Preacuerdo Degrada Actos Sex Abusivos Con Menor A Acoso Sexual

Repblica de Colombia
Corte Suprema de Justicia
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
SALA DE CASACIN PENAL
SALA DE DECISIN DE TUTELAS N 1

EYDER PATIO CABRERA
Magistrado Ponente

STP2554-2014
Radicacin N 72.092
(Aprobado Acta No. 56)

Bogot, D.C., veintisiete (27) de febrero de dos mil
catorce (2014).

ASUNTO

Se resuelve la accin de tutela interpuesta por LUIS
ELEAZAR ROMERO CASANOVA, quien acude a travs de
apoderado judicial, contra el Juzgado 1 Penal del Circuito
con funciones de conocimiento y la Sala Penal del Tribunal

Tutela de 1 Instancia N 72.092
LUIS ELEAZAR ROMERO CASANOVA
Superior, ambos de Pasto, por la presunta vulneracin de
su derecho al debido proceso.

Al presente trmite fueron vinculados la Fiscala 52
Seccional y el Procurador 142 Judicial Penal, ambos de la
misma ciudad, y E LSA E LEONOR I PUJAN C UASPUD
representante de la vctima-.

ANTECEDENTES

1. Fundamentos de la accin

1.1. El 19 de enero de 2013 ante el Juzgado Promiscuo
Municipal con funciones de control de garantas de Buesaco
se llev a cabo audiencia de legalizacin de captura y
formulacin de imputacin en contra de LUIS ELEAZAR
ROMERO CASANOVA, por el delito de actos sexuales abusivos
con menor de 14 aos. Asimismo, le impuso medida de
aseguramiento consistente en detencin preventiva.

1.2. El 15 de febrero de 20131, la Fiscala 52 Seccional

de Pasto, radic acta de preacuerdo suscrito con el
!
1
Cfr. Folios 11 a 15 cuaderno No.1.
!2
procesado en compaa de su defensor, en la que se declara
responsable del delito de acoso sexual.

El 20 de junio de ese ao2 el Juzgado 1 Penal del

Circuito con funciones de conocimiento de esa ciudad
resolvi improbar lo acordado por las partes.

Contra esa determinacin, el ente acusador y el
apoderado judicial del actor interpusieron recurso de
apelacin y el 27 de agosto siguiente3 la Sala Penal del

Tribunal Superior de esa localidad la confirm.

1.4. LUIS ELEAZAR ROMERO CASANOVA, por conducto de
abogado, promovi tutela contra los referidos despachos
judiciales ante la presunta vulneracin de su derecho al
debido proceso, por invalidar el preacuerdo celebrado con la
Fiscala.

Manifest que la Sala de Casacin Penal en fallo de
tutela CSJ STP, 24 sep. 2013, rad. 69.478, estudi un
asunto de similares caractersticas, en el que se resalt el
papel del ente acusador como titular de la accin penal, sin
2
!
Cfr. Folios 17 a 21 ibdem.
!
3
!3
que le est permitido al Juez invadir otros roles y asumir la
posicin de una de las partes.

Solicit dejar sin efecto las providencias proferidas por
los demandados y, en consecuencia, ordenar la emisin de
una nueva determinacin que se ajuste al ordenamiento
jurdico y a la jurisprudencia vigente para el caso, sin
perjuicio de los derechos que le asisten a la vctima.

2. Las respuestas

2.1. Fiscala 52 Seccional de Pasto

El titular manifest que luego de valorar los elementos
materiales probatorios consider que los hechos no se
ajustaban al tipo penal de actos sexuales abusivos con
menor de 14 aos sino al de acoso sexual, razn por la que
una vez variada esa imputacin celebr preacuerdo con el
procesado, sin que dicha actuacin pueda ser considerada
como caprichosa o arbitraria.

Seal que los despachos judiciales demandados
desbordaron sus competencias al improbar lo pactado entre
las partes, razn por la que solicit amparar los derechos del
!4
accionante, de conformidad con el precedente jurisprudencial
trado a colacin por ste.
2.2. Sala Penal del Tribunal Superior de Pasto

El Magistrado Ponente envi copia de la providencia en
la que ratific el auto del 10 de mayo de 2013, mediante el
cual improb el acuerdo suscrito entre el ente acusador y el
actor.

2.3. Juzgado 1 Penal del Circuito con funciones de
conocimiento de Pasto

La Juez resumi las principales actuaciones y
trascribi apartes de providencia mediante la cual improb el
preacuerdo celebrado entre la Fiscala 52 Seccional de Pasto
y el accionante.

Indic que aunque adopt una decisin que result
adversa a los intereses del accionante, no se puede concluir
que la misma fue emitida de manera arbitraria, pues lo que
se evidencia es que se trata de una determinacin dentro de
los criterios de la legalidad y en observancia de la de la
autonoma y aplicacin del derecho.
!5

Adujo que el procesado est facultado para volver a
negociar con la Fiscala, razn por la que considera que aqul
tiene a su alcance otros mecanismos de defensa que
desplazan al juez constitucional.

Precis que la carpeta se encuentra en el Juzgado 4
Penal del Circuito con funciones de conocimiento de Pasto,
despacho que fij para el prximo 5 de marzo la realizacin
de la audiencia de formulacin de acusacin.

Envi copia del oficio No. 04134 en el que vincul a la

representante de la vctima.

2.4. Juzgado 4 Penal del Circuito con funciones de
conocimiento de Pasto

El titular relat principales actuaciones e indic que la
Fiscala 52 Seccional de Pasto radic escrito de acusacin en
contra del accionante, cuya audiencia se fij para el prximo
5 de marzo, a las 2 p.m.
!
4
Cfr. Folio 85 ibdem.
!6
Aadi que en suspenso quedar la celebracin de la
audiencia hasta tanto se conozca la sentencia que
desentrae el debate.

CONSIDERACIONES

1. Problema Jurdico

Corresponde a la Sala determinar si el Juzgado 1
Penal del Circuito con funciones de conocimiento y la Sala
Penal del Tribunal Superior, ambos de Pasto, vulneraron el
derecho al debido proceso del interesado, por invalidar el
preacuerdo celebrado con la Fiscala.

Para tal fin, verificar las causales de procedibilidad.

2. La procedencia excepcional de la tutela contra
providencias judiciales

En repetidas ocasiones la jurisprudencia ha reiterado
que el amparo constitucional contra providencias judiciales
es no slo excepcional, sino excepcionalsimo. Ello para no
afectar la seguridad jurdica y como amplio respeto por la
autonoma judicial garantizada en la Carta Poltica.
!7

Al respecto, la Corte Constitucional en sentencia
T 780 de 2006, dijo:

La eventual procedencia de la accin de tutela contra sentencias
judiciales y otras providencias que pongan fin al proceso tiene
connotacin de excepcionalsima, lo cual significa que procede
siempre y cuando se cumplan unos determinados requisitos
muy estrictos que la jurisprudencia se ha encargado de
especificar.. (Negrillas y subrayas fuera del original.)
Para que ello tenga lugar se deben cumplir una serie
de requisitos de procedibilidad, unos de carcter general,
que habilitan su interposicin, y otros de ndole especfico,
que apuntan a la procedencia misma del amparo5. De
manera que quien acude a l tiene la carga no slo respecto
de su planteamiento, sino de su demostracin.

Dentro de los primeros se encuentran:

a) Que el asunto discutido resulte de relevancia
constitucional.

b) Que se hayan agotado todos los medios ordinarios y
!
5
Fallo C-590 de 08 de junio de 2005 y T-332 de 2006.
!8
extraordinarios de defensa judicial.

c) Que se est ante un perjuicio iusfundamental
irremediable.

d) Que se cumpla con el requisito de inmediatez, esto
es, que se interponga dentro de un trmino razonable y
justo.

e) Que se trate de una irregularidad procesal, y la
misma tenga un efecto decisivo o determinante en la
decisin que se impugna y que afecte los derechos
fundamentales de la parte actora.

f) Que se identifiquen de manera razonable los hechos
que generaron la transgresin y los derechos vulnerados, y,
adems, que esa violacin haya sido alegada dentro del
proceso, siempre que hubiese sido posible.

g) Que no se trate de sentencias de tutela.

Los segundos, por su parte, apuntan a que se
demuestre que la providencia adolece de algn defecto
orgnico, procedimental absoluto, fctico, material o
!9
sustantivo, un error inducido, o carece por completo de
motivacin, desconoce el precedente o viola directamente la
Constitucin.

El inciso 3 del artculo 86 de la Constitucin Poltica y
el numeral 1 del precepto 6 del Decreto 2591 de 1991
disponen que a pesar de existir otro medio de defensa
judicial el amparo es procedente de manera excepcional
cuando: (i) exista una amenaza de perjuicio irremediable
en trminos de derechos fundamentales y/o (ii) las
acciones judiciales ordinarias no sean idneas para la
proteccin inmediata de los derechos involucrados.

Si bien es cierto que el actor puede plantear su
inconformidad dentro del proceso, a travs de los recursos
ordinarios, e inclusive, del extraordinario de casacin,
tambin lo es que, tal solucin no resulta idnea para
conjurar las irregularidades denunciadas, ya que en la
prctica sera someter al actor a desarrollar todas las
etapas de la causa, tales como la audiencia de formulacin
de acusacin y de juicio oral, luego de lo cual podra volver
a proponer la presunta ilegalidad de las decisiones que
improbaron el preacuerdo celebrado con la Fiscala, de
manera que, para el momento en que se lleguen a resolver
!10
tales medios de impugnacin, las garantas fundamentales
del procesado ya habran sido afectadas.

Aunado a ello, mientras se adelantan las fases de la
causa, su privacin al derecho a la libertad se podra
extender por ms tiempo, toda vez que aqul busca
mantener vigente el preacuerdo al interior del cual acept
la responsabilidad penal respecto del delito de acoso sexual,
cuyo quantum punitivo es inferior al tipo penal de actos
sexuales abusivos con menor de 14 aos, conducta punible
que fue variada en virtud de lo ordenado por los despachos
judiciales accionados al momento de improbar el
preacuerdo.

Con base en lo anterior, la Corte considera que es
viable estudiar de fondo la tutela presentada por LUIS
ELEAZAR ROMERO CASANOVA, por conducto de abogado.

3. Postura dominante de la Sala de Casacin Penal
de la Corte Suprema de Justicia frente al control
judicial del allanamiento, el preacuerdo y la
acusacin.
!11
Para dilucidar el tema propuesto en la solicitud de
amparo, oportuno resulta traer a colacin la lnea
jurisprudencial que ha marcado la tendencia de la Sala de
Casacin Penal frente al tema.

En sentencia CSJ SP, 6 feb. 2013, rad. 39.892,
precis:

() 1. La jurisprudencia ha trazado una lnea de
pensamiento, conforme con la cual la acusacin (que
incluye los allanamientos y preacuerdos que se asimilan a
ella) estructura un acto de parte que compete, de manera
exclusiva y excluyente, a la Fiscala, desde donde deriva
que la misma no puede ser objeto de cuestionamiento por
el juez, las partes ni los intervinientes, con la salvedad de
que los dos ltimos pueden formular observaciones en los
trminos del artculo 339 procesal. (Se destaca).

Lo anterior, porque la sancin para una acusacin mal planteada
y sustentada, como sucede con cualquier acto de parte, est
dada porque al finalizar el juicio la misma no habr de
prosperar.

En esas condiciones, la adecuacin tpica que la Fiscala
haga de los hechos investigados es de su fuero y, por regla
!12
general, no puede ser censurada ni por el juez ni por las
partes.

2. Lo anterior igual se aplica en temas como la admisin de
cargos y los preacuerdos logrados entre la Fiscala y el acusado,
que, como lo ha dicho la jurisprudencia, son vinculantes para las
partes y el juez, a quien se le impone la carga de proferir
sentencia conforme lo acordado o admitido, siempre y cuando no
surja manifiesta la lesin a garantas fundamentales (auto del 16
de mayo de 2007, radicado 27.218).

La Corte igual ha decantado que el nomen iuris de la
imputacin compete a la Fiscala, respecto del cual no
existe control alguno, salvo la posibilidad de formular las
observaciones aludidas, de tal forma que de ninguna
manera se puede discutir la validez o el alcance de la
acusacin en lo sustancial o sus aspectos de fondo. La
tipificacin de la conducta es una atribucin de la
Fiscala que no tiene control judicial, ni oficioso ni rogado.

Por lo tanto, so pretexto de no compartir la adecuacin de
los hechos con el nomen iuris que provisionalmente presenta
la Fiscala en la acusacin para efectos de definir
competencia y marcar los derroteros procesales del juicio, no
puede la defensa, ni nadie, discutir en la audiencia de
formulacin de acusacin que esos hechos corresponden a
otra adecuacin tpica, y anticipar de manera improcedente
el debate en torno de la tipicidad, propio del juicio, a un
!13
momento en que no se cuenta con los elementos de
conviccin necesarios para decidir.

La acusacin es un acto de parte, de la Fiscala, y por tanto el
escoger qu delito se ha configurado con los hechos jurdicamente
relevantes consignados en el escrito de acusacin supone precisar
el escenario normativo en que habr de desarrollarse el juicio, el
cual se promueve por excitacin exclusiva de la Fiscala General de
la Nacin a travs de la radicacin del escrito de acusacin (razn
por la que el nico autorizado para tipificar la conducta punible es
la Fiscala, de acuerdo con lo planteado por el artculo 443); acto
que como se dijo no tiene control judicial, y en cambio si sustenta
todo el andamiaje de la dinmica y la lgica argumentativa y
probatoria que se debatir en el juicio.

Razonar de otra manera sera permitir o autorizar la discusin
propia del juicio, en momentos procesales inoportunos, supondra
patrocinar la anticipacin de la discusin de la tipicidad, lo cual nos
colocara en la senda de la disputa del ejercicio de la accin penal
por parte del juez a la Fiscala: como cuando la Fiscala presenta
acusacin por peculado, que siendo de la competencia del juez
penal del circuito, la defensa pudiera discutir en la audiencia de
formulacin de acusacin que se trata en cambio de un abuso de
confianza, propio del marco competencial del juez penal municipal,
y por supuesto con unas exigencias normativas diferentes y una
punibilidad tambin distinta; o unas lesiones personales en lugar
de la tentativa de homicidio por la cual se ha acusado; todo lo cual
ser materia de anlisis, discusin y prueba en la vista pblica, y
all, con fundamento en la posicin procesal exitosa, se producir
como consecuencia, la absolucin o la condena.

!14
Permitir que el juez intervenga en la definicin del nomen
iuris de la acusacin, sera autorizar que el juez no solo
interfiera en el ejercicio de la accin penal que como sujeto
soberano ostenta la Fiscala General de la Nacin, lo cual
desdibujara en manera grave la imparcialidad del juez; sino
que adems equivaldra a sealar que el juez dirige la
actividad de la Fiscala porque le marca el derrotero que
debe seguir en el juicio; lo cual dara al traste con la
principal caracterstica del principio acusatorio propio de la
reforma que nuestro pas ha querido implementar, como es
la diferenciacin de funciones entre la Fiscala (funcin
requirente), y el juez (funcin jurisdiccional), en el proceso
penal.
Es as que cuando el Congreso en funcin constituyente analizando
las caractersticas del sistema que era necesario disear para
nuestro pas, reflexion en el siguiente sentido6:

La forma acusatoria del procedimiento exige de la ley una divisin
tajante de las tareas que al Estado le corresponden en el
procedimiento judicial, por va de la adopcin de un sistema de
persecucin penal pblica: Al Ministerio Pblico -Fiscala- debe serle
encomendada toda la tarea relativa a la persecucin penal estatal
(funcin requirente) y a los jueces les corresponde la decisin de los
casos llevados ante ellos por el acusador (funcin jurisdiccional). La
responsabilidad de ambos organismos tambin vara: el primero no
responder por el control de los jueces segn el origen de su
nacimiento, sino antes bien, por la eficiencia y efectividad de la
aplicacin de la ley penal (persecucin penal); los jueces, en cambio,
6
Gaceta del Congreso No. 134 de 26 de abril de 2.002, pgina 4
!15
no sern responsables, como hasta ahora, como inquisidores,
comprometidos a hallar la verdad para aplicar la ley, sino, tan
solamente, por su funcin de custodiar el respecto debido a los
derechos y garantas individuales y por la aplicacin de la ley al
caso sometido a su decisin. En esta diferenciacin tajante entre
acusador y juez, que provoca, en los delitos de persecucin pblica,
una diferenciacin formal, pero ntida entre las dos tareas que, en
el procedimiento penal, le corresponden al Estado, requerir y
decidir, confindolas a rganos diferentes, consiste buena parte de
aquello que se concibe como PRINCIPIO ACUSATORIO en el derecho
procesal penal y como IMPARCIALIDAD DE LOS JUECES en el
Derecho de la organizacin judicial (auto del 15 de julio de 2008,
radicado 29.994).

Es claro, entonces, que el juez no tiene competencia para
cuestionar la imputacin efectuada por el fiscal, como que
ese acto es propio del titular de la accin penal. Por tanto,
allegado el escrito de acusacin o el acta de allanamiento
que, aceptada, equivale al mismo, el juez de conocimiento
tiene limitada su participacin, como que, tratndose de
un acto voluntario y libre de aceptacin de la imputacin,
debe aceptarlo y convocar a la audiencia para
individualizar la pena, segn se lo impone el inciso final
del artculo 293 procesal (auto del 6 de mayo de 2009,
radicado 31.538) [].

[ ] Se impone precisar que la intervencin de que trata el
artculo 339 de la Ley 906 del 2004 para hacer observaciones a
la acusacin y pedir a la Fiscala que aclare, corrija o adicione el
!16
escrito acusatorio, est dada para partes e intervinientes, no
para el juez, pues en un sistema de contrarios, donde las partes
pretenden que ese juzgador construya la verdad a partir de sus
argumentos y pruebas, precisamente el funcionario debe estarse
a esos planteamientos y desde ellos formar su juicio, luego no
puede inmiscuirse en ese debate, segn se dijo en sentencia del
18 de abril de 2012 (radicado 38.020).

As, presentada la acusacin, al juez de conocimiento solamente
se le permite realizar sobre ella un examen formal, sin que le sea
permitido verificar aspectos de fondo (auto del 27 de junio de
2012, radicado 39.296), que de necesidad incluyen el proceso de
adecuacin tpica. (Subrayas y negrillas fuera de texto).

Luego, en decisin CSJ SP, 19 jun. 2013, rad. 37.951,
seal:

() De suerte que, una vez definida la formulacin de los
hechos jurdicamente relevantes por parte de la Fiscala y
particularmente cuando han sido aceptados por el
imputado, no tiene cabida en el modelo acusatorio que el
juez se ocupe de aquello que no le compete. Por tanto,
cuando invalida la imputacin para que en su lugar sea
complementada como en su opinin corresponde, est,
nada menos, que controlando materialmente la acusacin.
!17
Lo anterior, porque es a la Fiscala en un sistema de adversarios a
quien compete agotar una investigacin idnea y postular la
pretensin punitiva adecuada con la que se espera restablecer el
equilibrio quebrantado con la comisin del delito, esa es su funcin
en la arquitectura del modelo. La defensa es la llamada a oponerse
a tal designio y, por ello, ambos constituyen los nicos legitimados
para actuar en el proceso. Si bien es cierto se admite la
participacin del Ministerio Pblico y de las vctimas en el trmite,
no lo es en condicin de partes sino de intervinientes, siendo su
injerencia limitada y, en el ltimo caso, canalizada
prevalentemente por conducto del ente acusador7.

Posteriormente, en pronunciamiento CSJ AP, 14 ag.
2013, rad. 41.375, esta Corporacin se refiri al papel que
debe cumplir el juez frente a la acusacin presentada por el
fiscal del caso:

() En estas condiciones, ha de entenderse que el control
material de la acusacin, bien sea por el trmite ordinario
o por la terminacin anticipada de la actuacin, es
incompatible con el papel imparcial que ha de fungir el
juez en un modelo acusatorio. Aun cuando existen
disposiciones de la Ley 906 de 2004, que consagran su funcin a
7
Sobre el mbito de intervencin de la vctima puede consultarse Corte
Constitucional, sentencia C-209 de 2007, C-651 de 2011
!18
la consecucin de la justicia y la verdad como normas rectoras8,
estos principios operan dentro de la mecnica del sistema y no
dan aval para adjuntarle postulados ajenos a su naturaleza
intrnseca. As, el horizonte al que ha de estar dirigida la
hermenutica de esa codificacin debe ser el de articular un
mtodo que no genere incompatibilidades conceptuales a la hora
de su aplicacin, a partir de una fundamentacin integral y con
perspectiva sistmica9 , lo que acarrea distintas cargas

institucionales:

A la Fiscala, abordar su funcin de manera rigurosa con el fin de
acometer un despliegue preciso y atinado de la accin penal,
para lo cual el Estado ha de brindarle herramientas tendientes a
una intensa preparacin y solvencia en el tema dentro de
parmetros concatenados de poltica criminal, bajo la gida de
criterios uniformes, responsables y pertinentes con ese cometido,
8
Artculo 5. Imparcialidad. En ejercicio de las funciones de control de garantas,
preclusin y juzgamiento, los jueces se orientarn por el imperativo de establecer con
objetividad la verdad y la justicia.
Artculo 10. Actuacin procesal. La actuacin procesal se desarrollar teniendo en
cuenta el respeto a los derechos fundamentales de las personas que intervienen en
ella y la necesidad de lograr la eficacia del ejercicio de la justicia. En ella los
funcionarios judiciales harn prevalecer el derecho sustancial El juez podr
autorizar los acuerdos o estipulaciones a que lleguen las partes y que versen sobre
aspectos en los cuales no haya controversia sustantiva, sin que implique renuncia
de los derechos constitucionales El juez de control de garantas y el de
conocimiento estarn en la obligacin de corregir los actos irregulares no
sancionables con nulidad, respetando siempre los derechos y garantas de los
intervinientes.
9
Entendindose por sistema una multiplicidad de conocimientos articulados segn
una idea de totalidad, esto es, que no comporta conocimientos aislados ni
inconexos, pues ste nace por conexin segn un comn principio ordenador,
gracias al cual a cada parte se le asigna en el conjunto su lugar y funcin
impermutables. (Rad. 21954, sentencia de 23 de agosto de 2005)
!19
siempre verificando los requerimientos y las necesidades reales
de las vctimas en coherencia con tales directrices.(Subrayas y
negrillas fuera de texto).

La anterior resea jurisprudencial fue recientemente
ratificada en sede de tutela en los fallos CSJ STP, 24 sep.
2013, rad. 69.478; CSJ STP, 13 nov. 2013, rad. 70.392 y
CSJ STP, 4 dic. 2013, rad. 70.712, al interior de los cuales
se concedi la proteccin del derecho fundamental al debido
proceso, al constatarse la injerencia indebida del juez en las
funciones propias del fiscal.

4. Anlisis del caso concreto

Precisado lo anterior, de acuerdo con lo obrante en el
expediente, se encuentra que el marco fctico de la
imputacin se seal en los siguientes trminos:

() El 19 de enero de 2013, aproximadamente a las 18:00 horas,
en el sector del barrio Chapal de esta ciudad el seor Luis
Eleazar Romero Casanova se encontr en la calle () con la
menor Y.J.G.I., () de 11 aos de edad, y procedi a cogerla
de la mano y a tocarle los senos por encima de la ropa,
tratando adems de meterle su mano por debajo de la ropa,
siendo entonces cuando apareci la madre de la menor quien
al percatarse del hecho golpe al seor Romero Casanova y
!20
cuando este se corri del lugar fue perseguido y alcanzado por
otras personas, siendo as privado de su libertad y conducido
hasta las instalaciones de la URI de la Fiscala por personal
de la Polica Nacional.

El 19 de enero de 2013 ante el Juzgado Promiscuo
Municipal con funciones de control de garantas de Buesaco
se llev a cabo audiencia de legalizacin de captura y
formulacin de imputacin en contra de LUIS ELEAZAR
ROMERO CASANOVA, por el delito de actos sexuales abusivos
con menor de 14 aos.

Luego, la Fiscala 52 Seccional de Pasto y ROMERO
CASANOVA celebraron preacuerdo en el sentido de aceptar
los cargos por la conducta punible de acoso sexual a
cambio de que la pena a imponer sea la mnima, esto es, de
un ao.

Ahora, sometido el preacuerdo a control de legalidad,
el Juzgado 1 Penal del Circuito con funciones de
conocimiento de Pasto, en audiencia celebrada el 20 de
junio de 201310 lo improb debido a que:

!
10
Cfr. Folios 17 a 21 cuaderno No.1.
!21
() Esta judicatura considera que los preacuerdos y la
aceptacin de cargos, radica en que se debe tramitar con total
apego a la legalidad, de lo contrario no puede aprobarse por el
Juez.

Refiere este despacho que LA PRIMERA VERIFICACIN que
debe hacer es si la imputacin jurdica original, la que da lugar
a las negociaciones, respeta el ncleo fctico y por tanto, se
aviene a los principios de legalidad penal, tipicidad plena o
taxatividad. Y examinar si los trminos de lo acordado consulta
mnimos criterios de razonabilidad jurdica, trminos, sobre los
que si bien no debe exigirse el mismo respaldo probatorio que s
se pide para la imputacin original, tampoco han de aparecer
completamente desconectados a esta.

()

Se refiere a la bsqueda por parte del acusado de la ocasin
para estar a solas con la menor, no confirman sino su intencin
deliberada de satisfacer su deseo sexual, lo que efectivamente
ocurri, por lo que convergen en este caso todos los elementos
materiales que estructuran el delito de ACTOS SEXUALES CON
MENOR DE 14 AOS.

La variacin de la imputacin realizada por la Fiscalia (sic), a
criterio del despacho, resulta una cesin excesiva, irrazonable y
desproporcionada de espaldas a la realidad probatoria, en
!22
tanto la admisin de responsabilidad de LUIS ELEAZAR
ROMERO CASANOVA por el delito de ACOSO SEXUAL contrasta
con los EMP allegados a la solicitud de verificacin del
preacuerdo desconoce el ncleo de la imputacin que el Art. 210
A del C.P., si bien tipifica el ASEDIO FISICO como modalidad de
la conducta de ACOSO SEXUAL, desconociendo que la misma
se llev a cabo con una menor de 11 aos de edad, sujeto de
especial proteccin, cuya integridad sexual se halla en plena
formacin, por lo que actos de evidente connotacin sexual como
los descritos por la menor y su madre en sus entrevistas,
innegablemente fueron ms all del asedio fsico.

La conducta de ACOSO SEXUAL debera ser AGRAVADA de
conformidad con lo expresado en el Art. 211 numeral 4 del C.P.
de lo contrario se estara beneficiando al acusado al no
imputrsele tal agravante, desconociendo que por disposicin
legal los delitos que atentan contra la integridad y formacin
sexual de los menores NO TIENEN REBAJAS.

Frente a esa determinacin, la Fiscala y el defensor
del accionante interpusieron recurso de apelacin y el 27
de agosto de 201311 la Sala Penal del Tribunal Superior de

Pasto la confirm.

Dicho cuerpo colegiado adujo que:
!
11
!23

Por lo tanto, con la largueza como desbordada interpretacin
que el seor Fiscal quiere darle al tipo penal de acoso sexual,
prcticamente se est sustituyendo y echando en saco roto la
figura de los Actos sexuales con menor de catorce aos
consagrada en el artculo 209 del Cdigo Penal, pues de acoger
tan extica tesis, en adelante todas las imputaciones habran de
seguir esa ruta y los casos juzgados por esa ruta entrar a
revisarse.

()

En este orden de ideas, la Funcionaria de primera instancia con
la decisin revisada, no se est atribuyendo o abrogando
funciones de acusadora que desde luego no le corresponde
asumir en el sistema penal adversarial que nos rige; sino por el
contrario abogando justamente por el respeto de las garantas
fundamentales de la legalidad y debido proceso.

As las cosas, la Corte observa que los demandados se
apartaron de la filosofa que orienta el sistema procesal
penal de 2004 e invadieron el rol atribuido a la Fiscala, ya
que desconocieron que el preacuerdo es un acto de parte y
al dejar de lado su funcin, configuraron un defecto
sustantivo.
!24
En efecto, al enfrentar los cuestionamientos
planteados por el accionante se determina que las
decisiones judiciales se fundamentaron en la prevalencia
del criterio de los funcionarios judiciales en relacin con la
imputacin jurdica que se formul en su contra, acto que,
como ya se vio, es exclusivo y excluyente de la Fiscala.

De manera que, permitir que el juez imponga su
criterio sobre el ejercicio de calificacin de la conducta
punible efectuada por el fiscal, conlleva a que se aparte del
principio de imparcialidad que debe gobernar su actuacin
y asuma un rol que no es de su competencia. De ser as, ya
no se tratara de un solo acusador, con la desventaja de que
la intervencin del funcionario judicial se activ para hacer
ms gravosa la situacin del imputado; con lo que
desvertebra la sistemtica procesal porque adems le
impone a la Fiscala compromisos probatorios que
posiblemente excede a sus posibilidades, todo lo cual fue
materia de consideracin de tal sujeto procesal al momento
de escoger el contenido de la imputacin.

En tales condiciones, los accionados al imponer su
teora del caso se entrometieron al replantear los hechos
jurdicamente relevantes en la imputacin, tanto de forma
!25
fctica como jurdica, pues no hicieron otra cosa que
efectuar el control material de la acusacin, para, a su
modo de ver, corregirla de acuerdo con su particular visin
del evento histrico. Todo ello, desconociendo la titularidad
del ejercicio del ius puniendi y desbordando la dinmica del
sistema.

Recurdese que, el tpico que conllev a improbar el
preacuerdo celebrado entre L UIS E LEAZAR R OMERO
CASANOVA y la Fiscala consisti en la supuesta falta de
correspondencia de la imputacin fctica con la jurdica, a
partir de la valoracin que de la realidad de los hechos
realizaron los accionados y respecto de los cuales
concluyeron que la participacin criminal atribuida deba
ser por el delito actos sexuales abusivos con menor de 14
aos y no por el de acoso sexual.

Ntese que, las decisiones judiciales encontraron su
respaldo luego de que los operadores judiciales auscultaran,
efectuaran un juicio y determinaran la calificacin como
errnea, invadiendo un rol que no es propio del juzgador,
quebrantando as el principio de imparcialidad, el cual
tambin es una garanta procesal para el procesado, hoy
accionante.
!26

En efecto, no se entiende la razn por la cual los
accionados intervinieron modificando la imputacin fctica
y jurdica realizada por la Fiscala, cuando ello no era de su
competencia.

Bajo este panorama, se concluye que las decisiones
judiciales cuestionadas, en efecto, desconocieron el derecho
fundamental del debido proceso, por cuanto se profirieron
al margen de las normas y la jurisprudencia vigente, las
cuales regulan la limitacin del juez en ejercicio de la
funcin del control de la terminacin del proceso como
consecuencia del preacuerdo, lesionando as la garanta
procesal de la imparcialidad de la cual es titular el
demandante.

Por tanto, la Sala amparar el derecho fundamental al
debido proceso de LUIS ELEAZAR ROMERO CASANOVA y, en
consecuencia, dejar sin efecto las decisiones judiciales
proferidas el 20 de junio y el 27 de agosto de 2013 por el
Juzgado 1 Penal del Circuito con funciones de conocimiento
de Pasto y la Sala Penal del Tribunal Superior de la misma
ciudad, respectivamente, para que en su lugar, el asunto se
dirima de acuerdo con el ordenamiento jurdico y la
!27
jurisprudencia vigente para el caso, segn los argumentos
expuestos. Sin perjuicio de lo anterior, se destaca que, la
vctima tiene el derecho de ser oda por el Fiscal y por el juez
que controla la legalidad del acuerdo12
y promover los
recursos o mecanismos que estime convenientes.
En mrito de lo expuesto, la Sala de Decisin de Tutelas
N 1 de la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de
Justicia, administrando justicia en nombre de la Repblica
y por autoridad de la ley,

RESUELVE

Primero. Conceder el amparo del derecho
fundamental al debido proceso de LUIS ELEAZAR ROMERO
CASANOVA.

En consecuencia, dejar sin efecto el 20 de junio y el 27
de agosto de 2013 proferidas por el Juzgado 1 Penal del
Circuito con funciones de conocimiento de Pasto y la Sala
Penal del T ribunal Superior de la misma ciudad,
respectivamente.
!
12
Sentencia CC C-516/07.
!28

Segundo. Ordenar al Juzgado 4 Penal del Circuito con
funciones de conocimiento de Pasto que remita
inmediatamente el proceso penal adelantado en contra de
LUIS ELEAZAR ROMERO CASANOVA con destino a su homlogo
1.

Cumplido lo anterior, el Juzgado 1 Penal del Circuito
con funciones de conocimiento de Pasto, en el trmino
mximo de diez (10) das a partir de la notificacin de este
fallo, deber efectuar el control de legalidad del preacuerdo
celebrado entre la Fiscala 52 Seccional y LUIS ELEAZAR
ROMERO CASANOVA, a la luz del ordenamiento jurdico y la
jurisprudencia vigente para el caso, segn los argumentos
expuestos en la parte motiva de esta decisin. Esto, sin
perjuicio de los derechos que al respecto le asisten a la
vctima.

Tercero. Ordenar que, si la decisin no es impugnada
ante la Sala de Casacin Civil de esta Corporacin, se remita
el expediente a la Corte Constitucional para su eventual
revisin.

NOTIFQUESE Y CMPLASE

!29

EYDER PATIO CABRERA

GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNNDEZ

LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO

NUBIA YOLANDA NOVA GARCA
Secretaria

!30

Preacuerdo Degrada Actos Sex Abusivos Con Menor A Acoso Sexual

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Repblica de Colombia

Corte Suprema de Justicia

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIN PENAL

SALA DE DECISIN DE TUTELAS N 1

(Aprobado Acta No. 56)

ELEAZAR ROMERO CASANOVA, quien acude a travs de

apoderado judicial, contra el Juzgado 1 Penal del Circuito

con funciones de conocimiento y la Sala Penal del Tribunal

Superior, ambos de Pasto, por la presunta vulneracin de

su derecho al debido proceso.

Seccional y el Procurador 142 Judicial Penal, ambos de la

misma ciudad, y E LSA E LEONOR I PUJAN C UASPUD

Municipal con funciones de control de garantas de Buesaco

se llev a cabo audiencia de legalizacin de captura y

formulacin de imputacin en contra de LUIS ELEAZAR

ROMERO CASANOVA, por el delito de actos sexuales abusivos

con menor de 14 aos. Asimismo, le impuso medida de

aseguramiento consistente en detencin preventiva.

de Pasto, radic acta de preacuerdo suscrito con el

procesado en compaa de su defensor, en la que se declara

responsable del delito de acoso sexual.

Circuito con funciones de conocimiento de esa ciudad

resolvi improbar lo acordado por las partes.

apoderado judicial del actor interpusieron recurso de

apelacin y el 27 de agosto siguiente3 la Sala Penal del

Tribunal Superior de esa localidad la confirm.

abogado, promovi tutela contra los referidos despachos

judiciales ante la presunta vulneracin de su derecho al

debido proceso, por invalidar el preacuerdo celebrado con la

tutela CSJ STP, 24 sep. 2013, rad. 69.478, estudi un

asunto de similares caractersticas, en el que se resalt el

papel del ente acusador como titular de la accin penal, sin

que le est permitido al Juez invadir otros roles y asumir la

posicin de una de las partes.

los demandados y, en consecuencia, ordenar la emisin de

una nueva determinacin que se ajuste al ordenamiento

jurdico y a la jurisprudencia vigente para el caso, sin

perjuicio de los derechos que le asisten a la vctima.

materiales probatorios consider que los hechos no se

ajustaban al tipo penal de actos sexuales abusivos con

menor de 14 aos sino al de acoso sexual, razn por la que

una vez variada esa imputacin celebr preacuerdo con el

procesado, sin que dicha actuacin pueda ser considerada

como caprichosa o arbitraria.

desbordaron sus competencias al improbar lo pactado entre

accionante, de conformidad con el precedente jurisprudencial

trado a colacin por ste.

2.2. Sala Penal del Tribunal Superior de Pasto

la que ratific el auto del 10 de mayo de 2013, mediante el

cual improb el acuerdo suscrito entre el ente acusador y el

trascribi apartes de providencia mediante la cual improb el

preacuerdo celebrado entre la Fiscala 52 Seccional de Pasto

adversa a los intereses del accionante, no se puede concluir

que la misma fue emitida de manera arbitraria, pues lo que

se evidencia es que se trata de una determinacin dentro de

los criterios de la legalidad y en observancia de la de la

autonoma y aplicacin del derecho.

negociar con la Fiscala, razn por la que considera que aqul

tiene a su alcance otros mecanismos de defensa que

desplazan al juez constitucional.

Penal del Circuito con funciones de conocimiento de Pasto,

despacho que fij para el prximo 5 de marzo la realizacin