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DCG session 2016 UE2 Droit des socits Corrig indicatif

Dossier 1 Etude de situations pratiques

1.1 Exposez les nouvelles conditions de transfert du sige social dune SARL par le
grant.
Problme de droit : le transfert du sige social de la SARL
Rgles applicables : Le transfert du sige social dune socit constitue une modification des
statuts relevant en principe dune dcision collective extraordinaire des associs de la SARL.
Cependant, dans la SARL, les nouvelles dispositions lgales autorisent le grant dcider seul
du transfert du sige social sur tout le territoire franais, sous rserve dune ratification
ultrieure par les associs dans les conditions dadoption des dcisions ordinaires de SARL.
Avant 2014, le grant unique pouvait dplacer seul le sige social uniquement dans le mme
dpartement ou un dpartement limitrophe sous rserve de ratification par les associs.
Application au cas : En lespce, Anne Paude, en sa qualit de grante pourra transfrer
seule le sige de la socit. Cependant, elle devra ensuite obtenir laccord ultrieur majoritaire
des associs de la SARL.

2.1 Expliquez pourquoi le mari dAnne Paude ne pourrait pas obtenir la nullit de
lapport.
Problme de droit : La demande en nullit dun apport en socit de biens communs par un
des poux
Rgles applicables : Une personne marie, quel que soit son rgime matrimonial, peut entrer
dans une socit sans avoir demander l'autorisation de son conjoint.
Toutefois, cette libert nest pas sans limites. Ainsi, en cas dapports de biens communs une
SARL, lpoux apporteur doit en avertir son conjoint. Lautorisation de celui-ci nest donc pas
requise, hors exceptions strictement numres par la loi (immeubles, droits sur le
logement familial, fonds de commerce, droits sociaux non ngociables).
Le dfaut dinformation (et non labsence de consentement) du conjoint entrane la nullit de
lapport. Laction en nullit se prescrit par deux ans compter de la dcouverte de lapport ou
de la dissolution de la communaut.
Application au cas : En lespce, Anne Paude est marie sous le rgime lgal de la
communaut rduite aux acquts. Lapport en numraire la SARL dune somme de 10.000
euros appartenant la communaut est licite, sous rserve quelle soit en mesure de prouver
quelle a effectivement inform son mari. Celui-ci ne pourra alors pas agir en nullit.

3.1 Expliquez combien de parts sociales son mari pourrait revendiquer. Montrez que
le risque quil ne devienne associ est trs faible.

Problme de droit : lexercice du droit de revendication par le conjoint commun en biens


Rgles applicables :En principe, seul lpoux apporteur est associ. Le conjoint commun en
biens, quant lui, sil ne renonce pas la qualit dassoci, peut immdiatement ou
postrieurement, tout moment, exercer son droit en revendication pour la moiti des parts
souscrites.
Les clauses dagrment ventuelles figurant dans les statuts lui sont alors opposables.

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Application au cas : En lespce, le mari dAnne Paude est susceptible de revendiquer la


moiti des parts sociales souscrites par sa conjointe, soit 50 parts sociales.
Toutefois, il est stipul dans les statuts de la socit Bioskin une clause dagrment pour le cas
o le conjoint dun associ revendique ses parts postrieurement lapport dun bien
commun, lpoux associ ne participant pas au vote .
Or, nous savons quAnne Paude peut compter sur le soutien de ses coassocis. Aussi, il est
peu probable que ceux-ci votent lagrment lentre dans la socit de son mari, qui
constituerait au surplus, en raison de la procdure de divorce envisage, une source de
msentente au sein de la socit.

4.1 Expliquez ce que doit faire Anne Paude pour que la dnomination soit modifie.

Problme de droit : le changement de dnomination sociale de la SARL Rgles applicables :


Le changement de dnomination sociale constitue une modification des statuts relevant par
consquent dune dcision collective extraordinaire des associs de la SARL.
Le soin de convoquer lassemble incombe la grance, 15 jours au moins avant lassemble.
Les conditions de quorum et de majorit diffrent selon la date laquelle la SARL a t
constitue :
Si la SARL a t cre jusquau 3/08/2005 : pas de quorum ; majorit de 34 des parts
sociales.
Si la SARL a t cre compter du 4/08/2005 ou si la socit a dcid lunanimit
de se conformer ces nouvelles rgles :
o Quorum: 1re convocation : 1/4 des parts sociales ; 2nde convocation : 1/5
des parts
o Majorit: 2/3 des parts dtenues par les associs prsents ou rputs tels ou
reprsents (des dispositions statutaires plus contraignantes sont possibles
sans pouvoir exiger lunanimit pour la condition de majorit).
Enfin, le changement de dnomination sociale doit faire lobjet de mesures de publicit :
insertion dans un journal dannonces lgales, inscription modificative au RCS, publication au
BODACC.

Application au cas : En lespce, il appartient donc Madame Anne Paude, en sa qualit de


grante, de convoquer une assemble en vue de procder au changement de dnomination
sociale de la SARL. La socit Bioskin ayant t cre en 2006, ce sont donc les nouvelles
conditions de quorum et de majorit qui sappliquent. A cet gard, lopposition de Monsieur
Redouane Markaf nest pas un obstacle insurmontable, Madame Anne Paude et Madame Liria
Balkan runissant ensemble la majorit des deux tiers des parts sociales requise pour procder
cette modification des statuts. Madame Anne Paude devra enfin faire procder aux mesures
de publicit ncessaires.

5.1 Dcrivez la procdure suivre compte tenu de la situation comptable de la SARL


BioHair au 31 dcembre 2015.

Problme de droit : la perte de la moiti du capital social dans la SARL Rgles applicables :
Si les capitaux propres de la SARL deviennent infrieurs la moiti de son capital social (en
raison de laccumulation de pertes), le grant doit, dans les 4 mois qui suivent lapprobation
des comptes qui ont fait apparatre la diminution, consulter les associs sur lopportunit de

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dissoudre la socit ( la majorit requise pour la modification des statuts). Quelle


quelle soit (dissolution ou maintien de lactivit), la dcision doit tre publie.
Si les associs dcident de prolonger la SARL, ils doivent reconstituer ses capitaux propres
hauteur de la moiti au moins de son capital social. Ils peuvent galement diminuer le capital
social dun montant au moins gal aux pertes qui nont pu tre imputes sur les rserves. Ces
modifications doivent intervenir avant le terme du deuxime exercice qui suit celui de la
constatation des pertes.
La perte de la moiti du capital social dans une SARL est une cause de dissolution, sauf
rgularisation dans le dlai. Si aucune dcision nest prise, tout intress peut demander en
justice la dissolution de la socit.

Application au cas : En lespce, l'arrt des comptes au 31 dcembre 2015, les capitaux
propres de la SARL BioHair s'lvent 15 000 euros, soit un montant infrieur la moiti de
son capital social (40.000 euros).
La prochaine assemble des associs tant prvue le 15 juin 2016, date laquelle les comptes
sociaux laissant apparatre la perte de la moiti du capital social seront soumis lapprobation
des associs, il conviendra alors pour Madame Anne Paude, en sa qualit de grante, de
provoquer une dcision des associs sur lopportunit de dissoudre la socit, dans les
conditions de quorum et de majorit applicables aux modifications de statut, dans un dlai de
quatre mois compter de lapprobation des comptes, soit le 15 octobre 2016 au plus tard.
Quelle quelle soit, la dcision prise devra enfin tre publie.
Si les associs ne sont pas amens dlibrer valablement sur la dcision prendre la suite
de la perte de la moiti du capital dans ce dlai de quatre mois compter de lapprobation des
comptes intervenir, ou sils nont pas pu rgulariser la situation avant le terme du deuxime
exercice qui suit celui de la constatation des pertes, tout intress sera alors susceptible de
demander devant le tribunal de commerce la dissolution de la socit BioHair.

6.1 Dans lhypothse o la SA BO&BIO entrerait au capital de la SARL, prcisez, en


le justifiant, si le contrat dexclusivit qui sera conclu avec Gary BERO doit suivre une
procdure.

Problme de droit : les conventions rglementes dans la SARL Rgles applicables :


Une convention intervenue directement ou par personne interpose entre la SARL et l'un de
ses grants ou associs est une convention rglemente. Il en va de mme pour une
convention intervenue entre la SARL et une socit dont un associ indfiniment responsable
ou dont un dirigeant est galement grant ou associ de la SARL.
Une telle convention est soumise :
Dans certains cas, autorisation pralable des associs si la SARL est dpourvue de
CAC et que la convention a t conclue par un grant non associ ;
Dans tous les cas, lapprobation a posteriori des associs (majorit ordinaire) sur
rapport spcial du grant ou du CAC le cas chant. Lintress ne prend pas part au
vote.
Toutefois la convention est libre si elle porte sur des oprations courantes et conclues
des conditions normales. Elle nest alors soumise dans ce cas aucune procdure
particulire et est courante lopration dont le principe ne prsente rien dinusuel au regard de
lactivit ordinaire de la socit.
Sont normales les conditions comparables celles ordinairement appliques dans la socit en
cause ou encore dans les socits du mme secteur (conditions de prix, dlais de
paiement, montants de commandes garantis, pnalits de retard,).

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Application au cas : En lespce, Monsieur Gary Bero, associ de la socit BioHair ngocie
titre personnel un contrat dexclusivit avec cette dernire lui garantissant un
approvisionnement exclusif sur certains produits de la socit BioHair avec une rduction de
prix de 20%, en lchange de quoi celui-ci sengage sur des montants de commande
minimaux pendant un an.
Ces achats de produits la socit BioHair constituent en soi des oprations courantes au
regard de lactivit ordinaire de la socit. Sils ont t conclus dans des conditions normales,
il sagira dune convention libre. Sinon ils devront respecter la procdure des conventions
rglementes. Or, en lespce, un contrat dexclusivit avec rabais de 20% sur les prix
constitue a priori une convention conclue des conditions anormales. Le contrat dexclusivit
conclu entre Monsieur Gary Bero et la socit BioHair devra donc suivre la procdure des
conventions rglementes.
Dans la mesure o Monsieur Gary Bero est associ de la socit BioHair et que cette
SARL est dpourvue de CAC, il ny aura pas dapprobation pralable par les associs requise
mais uniquement une approbation a posteriori des associs (majorit ordinaire) sur
rapport spcial de la grante, Madame Anne Paude. Lassoci concern (Monsieur Gary
Bero) ne participera pas au vote, on retire donc ses 140 parts du total des parts de la socit
BioHair (840 parts ensuite de lentre dans son capital de la socit Bo&Bio) et on recalcule
la majorit (sur les 840-140 = 700, soit une majorit ordinaire atteinte 351 parts).
Si la convention est dsapprouve, la convention produira tout de mme ses effets mais
engagera la responsabilit des intresss si la convention cre un prjudice la SARL.

7.1 Qualifiez linfraction qui serait commise par Monsieur Carven. Prcisez les
lments constitutifs de cette infraction.

Problme de droit : linfraction dabus de confiance est-elle constitue ? Rgles applicables :


A titre liminaire, il convient de rappeler que linfraction dabus de biens sociaux nest pas
susceptible dtre commise dans le cadre dune association. Llment lgal de linfraction
dabus de biens sociaux, vise par le code de commerce, vise en effet limitativement les
groupements daffaires susceptibles dtre concerns, savoir les SA, SARL, SCA et SAS
uniquement. Sagissant dune association, il convenait donc de se placer sur le terrain de
labus de confiance.
Le dlit dabus de confiance est constitu condition de dmontrer la runion de llment
lgal, de llment matriel et de llment moral de linfraction.
Sagissant de l lment l gal , le dlit dabus de confiance est prvu par le code
pnal qui le dfinit comme le fait par une personne de dtourner, au prjudice dautrui,
des fonds, des valeurs ou un bien quelconque qui lui ont t remis et quelle a accepts
charge de les rendre, de les reprsenter ou den faire un usage dtermin.
Sagissant de llment matriel, il est caractris par :
o la remise pralable dun bien, titre prcaire (cest dire temporaire), en vertu
dun contrat ou dun titre lgal ou judiciaire ;
o le dtournement de ce bien ;
o un prjudice caus au propritaire du bien.
Sagissant de llment moral, labus de biens sociaux est une infraction
intentionnelle : lauteur de linfraction doit avoir conscience de lacte et du prjudice
caus. La mauvaise foi de lauteur se traduira des faits, c'est--dire des circonstances
du dtournement. La bonne foi est caractrise lorsque le propritaire du bien remis a
autoris son appropriation par lauteur prsum.

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Le dlit dabus de confiance est rprim dune peine de 3 ans demprisonnement et 375.000
euros damendes au titre des peines principales. Des peines complmentaires trouvent
par ailleurs sappliquer et il existe des circonstances aggravantes. Cest notamment le cas
lorsque lauteur a agi au prjudice dune association qui agit des fins humanitaires ou
sociales. Laction publique se prescrit par
3 ans compter du jour o le dlit est apparu et a pu tre constat.

Application au cas : En lespce, lassociation Vitamine a remis Monsieur Carven, son


prsident, une carte bancaire en vue deffectuer les dpenses ncessaires au
fonctionnement et lobjet de celle-ci. Monsieur Carven a dtourn cette carte bleue, et
donc les fonds de lassociation, en vue de payer des achats destins sa consommation
familiale, en toute connaissance de cause. Ce qui a cr un prjudice lassociation quil
prside. En consquence, labus de confiance apparait constitu en tous ses lments.
Lassociation Vitamine nagissant pas, a priori, des fins humanitaires ou sociales, aucune
circonstance aggravante ne semble toutefois devoir tre retenue.

8.1 Quelle est la signification du sigle GAEC ? Quelle est ltendue de la


responsabilit des associs de ce type de structure ?Anne Paude pourrait-elle devenir
associe du GAEC ?

Problme de droit : le GAEC Rgles applicables : Le GAEC, Groupement Agricole


dExploitation en Commun, est une socit civile du secteur agricole. Un GAEC doit
compter entre deux et dix associs et ne peut avoir pour associs que des personnes physiques
majeures, exerant effectivement la profession agricole au sein du groupement.
Dans un GAEC, la responsabilit de chacun des associs est limite deux fois le montant de
leurs apports.
Application au cas : Sauf vouloir exercer effectivement la profession agricole au sein du
GAEC, Madame Anne Paude ne pourra pas devenir associe du GAEC.

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