CAPTULO I

DACIN EN PAGO

1.1. ANTECEDENTES HISTRICOS

Antes de meternos de lleno o de fondo en lo que es en si la dacin en pago se

nos hace muy conveniente ver algunos antecedentes de esta institucin

jurdica, ms precisamente del artculo que la regula, trataremos de ver que

modificaciones ha tenido a diferencia del cdigo anterior o s que simplemente

ha quedado regulada de la misma manera

La racin en pago dentro de nuestro ordenamiento jurdico se encuentra

centralmente regulada en el art. 1265 del cdigo civil que nos seala que es el

pago efectuado cuando el acreedor recibe como cancelacin total o parcial una

prestacin diferente a la que debera cumplirse.

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Esto mencionado tiene su origen inmediato en lo que dispone el cdigo del 36

en su art. 1274 en el art. 779 del actual cdigo argentino y del art. 995 del

vigente cdigo brasileo

El art. 1265 establece que el pago queda efectuado cuando el acreedor recibe

como cancelacin total o parcial una prestacin distinta o diferente a la que

debera cumplirse. Esto vara la regla del art. 1274 del cdigo del 36 que

sealaba que lo que se debera dar en pago fuera cualquier cosa menos

dinero. Nada impide que se entregue dinero en pacto en una prestacin que no

consista en una prestacin de dinero, siempre que se entregue una prestacin

a la estipulada habr dacin en pago. Lo que el cdigo recoga era una

restriccin a cerca de las sumas dinerarias tratando de darle al acreedor algo

que se le acerque a aproxime lo ms posible a lo que no se le poda dar y por

eso se sealaba que el dinero quedara fuera de las opciones y que lo que se

debera entregar era una cosas remplazando a la cosa que no poda ser

cumplida como prestacin. Lo expuesto anteriormente ese es el principal

cambio o variante que la dacin en pago a sufrido cuando los cdigos

cambiaron, como que el legislador la hizo ms flexible y aplicable a varias y

distintas situaciones tal vez atendiendo a las exigencias de los distintos casos

que se presentan en el campo del derecho de las obligaciones.

1.2. ETIMOLOGA DE DACIN DE PAGO

La dacin en pago (en latn datio in solutum) es la accin de dar algo para

pagar una deuda.1 Se refiere por tanto al acto por el cual el deudor realiza, a

ttulo de pago, una prestacin diversa de la debida al acreedor, quien acepta

recibirla en sustitucin de sta. A veces, en un sentido ms restringido, por

pg. 5
dacin en pago se entiende concretamente la entrega de una cosa corporal o

dinero como equivalencia del cumplimiento de la obligacin originaria de dar,

hacer o no hacer.

La dacin en pago suele aplicarse como sistema de pago final por parte del

deudor de una hipoteca inmobiliaria a la que no puede enfrentar las cuotas

impuestas por el crdito hipotecario establecido y en la que se entrega el

inmueble, en vez de dinero, para liberarse de la deuda

1.3. DEFINICIN DE DACIN DE PAGO

Esta figura fue conocida tambin en el derecho romano como datio solutum y

consiste en el cumplimiento de la prestacin de una obligacin distinta a la

debida. Implica un acuerdo de voluntades entre las partes (acreedor y deudor),

pues si bien aquel no puede ser obligado a recibir un pago distinto del debido o

pago parcial, nada impide que lo acepte. Mazeaud seala que el acreedor no

puede ser compelido a recibir cosa distinta a la que se le debe, pero no le est

prohibido hacerlo. La dacin en pago es aquella figura, aquel negocio jurdico

por el cual se transmite la propiedad de una cosa a su acreedor, que acepta al

recibirla en lugar de la cosa debida.

La dacin en pago es aquella institucin jurdica que consiste simple y

llanamente en que el deudor pague al acreedor la prestacin de la obligacin

debida con otra distinta a la pactada, o sea la obligacin se pagara con otra

cosa a la acordada y cuya determinacin o decisin debe ser consentida por

ambas partes en otras palabras se tiene en cuenta el convenio de voluntades.

Esta nueva obligacin debe ser completamente distinta a la primaria y su

pg. 6
funcin es de extinguir por completo la relacin jurdica que ata al deudor con el

acreedor. Es muy necesario no confundir a la dacin en pago con otro tipo de

figuras jurdicas especialmente con la novacin puesto que a simple vista son

lo mismo, pero ese es un punto que tocaremos ms adelante.

Cojamos para reforzar todo lo mencionado hasta ahora de la dacin en pago lo

que nos puede aportar en primera instancia el doctrinario Palacio Pimentel: se

denomina tambin adjudicacin en pago y consiste en el cumplimiento de la

obligacin, por parte del deudor, mediante la entrega al acreedor de un bien o

cosa diferente a la originalmente pactada o, en lugar de la servicio que se

debera haber prestado. Expresa el art. 1265 El pago queda efectuado cuando

el creedor recibe como cancelacin total o parcial una prestacin distinta a la

que debera cumplirse.

1.4. REQUISITOS DE LA DACIN EN PAGO

Prestacin debida; se requiere de una prestacin debida que a su vez es la

prestacin de la obligacin que se quiere cambiar o reemplazar, obviamente

esta obligacin debe ser posible , debe existir en el campo jurdico, debe ser

exigible por el acreedor , es la prestacin originalmente pactada y la cual ser

cambiada solamente si es que las partes se ponen de acuerdo, este no puede

ser un acto unilateral, tiene que figurar un acuerdo de voluntades entre ambas

o tantos sujetos intervengan directamente en la relacin obligacional original

La entrega de una prestacin distinta a la original; esta es la principal

caracterstica de la dacin en pago y que la diferencia del pago en s y de la

novacin por cambio de objeto, esta otra prestacin debe ser como ya

pg. 7
sealamos antes distinta a la original y obviamente tiene que ser posible y

exigible por el creedor y tener relevancia jurdicamente, reafirmamos que este

debe ser el resultado del convenio de voluntades entre las partes (acreedor y

deudor).

Consentimiento de las partes; esta es otra caracterstica de la figura aunque no

tan relevante como la anterior y como es ya sabido la dacin en pago es un

acto bilateral, el cual es un requisito y a la ves caracterstica indispensable e

incluso sealada por ley , ya que si no se hace a travs de este medio se ira en

contra de todo lo mencionado en la parte del cumplimiento obligacional que nos

seala la doctrina y lo que recoge el cdigo civil peruano en su art. 1132. El

consentimiento debe ser de las partes intervinientes, ms precisamente

acreedor y el deudor. Esta caracterstica no es propias de la dacin en pago es

una generalidad entre la obligaciones reforcemos un poco lo antes dicho en el

punto de que es un acuerdo de voluntades. La dacin en pago debe ser de

fuerza producto de un acuerdo de voluntades ya que si no lo fuera sera una

situacin antijurdica y nula desde toda perspectiva puesto que ira en contra

del art.1132 que indica entre otras cosas que el acreedor no est ni puede ser

obligado a recibir como pago una prestacin distinta a la pactada ; y por

consecuencia es del comn pensar que si la dacin se hace de forma unilateral

se est faltando a la norma mencionada ( art. 1132 c.c.)

Aninus solvendi; no es otra cosa que el nimo o mejor dijo la intencin que

tiene el deudor de pagar la prestacin de la obligacin con otra prestacin

distinta a la originalmente pactada en la antigua obligacin. Obviamente si este

aninus solvendi no existiera no se podra llevar acabo la dacin de pago ya que

pg. 8
este es el punto de partida de todo y como no se puede pagar la obligacin a

travs de esta prestacin se constituirn otras figuras como la mora el

incumplimiento de la obligacin y consecuentemente el deudor caera en

compensaciones por daos y perjuicios

1.5. LA DACIN EN PAGO ASIMILADA EN LA COMPRAVENTA

Comencemos marcando lo que nos puede aportar el cdigo respecto a este

punto en su art. 1266 que expresa: Si se determina la cantidad por la cual el

acreedor recibe el bien en pago sus relaciones con el deudor se regulan con

las reglas de la compra-venta.

Todo gira en torno a una deuda de dinero o sea una obligacin de dar suma de

dinero y para cancelar esta deuda el deudor entrega un bien en pago. Con esto

se produce sin duda la sustitucin del dinero que en este caso sera la

prestacin original por una cosa, un bien corporal que en este caso ser la

prestacin ejecutada al final, lgicamente aqu pueden presentarse dos casos o

supuestos: en la primera el bien que se quiere mantener a cambio se entrega al

acreedor para cambiar la prestacin debida, no se regula por las reglas de la

compraventa, ya que no se ha fijado precio; en la segundo supuesto, ambas

partes han establecido previamente el valor del bien que se entrega en

sustitucin ( precio) entonces por consecuencia si procede la aplicaron de la

reglas de la compraventa, la cosa dada en pago puede ser mueble o inmueble

y que le es transferida por el deudor al acreedor , en virtud de la dacin en

pago. La figura hay que entenderla como si el deudor vendiera ese bien o esos

bienes a su acreedor, siendo su precio equivalente al monto econmico de la

prestacin primitiva.

pg. 9
En la aplicacin de las reglas de la compraventa en el caso de ella dacin en

pago hay dos supuestos:

Como operacin de compraventa; el salven queda sujeto a la equivocacin y

de los vicios, as como el de las cargas reales que el bien puede presentar, en

otras palabras se necesita que la cosa o bien dado en pago y a la ves

cambiado sea propiedad del deudor y no ajena o por lo menos tomada

prestada por un tercero

El segundo supuesto aqu seria si la situacin a la que nos referimos, fuera

tomada como una operacin de pago, se regira por las condiciones aplicadas

por este modo extintivo de donde lgicamente podemos sacar lo siguiente:

La entrega de un bien en pago de una prestacin debida extingue la primera

obligacin, pues ya no se podra exigir el acreedor a su deudor el pago de la

prestacin primaria, ya que ellos si pensamos bien sera un doble pago

Suponiendo que el acreedor y el deudor estn en acuerdo en cambiar una

deuda de dinero por la entrega de un bien, podr obstarse por uno de los

procedimientos siguientes: por dacin en pago o por la venta directa que le

haga del bien el deudor al hacedor, compensndose de esta manera su precio

con el importe de la obligacin o prestacin primitiva

1.6. EFECTOS DE LA DACIN EN PAGO

La dacin en pago produce los efectos de un pago regular: la satisfaccin del

inters del acreedor y la extincin de la obligacin. El pago pago total extingue

a la obligacin de forma ntegra; el pago parcial extingue al obligacin

pg. 10
correspondiente a su cuanta. La obligacin o fraccin de esta extinguida no

pueden revivir por el acto rescisorio, ni por la declaracin convencional del

acreedor y el deudor, ni por la restitucin de la cantidad pagada que el primero

le hiciere al segundo, resumamos ahora los efectos y digamos:

Extingue definitivamente la obligacin por la ejecucin de otra prestacin,

extinguiendo consecuentemente los derechos que acompaan a la misma y

cuando la obligacin se extinga con la entrega de un bien determinado, se

mantendrn sobre el solvens las obligaciones de saneamiento.

pg. 11
pg. 12
 CAPITULO II

EL PAGO INDEBIDO

2.1. QU ES UN PAGO INDEBIDO?

"Es el pago que se realiza sin que exista obligacin de efectuar un pago. Esto

sucede, por ejemplo, cuando un contribuyente efecta el pago de un impuesto

al cual no est afecto, equivocndose en el cdigo que identifica el impuesto a

pagar. Por ejemplo el dueo de un restaurante que quiere pagar el IGV del mes

(Cdigo 1011) y por error paga el IVAP (Cdigo 1016), tributo relacionado con

la venta del arroz pilado, actividad que no tiene que ver con su negocio".

El pago supone el cumplimiento de una obligacin, y es un acto jurdico cuyos

elementos son los sujetos (solvens, y accipiens), el objeto (aquello que se

paga), y la causa (entendiendo por tal tanto la fuente - deuda anterior que sirve

de antecedente al pago-, cuando el fin, u otro objetivo al que se orienta el

solvens: la extincin de la deuda)

As tambin, es una especie de enriquecimiento sin causa, que se presenta

cuando, sin existir relacin jurdica entre dos personas, una de ellas entrega

una cosa a la otra con el propsito de cumplir la supuesta obligacin.

Todo pago presupone la existencia de una deuda; si esta no existe, la entrega

no tiene razn jurdica de existir y debe ser restituida. Tal devolucin es

conocida como repeticin de lo indebido.

pg. 13
2.2. REQUISITOS DEL PAGO INDEBIDO

Para que proceda la repeticin de lo indebidamente pagado ser necesario que

concurran los elementos siguientes:

El cumplimiento de una pretensin. Cabe sealar que el art. 1267 del

C.C. solamente seala como supuesto el cumplimiento de una

prestacin de dar (entrega a otro de algn bien o cantidad en pago), no

obstante a tenor del art. 1267 del C.C., debe aplicarse una regla similar

a las pretensiones de hacer y de no hacer.

El propsito de cancelar una deuda (animus solvendi). Este elemento

intencional es fundamental para configurar un supuesto de pago

indebido.

Falta de causa, ya sea en razn de que la prestacin no era debida

(indebitum es re) o si existiendo la deuda esta no era de cargo del

solvens ni a favor del accipiens (indebitum ex persona). Este elemento

evidencia con toda claridad su diferencia con el pago verdadero que si

satisface una obligacin existente, mientras que en el pago indebido o

no existe o no es a favor de quien recibe o no es de cargo de quien

paga.

El error de hecho o de derecho en la persona que realiza el pago (el

solvens). El solvens debe proceder error, es decir por equivocacin.

2.3. SUPUESTOS DE PAGO INDEBIDO EN EL RGIMEN LEGAL

PERUANO

pg. 14
Cuando por error se paga una deuda que ya estaba cancelada, se configura un

pago indebido.

Sera el caso en el que, por ejemplo, si despus de la muerte de nuestro padre,

un aparente acreedor suyo nos reclamase cierta suma de dinero que l le

deba. Nosotros, creyendo equivocadamente que tal obligacin se encontraba

vigente, pagamos; y luego encontramos entre los documentos de la herencia

un recibo de prueba que nuestro padre ya haba pagado dicho deuda. Sin

duda, hemos pagado indebidamente: por error, inducidos por el supuesto

acreedor, nos propusimos extinguir una deuda que ya no exista.

El Doble Pago: Si por error se paga en exceso, se paga indebidamente, de

suerte que se tiene el derecho de exigir la restitucin del excedente.

Al respecto Eugne Petit seala que, si el deudor ha pagado ms de lo que

deba, ha pagado lo indebido por todo lo que excede al importe real de la

obligacin.

En este supuesto exista la obligacin de verificar un pago, pero slo respecto

de lo adeudado. Sobre el exceso, en realidad no exista deuda.

El Pago En Demasa: Quien contrae una obligacin an bajo condicin y paga

pendente conditione, paga indebidamente, toda vez que la condicin suspende

o resuelve la existencia de la obligacin.

El Pago De Una Deuda Sujeta A Condicin An Pendiente: Al respecto

Demogue seala, que no se puede aadir a los supuestos del pago indebido el

pg. 15
caso en el que se pag una deuda antes del plazo, pues la ley excluye aqu la

repeticin.

Asimismo aade que no hay pago indebido cuando se paga una deuda que

todava no llega a su vencimiento, incluso por error.

En este sentido Eugne Petit precisa que quien ha prometido a plazo, no es

menos deudor, de modo que pagando antes del vencimiento, paga lo que es

debido. No puede, en consecuencia, repetir lo que pag.

As cuando el deudor paga antes del vencimiento del plazo suspensivo, a

sabiendas de que lo hace por adelantado, no tiene derecho a la repeticin; en

tanto que si pag ignorando el plazo, podr repetir lo pagado.

El Pago De Una Deuda Sujeta A Plazo Suspensivo: Hay solutio indebiti

cuando por error se paga una deuda existente, pero con una prestacin que no

se deba.

Podra expresarse, sin embargo, que este supuesto de pago indebido configura

una dacin en pago.

Al respecto, debemos precisar que, si bien la dacin en pago supone la

ejecucin de una prestacin diversa al objeto de la deuda, esta institucin

requiere inexorablemente de un acuerdo entre acreedor y deudor. De este

modo, la ejecucin de dicha prestacin, lejos de realizarse por error, se efecta

en virtud de un convenio entre las partes.

El error constituye, as, la nota caracterstica que permite diferenciar a la dacin

en pago de este particular supuesto de pago indebido.

pg. 16
El Pago Con Prestacin Distinta A La Debida: Ante las diversas posiciones

doctrinarias sobre el pago sin causa se toman las siguientes: Por un lado es

una especie de pago indebido, y del otro lado es una institucin jurdica distinta

y autnoma de la solutio indebiti.

En la legislacin argentina, por ejemplo, el pago sin causa es una especie del

gnero del pago indebido, distinta de sus otras especies: el pago por error y el

pago obtenido por medios ilcitos.

Bajo otra perspectiva, algunos autores consideran que el pago sin causa no es

un supuesto de pago indebido, sino ms bien una figura jurdica distinta, la cual

comprende aquellos pagos efectuados por quien no es deudor, pues la

obligacin era inexistente o, aun existiendo, el obligado no lo era con respecto

a la persona a quien pag.

El Pago Hecho Por Tercero Debido A Un Error: Cazearux y Trigo Represas

anotan que se presenta como un supuesto de particular dificultad aqul en el

cual el accipiens tiene ttulo para recibir el pago por ser acreedor de la

obligacin y conscientemente lo acepta de manos de un tercero que no es su

deudor.

2.4. PAGO RECIBIDO DE BUENA FE: EXCEPCION AL DEBER

RESTITUTORIO

Art. 1268 del C.C. determina que "queda exento de la obligacin de restituir

quien, creyendo de buena fe que el pago se haca por cuenta de un crdito

legtimo y subsistente, hubiese inutilizado el ttulo, limitado o cancelado las

pg. 17
garantas de su derecho o dejado prescribir la accin contra el verdadero

deudor. El que pago indebidamente solo podr dirigirse contra el verdadero

deudor."

Estamos ante un supuesto de error en la persona del deudor (indebitum ex

persona a parte debitoris). En principio de todo pago indebido determinada que

deba restituirse lo recibido aun cuando haya mediado buena fe en el accipiens.

Sin embargo, este quedara liberado de su obligacin de restituir lo

indebidamente recibido del solvens, si concurren estos elementos:

Que haya recibido el pago de buena fe, vale decir, en la creencia que el

solvens estaba realizando un pago debido.

Que por ello haya:

a) Inutilizado el ttulo; o

b) Limitado o cancelado las garantas de su derecho; o

c) Haya dejado prescribir la accin contra el verdadero deudor.

La norma es en extremo benvola con el accipiens. Cierto es que el derecho

protege la buena fe, pero quien de buena fe ha recibido una prestacin de

quien no era su deudor, y creyendo que se estaba recibiendo un pago debido

inutiliza el "titulo" (o sea el documento que contiene el acto constitutivo de la

obligacin), o cancela (o en todo caso limita) las garantas de las que estaba

revestido de su derecho de crdito, o deja transcurrir el plazo de la prescripcin

liberatoria, no puede ser tan fcilmente considerado como un receptor de

buena fe, como seala con aciertos PASCUAL ESTEVIL todas esas conductas

pg. 18
del accipiens infringen "los ms elementales principios que conforman el

estatuto del verdadero receptor de buena fe, y en cuyo encuadre viene

obligado el accipiens a permanecer", agregando que "su rigurosa aplicacin,

por sus claros efectos disfuncionales, podra crear situaciones que encajaran

en aquel aforismo que afirmaba que "summun ius summa injuria".

2.5. PAGO INDEBIDO A PERSONA QUE PRECEDI CON MALA FE

Si fuera el caso de quien recibi el pago de mala fe, debe abonar el inters

legal cuando se trata de capitales, o los frutos percibidos o aquellos que tenan

que percibirse necesariamente, desde la fecha del pago indebido.

Adems, quien recibi de mala fe, responde de la prdida o deterioro que haya

sufrido el bien por cualquier causa, no siendo relevante que se haya producido

sin culpa, por fuerza mayor o caso fortuito. Adems responde por los perjuicios

irrogados a quien lo entreg, hasta el momento de la devolucin.

Del mismo modo, ser poseedor de mala fe cuando no puede invocar error de

hecho que provoque la persuasin de ejercer un derecho real, debidamente

constituido.

2.6. EFECTOS DEL PPAGO INDEBIDO

En el caso de pago indebido, quien recibe de mala fe estar en aptitud de

usarlo (siendo indiferente si lo usa o no). Tal aptitud anula la posibilidad de su

pg. 19
utilizacin por quien pag indebidamente. Por tal motivo, la ley civil peruana

establece que quien recibe un bien de manera indebida debe intereses legales.

El devengamiento de dichos intereses legales se producir slo cuando sea un

capital el bien sobre el cual verse el pago indebido.

2.7. CARGA DE LA PRUEBA EN EL PAGO INDEBIDO

La norma ha establecido, con respecto a la carga de la prueba en el pago

indebido acogiendo el principio procesal que reza onus probando incumbit ei

qui decit- es decir, quien dice que el pago es indebido, debe probarlo pues

pretende que el accipiens le est obligado. Asimismo, CARBONELL LAZO

seala que "Rige el principio general y, por tanto, incumbe al actor la carga de

la prueba. El solvens debe, pues, acreditar el pago y el error en que ha

incurrido, como recaudos para ejercer la accin de repeticin.

Cuando se justifiquen todos los recaudos para accionar, cesa el derecho repetir

"el acreedor ha destruido el documento que le serva de ttulo a consecuencia

del pago"

Es as, que quien alega haber efectuado un pago indebido deber probar en

primer lugar que ha pagado. Ello podra acreditarse mediante un recibo o

cualquier otro medio probatorio previsto por la ley procesal peruana. Adems,

quien alega haber efectuado un pago indebido, debe tambin probar el error

con el que lo hizo; esta prueba del error, por unanimidad se dice que no

requiere de una prueba directa de su existencia, sino de una demostracin de

los hechos que lo determinan.

pg. 20
As pues, la prueba del error corresponde al solvens (deudor) ya que de lo

contrario la repeticin resulta improcedente Para ello bastar demostrar que

no haba obligacin solvendi. Deber adems, probar que procedi en la

equivocada creencia de la existencia de tal obligacin. Sin embargo, si quien

recibi el pago lo negara y, de otro lado, quien pag probara que lo verific,

entonces la carga de la prueba revertir a quien recibi el pago.

2.8. PLAZO DE PRESCRIPCIN DE LA ACCIN DEL PAGO INDEBIDO

El cdigo civil al respecto, otorga al solvens la facultad de exigir que se le

reponga lo pagado de manera indebida, concedindole para tal efecto la accin

de restitucin.

El ejercicio de esta accin constituye el atributo que asiste a quien paga de

manera indebida de acudir ante los tribunales para que en caso de

incumplimiento el accipiens le restituya lo que ha recibido en pago.

Sin embargo, la accin de restitucin prescribe extintivamente por el transcurso

del tiempo; as pues, por ser sta una accin personal, se supone que por el

inciso primero del artculo 2001 sta debera de prescribir a los 10 aos, sin

embargo, podremos notar que ste tiene un plazo de prescripcin propio y

especial de cinco aos. El cmputo se hace con un criterio objetivo,

comenzando a correr el plazo desde el momento en que se verific el pago.

2.9. SUPUESTOS EN LOS QUE EL DEUDOR NO TIENE ACCIN DE

REPETICIN

pg. 21
El accipiens no debera retener lo pagado por carecer de causa - fuente la

prestacin cumplida, limita la accin de repeticin cuando el solvens se ha

conducido tambin violando la ley, o con inmoralidad. Es decir que, en paridad

de situaciones, la ley prefiere al accipiens, quien podr retener lo recibido como

consecuencia de la falta de accin de repeticin del solvens. Asimismo, no

existe derecho a repeticin en nuestro ordenamiento en el caso que se haya

pagado una deuda prescrita, o para cumplir deberes morales o de solidaridad

social o para obtener un fin inmoral o ilcito.

pg. 22
 CAPTULO III

LA NOVACIN

3.1. CONCEPTO

La novacin es una de las instituciones del Derecho de Obligaciones que, su

antigedad, an presenta posiciones doctrinarias encontradas, a la par que

diversa regulacin en las legislaciones de nuestra tradicin jurdica. A ello

obedece, sin duda, el que su estudio contine siendo de gran inters. La

novacin, sin duda, es una de las vas extintivas de obligaciones que el

Derecho auspicia (esta figura se encuentra legislada en la Seccin Segunda

del Libro VI del Cdigo Civil de 1984). De all que, conforme al criterio de la

normalidad, la novacin puede catalogarse como un medio normal de extincin

de obligaciones.

pg. 23
En derecho, se define la novacin como la modificacin o extincin de una

obligacin jurdica o transmisin por parte de otra obligacin posterior. Si

extingue una obligacin, es denominada novacin propia o extintiva, si modifica

esencialmente la obligacin preexistente, se la denomina novacin impropia o

modificativa

Nuestra legislacin define la novacin en el libro de obligaciones seccin

segunda, ttulo tercero Art 1277

"Por la novacin se sustituye una obligacin por otra. Para que exista novacin

es preciso que la voluntad de novar se manifieste indubitablemente en la nueva

obligacin, o que la existencia de la anterior sea incompatible con la nueva."

3.2. REQUISITOS DE LA NOVACIN

Se requiere que exista una obligacin que se trata de extinguir.
Que se d nacimiento a una nueva obligacin.
Que la obligacin nueva sea diferente de la antigua.
Que las partes tengan la capacidad necesaria para novar.
Que las partes tengan la intencin de novar.
3.3. EFECTOS DE LA NOVACIN
Si el deudor estaba en mora, deja de estarlo.
El plazo de prescripcin se extingue y empieza a correr otro nuevo con

la nueva obligacin.
No hay ninguna responsabilidad con la nueva obligacin.
Se extingue la prenda y la hipoteca que estaban con la primera

obligacin.
La novacin libera a los codeudores solidarios que no hayan accedido a

la nueva obligacin.

La diferencia entre obligaciones facultativas y novacin: es que en las

obligaciones facultativas debe pactarse desde el principio que el deudor puede

pagar con cosa diferente la cosa debida, si no se pacta ser una novacin.

pg. 24
3.4. CLASIFICACIN DE LA NOVACIN

La novacin se clasifica en dos:

La Novacin Objetiva

La Novacin Subjetiva

La Novacin Objetiva: Cuando el acreedor y el deudor sustituyen la obligacin

primitiva por otra, con prestacin distinta o a ttulo diferente.

Puede observarse que en estos supuestos el ttulo es el mismo, lo que cambia

es el objeto de la prestacin; no obstante, podra darse el caso que no cambie

en estricto ni lo uno ni lo otro, sino que el cambio que da lugar a la novacin

incida en otro elemento sustancial, como podra ser, alterando un poco.

La novacin objetiva por cambio de ttulo se da cuando se modifica la fuente

(causa fuente) de la cual emana la obligacin. Aqu las partes siguen estando

obligadas (claro que luego de haber sustituido la relacin obligatoria), pero por

una razn distinta a la original. Por ejemplo, si "A" se obliga originalmente a

vender a "B" el inmueble "X", y luego las partes convienen, en una nueva

obligacin, que "A" ya no venda el inmueble, sino que se lo entregue a "B" a

ttulo de arrendamiento. El inmueble(objeto de la prestacin es el mismo), la

prestacin (dar) es la misma; lo que cambia es el ttulo de la entrega (propiedad

por posesin y uso).O tambin si "A" se obliga, a ttulo de venta, a dar a "B" un

cuadro "X" pintado por un tercero; y luego se conviene que "A" pintar el

cuadro (se modifica el ttulo, compraventa por obra; la prestacin, dar por

hacer; e incluso el objeto de la prestacin, un cuadro por otro, ya que al pintarlo

pg. 25
"A" el cuadro no ser el mismo que originalmente se pensaba entregar pintado

por un tercero.

La Novacin Subjetiva: En la que s interviene otra persona que llega a

desempear el rol del deudor, con la anuencia del acreedor, reemplazando al

deudor originario y extinguiendo la deuda primaria.

La novacin subjetiva se clasifica en:

La Novacin Subjetiva Por Delegacin (Pasiva): Porque se trata de la

sustitucin del deudor de la obligacin. Consiste en un acto plurilateral en que

intervienen tres sujetos: el deudor y el acreedor de la obligacin original, por

supuesto, un tercero que se asume la obligacin de pagar la deuda de aquel a

este. Dado este negocio, al deudor originario se le denomina delegante, al

deudor que asume la deuda del delegante, se le llama delegado, y finalmente

al acreedor se le denomina delegatario. La delegacin, as delineaba, supone

que al acreedor (delegatario), acepta al nuevo deudor que le propone el deudor

original (delegante); y simultneamente, que el nuevo deudor (delegado),

acepta asumir la deuda del deudor original.

La Novacin Subjetiva Por Ex promisin: Por cambio de deudor, en la

modalidad de ex promisin, slo requiere de la voluntad del acreedor y del

tercero que se sustituye y se puede efectuar aun contra la voluntad del deudor

primitivo (artculo 1282).

pg. 26
En este sentido, la novacin, desde la ptica de las personas que intervienen

en la obligacin primigenia, constituye un medio de extincin unilateral.

Segn la intervencin de la voluntad humana, la novacin es un medio

voluntario de extincin de obligaciones, ya que lejos de operar por mandato de

la ley, lo hace en virtud de la voluntad del acreedor o de mutuo acuerdo entre

acreedor y deudor, con la salvedad de los casos de novacin legal. En tal

sentido, la novacin resulta ser al mismo tiempo medio extintivo y fuente

creadora de obligaciones.

3.5. FORMALIDADES DE LA NOVACIN

El acuerdo mediante el cual acreedor y deudor convienen novar una deuda por

otra no exige formalidad alguna. Basta la voluntad del acreedor de liberar de la

obligacin precedente al deudor, aceptando en su lugar la obligacin nueva.

Por otra parte, la novacin es un acto que por regla general se celebra

consensualmente, vale decir, que no requiere, para su validez, del

cumplimiento de formalidad alguna, o, dicho en otras palabras, que el

consentimiento se exprese a travs de cierta formalidad.

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