Derecho Internacional Privado. Clase V. Unidad 6.

El reenvo.

Partiendo del contenido de la consecuencia jurdica de la norma indirecta que no es si mas puntos
de conexin, entonces al hablar de reenvo hablamos que en base al punto de conexin existen
remisiones al derecho de otros pases.
El reenvo hace referencia a la cantidad de derecho extranjero que resulta aplicable a un proceso,
debiendo determinarse as, cual Estado aplica primero su derecho. Es la remisin de un
ordenamiento a otro.
Cul es el fin del reenvo? Lo que se busca con el reenvo es resolver el conflicto con mayor
justicia, mediante el vinculo mas lgico y mas estrecho entre el caso y un derecho.
Nuestro derecho recept normativamente el reenvo hace poco tiempo, pero tiene un mayor
tiempo de elaboracin doctrinaria y jurisprudencial que inicia con el CASO FORGO1.

Condiciones para que exista reenvo.

Dos o mas puntos de conexin diferentes.

Pluralidad de sistemas de Derecho Internacional Privado.
Aceptacin de la Teora de Referencia Mxima2.

Clases de reenvo.

Reenvo de 1er Grado o circular. Cabe aclarar que antes del primer reenvo existe un envi
previo. Luego si, hay un reenvo, y se dice que es circular porque vuelve al mismo estado.
Reenvo de 2do Grado. cuando la ley extranjera reenvia no a la legislacin del juez, sino a la
de un tercer estado.

1 CASO FORGO Tribunal Corte de Casacin de Francia. Sentencia 24 de junio de 1878. Se trataba de una cuestin de sucesin
mobiliaria. Javier Forgo era un hijo natural, de nacionalidad bvara, que a la edad de 5 aos haba sido llevado a Francia por su
madre. Durante toda su existencia vivi en Pau, sin haber podido constituir all su domicilio de derecho. El artculo 13 el Cdigo
Civil Francs subordinaba la adquisicin de un domicilio de derecho en Francia, a la obtencin, por parte del interesado, de un
decreto de admisin al domicilio. Forgo no solicito ni obtuvo ese decreto y, por tal motivo, se estimo que en Francia slo tenia
un domicilio de hecho, y que el domicilio de derecho lo haba conservado en Baviera, lugar de su nacimiento. En Pau muri a
los 68 aos dejando una importante fortuna mobiliaria y solamente parientes colaterales. Debido a que, segn las leyes
sucesorias francesas, esos parientes no eran herederos, el juez francs declaro como tal(vacancia) al fisco francs. As las cosas,
los parientes colaterales de Forgo ejercitaron la accin de peticin de herencia, basados en que su derecho estaba reconocido en
el cdigo bvaro, aplicable en virtud de una norma de conflictos francesa, segn la cual la sucesin mobiliaria deba regirse por
el ltimo domicilio del causante, que, como dijimos, Forgo haba conservado en Baviera. Desestimada la demanda por el
tribunal de Pau, los actores recurrieron a la corte de casacin, que remiti el asunto al tribunal de apelacin de Burdeos. Este
dict sentencia estimatoria de la pretensin de los parientes de Forgo al decidir que la ley aplicable a la sucesin era la del
domicilio de derecho el difunto, o sea, la ley Bvara. Por lo tanto, no haba ms que consultar al cdigo bvaro y proceder,
conforme a sus disposiciones sucesorias, a la entrega el haber hereditario. Los abogados fiscales franceses comenzaron a
estudiar la ley bvara y descubrieron que ella contena, a su vez una regla de derecho internacional privado, gracias a la cual el
reenvo iba a hacer su entrada en la jurisprudencia. Sostuvieron dichos abogados que el cdigo civil Bvaro, era evidentemente
aplicable al caso, ya que as lo declaraba la norma de conflictos francesa, que contena una regla en virtud de la cual la
sucesiones mobiliarias quedaban sometidas a la ley del lugar del domicilio efectivo el difunto. Encontrndose este en Francia, la
ley bvara competente remita, por lo tanto, la solucin el asunto a la ley sucesoria francesa y el estado francs deba recoger,
pues, la sucesin. Esta tesis fue rechazada por los primeros jueces que conocieron el asunto. Los abogados franceses dedujeron
entonces, un recurso de casacin sosteniendo que, al aplicar falsamente la ley bvara, el tribunal haba violado indirectamente la
ley francesa. La corte de casacin de Francia acogio el recurso en sentencia de 24 de junio de 1878 triunfando as la tesis del
reenvo.
2 Dicha Teora indica que deben aplicarse tanto el derecho privado de un estado como as tambin el derecho internacional
privado.

1
 El CCCN lo regula en el ARTICULO 2596.-Reenvo. Cuando un derecho extranjero resulta
aplicable a una relacin jurdica tambin es aplicable el derecho internacional privado de ese pas.
Si el derecho extranjero aplicable reenva al derecho argentino resultan aplicables las normas del
derecho interno argentino.
Cuando, en una relacin jurdica, las partes eligen el derecho de un determinado pas, se
entiende elegido el derecho interno de ese Estado, excepto referencia expresa en contrario.
Nuestro pas hace referencia a la Teora de Referencia Mxima en forma expresa.
El CCCN deja establecido que las partes pueden elegir el derecho que les ser aplicable, cuando
realizan dicha eleccin se entiende que lo hacen por el derecho interno de se pas, excepto clausula
en contrario. Se entiende Teora de la Referencia Mnima.

Teoras de reenvo:
De la referencia mnima: la consecuencia jurdica de la norma indirecta al declarar aplicable
el derecho extranjero hace referencia al derecho interno con exclusin del DIPr extranjero
(no existe reenvo)
De la referencia media: la regla del DIPr del juez se refiere al DIPr extranjero y al derecho
interno extranjero pero es necesario que el derecho extranjero acepte la remisin y admita la
aplicacin de su derecho de fondo, de lo contrario podra suceder que el DIPr de ese pas
extranjero no aceptar la aplicacin de su derecho de fondo o sea estara desistiendo, en
consecuencia vuelve al Estado primigenio y ste deber buscar otro punto de conexin con
otro derecho
De la referencia Mxima: la regla del DIPr del juez indica como aplicable otro derecho
extranjero, o sea aplica tanto al DIPr extranjero como las normas indirectas de importacin y
exportacin y el derecho aplicable.

La aplicacin del Derecho Extranjero.

Se refiere, a cual es el tratamiento que se le dispensa en el derecho argentino a un derecho de otra

jurisdiccin. Existen 3 teoras al respecto, algunas de ellas lo han interpretado como un derecho,
otras como un hecho, y otras como un hecho notorio.
Teora Normativista. Es aquella que lo interpreta como un derecho, que tuvo su origen en
Savigny, entiende que debe ser aplicado de oficio, dado que tiene la misma imperatividad que el
derecho interno.
Teora Realista. Que entiende que es un hecho (teora que exista en el CC Art. 13) entiende que
solo puede ser alegado y probado por las partes, no puede ser aplicado de oficio.
La Teora del Uso Jurdico. Entiende que se trata de un hecho notorio, es la teora que adopta el
CCCN. La teora del hecho notorio implica, que si bien no es un derecho coactivo puede ser
conocido por el juez en condiciones de autenticidad, por lo cual el juez est obligado a buscar
dentro del sistema de un Estado y a conocer (tanto la doctrina, la jurisprudencia, las
interpretaciones, respetando el orden jerrquico de normas si es que las hubiese, etc), la norma que
corresponde ser aplicada al caso. De ste modo se busca aplicar el derecho extranjero, con la mayor
similitud con que lo hara un juez de se Estado.

ARTICULO 2595.-Aplicacin del derecho extranjero. Cuando un derecho extranjero resulta

aplicable:
a) el juez establece su contenido, y est obligado a interpretarlo como lo haran los jueces del
Estado al que ese derecho pertenece, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la
existencia de la ley invocada. Si el contenido del derecho extranjero no puede ser establecido se
aplica el derecho argentino;

2
 b) si existen varios sistemas jurdicos covigentes con competencia territorial o personal, o se
suceden diferentes ordenamientos legales, el derecho aplicable se determina por las reglas en vigor
dentro del Estado al que ese derecho pertenece y, en defecto de tales reglas, por el sistema jurdico
en disputa que presente los vnculos ms estrechos con la relacin jurdica de que se trate;
c) si diversos derechos son aplicables a diferentes aspectos de una misma situacin jurdica o a
diversas relaciones jurdicas comprendidas en un mismo caso, esos derechos deben ser
armonizados, procurando realizar las adaptaciones necesarias para respetar las finalidades
perseguidas por cada uno de ellos.

La ultima parte del inciso a) establece que ... Si el contenido del derecho extranjero no puede
ser establecido se aplica el derecho argentino... lo cual significa que el juez no puede establecer
cual es la norma aplicable, directamente no lo entiende, no logra entender como se aplica.

Qu sucede cuando el punto de conexin nos remite a un Estado en donde existen mltiples
derechos internamente? Por ejemplo en EE.UU, quien cuenta con una pluralidad de sistemas
jurdicos autnomos. Qu derecho se aplica?.
El Art. 2595 en el inciso b) establece que, ...si existen varios sistemas jurdicos covigentes con
competencia territorial o personal, o se suceden diferentes ordenamientos legales, el derecho
aplicable se determina por las reglas en vigor dentro del Estado al que ese derecho pertenece y, en
defecto de tales reglas, por el sistema jurdico en disputa que presente los vnculos ms estrechos
con la relacin jurdica de que se trate...
De modo que se debe buscar dentro del pas, normas que establezcan en tal caso cuales serian las
normas que se aplican dentro de todos los Estados. Y en caso de no existir, se busca cual de todos
los Estados tiene un derecho que tenga mayor vinculacin con un caso.

Qu sucede cuando un caso, tiene distintas partes reguladas por distintos derechos? Art. 2595
inciso c) establece que, ...c) si diversos derechos son aplicables a diferentes aspectos de una
misma situacin jurdica o a diversas relaciones jurdicas comprendidas en un mismo caso, esos
derechos deben ser armonizados, procurando realizar las adaptaciones necesarias para respetar
las finalidades perseguidas por cada uno de ellos....
En tal caso, procede una adaptacin jurdica. El Mtodo sinttico judicial, hace referencia a
distintas normas que vienen de diferentes pases, que regulan cuestiones como capacidad, forma,
etc. Y dentro de una relacin jurdica, habr que hacer una sntesis que armonice todas las
legislaciones, pero sobretodo brinden una solucin nica, armnica y justa.

El Orden Pblico Internacional.

Podramos decir que el orden pblico internacional, es el conjunto de principios fundamentales no

negociables, que conforman el funcionamiento del estado. Enraizado en las creencias y los valores
de cada Estado, tambin encontrados en las respectivas Constituciones.
Se dice que el Orden Pblico Internacional es relativo en el tiempo y en el espacio. Es relativo en
el espacio por que cambia de un Estado a otro; y es relativo en el tiempo por que las costumbres, los
valores, van cambiando (por ejemplo con el divorcio).
Antes de la Ley de Divorcio, una sentencia que otorgaba el divorcio en otro pas no poda ser
reconocida en Argentina por que aun no exista aquella ley y por tanto se entenda que violaba el
orden pblico de nuestro pas.
Cul es la diferencia entre el orden pblico internacional y el orden pblico interno? El orden
pblico interno hace referencia a una limitacin a la autonoma de la voluntad de las partes, es decir
que se refieren a limitaciones a la capacidad contractual de las partes. Y el orden pblico
internacional hace referencia a la limitacin de la aplicacin del derecho extranjero.

3
 El orden pblico interno se encuentra regulado en el Art. 12 y Art. 1004 del CCCN 3, y el orden
pblico internacional se encuentra regulado en el ARTICULO 2600.- Orden pblico. Las
disposiciones de derecho extranjero aplicables deben ser excluidas cuando conducen a soluciones
incompatibles con los principios fundamentales de orden pblico que inspiran el ordenamiento
jurdico argentino.
El orden pblico internacional u orden pblico del derecho internacional privado es el
impedimento a la aplicacin del derecho extranjero cuando este es contrario al espritu de la
legislacin del foro.
El orden pblico internacional constituye una excepcin, un freno a la extra-territorialidad, un
lmite local a la aplicacin de las leyes extranjeras, en la terminologa empleada por Savigny.
El Art. 2600 no ha incluido la necesidad de una manifiesta incompatibilidad. Sin embargo el
carcter excepcional del orden pblico internacional lleva implcito la condicin de que realmente
exista una contrariedad manifiesta entre nuestros principios fundamentales y las disposiciones del
derecho extranjero.
Para que opere este recurso excepcional como lmite a la aplicacin de un derecho extranjero
deben configurarse los siguientes presupuestos:
1- La controversia debe regirse por una norma indirecta. Si resulta aplicable una norma material o
directa, o corresponde la aplicacin de una norma de aplicacin inmediata, no podr recurrirse al
orden pblico internacional
2- La norma indirecta debe conducir a un derecho extranjero. Nunca podr existir un problema de
orden pblico internacional si resulta aplicable la lex fori por conducto de la norma indirecta
3- La incompatibilidad manifiesta entre el derecho extranjero y el orden pblico internacional del
foro debe evaluarse en el caso concreto: es necesario verificar las consecuencias que su aplicacin
produce en relacin con cada caso.

3 ARTICULO 12.-Orden pblico. Fraude a la ley. Las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya
observancia est interesado el orden pblico.
El acto respecto del cual se invoque el amparo de un texto legal, que persiga un resultado sustancialmente anlogo al prohibido
por una norma imperativa, se considera otorgado en fraude a la ley. En ese caso, el acto debe someterse a la norma imperativa
que se trata de eludir.
ARTICULO 1004.-Objetos prohibidos. No pueden ser objeto de los contratos los hechos que son imposibles o estn prohibidos
por las leyes, son contrarios a la moral, al orden pblico, a la dignidad de la persona humana, o lesivos de los derechos ajenos; ni
los bienes que por un motivo especial se prohbe que lo sean. Cuando tengan por objeto derechos sobre el cuerpo humano se
aplican los artculos 17 y 56.