DF VC 325 3 1 1 1 3 334
(97,3%) (0,9%) (0,3%) (0,3%) (0,3%) (0,9%) (100,0%)
DF VF 5 5
(100,0%) (100,0%)
RJ VC 293 1 1 1 2 298
(98,3%) (0,3%) (0,3%) (0,3%) (0,7%) (100,0%)
RJ VF 93 93
(100,0%) (100,0%)
716 4 1 1 2 3 3 730
Total
(98,1%) (0,6%) (0,1%) (0,1%) (0,3%) (0,4%) (0,4%) (100,0%)
Prevalece amplamente o caput do art. 33, com poucas ocorrncias das outras
hipteses previstas na lei.
170
Tabela 61 Distribuio de frequncia do tipo de concurso material na denncia
CONCURSO MATERIAL NA DENNCIA

RGO
Posse de No TOTAL
JULGADOR No h Associao Outro crime
armas informado
DF VC 216 59 3 1 55 334
(64,7%) (17,7%) (0,9%) (0,3%) (16,5%) (100,0%)
DF VF 2 1 - 2 - 5
(40,0%) (20,0%) (40,0%) (100,0%)
RJ VC 150 90 33 23 2 298
(50,3%) (30,2%) (11,1%) (7,7%) (0,7%) (100,0%)
RJ VF 73 17 - 3 - 93
(78,5%) (18,3%) (3,2%) (100,0%)
TOTAL 441 167 36 29 57 730

(60,4%) (22,9%) (4,9%) (4,0%) (7,8%) (100,0%)
Nesse sentido, na mdia de 60,4% no h concurso material entre o

crime de trfico e quaisquer outros. Ressalte-se, porm, algumas diferenas. No DF, em
quase 65% dos casos no h e nas Varas Federais do RJ o percentual sobe para 78,5%.
Dentre os crimes mais encontrados no concurso est a associao para o trfico, que no
RJ alcana o ndice de 30,2% dos casos.
Tabela 62 Distribuio de frequncia - concurso material na denncia outros

crimes DF
CONCURSO MATERIAL - OUTROS FREQUNCIA

Art. 132, 147, 344, 331 e 140, 3 1
Art. 307 do CP 1
Art. 1 da Lei n. 2.252/54 1
Tabela 63 Distribuio de frequncia do tipo de concurso material na denncia

outros crimes RJ
CONCURSO MATERIAL - OUTROS FREQUNCIA PERCENTUAL

Art. 35 Lei n. 11.343/06 e art. 16, Lei n. 10.826/03 6 23,1%
Art. 333, CP 5 19,2%
Art. 16 Lei n. 10.826/03 c/c art.180 CP 4 15,4%
Art. 307, CP 2 7,7%
Art. 35 Lei n. 11.343/06 c/c art.1 Lei n. 2.252/54 2 7,7%
Art. 150, 1, CP 1 3,8%
Art. 16, IV, Lei n. 10.826/03 e art. 288 CP 1 3,8%
Art. 289, 1, CP. 1 3,8%
Art. 299, CP 1 3,8%
Art. 333, CP c/c art.16, par.n. Lei n. 10.826/03 c/c
1 3,8%
art. 1 Lei n. 2.253/54
Art. 35 Lei n. 11.343 e art. 14 Lei n. 10.826/03 1 3,8%
Art. 35 Lei n. 11.343/06 c/c art.16 Lei n. 10826/06
1 3,8%
c/c art. 359 1, CP
Total 26 100,0%
171
Pela escolha de populao estudada, todas as sentenas so condenatrias.
Tabela 64 Distribuio de frequncia da tipificao na sentena
RGO
caput 1, I 1, II 1, III 3 TOTAL
JULGADOR
DF VC 331 1 - - 2 334
(99,1%) (0,3%) (0,6%) (100,0%)
DF VF 5 - - - - 5
(100,0%) (100,0%)
RJ VC 290 1 1 6 - 298
(97,3%) (0,3%) (0,3%) (2,0%) (100,0%)
RJ VF 93 - - - - 93
(100,0%) (100,0%)
TOTAL 719 2 1 6 2 730

(98,5%) (0,3%) (0,1%) (0,8%) (0,3%) (100,0%)
Tabela 65 Distribuio de frequncia do concurso material na sentena
CONCURSO MATERIAL NA SENTENA

RGO
Posse de No TOTAL
JULGADOR No h Associao Outro crime
armas informado
DF VC 241 36 2 - 55 334
(72,2%) (10,8%) (0,6%) (16,5%) (100,0%)
DF VF 4 - - 1 - 5
(80,0%) (80,0%) (100,0%)
RJ VC 195 47 42 11 3 298
(65,4%) (15,8%) (14,1%) (3,7%) (1,0%) (100,0%)
RJ VF 83 5 - 5 - 93
(89,2%) (5,4%) (5,4%) (100,0%)
TOTAL 523 88 44 17 58 730

(71,6%) (12,1%) (6,0%) (2,3%) (7,9%) (100,0%)
Na comparao entre as tabelas 61 e 65 pode-se concluir que houve um

percentual de mais de 10% de afastamento, na sentena, do concurso material imputado
na denncia. Assim, em 71,6% das sentenas condenatrias no foi reconhecido
concurso de crimes. Dos condenados por trfico de drogas nas Varas Criminais do DF
apenas em 10,8% houve condenao por trfico em concurso material com associao.
No RJ esse mesmo percentual de 15,8%. O concurso de trfico com posse de armas
tem representatividade mnima no DF, aumentando no RJ onde alcana 14,1% .
172
Tabela 66 Distribuio de frequncia do tipo de concurso material na sentena
outros crimes DF

Art. 307,CP 1

outros crimes RJ

Art. 333, CP 3
Art. 289, CP 2
Art. 307,CP 2
Art. 150, 1, CP 1
Art. 16, IV, Lei n. 10.826/03 e art. 288, CP 1
Art. 16, par. n, Lei n. 10.826/03 e art.180, CP 1
Art. 180, CP 1
Art. 299, CP 1
Art. 304, CP 1
Art. 35 Lei n. 11.343/06 c/c art. 16 Lei n. 10.826/06 c/c
1
art. 329 1 CP
Art. 35, Lei n. 11.343/06 e art. 16, Lei n. 10.826/03 1
Art. 35, Lei n. 11.343/06 e art. 16, par.n,III, Lei
1
n.10.826/03
Total 16
Tabela 68 Distribuio de frequncia do tipo de antecedentes do acusado
ANTECEDENTES DO ACUSADO
RGO Primrio e
Maus Sem TOTAL
JULGADOR Primrio Reincidente maus
antecedentes informao
antecedentes
DF VC 127 68 59 2 78 334
(38,0%) (20,4%) (17,7%) (0,6%) (23,4%) (100,0%)
DF VF 3 1 1 - - 5
(60,0%) (20,0%) (20,0%) (100,0%)
RJ VC 198 50 21 1 28 298
(66,4%) (16,8%) (7,0%) (0,3%) (9,4%) (100,0%)
RJ VF 75 2 3 - 13 93
(80,6%) (2,2%) (3,2%) (14,0%) (100,0%)
TOTAL 403 121 84 3 119 730

(55,2%) (16,6%) (11,5%) (0,4%) (16,3%) (100,0%)
Nas Varas Criminais do DF a percentagem de 23,4% de falta de informao

impede qualquer avaliao conclusiva. J nas Varas Criminais do RJ , ressalta a maioria
dos acusados de primrios e somente 16,8% de reincidentes.Tambm se destaca a
percentagem de mais de 80% de primrios nas Varas Federais do RJ.
173
Tabela 69 Distribuio de frequncia de aumento e/ou diminuio da pena (art.
40) DF
AUMENTO DA DIMINUIO DA PENA

TOTAL
PENA SIM NO NI
SIM 56 47 5 108
NO 95 93 4 192
NO INFORMADO 2 - 37 39
TOTAL 153 140 46 339
Ressalte-se que em 56 casos concorreram causas de aumento e de diminuio.

Ao revs, em 93 casos no ocorreu nem aumento nem diminuio.
Tabela 70 Distribuio de frequncia de aumento e/ou diminuio da pena (art.

40) - RJ
AUMENTO DA DIMINUIO DA PENA
TOTAL
PENA SIM NO NI
SIM 92 54 - 146
NO 114 130 - 244
NO INFORMADO - - 1 1
TOTAL 206 184 1 391
Tabela 71 Distribuio de frequncia do aumento da pena por rgo julgador

(art. 40)
HOUVE AUMENTO DA PENA?
RGO JULGADOR TOTAL
SIM NO
DF VC 103 231 334
(30,8%) (69,2%) (100,0%)
DF VF 5 - 5
(100,0%) (100,0%)
RJ VC 56 242 298
(18,8%) (81,2%) (100,0%)
RJ VF 90 3 93
(96,8%) (3,2%) (100,0%)
TOTAL 254 476 730

(34,8%) (65,2%) (100,0%)
Obs.: A eventual diferena entre soma de parcelas das porcentagens e respectivo total
proveniente de arredondamento.
Tabela 72 Distribuio de frequncia do motivo de aumento da pena (art. 40)

DF
MOTIVO DE AUMENTO DF VC DF VF FREQ. PERC.

Estabelecimento prisional 44 - 44 40,7%
Trfico interestadual 21 2 23 21,3%
Envolvimento de criana ou adolescente 18 - 18 16,7%
Reincidncia 11 - 11 10,2%
Escola ou hospital 3 - 3 2,8%
Shows ou local de diverses 2 - 2 1,9%
Transnacionalidade do delito - 2 2 1,9%
Sem informao 3 - 3 2,8%
174
Imediao de trabalho coletivo 1 - 1 0,9%
Local em que foi praticado e trfico
0,9%
interestadual - 1 1
TOTAL 103 5 108 100,0%
Observa-se a prevalncia, dentre as causas de aumento de pena previstas no art.

40, a ocorrncia majoritria da circunstncia estabelecimento prisional, com
percentual de 40,7%. O dado leva reflexo sobre a necessidade de pesquisas
especficas sobre o uso de drogas nas prises.
Tabela 73 Distribuio de frequncia do motivo de aumento da pena RJ
MOTIVO DE AUMENTO RJ VC RJ VF FREQ. PERC.

Transnacionalidade do delito - 90 90 61,6%
Estabelecimento prisional 15 - 15 10,3%
Natureza da substncia ou produto 11 - 11 7,5%
Trfico interestadual 9 - 9 6,2%
Violncia/ grave ameaa/arma de fogo 6 - 6 4,1%
Transporte pblico 5 - 5 3,4%
Envolvimento de criana ou adolescente 4 - 4 2,7%
Pluralidade de crimes 3 - 3 2,1%
Shows ou local de diverses 1 - 1 0,7%
Escola ou hospital 1 - 1 0,7%
Reincidncia 1 - 1 0,7%
Total 56 90 146 100,0%
Tabela 74 Distribuio de frequncia do motivo de aumento da pena VC RJ
MOTIVO DE AUMENTO RJ VC PERC.

Estabelecimento prisional 15 26,8%
Natureza da substncia ou produto 11 19,6%
Trfico interestadual 9 16,1%
Violncia/ grave ameaa/arma de fogo 6 10,7%
Transporte pblico 5 8,9%
Envolvimento de criana ou adolescente 4 7,1%
Pluralidade de crimes 3 5,4%
Shows ou local de diverses 1 1,8%
Escola ou hospital 1 1,8%
Reincidncia 1 1,8%
Total 56 100,0%
Prevalece, dentre as causas de aumento de pena previstas no art. 40, a ocorrncia

majoritria da circunstncia estabelecimento prisional, com percentual de 26,8%. O
175
dado, como j foi dito a propsito da tabela 72, leva reflexo sobre a necessidade de
pesquisas especficas sobre o uso de drogas nas prises.
Tabela 75 Distribuio de frequncia da quantidade de aumento da pena por

rgo julgador
RGO QUANTIDADE DE AUMENTO DA PENA

TOTAL
JULG. 2/3 1/2 1/3 1/4 1/5 1/6 OUTRA NI
DF VC 8 3 43 1 - 27 12 9 103
(7,8%) (2,9%) (41,7%) (1,0%) (26,2%) (11,7%) (8,7%) (100,0%)
DF VF - - 1 - - 4 - - 5
(20,0%) (80,0%) (100,0%)
RJ VC 3 2 2 1 1 43 2 2 56
(5,4%) (3,6%) (3,6%) (1,8%) (1,8%) (76,8%) (3,6%) (3,6%) (100,0%)
RJ VF - - - - 16 74 - - 90
(17,8%) (82,2%) (100,0%)
TOTAL 11 5 46 2 17 148 14 11 254

(4,3%) (2,0%) (18,1%) (0,8%) (6,7%) (58,3%) (5,5%) (4,3%) (100,0%)
Tabela 76 Distribuio de frequncia da reduo da pena por rgo julgador
RGO HOUVE REDUO DA PENA?

TOTAL
JULGADOR SIM NO
DF VC 178 156 334
(53,3%) (46,7%) (100,0%)
DF VF 2 3 5
(40,0%) (60,0%) (100,0%)
RJ VC 132 166 298

(44,3%) (55,7%) (100,0%)
RJ VF 74 19 93
(79,6%) (20,4%) (100,0%)
TOTAL 359 371 730

(49,2%) (50,8%) (100,0%)
A reduo da pena mais frequente nas Varas Federais do RJ. Na comparao

entre Varas Criminais do DF e do RJ, observa-se ligeira diferena entre os percentuais:
enquanto no DF houve mais casos de reduo da pena pelo 4 do art. 33 (em 53,3%
houve reduo), o que superou os casos de denegao, no RJ ocorreu o contrrio: na
maioria dos casos (55,7%) foi denegada a reduo, enquanto que, em 44,4% das
ocorrncias foi concedida pelo juiz a reduo.
176
Tabela 77 Distribuio de frequncia do motivo da reduo da pena DF
MOTIVO DA REDUO DA PENA DF VC DF VF FREQ. PERC.

4, art. 33 145 2 147 96,1%
Colaborao premiada 2 - 2 1,3%
Outros 4 - 4 2,6%
TOTAL 151 2 153 100,0%
O motivo de reduo da pena mais utilizado no DF o 4 do art. 33.
Tabela 78 Distribuio de frequncia de reduo da pena outros DF
REDUO DA PENA FREQUNCIA

Primariedade 2
Art. 41 1
Dependncia qumica capacidade de determinao 1
TOTAL 4
Tabela 79 Distribuio de frequncia do motivo da reduo da pena RJ
MOTIVO DA REDUO DA PENA RJ VC RJ VF FREQ. PERC.

4, art. 33 128 72 200 97,1%
Colaborao premiada - 1 1 0,5%
Tentativa - 1 1 0,5%
Outros 4 - 4 1,9%
TOTAL 132 74 206 100,0%
O motivo de reduo da pena mais utilizado no RJ o 4 do art. 33.
Tabela 80 Distribuio de frequncia de reduo da pena outros RJ
REDUO DA PENA FREQUNCIA

Confisso espontnea 3
65, I CP 1
TOTAL 4
Tabela 81 Distribuio de frequncia da quantidade de reduo da pena por

rgo julgador
RG. QUANTIDADE DE REDUO DA PENA

TOT.
JULG. 2/3 1/2 2/5 1/3 1/4 1/5 1/6 6m NI
70 5 1 18 3 1 47 6 151
DF VC (46,4%) (3,3%) (0,7%) (11,9%) (2,0%) (0,7%) (31,1%)
- (3,9
(100,0%)
%)
DF VF - - - 1 - - 1 - - 2
(50,0%) (50,0%) (100,0%)
RJ VC 43 19 - 10 13 2 41 2 2 132
(32,6%) (14,4%) (7,6%) (9,8%) (1,5%) (31,1%) (1,5%) (1,5 (100,0%)
177
%)
RJ VF 52 5 1 10 - 4 2 - - 74
(70,3%) (6,8%) (1,4%) (13,5%) (5,4%) (2,7%) (100,0%)
165 29 2 39 16 7 91 2 8 359
TOTAL (46,0%) (8,1%) (0,6%) (10,9%) (4,5%) (1,9%) (25,3%) (0,6%)
(2,2
(100,0%)
%)
Obs.: A eventual diferena entre soma de parcelas das porcentagens e respectivo total proveniente de arredondamento
Tabela 82 Distribuio de frequncia da razo para a denegao da reduo da

pena DF
RAZAO DA DENEGAO DA
DF VC DF VF FREQ. PERC.
REDUO
Sem justificativa 62 1 63 39,7
No possui bons antecedentes 59 1 60 37,7
No primrio 20 1 21 13,2
Dedica-se a atividades criminosas sem
condenao anterior, com base em 7 7 4,4
meras suspeitas
Integra organizao criminosa por meras
3 3 1,9
suspeitas (inquritos)
Integra organizao criminosa com base
em condenao anterior sem trnsito em 1 1 0,6
julgado
No informado 4 4 2,5
TOTAL 156 3 159 100,0%

pena RJ
RAZAO DA DENEGAO DA REDUO DF VC DF VF FREQ. PERC.

Sem justificativa 62 5 67 36,2%
Dedica-se a atividades criminosas sem
condenao anterior, com base em meras 33 4 37 20,0%
suspeitas
No primrio 32 32 17,3%
Integra organizao criminosa por meras
22 22 11,9%
No possui bons antecedentes 11 2 13 7,0%
Outros 2 7 9 4,9%
A pena j se encontra no mnimo legal 2 1 3 1,6%
Equivalncia com o aumento que deveria
2 2 1,1%
ocorrer pelo art. 40
TOTAL 166 19 185 100,0%
Chama ateno o elevado ndice de no reduo de pena sem justificativa que,

no DF, alcana 39,7% e, no RJ, 36,2%. Quanto segunda maior incidncia de motivo
de denegao da reduo, no DF, tem-se, com 37,7%, no possuir bons antecedentes
178
e, com 13,2%, no ser primrio, sendo de incidncia reduzida as demais
circunstncias.
No RJ, em segundo lugar, com 20% das ocorrncias, aparece a seguinte situao: o juiz
considerou que o acusado se dedicaria s atividades criminosas, mesmo sem
condenao anterior, com base em meras suspeitas, o que pode ser considerado
inconstitucional, tendo em vistas que so levadas em conta circunstncias ainda no
comprovadas como desfavorveis ao ru, e isso acaba impedindo a reduo da pena.
A ttulo de exemplo, consta de uma das sentenas examinadas153, que quem
vende drogas em favelas e/ou comunidades dominadas por faces criminosas no pode
fazer jus a tal benefcio em referncia ao 4 do art. 33. Trata-se, portanto, de
importante questo a ser investigada: se h preconceito dos magistrados com relao a
moradores de favelas e se este fator prejudica o acusado na sentena, como parece ser o
caso.
Tabela 84 Distribuio de frequncia da quantidade de pena de priso
QUANTIDADE DE PENA DE PRISO

RGO
Abaixo do Mnima de 5 Acima do No TOTAL
JULGADOR
mnimo anos mnimo informado
DF VC 140 25 168 1 334
(41,92%) (7,49%) (50,30%) (0,30%) (100,00%)
DF VF 1 - 4 - 5
(20,00%) (80,00%) (100,00%)
RJ VC 124 63 110 1 298

(41,61%) (21,14%) (36,91%) (100,00%)
RJ VF 73 1 19 - 93
(78,49%) (1,08%) (20,43%) (100,00%)
TOTAL 338 89 301 2 730

(46,30%) (12,19%) (41,23%) (0,27%) (100,00%)
Destaca-se, aqui, o percentual de mais de 78% de penas aplicadas abaixo do

mnimo legal nas Varas Federais do RJ, enquanto que nas Varas Estaduais, esse
percentual fica em torno de 41% dos casos, tanto no RJ como no DF, que apresentam
ndices semelhantes.
Nas Varas Criminais do RJ, em que pese o fato de que 66,4% dos acusados
serem primrios (Tabela 68), somente 41,61% dos acusados tiveram sua pena fixada
abaixo do mnimo, ou seja, os demais, apesar de primrios no fizeram jus reduo da
pena abaixo do mnimo.
Observa-se que, embora em porcentagens equilibradas, prevaleceu a freqncia
de penas inferiores ao mnimo nas Varas Criminais do RJ, embora o mesmo no tenha
153
Ref. questionrios nmero 463 e 464, do RJ.
179
ocorrido nas Varas Criminais do DF, onde prevaleceu a aplicao de penas acima do
mnimo.
Tabela 85 Distribuio de frequncia do tipo de pena aplicada
Privativa de
Substituio
RGO liberdade Medida de No
por restritiva Total
JULGADOR sem Sursis Segurana informado
de direitos
substituio
DF VC 323 4 - - 7 334
(96,7%) (1,2%) (2,1%) (100,0%)
DF VF 5 - - - - 5
(100,0%) (100,0%)
RJ VC 292 1 4 1 - 298
(98,0%) (0,3%) (1,3%) (0,3%) (100,0%)
RJ VF 93 - - - - 93
(100,0%) (100,0%)
Total 713 5 4 1 7 730

(97,7%) (0,7%) (0,5%) (0,1%) (1,0%) (100,0%)
Tabela 86 Distribuio de frequncia da quantidade dias-multa

QUANTIDADE DE DIAS-MULTA T
O
RGO
T
JULGADOR ABAIXO MNIMO MDIO MXIMO NI
A
L
DF VC 97 58 159 5 15
(29,0%) (17,4%) (47,6%) (1,5%) (4,5%)
DF VF 3 1 1 - -
(60,0%) (20,0%) (20,0%)
RJ VC 122 65 111 - -
(40,9%) (21,8%) (37,2%)
RJ VF 73 10 9 - 1
(78,5%) (10,8%) (9,7%) (1,1%)
TOTAL 295 134 280 5 16

(40,4%) (18,4%) (38,4%) (0,7%) (2,2%)
180
Tabela 87 Distribuio de frequncia do valor do dia-multa
RGO VALOR OUTROS NO

TOTAL
JULGADOR MNIMO VALORES INFORMADO
DF VC 232 15 87 334
(69,5%) (4,5%) (26,0%) (100,0%)
DF VF 4 1 - 5
(80,0%) (20,0%) (100,0%)
RJ VC 291 - 7 298
(97,7%) (2,3%) (100,0%)
RJ VF 91 2 - 93
(97,8%) (2,2%) (100,0%)
TOTAL 618 18 94 730

(84,7%) (2,5%) (12,9%) (100,0%)
Tabela 88 Distribuio de frequncia do regime inicial
RGO SEMI- NO
FECHADO ABERTO TOTAL
JULGADOR -ABERTO INFORMADO
DF VC 327 1 5 1 334
(97,9%) (1,5%) (1,5%) (0,3%) (100,0%)
DF VF 5 - - 5
(100,0%) - (100,0%)
RJ VC 284 10 3 1 298
(95,3%) (3,4%) (1,0%) (0,3%) (100,0%)
RJ VF 85 1 5 2 93
(91,4%) (1,1%) (5,4%) (2,2%) (100,0%)
TOTAL 701 12 13 4 730

(96,0%) (1,6%) (1,8%) (0,5%) (100,0%)
Tabela 89 Distribuio de frequncia da pena substitutiva
Limitao de
rgo Prestao Prestao
No h fim de N/I TOTAL
Julgador Pecuniria de servios
semana
DF VC 293 3 1 - 37 334
(87,7%) (0,9%) (0,3%) (11,1%) (100,0%)
DF VF 5 - - - - 5
(100,0%) (100,0%)
RJ VC 294 - 2 1 1 298
(98,7%) (0,7%) (0,3%) (0,3%) (100,0%)
RJ VF 93 - - - 93
(100,0%) (100,0%)
TOTAL 685 3 3 1 38 730

(93,8%) (0,4%) (0,4%) (0,1%) (5,2%) (100,0%)
181
Em somente quatro casos (0,5%) foram especificadas condies do sursis,
conforme tabela abaixo.
Tabela 90 Distribuio de frequncia das condies do sursis
CONDIES DO SURSIS FREQUNCIA

a ser determinado pela VEP 2
1, 3, 4 e 5 1
3, 4 e5 1
TOTAL 4
Tabela 91 Distribuio da nacionalidade do ru
NACIONALIDADE DO RU
RGO JULGADOR TOTAL
Brasileira Estrangeira Sem informao
DF VC 323 - 11 334
(96,7%) (3,3%) (100,0%)
DF VF 5 - - 5
(100,0%) (100,0%)
RJ VC 199 - 99 298
(66,8%) (33,2%) (100,0%)
RJ VF 14 64 15 93
(15,1%) (68,8%) (16,1%) (100,0%)
TOTAL 541 64 125 730

(74,1%) (8,8%) (17,1%) (100,0%)
Tabela 92 Distribuio da nacionalidade do ru estrangeiros por continente
NACIONALIDADE DO RU -
FREQUNCIA PERCENTUAL
ESTRANGEIROS
Africana 26 40,6%
Sul-americana 7 10,9%
Europeia 7 10,9%
Europeia do Leste 1 1,6%
Asitica 1 1,6%
No informada/em dvida 22 34,4%
TOTAL 64 100,0%
182
Tabela 93 Distribuio da nacionalidade do ru estrangeiros
NACIONALIDADE DO RU -
ESTRANGEIROS
Angolana 21 32,8%
Colombiana 3 4,7%
Paraguaia 3 4,7%
Sul africana 2 3,1%
Espanhola 2 3,1%
Holandesa 2 3,1%
Alem e paraguaia 1 1,6%
Argentina 1 1,6%
Filipina 1 1,6%
Inglesa 1 1,6%
Italiana 1 1,6%
Moambicana 1 1,6%
Nigeriana 1 1,6%
Portuguesa 1 1,6%
Guineense (Repblica da Guin) 1 1,6%
Romena 1 1,6%
No informada 21 32,8%
TOTAL 64 100,0%
3.5 Anlise dos acrdos do Rio de Janeiro e do Distrito Federal

Foram coletados 271 acrdos coletados, nos diversos tribunais, distribudos
conforme consta da tabela a seguir.
Tabela 94 Distribuio do nmero de acrdos por rgo julgador antes da

limpeza

TJ RJ 79 29,2%
TRF 2 14 5,2%
TJ DF 139 51,3%
TRF 1 39 14,4%
TOTAL 271 100,0%
Somente 176 referiam-se a apelaes criminais.
Tabela 95 Distribuio do nmero de acrdos por tipo de recurso antes da

limpeza
TIPO DE RECURSO FREQUNCIA PERCENTUAL

Apelao criminal 176 64,9%
Habeas Corpus 77 28,4%
Recurso em Sentido Estrito 5 1,8%
Outros 13 4,%
TOTAL 271 100,0%
183
A distribuio destas pela tipificao da sentena est resumida na Tabela 95.
Tabela 96 Distribuio do nmero de acrdos por tipificao na sentena e no

acrdo
TIPIFICAO NO ACRDO
TIPIFICAO
TOTAL
NA SENTENA ABSOLVIO LEI ANTERIOR LEI ATUAL N/I
LEI ANTERIOR 2 39 8 1 50
LEI ATUAL 2 116 6 124
NO
1 1 2
INFORMADO
TOTAL 2 41 125 8 176
Excluindo-se os acrdos em que a tipificao tanto da sentena como do

acrdo refere-se lei anterior, e retirando-se tambm os no informados, restaram 128
acrdos assim distribudos por rgo julgador:
Tabela 97 Distribuio do nmero de acrdos por rgo julgador

TJ RJ 73 57,0%
TRF 2 14 10,9%
TJ DF 38 29,7%
TRF 1 3 2,3%
TOTAL 128 100,0%
Quanto ao tipo de deciso colegiada veja-se a Tabela 97.
Tabela 98 Distribuio do nmero de acrdos por tipo de deciso colegiada
DECISO COLEGIADA FREQUNCIA PERCENTUAL

Condenatria 107 83,6%
outros, qual? 14 10,9%
Desclassificatria 5 3,9%
Absolutria 2 1,6%
TOTAL 128 100,0%
Tabela 99 Distribuio do nmero de acrdos por rgo julgador

TJ RJ 73 57,0%
TRF 2 14 10,9%
TJ DF 38 29,7%
TRF 1 3 2,3%
TOTAL 128 100,0%
184
Tabela 100 Informa outros acusados
INFORMA OUTROS ACUSADOS

RGO
NO TOTAL
JULGADOR NO SIM
INFORMADO
TJ RJ 58 15 - 73
(79,5%) (20,5%) (100,0%)
TRF 2 12 2 - 14
(85,7%) (14,3%) (100,0%)
TJ DF 25 10 3 38
(65,8%) (26,3%) (7,9%) (100,0%)
TRF 1 2 1 - 3
(66,7%) (33,3%) (100,0%)
TOTAL 97 28 3 128
(75,8%) (21,9%) (2,3%) (100,0%)
Nas apelaes criminais julgadas pelo TJ/RJ, 80% tratam de acusados que
respondem ao processo individualmente, ou seja, que no tm corrus. Apenas 20,5%
dos casos se referem a mais de um acusado, situao esta que ainda mais acentuada
quando analisamos os julgados de segunda instncia. Comparativamente ao DF, estes
julgados apresentam 65,8% de processos de somente um acusado.
Tabela 101 Informa outros acusados - quantos
OUTROS RGO JULGADOR TOTAL

ACUSADOS TJ RJ TRF 2 TJ DF TRF1 FREQ. PERC.
1 2 - 5 1 8 28,6%
2 1 - 2 - 3 10,7%
6 - - 2 - 2 7,1%
8 - - 1 - 1 3,6%
No informado 12 2 - - 14 50,0%
TOTAL 15 2 10 1 28 100,0%
Tabela 102 Distribuio de frequncia do sexo do acusado
SEXO DO ACUSADO
RGO JULGADOR TOTAL
MASCULINO FEMININO
TJ RJ 62 11 73
(84,9%) (15,1%) (100,0%)
TRF 2 8 6 14
(57,1%) (42,9%) (100,0%)
TJ DF 27 11 38
(71,1%) (28,9%) (100,0%)
TRF 1 3 - 3
(100,0%)
TOTAL 100 28 128

(78,1%) (21,9%) (100,0%)
185
Embora primeira vista o DF apresente uma proporo maior de mulheres do
que o RJ, ao somarmos as ocorrncias dos dois tribunais do RJ e os dois do DF, teremos
a distribuio da Tabela 47, a qual j no evidencia tanto essa diferena. De fato, o teste
do qui-quadrado para independncia resultou em um valor-p = 0,4829, no permitindo
rejeitar a hiptese de igualdade de distribuio de sexo do acusado.
Observa-se que nos julgados analisados, o percentual de mulheres no to
destacado, conforme se analisou na primeira instncia. Por outro lado, no TRF2 temos
42,6% de mulheres como rs nos processos de trfico de drogas.
Tabela 103 Distribuio de frequncia do sexo do acusado por estado
SEXO DO ACUSADO
RGO JULGADOR TOTAL
MASCULINO FEMININO
RJ 70 17 87
(80,5%) (19,5%) (100,0%)
DF 30 11 41
(73,2%) (26,8%) (100,0%)
TOTAL 100 28 128

(78,1%) (21,9%) (100,0%)
Tabela 104 Distribuio de frequncia dos recorrentes
rgo RECURSO INTERPOSTO POR

Defensor Advogado Ministrio No Total
Julgador Outros
Pblico Particular Pblico informado
TJ RJ 18 16 6 4 29 73
(24,7%) (21,9%) (8,2%) (5,5%) (39,7%) (100,0%)
TRF 2 4 8 - 2 - 14
(28,6%) (57,1%) (14,3%) (100,0%)
TJ DF 1 3 3 1 30 38
(2,6%) (7,9%) (7,9%) (2,6%) (78,9%) (100,0%)
TRF 1 - 1 1 - 1 3
(33,3%) (33,3%) (33,3%) (100,0%)
TOTAL 23 28 10 7 60 128
(18,0%) (21,9%) (7,8%) (5,5%) (46,9%) (100,0%)
Diante do alto nmero de processos nos quais no foi informado o tipo de defesa
a que o acusado teve acesso, no possvel tirar concluses sobre essa questo, que
mereceria ser aprofundada em eventual continuao da pesquisa.
186
Tabela 105 Distribuio de frequncia dos recorrentes - outros
RECURSO INTERPOSTO OUTROS FREQUNCIA RGO JULGADOR

3 TJ RJ
Advogado e MP
1 TJ DF
Advogado dativo 2 TRF 2
Defensor Pblico e MP 1 TJ RJ
TOTAL 7 -
Tabela 106 Distribuio de frequncia da situao processual do ru
SITUAO PROCESSUAL DO RU FREQUNCIA PERCENTUAL

Decretada a priso na sentena 12 9,4%
Preso por outro processo 2 1,6%
Cumpre medida scio-educativa 1 0,8%
Decretada a priso no curso do
1 0,8%
processo
No informado 16 12,5%
TOTAL 128 100,0%
Tambm aqui chama a ateno o fato de que 75% dos rus no universo
pesquisado respondem ao processo presos em flagrante.
Tabela 107 Distribuio de frequncia da situao processual do ru por rgo

julgador
SITUAO PROCESSUAL DO RU
RGO
decretada a priso na TOTAL
JULGADOR preso em flagrante
sentena
TJ RJ 59 - 59
TRF 2 14 - 14
TJ DF 20 12 32
(62,5%) (37,5%) (100,0%)
TRF 1 3 - 3
TOTAL 96 12 108
(88,9%) (11,1%) (100,0%)
Especificamente com relao ao Rio de Janeiro, no universo analisado, todos os

acusados respondiam ao processo presos em flagrante. Porm, destaca-se uma diferena
nos dados do TJ/DF, onde 37,5% dos casos tiveram a priso decretada na sentena. Tal
divergncia pode ser explicada por erro de interpretao no preenchimento do
formulrio, devendo ser aprofundada tal anlise oportunamente, para verificar as razes
de tal ocorrncia.
187
Tabela 108 Distribuio do nmero de acrdos por tipificao na sentena x
tipificao no acrdo
TIPIFICAO NA TIPIFICAO NO ACRDO

TOTAL
SENTENA LEI ATUAL LEI ANTERIOR ABSOLVIO
LEI ATUAL 116 2 - 124
LEI ANTERIOR 8 - 2 50
TOTAL 125 41 2 176
CONCURSO MATERIAL FREQUNCIA PERCENTUAL

No h 108 84,3%
Art. 35 (associao) 13 10,2%
Outro crime 7 5,5%
TOTAL 128 100,0%
Esta Tabela se refere incidncia de concurso material nas sentenas que foram
objeto de recurso segunda instncia, que confirma a constatao j feita na anlise das
sentenas de que, na ampla maioria dos casos analisados, no h concurso (material) de
crimes, respondendo os rus somente pelo delito do trfico. Dentre os casos nos quais
foi constatado o concurso, o de maior incidncia o do art. 35 (associao para o
trfico), com 10,2% das incidncias.
Na Tabela que descreve a situao aps a deciso de segunda instncia, mantem-
se padro semelhante.
Tabela 110 Distribuio de frequncia do tipo de concurso material outros

crimes
CONCURSO MATERIAL OUTROS

CRIMES
Posse de arma 5 71,4%
Corrupo ativa 2 28,6%
TOTAL 7 100,0%
No percentual nfimo de 5,5% do total de casos, tem-se como segunda maior

incidncia a posse ilegal de armas como hiptese de concurso material com o delito de
trfico de drogas.
188
Por definio da populao de processos em estudo, todos tm tipo de recurso
apelao criminal.
Tabela 111 Distribuio de frequncia do resultado do recurso
RESULTADO DO RECURSO FREQUNCIA PERCENTUAL

no provido 71 55,5%
provido em parte 51 39,8%
provido 6 4,7%
TOTAL 128 100,0%
Com relao ao resultado, observa-se, no geral, que a maior parte dos casos de
apelaes criminais no providas, ou seja, casos em que foi mantida a sentena. Em
39,8% dos casos tem-se recursos providos em parte. Diante disso, se pode concluir que
as chances de um condenado por trfico de drogas (at porque esto quase todos presos
em flagrante) ter a sua condenao reformada em segunda instncia muito pequena.
Para uma maior preciso na avaliao desta varivel, seria necessrio comparar tal
percentual com outros delitos, o que no foi objeto de estudo nessa pesquisa, mas que
merece maiores reflexes.
Tabela 112 Distribuio de frequncia do resultado do recurso por rgo

julgador
PROVIDO EM
ORGAO JULGADOR NO PROVIDO PROVIDO TOTAL
PARTE
TJ RJ 45 24 4 73
(61,6%) (32,9%) (5,5%) (100,0%)
TRF 2 6 8 - 14
(42,9%) (57,1%) (100,0%)
TJ DF 20 16 2 38
(52,6%) (42,1%) (5,3%) (100,0%)
TRF 1 - 3 - 3
(100,0%)
TOTAL 71 51 6 128
(55,5%) (39,8%) (4,7%) (100,0%)
De forma comparada entre os juzos investigados, tem-se que o maior ndice de

recursos providos em parte est no TRF2, que teve um ndice de 57,1% das apelaes
providas em parte, devendo ser destacado que este ndice no TJ/DF maior do que no
TJ/RJ.
189
Tabela 113 Distribuio de frequncia da deciso colegiada
DECISO COLEGIADA FREQUNCIA PERCENTUAL

Condenatria 115 89,8%
Desclassificatria 5 3,9%
Outros 5 3,9%
Absolutria 2 1,6%
No informado 1 0,8%
TOTAL 128 100,0%
Como conseqncia da situao antes referida, em apenas 3,9% dos casos houve
deciso desclassificatria, sendo que a absolvio s ocorreu em 1,6% dos casos no
universo investigado.
Tabela 114 Distribuio de frequncia da deciso colegiada - outros

DECISO COLEGIADA - OUTROS FREQUNCIA
Aplicao da lei mais benfica - art. 28 1
Aplicao da reduo do art.33, 4 1
No aplicao 4; regime inicial fechado 1
Recurso prejudicado. De oficio: art. 28 CPP 1
Redimensionou pena - recurso da Defesa.MP-improvido 1
TOTAL 5
Tabela 115 Distribuio de frequncia do concurso material no acrdo
CONCURSO MATERIAL FREQUNCIA PERCENTUAL

No h 113 88,3%
Art. 35 (associao) 11 8,6%
Outro crime 4 3,1%
TOTAL 128 100,0%
Nesta Tabela que descreve a situao aps a deciso de segunda instncia,

mantem-se praticamente a mesma situao encontrada na Tabela 61, s que o percentual
ficou um pouco maior, alcanando aqui 88,3%, mantendo-se as maiores incidncias de
concurso material de crimes o trfico de drogas com associao e, em segundo lugar, o
porte de armas.
190
Tabela 116 Distribuio de frequncia do concurso material outro crime
CONCURSO MATERIAL OUTRO

CRIME
Posse de arma 3 75%
Corrupo ativa 1 25%
TOTAL 4 100%
Tabela 117 Distribuio de frequncia do tipo de deciso
DECISAO FREQUNCIA PERCENTUAL

Unnime 115 89,8%
Por maioria, vencido o relator 8 6,3%
Por maioria, vencido o vogal 3 2,3%
No informado 2 1,6%
TOTAL 128 100,0%
No universo analisado, a esmagadora maioria dos recursos teve deciso

unnime, o que permite concluir haver pouca divergncia entre os desembargadores nos
processos envolvendo trfico de drogas.
Tabela 118 Distribuio de frequncia do tipo de antecedentes do acusado
ANTECEDENTES DO ACUSADO FREQUNCIA PERCENTUAL

Primrio e de bons antecedentes 41 32,0%
Primrio 17 13,3%
TOTAL 128 100,0%
Nesse caso, o alto ndice de falta de informaes pode prejudicar a anlise No

entanto, na maioria dos casos nos quais havia essa informao (que nem sempre consta
do acrdo do julgado de segunda instncia), se tratava de apelante primrio e de bons
antecedentes.
191
Tabela 119 Distribuio de frequncia do motivo de aumento da pena
MOTIVO DO AUMENTO DA PENA FREQUNCIA PERCENTUAL

No houve aumento 94 73,4%
Transnacionalidade do delito 15 11,7%
Estabelecimento prisional 4 3,1%
Violncia/ grave ameaa/arma de fogo 4 3,1%
Envolvimento de criana ou adolescente 2 1,6%
Trfico interestadual 2 1,6%
Reincidncia 1 0,8%
No informado 6 4,7%
TOTAL 128 100,0%
Observa-se que somente em 28 processos (equivalente a 21,9%) houve aumento

de pena. Na ampla maioria dos casos no houve circunstncia que levasse ao aumento
de pena com base no art. 40 da nova Lei de Drogas. A distribuio do motivo de
aumento por rgo julgador encontra-se na tabela 118.
Tabela 120 Distribuio de frequncia do motivo de aumento da pena por rgo

julgador
MOTIVO DO AUMENTO DA PENA TJ RJ TRF 2 TJ DF TRF 1 TOTAL

Violncia/ grave ameaa/arma de fogo 4 - - - 4
Trfico interestadual 1 - 1 - 2
Envolvimento de criana ou adolescente 2 - - - 2
Transnacionalidade do delito - 13 - 2 15
Estabelecimento prisional - - 4 - 4
Reincidncia - - 1 - 1
TOTAL 7 13 6 2 28
Dentre os poucos casos em que houve aumento de pena, a circunstncia mais

encontrada nos processos foi a de violncia ou grave ameaa ou uso de arma de fogo,
sendo elementar o aumento da pena pela transnacionalidade do delito nos casos do TRF
2, por ser este o motivo que leva competncia da Justia Federal.
192
Tabela 121 Distribuio de frequncia do motivo de aumento da pena por
quantidade de aumento
1/3 2/7 1/5 1/6 10

AUMENTO DA PENA N/I TOTAL
(33,3%) (28,6%) (20%) (16,7%) meses
Violncia/ grave ameaa/arma
1 - - 3 - - 4
de fogo
Trfico interestadual - - - 2 - - 2
Envolvimento de criana ou
- 1 - - 1 - 2
adolescente
Transnacionalidade do delito - - 3 9 - 3 15
Estabelecimento prisional - - - 3 - 1 4
Reincidncia - - - - - 1 1
TOTAL 1 1 3 17 1 5 28
A Tabela acima indica que no h orientao comum aos juzes no

estabelecimento de quantidades de aumento, sendo pulverizadas as incidncias.
Tabela 122 Distribuio de frequncia de reduo da pena
REDUO DA PENA FREQUNCIA PERCENTUAL

No houve reduo 66 51,6%
4, art. 33 47 36,7%
Correo da dosimetria 1 0,8%
Confisso espontnea 1 0,8%
Afastamento, art. 40, VI 1 0,8%
TOTAL 128 100,0%
Observa-se aqui que, em mais de metade (51,6%) dos casos, no houve reduo
da pena com base no art. 33, 4. Houve reduo da pena em 50 casos, o que representa
39,1% do total e nesses tem-se 36,7% de hipteses em que foi aplicada tal causa de
reduo de pena.
Tabela 123 Distribuio de frequncia do motivo de reduo da pena por rgo

julgador
MOTIVO DA REDUO DA PENA TJ RJ TRF 2 TJ DF TRF 1 TOTAL

4, art. 33 25 10 9 3 47
Correo da dosimetria - - 1 - 1
Confisso espontnea - - 1 - 1
Afastamento, art. 40, VI - - 1 - 1
TOTAL 25 10 12 3 50
193
Tabela 124 Distribuio de frequncia do motivo de reduo da pena por
quantidade de reduo
REDUO PENA 2/3 1/2 1/3 1/6 1 ano 3 meses NI Total

(66,7%) (50%) (33,3%) (16,7%)
4, art. 33 25 1 8 12 - - 1 47
Correo da
- - - - 1 - - 1
dosimetria
Confisso
- - - - - 1 - 1
espontnea
afastamento, art. 40,
- - 1 - - - - 1
VI
TOTAL 25 1 9 12 1 1 1 50
Por outro lado, majoritrio o percentual da reduo de 2/3.

pena
RAZAO DA DENEGAO DA REDUO FREQUNCIA PERCENTUAL

Sem justificativa 18 27,3%
No primrio 15 22,7%
Se dedica a atividades criminosas sem condenao
13 19,7%
anterior, com base em meras suspeitas
Integra organizao criminosa por meras suspeitas
6 9,1%
(inquritos)
No possui bons antecedentes 3 4,5%
Absolvio 2 3,0%
No foi pedida a reduo da pena 2 3,0%
No h pena de deteno 2 3,0%
As condies do art. 46, L. 11343, no se aplicam ao
1 1,5%
ru
Pena-base fixada no mnimo legal. No pode ir
aqum deste patamar na segunda fase do processo 1 1,5%
trifsico
Sem informao 3 4,5%
TOTAL 66 100,0%
Alm de ter sido constatado um alto ndice de denegao da aplicao da causa

especial de reduo de pena sem justificativa (em 27,3% dos casos), as duas maiores
razes apontadas para a rejeio da reduo so, em primeiro lugar o fato de o ru no
ser primrio (22,7% dos casos), ou se dedicar a atividades criminais, sem condenao
anterior (com 19,7% dos casos). Neste ltimo caso, merece ser melhor investigada tal
motivao, pois considera-se que tal situao pode ser declarada inconstitucional, pelo
princpio da presuno de inocncia, pela necessidade de comprovao nos autos de tal
circunstncia.
194
Tabela 126 Distribuio de frequncia da quantidade de pena de priso
QUANTIDADE DE PENA DE PRISO FREQUNCIA PERCENTUAL

Abaixo do mnimo 61 47,7%
Mnima de 5 anos 12 9,4%
Acima do mnimo 42 32,8%
Sem informao/no se aplica 13 10,2%
TOTAL 128 100,0%
A Tabela ora em anlise surpreende quando se percebe que o maior ndice de

penas aplicadas (47,7%) se situa abaixo do mnimo, sendo que em 32,8% dos casos a
pena aplicada foi acima do mnimo, havendo poucos casos de sano penal no mnimo
de 5 anos (equivalente a 9,4% apenas dos casos).
Tabela 127 Distribuio de frequncia do tipo de pena aplicada

Privativa de liberdade sem substituio 116 90,6%
Medida scioeducativa 1 0,8%
TOTAL 128 100,0%
Com relao pena de multa, a mesma situao identificada na Tabela 124 se

repete.
Tabela 128 Distribuio de frequncia da quantidade dias-multa

Abaixo do mnimo legal 45 35,2%
Mnimo legal - 500 dias-multa 14 10,9%
Mdio - entre 500 e 1500 dias-multa 46 35,9%
TOTAL 128 100,0%
Tabela 129 Distribuio de frequncia do valor do dia-multa
VALOR DO DIA-MULTA FREQUNCIA PERCENTUAL

1/30 SM (mnimo legal) 76 59,49%
1/20 SM 1 0,8%
TOTAL 128 100,0%
195
Com relao pena de multa, no entanto, h prevalncia na cominao do valor
no mnimo legal, apesar do alto percentual de falta de informaes nos acrdos.
Tabela 130 Distribuio de frequncia do regime inicial
REGIME INICIAL FREQUNCIA PERCENTUAL

Regime fechado 110 85,9%
Regime aberto 4 3,1%
TOTAL 128 100,0%
Tendo em vista que a lei determina expressamente o regime inicialmente

fechado para o delito de trfico de drogas, essa circunstncia foi confirmada pela
pesquisa. Apenas em quatro casos os julgadores aplicaram outro regime inicial. E no
h indicao de aplicao pena substitutiva priso.
Tabela 131 Distribuio de frequncia das condies do sursis
CONDIES DO SURSIS FREQUNCIA PERCENTUAL

No h 120 93,8%
Medidas educativas do art. 28: servios a
1 0,8%
comunidade e curso educativo
Prestao de servios por 5 meses 1 0,8%
Sem informao 6 4,7%
TOTAL 128 100,0%
196
CONCLUSO
A seguir so retomadas as perguntas e respondidas com base nos resultados da

pesquisa bibliogrfica e emprica.
1.Qual o atual modelo de poltica de drogas seguido pelo Brasil e quais as

possibilidades de sua alterao diante do quadro legal dos tratados internacionais de
controle de drogas?
O Brasil adota um proibicionismo moderado154, tendo ratificado e implementado

todos os tratados internacionais de controle de drogas em seu direito interno. O pas
mantm dois sistemas de controle diferenciados, que se complementam: o controle
penal com relao ao trfico se apresenta na forma de proibicionismo clssico, com
altas penas, alm de ser delito inafianvel e insuscetvel de sursis, graa e anistia,
sendo vedada a liberdade provisria e a converso em penas restritivas de direitos, por
ter sido equiparado a hediondo pela CF/88. Por outro lado, o controle penal sobre o uso
de drogas mais se aproxima de um proibicionismo moderado, pois apesar de ainda estar
criminalizado, a nova lei prev apenas medidas alternativas no privativas de liberdade
ao usurio. Tal modelo coexiste com as polticas oficiais de reduo de danos, ainda
que tal estratgia no aplicada de forma ampla, em todas as suas modalidades.
Aps a ltima reunio da Comisso de Drogas Narcticas da ONU, quando se

destacou a ausncia de consenso entre os pases, e pelas diferenas de rumo nas
polticas dos Estados-membros, entende-se que o Brasil pode e deve repensar sua
prpria poltica, mesmo fora dos limites dos tratados, por meio de uma interpretao
compatvel com os direitos humanos.
2. Quais so as possibilidades de adoo de um novo paradigma de controle de drogas

pela comunidade internacional e qual o papel do Brasil?
Como visto, na ltima reunio da CND em 2009, apesar das expectativas, foi
mantido o sistema atual, o que atesta a dificuldade desse tipo de alterao da poltica
internacional, a no ser que haja vontade poltica dos pases hegemnicos. Contudo,
considera-se que a expresso pblica da discordncia dos 25 pases que assinaram a
154
Vide os modelos de controle de drogas, na forma proposta por Luciana Boiteux sua tese de doutorado
intitulada O controle penal sobre as drogas ilcitas: o impacto do proibicionismo sobre o sistema penal e
a sociedade. Faculdade de Direito da USP, 2006.
197
declarao interpretativa e as prprias exposies das polticas internas dos Estados-
membros, nem todas harmnicas com relao s linhas mestras da poltica de drogas
mundial, provou que o Consenso de Viena chegou ao fim.
Observa-se o absoluto descrdito do sistema de controle internacional de drogas
com base nas trs convenes internacionais, diante da sua incapacidade de alcanar os
fins a que se propunha, bem como de sua ineficincia e da violao de direitos
humanos, o que pode ser avaliado pela manuteno do alto consumo de drogas ilcitas,
especialmente nos EUA, e dos altos custos sociais da poltica de drogas nos pases
perifricos, como no Brasil, onde a violncia outro efeito colateral da guerra s
drogas. O momento atual, portanto, permite a abertura de caminhos outros para que os
pases se voltem para si e busquem solues alternativas, adequdas sua realidade
social.
Pode-se, portanto, vislumbrar para o futuro uma maior abertura em alguns pases
da Amrica Latina em direo a uma poltica de drogas mais humana e menos
repressiva, acompanhada da ampliao das redes de reduo de danos, com mais
investimentos nessa seara. Porm se consideram ainda distantes as possibilidades de
mudanas nas polticas oficiais da ONU, embora o UNODC parea cada vez mais
aberto, enquanto rgo executivo, para aceitar alguma flexibilizao em relao ao
usurio.
O papel do Brasil na referida reunio foi atuante e expressivo na afirmao de
sua poltica oficial de reduo de danos, embora no tenha subscrito a declarao
interpretativa por razes "geopolticas definidas pelo Itaramaty. Nesse sentido, o Brasil
poder influenciar, no futuro, a alterao da poltica latino-americana de drogas, por ter
a mais avanada proposta da regio, ainda que esta precise ser aperfeioada e ampliada.
3.Tais tratados so constitucionais e respeitam os direitos humanos igualmente

previstos em convenes internacionais?
Os tratados internacionais de direitos humanos norteiam toda a ordem jurdica

internacional e interna, no sendo aceitvel, do ponto de vista constitucional, que
medidas penais previstas nos tratados internacionais de controle de drogas possam se
sobrepor aos direitos e garantias individuais. H aspectos dos tratados internacionais de
drogas que devem ser revistos e/ou interpretados de forma restritiva, especialmente a
criminalizao do usurio.
198
Destaque-se que a Conveno contra o Trfico de Drogas de 1988, em seu
artigo 3, n. 2155, menciona expressamente os limites constitucionais do direito interno
em relao criminalizao do uso de drogas, ou seja, o texto convencional reconhece
expressamente a prevalncia da Constituio dos Estados-parte em relao
Conveno.
4. O art. 33 da Lei n. 11.343/06, atualmente em vigor, est adequado aos princpios

constitucionais, especificamente ao princpio da proporcionalidade e taxatividade?
A Constituio Brasileira positiva direitos e garantias individuais em seu art. 5,

especificamente os princpios da legalidade, culpabilidade e humanidade, dentre outros,
como basilares ao Estado Democrtico de Direito. Conclui-se ainda, que, no direito
brasileiro, a partir de 1988, passa-se a admitir o controle da proporcionalidade das leis
por fora do artigo 5, LIV, ampliando-se o espectro da proteo aos direitos
fundamentais e o campo de atuao do legislador. O mencionado princpio, no entanto,
deve ser utilizado de forma a respeitar os limites entre as competncias legislativas e a
discricionariedade judicial.
O tipo penal do trfico qualifica-se como tipo aberto, estabelece penas

desproporcionais e no diferencia as diversas categorias de comerciantes de drogas
observadas na realidade social. Alm disso, a lei no clara quanto distino entre a
tipificao do uso e do trfico, e o resultado disso que o Poder Judicirio, alm de
aplicar uma lei punitiva e desproporcional, concede amplos poderes ao policial que
primeiro tem contato com a situao. A atuao da polcia, nesse sistema, ainda
comprometida pela corrupo, que filtra os casos que chegam ao conhecimento do
Judicirio. Este ciclo vicioso muito tem contribudo para a superlotao das prises com
pequenos traficantes pobres, e para a absoluta impunidade dos grandes.
A indeterminao da lei, e a alta pena mnima prevista, fazem com que os juzes
e os demais operadores jurdicos fiquem refns das provas apresentadas pela polcia,
sendo a pena de priso e a priso provisria aplicadas de forma automtica, uma vez
que a lei veda a liberdade provisria e as penas alternativas, o que refora a excluso
social e a violao aos direiros humanos, especialmente dos pequenos traficantes.
155
Reservados os princpios constitucionais e os conceitos fundamentais de seu ordenamento jurdico,
cada Parte adotar as medidas necessrias para caracterizar como delito penal, de acordo com seu direito
interno, quando configurar a posse, a aquisio ou o cultivo intencionais de entorpecentes ou de
substncias psicotrpicas para consumo pessoal, contra o disposto na Conveno de 1961, na Conveno
de 1961 em sua forma emendada, ou na Conveno de 1971.
199
Outra relevante questo observada, em termos de proporcionalidade, a absoluta
irrelevncia da pena em relao substncia ilcita e quantidade de droga apreendida.
Alm de no haver coerncia ou proporcionalidade entre a pena aplicada e a atuao do
agente na estrutura deste comrcio ilcito, a quantidade e o tipo de droga quase nunca
so levados em considerao. Na maioria dos casos, quando isso ocorre, serve apenas
para aumentar a pena aplicada, de forma desproporcional.
Com isso se conclui estar o campo jurdico alienado da realidade do fenmeno

do comrcio de drogas ilcitas. Por serem as penas desproporcionais, as penitencirias
esto cheias, ao mesmo tempo em que o comrcio, a produo e a demanda por drogas
aumentam seus lucros, servindo a poltica de drogas apenas como um meio puramente
simblico de proteo sade pblica, mantendo, na prtica, a tradio brasileira de
represso e controle social punitivo dos mais pobres e excludos.
5. A atual redao do art. 33 da Lei n. 11.343/06 adequada realidade social do

fenmeno que pretende regular e estabelece uma efetiva diferenciao entre os
diferentes graus de participao no trfico de drogas?
Com base nas concluses dos cientistas sociais sobre o fenmeno do trfico, ao
se aproximar a reflexo jurdica da realidade social que as normas penais pretendem
regular, conclui-se que o art. 33 no adequado.
No presente estudo, percebeu-se a complexidade do fenmeno do comrcio de

drogas ilcitas, e suas particularidades de uma estrutura hierarquizada que segue
modelos organizacionais locais distintos, e envolve diferentes graus de participao e
importncia. O estudo aponta para diferentes papis nas redes do trfico, desde as
atuaes mais insignificantes at as aes absolutamente engajadas e com domnio do
fato final, porm o tipo penal no acompanha essas diferenas.
Ao contrrio do modelo legal de controle penal, que se mostra esttico e

uniforme, o comrcio de drogas adaptado economia e diversidade locais. No
entanto, no campo jurdico, a estratgia tem sido a seguinte: os tipos penais so
genricos e no diferenciam a posio ocupada pelo agente na rede do trfico, sendo a
escala penal altssima; ausncia de proporcionalidade das penas, e banalizao da pena
de priso.
200
6. Quais os critrios legais previstos para essa distino e quais as conseqncias
penais, pela lei atual, para cada uma das categorias de usurio, traficante dependente,
pequeno, mdio e grande traficante? O 4 do art. 33 da Lei de Drogas suficiente
para essa distino?
No h critrios legais previstos para essa distino pois, como dito acima, a
normativa jurdica ignora o real fenmeno do trfico de drogas. O caput do art. 33
amplo e aberto a interpretaes, em vez de ser especfico e limitador da interveno
penal. No h critrios objetivos de diferenciao, a no ser a previso do 4, que
ainda assim apresenta defeitos em sua redao, pois depende da boa vontade dos juzes
para ser aplicado.
Na pesquisa das sentenas se observou que a Justia Federal do RJ aplica tal

reduo com mais freqncia, mas a Justia Estadual ainda tem muitas resistncias, o
que faz com que haja muitos rus que, mesmo primrios, recebem penas mais altas, pelo
fato de a defesa no ter conseguido fazer prova negativa de seu envolvimento com o
crime. O referido pargrafo deveria ter sido redigido de forma respeitosa ao princpio da
presuno da inocncia, de forma que somente poderia ser negada a reduo quando a
acusao provasse o habitual envolvimento do ru primrio com outros crimes.
De acordo com a pesquisa e anlise das sentenas judiciais coletadas no Rio de

Janeiro e em Braslia, somente os descartveis pequenos e microtraficantes, que
representam os elos mais fracos da estrutura do comrcio de drogas ilcitas sofrem a
intensidade da represso, e ainda recebem penas desproporcionais.
7. Quais os exemplos de outros pases que adotam um modelo intermedirio de

controle que podem servir de paradigma para a modificao do sistema brasileiro?
Como proposta de investigao futura, sugere-se sejam estudados em maiores

detalhes os modelos de Portugal, que descriminalizou o consumo de drogas e
estabeleceu mecanismos legais de diferenciao entre usurio e traficante para fins de
aplicao de medidas administrativas quele, e o modelo holands, pela separao entre
drogas leves e pesadas, alm da proposta indita de tolerncia com a venda de pequenas
quantidades de cannabis, com o objetivo de impedir o contato de seus usurios com o
mercado ilcito, j que ambas vm apresentando bons resultados.
201
Na perspectiva de descriminalizao do uso e da posse de drogas necessrio
que se limite a atividade repressiva, dando condies ao usurio de se prevenir, por
meio do critrio objetivo de quantidade. Tal determinao de quantidade, no entanto,
no seria vinculante para o juiz, que poderia considerar ainda outras circunstncias em
benefcio do ru, mas no em seu desfavor.
Como inspirao, indica-se os exemplos de alguns pases europeus. Na Holanda,

no h persecuo penal pela posse de at 5 g de cannabis e 0,2 g de outras drogas,
enquanto que entre 5 e 30 g de maconha a punio apenas multa; na ustria a pequena
quantidade limitada a 2 g. Portugal, por outro lado, adota como critrio a quantidade
individual de 10 dias (dose diria admitida de 2,5 g de maconha, 0,5 g de haxixe e 0,5 g
de THC). Tambm definem a quantidade de uso: Finlndia, Blgica, Repblica Tcheca,
Dinamarca, Alemanha, Espanha156.
Salo de Carvalho justifica essa medida objetiva de determinao da quantidade,

para permitir a aplicao do princpio da insignificncia, para presumir o uso pessoal
em determinadas quantidades previamente estabelecidas, como tambm para diferenciar
o trfico simples do qualificado, citando como exemplo a ser seguido a legislao da
Espanha.157
Como exemplo concreto, na Espanha, com relao ao haxixe, at 50 g atpica a

posse para consumo pessoal, entre 50 g e 1 kg considera-se posse moderada, recaindo a
figura do trfico simples, enquanto que de 1 kg a 2,5 kg, incide a pena agravada, pela
importncia da quantidade. Acima de 2,5 kg, o tipo ser do trfico qualificado.158
8. Quais as propostas de alterao do tipo penal, e/ou dos mecanismos jurdicos de

substituio da pena privativa de liberdade a serem criados para dar uma resposta
penal mais justa e proporcional aos condenados por este delito?
Em primeiro lugar, entende-se que a melhor estratgia para lidar com o

problema a ampliao das polticas pblicas de sade, razo pela qual se sugere o
fortalecimento e a ampliao de medidas de reduo de danos, mediante o
reconhecimento dos direitos humanos dos usurios de drogas.
156
Cf. EMCDDA. Illicit drug use in the EU: legislative approach. Lisbon: EMCDDA, 2005, p. 26.
157
CARVALHO, Salo de. A poltica..., op. cit, p. 214.
158
Conforme informa Salo de Carvalho, na Espanha, a definio dos critrios e dos nveis de
diferenciao (...) ocorre conforme clculo realizado pelas agncias sanitrias do consumo mdio dirio
que necessitaria o dependente. Definida a mdia diria de cada droga, este valor triplicado em razo de
o consumo ser projetado para trs dias. Op. cit., p. 216.
202
Conforme o modelo portugus sugere-se a descriminalizao do uso e da posse
no problemticos159 de pequenas quantidades de todas as substncias hoje ilcitas,
especialmente da cannabis, mediante a determinao legal (ou administrativa) de
quantidades mximas permitidas para a posse de cada uma das substncias proibidas,
levando em considerao a natureza da substncia e sua potencialidade lesiva sade
individual, ou seja, por meio da previso de critrios objetivos de determinao de
quantidade.
Com relao escala penal do delito de trfico, deve-se estabelecer diferenas
entre drogas leves e pesadas, como ocorre em alguns pases europeus, como a ustria,
Blgica, Dinamarca, Espanha, Holanda, Portugal e Reino Unido, criando-se escalas
penais diferenciadas para as drogas leves e as pesadas.
Alm disso, para se garantir a proporcionalidade na definio do crime de
trfico, h que se diferenciar tambm a quantidade de droga apreendida, e o efetivo
grau de participao do acusado no comrcio considerado ilcito. Neste sentido, a
Alemanha prev o critrio de quantidade insignificante para determinar a resposta penal
nos delitos de trfico de drogas160. Os pequenos traficantes so os varejistas que
trabalham com quantidades menores, que poderiam ter sua escala penal reduzida.
Independentemente das possibilidades de excluso ou reduo de pena como
hoje est previsto no art. 45 da Lei de Drogas, no caso do traficante-dependente sugere-
se a previso de uma escala penal menor, admitindo-se, ainda, a substituio por penas
alternativas, para evitar a marginalizao deste tipo de usurio. Destaque-se que o
dependente se distingue do traficante-comerciante por praticar o comrcio com o nico
objetivo de sustentar o seu vcio, razo pela qual deveria ser tratado de forma mais
branda, o que admitido por algumas legislaes europias, como a austraca.
Prope-se ainda a melhoria da redao do tipo privilegiado de trfico previsto
no 4 do art. 33, para delimitar de forma clara quem seria o pequeno traficante, ou
seja, aquele primrio, que atua sem violncia, e no possui comprovada vinculao com
a rede do trfico, para o qual se admitiria expressamente as penas alternativas priso,
na forma prevista na parte geral do Cd. Penal, para condenaes at quatro anos.
159
O uso no problemtico refere-se ao uso por maiores de idade, em locais privados, sem causar
distrbios ordem pblica, sem atingir interesse de terceiros e sem o envolvimento de menores, alm de
excluir as hipteses de posse de drogas na priso e em estabelecimentos educacionais, prdios pblicos ou
locais freqentados por menores. previsto em vrias legislaes europias, como a belga e a espanhola.
160
A legislao alem prev pena de at 5 anos para as chamadas condutas bsicas de trfico, e os casos
mais srios, nos quais as quantidades no sejam insignificantes, dentre outros fatores, que podem levar a
uma pena entre um e 15 anos.
203
Considera-se essencial tambm a criao de possibilidades de substituio da
pena, nesses casos, por medidas que incluam o comparecimento a cursos de
qualificao profissional, e a facilitao da busca por emprego, de forma a conseguir
afast-los do comrcio ilcito, pois somente assim se poderia reduzir o impacto negativo
do sistema penitencirio sobre a populao carcerria.
Tais medidas constituem um mnimo necessrio para o inicio de um processo

de adequao da Lei de Drogas brasileira a princpios constitucionais, e decorrem do
reconhecimento da supremacia dos tratados internacionais de direitos humanos sobre as
convenes antidrogas do sculo passado.
Porm, estas propostas so insuficientes, seno para reduzir um pouco os
danos sociais notadamente a superlotao carcerria -, e reforar a idia de liberdade e
tolerncia, alm da razoabilidade e proporcionalidade violadas pelo modelo
proibicionista, que precisa ser superado, por absoluta desumanidade, ineficincia na
proteo da sade individual e coletiva e ineqidade, alm de sua absoluta
irracionalidade.
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SANTOS, Boaventura de Sousa (org.). Democratizar a Democracia. Os caminhos da
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SANTOS, Boaventura de Souza. Um discurso sobre as cincias. 10 ed. Porto:
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210
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Rio de Janeiro, 31 de Maro de 2009.
______________________________
Profa. Luciana Boiteux
Coordenadora
211
212
ANEXO I FORMULRIO DE SENTENAS
GRUPO DE PESQUISAS EM POLTICA DE DROGAS E DIREITOS HUMANOS
Pesquisa: Trfico de Drogas e Constituio
Faculdade Nacional de Direito/UFRJ e Universidade de Braslia
FORMULRIO PARA ANLISE DE SENTENAS

1. rgo julgador
(1) Vara Criminal RJ _______ 11. Tipificao na denncia (Lei n 11.343/06)
(2) Vara Federal RJ _________ (1) art. 28
(3) Vara Criminal DF __________ (2) art. 33, caput
(4) Vara Federal DF _________ (3) art. 33, 1, inciso I
(4) art. 33, 1, inciso II
2. N. do processo (5) art. 33, 1, inciso III
____________________________ (6) art. 33, 2
(7) art. 33, 3
3. Data da Sentena (8) art. 34
____________________________ (9) art. 35
(10) art. 36
4. Primeiro nome do(a) ru(r):
__________________________ 12. Concurso material
(1) art. 35 (associao)
5. Outros(as) acusados(as): (2) artigo 36 (financiamento)
(1) sim, quantos? _________ (3) outro crime qual? ______________
(2) no (4) No h
(3) sem informao
13. Sentena
6. Sexo (1) absolutria, prejudica respostas adiante
(1) masculino (2) condenatria
(2) feminino (3) desclassificatria
(3) sem informao (4) prescrio
(5) outros qual? ____________________
7. Defesa (no momento da sentena)
(1) defensor pblico 14. Tipificao na sentena (Lei n 11.343/06)
(2) advogado particular (1) art. 28
(3) sem informao (2) art. 33, caput
(3) art. 33, 1, inciso I
8. Tipo de droga (4) art. 33, 1, inciso II
(1) maconha (5) art. 33, 1, inciso III
(2) cocana (6) art. 33, 2
(3) crack (7) art. 33, 3
(4) ecstasy (8) art. 34
(5) haxixe (9) art. 35
(6) herona (10) art. 36
(7) merla
(8) outros_________________________ 15. Concurso material
(9) sem informao (1) art. 35 (associao)
(2) artigo 36 (financiamento)
9. Quantidade (3) outro crime qual? ________________
(1) _____ Kg; ___ g ou ____ outros (indicar) (4) no h
(2) sem informao
16. Antecedentes do acusado
10. Situao processual do ru (1) primrio
(1) preso em flagrante (2) primrio e de bons antecedentes
(2) liberdade provisria com fiana (3) reincidente
(3) liberdade provisria sem fiana (4) maus antecedentes
(4) decretada a priso no curso do processo (5) sem informao
(5) foragido
(6) sem informao 17. Aumento da pena (art. 40, Lei 11.343/06)
213
(1) no houve prejudica o item 18 22. Quantidade de pena de priso
(2) natureza da substncia ou produto _______ anos ______ meses ______dias
(3) procedncia da substncia ou produto (1) mnima de 5 anos
(4) transnacionalidade do delito (2) abaixo do mnimo
(5) funo pblica do agente (3) acima do mnimo
(6) abuso de poder familiar de guarda/vigilncia
(7) estabelecimento prisional 23. Tipo de pena aplicada
(8) escola ou hospital (1) privativa de liberdade sem substituio
(9) estdio de esportes (2) substituio por restritiva de direitos
(10) misso educacional (3) sursis
(11) shows ou local de diverses (4) multa substitutiva
(12) setor de tratamento de dependncia ou
reinsero social 24. Quantidade de dias-multa
(13) estabelecimentos militares ou policiais __________________
(14) transporte pblico (1) mnimo legal 500 DM
(15) violncia/ grave ameaa/arma de fogo (2) mdio entre 500 e 1500 DM
(16) trfico interestadual (3) mximo 1500 DM
(17) envolvimento de criana ou adolescente (4) outros ___________
(18) financiamento do trfico
(19) outro qual? ____________________ 25. Valor do dia-multa _______________
18. Quantidade de aumento 26. Regime inicial

(1) um sexto (1) regime fechado
(2) um tero (2) regime semi-aberto
(3) metade (3) regime aberto
(4) dois teros
(5) outra ___________________________ 27. Pena substitutiva
(1) prestao pecuniria
19. Reduo da pena (2) perda de bens e valores
(1) no houve reduo prejudica o item 20 (3) prestao de servios comunidade ou
(2) pargrafo 4, art. 33 entidades pblicas
(3) colaborao premiada (4) interdio temporria de direitos
(4) tentativa (5) limitao de fim de semana
(5) outros qual? __________________ (6) no h
20. Quantidade da reduo 28. Condies do sursis (arts. 78 e 79, CP)

(1) um sexto (1) servios comunidade, no primeiro ano
(2) um tero (2) limitao de fim de semana, no primeiro ano
(3) metade (3) proibio de freqentar determinados
(4) dois teros lugares
(4) proibio de ausentar-se da comarca onde
21. Razo para a denegao da reduo reside, sem autorizao do juiz
(1) no primrio (5) comparecimento pessoal e obrigatrio a
(2) no possui bons antecedentes juzo, mensalmente, para informar e justificar
(3) integra organizao criminosa com base em suas atividades
condenao anterior definitiva por quadrilha (6) outras condies especificar _______
(4) integra organizao criminosa com base em (7) no h
condenao anterior sem trnsito em julgado
(5) integra organizao criminosa por meras 29. Nacionalidade do ru
suspeitas (inquritos) (1) brasileiro
(6) se dedica a atividades criminosas sem (2) estrangeiro. Qual?
condenao anterior, com base em meras ______________________
suspeitas (3) sem informao
(7) sem justificativa
(8) foi concedida
214
ANEXO II FORMULRIO DE ACRDOS
GRUPO DE PESQUISAS EM POLTICA DE DROGAS E DIREITOS HUMANOS
Pesquisa: Trfico de Drogas e Constituio
Faculdade Nacional de Direito/UFRJ e Universidade de Braslia
FORMULRIO PARA ANLISE DE ACRDOS

1. rgo julgador (4) decretada a priso no curso do processo
(1) Tribunal de Justia RJ (5) decretada a priso na sentena
(2) TRF 2. Regio (6) liberdade provisria na sentena
(3) Tribunal de Justia DF (7) foragido
(4) TRF 1. Regio (8) sem informao
(5) Superior Tribunal de Justia
(6) Supremo Tribunal Federal 11. Tipificao na sentena (Lei n 11.343/06)
(1) art. 28
2. N do processo___________________ (2) art. 33, caput
(3) art. 33, 1, inciso I
3. Data do Julgamento _______________ (4) art. 33, 1, inciso II
(5) art. 33, 1, inciso III
4. Primeiro nome do(a) ru(r): (6) art. 33, 2
________________________ (7) art. 33, 3
(8) art. 34
5. Outros(as) acusados(as): (9) art. 35
(1) sim, quantos? _________ (10) art. 36
(2) no
(3) sem informao 12. Concurso material
6. Sexo (2) artigo 36 (financiamento)
(1) masculino (3) outro crime qual? ________________
(2) feminino
(3) sem informao 13. Tipo de recurso
(1) Apelao criminal
7. Recurso interposto por (2) Habeas Corpus
(1) Defensor pblico (3) Recurso em Sentido Estrito
(2) Advogado particular (4) outros _________________________
(3) Ministrio Pblico
(4) outros _________________________ 14. Resultado do recurso
(5) sem indicao (1) provido
(2) no provido
8. Tipo de droga (3) provido em parte
(1) maconha
(2) cocana 15. Deciso colegiada
(3) crack (1) absolutria, prejudica respostas adiante
(4) ecstasy (2) condenatria
(5) haxixe (3) desclassificatria
(6) herona (4) prescrio
(7) merla (5) outros qual? ____________________
(8) outros_________________________
(9) sem informao 16. Tipificao no acrdo (Lei n 11.343/06)
(1) art. 28
9. Quantidade (2) art. 33, caput
(1) _____ Kg; ___ g ou ____ outros (indicar) (3) art. 33, 1, inciso I
(2) sem informao (4) art. 33, 1, inciso II
(5) art. 33, 1, inciso III
10. Situao processual do ru (6) art. 33, 2
(1) preso em flagrante (7) art. 33, 3
(2) liberdade provisria com fiana (8) art. 34
(3) liberdade provisria sem fiana (9) art. 35
215
(10) art. 36
17. Concurso material

(2) artigo 36 (financiamento)
(3) outro crime qual? ________________
18. Deciso
(1) unnime
(2) por maioria, vencido o vogal
(3) por maioria, vencido o relator 24. Razo para a denegao da reduo
(1) no primrio
19. Antecedentes do acusado (2) no possui bons antecedentes
(1) primrio (3) integra organizao criminosa com base em
(2) primrio e de bons antecedentes condenao anterior definitiva por quadrilha
(3) reincidente (4) integra organizao criminosa com base em
(4) maus antecedentes condenao anterior sem trnsito em julgado
(5) sem informao (5) integra organizao criminosa por meras
20. Aumento da pena (Art. 40, Lei 11.343/06) (6) se dedica a atividades criminosas sem
(1) no houve prejudica o item 20 condenao anterior, com base em meras
(2) natureza da substncia ou produto suspeitas
(3) procedncia da substncia ou produto (7) sem justificativa
(4) transnacionalidade do delito
(5) funo pblica do agente 25. Quantidade de pena de priso
(6) abuso de poder familiar de guarda/vigilncia _______ anos ______ meses
(7) estabelecimento prisional (1) mnima de 5 anos
(8) escola ou hospital (2) abaixo do mnimo
(9) estdio de esportes (3) acima do mnimo
(10) misso educacional
(11) shows ou local de diverses 26. Tipo de pena aplicada
(12) setor de tratamento de dependncia ou (1) privativa de liberdade sem substituio
reinsero social (2) substituio por restritiva de direitos
(13) estabelecimentos militares ou policiais (3) sursis
(14) transporte pblico (4) multa substitutiva
(15) violncia/ grave ameaa/arma de fogo
(16) trfico interestadual 27. Quantidade de dias-multa _________
(17) envolvimento de criana ou adolescente (1) mnimo legal 500 DM
(18) financiamento do trfico (2) mdio entre 500 e 1500 DM
(19) outro qual? ____________________ (3) mximo 1500 DM
(4) outros ___________
21. Quantidade de aumento
(1) um sexto 28. Valor do dia-multa _______________
(2) um tero
(3) metade 29. Regime inicial
(4) dois teros (1) regime fechado
(5) outra ___________________________ (2) regime semi-aberto
(3) regime aberto
22. Reduo da pena
(1) no houve reduo prejudica o item 22 30. Pena substitutiva
(2) pargrafo 4, art. 33 (1) prestao pecuniria
(3) colaborao premiada (2) perda de bens e valores
(4) tentativa (3) prestao de servios comunidade ou
(5) outros qual? __________________ entidades pblicas
(4) interdio temporria de direitos
23. Quantidade da reduo (5) limitao de fim de semana
(1) um sexto
(2) um tero 31. Condies do sursis (arts. 78 e 79, CP)
(3) metade (1) servios comunidade, no primeiro ano
(4) dois teros (2) limitao de fim de semana, no primeiro ano
216
(3) proibio de freqentar determinados
lugares
(4) proibio de ausentar-se da comarca onde
reside, sem autorizao do juiz
(5) comparecimento pessoal e obrigatrio a
juzo, mensalmente, para informar e justificar
suas atividades
(6) outras condies especificar _______
217
ANEXO III FORMULRIO DE ACRDOS HC
Superior Tribunal de Justia e Supremo Tribunal Federal
- Dados gerais do processo -
1. rgo julgador:
(1) Superior Tribunal de Justia

(2) Supremo Tribunal Federal
2. Classe do processo:
(1) Habeas corpus;

(2) Recurso ordinrio em habeas corpus;
(3) Outro: _______________________________;
3. Nmero do processo: __________________;
4. rgo coator: _________________________;
5. Data do julgamento: ___________________;
6. rgo julgador: _______________________;
7. Ministro relator: _______________________;
- Dados gerais do acusado -
8. Primeiro nome:
_______________________________________;
9. Outros(as) acusados(as):
(1) Sim, Quantos? ________________________;
(2) No;
(3) Sem informao;
10. Sexo:
(1) Masculino;
(2) Feminino;
(3) Sem informao.
11. Defensor:
(1) Defensor pblico;

(2) Advogado particular;
(3) Ministrio Pblico;
(4) Outros ______________________________;
(5) Sem indicao
12. Situao processual do ru

(1) Preso em flagrante;
(2) Liberdade provisria com fiana;
(3) Liberdade provisria sem fiana;
(4) Decretada a priso no curso do processo;
(5) Decretada a priso na sentena;
(6) Liberdade provisria na sentena;
218
(7) Foragido;
(8) Sem informao;
13. Antecedentes do acusado

(1) primrio
(2) primrio e de bons antecedentes
(3) reincidente
(4) maus antecedentes
(5) sem informao
- Dados gerais do caso -
14. Ocorrncia do fato supostamente criminoso:
(1) Vigncia da Lei n 6.368/76;

(2) Vigncia da Lei n 11.343/06;
15. Tipo de droga
(1) Maconha;
(2) Cocana;
(3) Crack;
(4) Ecstasy;
(5) Haxixe;
(6) Herona
(7) Merla;
(8) Outros: ______________________________;
(9) Sem informao;
16. Quantidade apreendida:
(1) _____ Kg; ___ g ou ____ outros (indicar);

(2) sem informao.
17. Fase da ao penal principal:
(1) Inqurito;
(2) Recebimento da denncia pelo Juzo de primeiro grau;
(3) Sentena proferida pelo Juzo de primeiro grau;
(4) Acrdo lavrado pelo Tribunal de segundo grau;
(5) Outra: _______________________________;
18. Tipificao (atribuda no auto de priso em flagrante, na denncia, na sentena ou no

acrdo a depender da fase em que se encontra a ao penal principal):
a) Lei n 6.368/76: ________________________

b) Lei n 11.343/06: _______________________
19. Concurso material
(1) No configurado concurso material;

(2) Associao artigo 35, Lei n 11.343/06;
(3) Financiamento artigo 36, Lei n 11.343/06;
(4) Outro crime: __________________________;
20. Aumento da pena (Art. 40, Lei 11.343/06):

(1) no houve;
(2) natureza da substncia ou produto
(3) procedncia da substncia ou produto
(4) transnacionalidade do delito
219
(5) funo pblica do agente
(6) abuso de poder familiar de guarda/vigilncia
(7) estabelecimento prisional
(8) escola ou hospital
(9) estdio de esportes
(10) misso educacional
(11) shows ou local de diverses
(12) setor de tratamento de dependncia ou reinsero social
(13) estabelecimentos militares ou policiais
(14) transporte pblico
(15) violncia/ grave ameaa/arma de fogo
(16) trfico interestadual
(17) envolvimento de criana ou adolescente
(18) financiamento do trfico
(19) outro qual? ____________________
21. Reduo da pena:

(1) No houve reduo;
(2) Pargrafo 4, art. 33;
(3) Colaborao premiada;
(4) Tentativa;
(5) Outros qual? __________________
22. Razo para a denegao da reduo:

(1) no primrio
(2) no possui bons antecedentes
(3) integra organizao criminosa com base em condenao anterior definitiva por quadrilha
(4) integra organizao criminosa com base em condenao anterior sem trnsito em julgado
(5) integra organizao criminosa por meras suspeitas (inquritos)
(6) se dedica a atividades criminosas sem condenao anterior, com base em meras suspeitas
(7) sem justificativa
23. Quantidade de pena de priso (estabelecida pela sentena do juzo de primeiro grau ou
pelo acrdo do tribunal de segundo grau a depender da fase em que se encontra ao
penal principal:
_______ anos ______ meses
(1) mnima de 5 anos
(2) abaixo do mnimo
(3) acima do mnimo
24. Tipo de pena aplicada

(1) privativa de liberdade sem substituio
(2) substituio por restritiva de direitos
(3) sursis
(4) multa substitutiva
25. Quantidade de dias-multa

__________________
(1) mnimo legal 500 DM
(2) mdio entre 500 e 1500 DM
(3) mximo 1500 DM
(4) outros ___________
26. Valor do dia-multa: ___________________
27. Regime inicial

(1) regime fechado
(2) regime semi-aberto
(3) regime aberto
220
28. Pena substitutiva
(1) prestao pecuniria
(2) perda de bens e valores
(3) prestao de servios comunidade ou entidades pblicas
(4) interdio temporria de direitos
(5) limitao de fim de semana
29. Condies do sursis (arts. 78 e 79, CP)

(1) servios comunidade, no primeiro ano
(2) limitao de fim de semana, no primeiro ano
(3) proibio de freqentar determinados lugares
(4) proibio de ausentar-se da comarca onde reside, sem autorizao do juiz
(5) comparecimento pessoal e obrigatrio a juzo, mensalmente, para informar e justificar suas
atividades
(6) outras condies especificar ___________
- Dados do acrdo do STJ ou do STF -
30. Pedido:
(1) Aplicao retroativa do artigo 33, 4, da Lei n 11.343/06;
(2) Concesso de liberdade provisria;
(3) Substituio da pena privativa de liberdade por pena restritiva de direitos;
(4) Estabelecimento de regime inicial semi-aberto ou aberto para cumprimento da pena privativa
de liberdade;
(5) Declarao de nulidade da ao penal por ausncia de exame toxicolgico;
(6) Outro: _______________________________;
31. Resultado do recurso:
(1) No conhecido;
(2) Conhecido em parte e provido;
(3) Conhecido em parte e provido em parte;
(4) Conhecido em parte e no provido;
(5) Conhecido e no provido;
(6) Conhecido e provido em parte;
(7) Conhecido e provido.
32. Deciso:
(1) Unnime;
(2) Por maioria, vencido o vogal;
(3) Por maioria, vencido o relator.
33. Observaes gerais:
_____________________________________________________________________________
_____________________________________________________________________________
_____________________________________________________________________________
_____________________________________________________________________________
_____________________________________________________________________________
221

Ministério Da Justiça UFRJ e UnB Tráfico de Drogas e Constituição PDF

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CARTA DE Apresentao

Em funo da abrangncia e complexidade dos temas analisados, a SAL formalizou, em maio de

A princpio, os objetivos do Projeto Pensando o Direito eram a qualificao tcnico-jurdica do

O que inicialmente representou um esforo institucional para qualificar o trabalho da Secretaria

Tradicionalmente, a pesquisa jurdica no Brasil dedica-se ao estudo do direito positivo,

Pedro Vieira Abramovay

Apesar disso, ou em decorrncia disso, os resultados foram compensadores, pois os dados da

Diante da escassez de investigaes criminolgicas no Brasil, e da dificuldade de acesso a dados da

Rio de Janeiro, 20 de julho de 2009.

FACULDADE DE DIREITO DA UNIVERSIDADE DE

PROJETO PENSANDO O DIREITO

Universidade Federal do Rio de Janeiro (UFRJ)

Relatrio Final do Projeto de Pesquisa apresentado ao Ministrio da Justia/

Universidade Federal do Rio de Janeiro/

Os grupos de pesquisa agradecem a todos aqueles que tornaram possvel a realizao da

II RESULTADOS DA PESQUISA TERICA

III RESULTADOS DA PESQUISA DE CAMPO

Anexo I Questionrio de sentenas

Anexo II Questionrio de acrdos

Anexo III Questionrio de acrdos em habeas corpus

O problema da pesquisa o tratamento penal dado figura do comerciante de

O marco terico do presente estudo a Criminologia Crtica, que, ao incluir o

Diferencia-se, portanto, da criminologia tradicional, que parte de uma

A proposta de estudo com base garantista e crtica situa-se, portanto, na

Quanto metodologia, parte-se de uma pesquisa bibliogrfica (estudo

Partindo da leitura de textos e livros, anlise de dados oficiais e etnogrficos

tambm uma pesquisa descritiva, porque busca a analisar os dados

Pretende-se ento desenvolver pesquisa explicativa, de forma a identificar os

Portanto, se trata ainda de pesquisa aplicada que objetiva gerar conhecimentos

A base da anlise inicialmente dirigida ao estudo terico da doutrina

O foco da anlise no foi centrado na questo especfica da criminalidade e

Assim, muito embora se considere mais adequado investir em polticas de

Os objetivos especficos almejados, resumidamente, foram: i) realizar uma

O Relatrio, aps a descrio das atividades desenvolvidas, apresenta duas

Ao final so oferecidas respostas, ao final, s seguintes questes:

1.Qual o atual modelo de poltica de drogas seguido pelo Brasil e quais as

2.Quais so as possibilidades de adoo de um novo paradigma de controle de drogas

3.Os tratados so constitucionais e respeitam os direitos humanos igualmente previstos

5.A redao do art. 33 da Lei n. 11.343/06 adequada realidade social do fenmeno

6.Quais os critrios legais previstos para essa distino e quais as consequncias

7.Quais os exemplos de outros pases que adotam um modelo intermedirio de controle

1.1 Atividades conjuntas dos grupos de pesquisa da

Tendo em vista que a pesquisa terica e de campo proposta foi dividida

Foram criados a lista de e-mails e o site para armazenamento das

Em 12 de junho de 2008 houve a primeira reunio conjunta em

Em 23 de julho de 2008 foi realizada a segunda reunio em Braslia,

Em 6 de novembro de 2008, as coordenadoras da pesquisa no Rio de

Em 20 de novembro de 2008, as Profas. Vanessa Oliveira Batista e Ela

Em 7 de maro de 2009, realizao de reunio em Braslia-DF entre as

A seguir, so descritas as atividades de cada uma das equipes.

1.2 Atividades no perodo de 2 de maio a 31 de agosto de

1.2. 1 Atividades do grupo de pesquisa da UFRJ

O Grupo de Pesquisa da FND/UFRJ foi formado por professores,

Destacamos as seguintes atividades desenvolvidas pelo Grupo de

30 de abril de 2008 - Reunio para formalizao do Convnio com o

Criao de uma Lista de Discusso na internet envolvendo professores

Criao de uma conta no site 4shared para armazenamento dos

Diviso em grupos de trabalho;

i) O primeiro grupo, coordenado pela Profa. Luciana Boiteux

Em 29 de maio de 2008, a Profa. Luciana Boiteux participou da IX

Em 30 de maio de 2008, as Profas. Vanessa Oliveira Batista e Luciana

Em 03 de junho de 2008, o Prof. Geraldo Prado promoveu um evento

Em 13 de junho de 2008, foi realizada uma reunio na FUJB