DA RELATIVIZAO DA COISA JULGADA INCONSTITUCIONAL

Carina Bellini Cancella

Procuradora Federal

Resumo: O presente estudo tem como objetivo principal conferir aos juristas uma
viso plena a respeito da nova tendncia do Supremo Tribunal Federal de relativizao
da coisa julgada inconstitucional ou sentena inconstitucional transitada em julgado,
levando em considerao o Direito moderno processual constitucionalista, que busca a
concretizao da justia pela adequao das decises judiciais aos mandamentos da
Constituio. Sero abordados, ainda, os instrumentos existentes no ordenamento
jurdico ptrio para relativizar a coisa julgada inconstitucional quais sejam, ao
rescisria, querella nullitatis, impugnao ao cumprimento de sentena e embargos
execuo de sentena contra a Fazenda Pblica, destacando que os dois ltimos meios
de relativizao so oriundos das inovaes trazidas pela Lei n 11.232/2005, que
alterou o Cdigo de Processo Civil.
Palavras-Chave: Relativizao da Coisa julgada. Sentena Inconstitucional. Trnsito
em julgado. Estabilidade das Situaes Jurdicas. Constitucionalizao do Direito.
Controle de Constitucionalidade. Instrumentos para Relativizar a Coisa Julgada
Inconstitucional.

SUMRIO: 1 Noes introdutrias sobre coisa julgada

e sua relativizao; 2 Da coisa julgada
inconstitucional ou da sentena inconstitucional
transitada em julgado; 3 Formas de relativizao da
sentena inconstitucional transitada em julgado; 4
Dos efeitos da sentena que reconhece a
inconstitucionalidade de deciso transitada em
julgado; 5 Concluso. 6 Referncias.

1 NOES INTRODUTRIAS SOBRE COISA JULGADA E SUA RELATIVIZAO

Inicialmente, a coisa julgada uma das facetas do princpio da segurana

jurdica, explcito no ordenamento jurdico brasileiro no artigo 5, inciso XXXVI, da
Constituio da Repblica, cujo teor prev que "a lei no prejudicar o direito
adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada", sendo imprescindvel pacificao
das relaes sociais.
A doutrina brasileira mais aceita, baseada no jurista italiano Enrico Tlio
Liebman, afirma que a coisa julgada a imutabilidade do comando emergente de uma
sentena. Segundo ele, a imutabilidade da sentena consiste na sua existncia formal
1
e ainda nos efeitos dela provenientes.
Pode-se dizer, ainda, que a coisa julgada garante a estabilidade de uma relao
jurdica submetida apreciao do Poder Judicirio, evitando, com isso, a perpetuao
de inseguranas jurdicas, na medida em que garante ao jurisdicionado que a deciso

1
LIEBMAN, Enrico Tlio. Eficcia e Autoridade da Sentena. Traduo de Alfredo Buzaid e Benvindo Aires. Rio de Janeiro:
Forense, 3. ed. 1984, p. 54 Apud CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil, v. I, 16. ed. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2007 p. 483-484.
final dada sua demanda ser definitiva, no podendo ser rediscutida, alterada ou
desrespeitada. Fredie Didier Jnior lembra que a coisa julgada no instrumento de
2
justia das decises, mas sim garantia da segurana .
A coisa julgada divide-se, segundo grande parte da doutrina, em coisa julgada
formal e material. A coisa julgada formal a qualidade dos efeitos da deciso que
passa a dispor de imutabilidade e indiscutibilidade, quando, em determinado processo,
no mais se sujeita a qualquer espcie de recurso, seja ordinrio ou extraordinrio,
nos termos do artigo 467 do Cdigo de Processo Civil.
A coisa julgada material, por sua vez, a indiscutibilidade do contedo da
deciso judicial proferida, seja naquele processo ou em qualquer outro. Trata-se de um
certificado de pacificao estatal do conflito posto apreciao do rgo jurisdicional.
Um tema extremamente polmico na doutrina brasileira o afeto relativizao
da coisa julgada inconstitucional. Muitos doutrinadores defendem a tese da
intangibilidade da coisa julgada, dentre eles Jos Carlos Barbosa Moreira, Leonardo
Greco, Luiz Guilherme Marinoni e Nelson Nery Jnior. Esse ltimo ensina que:
A coisa julgada material tem fora criadora, tornando imutvel e
indiscutvel a matria por ela acobertada, independentemente da
constitucionalidade, legalidade ou justia do contedo intrnseco dessa
3
mesma sentena.
Entretanto, no obstante sua importncia na preservao da estabilidade das
situaes jurdicas, os defensores da mitigao da coisa julgada, dentre eles Humberto
Teodoro Jnior e Juliana Cordeiro de Faria, sustentam que no se deve atribuir a ela
sempre o carter de imutabilidade de decises judiciais, na medida em que tem sede
infraconstitucional. Nesse sentido, preceituam:
A inferioridade hierrquica do princpio da intangibilidade da coisa
julgada, que uma noo processual e no constitucional, traz como
consectrio a idia de sua submisso ao princpio da
constitucionalidade. Isto nos permite a seguinte concluso: a coisa
julgada ser intangvel enquanto tal apenas quando conforme a
Constituio. Se desconforme, estar-se- diante do que a doutrina vem
4
denominando coisa julgada inconstitucional .

Recentemente, baseado no fenmeno da constitucionalizao do direito, que

pugna a tese de que todos os atos e decises emanados do Poder Pblico, judiciais ou
no, para serem vlidos efetivamente, devem observncia aos preceitos
constitucionais, h forte tendncia na doutrina e jurisprudncia ptria em conferir
relatividade ao carter imutvel e indiscutvel de uma deciso transita em julgado.
Especificamente em relao ao Poder Judicirio, o ordenamento jurdico postula
que para defesa integral da supremacia da Constituio, com a mxima segurana
possvel, o Supremo Tribunal Federal deve cumprir o seu papel de guardio do Texto
Constitucional da melhor maneira possvel.
Tambm no se pode olvidar que, de acordo com os ditames constitucionais,
nenhum dos Trs Poderes pode lograr posio de destaque em relao ao outro na
estrutura orgnica e funcional do Estado. Por essa razo no possvel aceitar que
decises judiciais que violem dispositivos da Constituio Federal possam adquirir

2
DIDIER JNIOR, Fredie. Curso de Processo Civil . v. 2, Rio de Janeiro: Podivm, 2007, p. 478.
3
NERY JNIOR, Nelson. Cdigo de Processo Civil Comentado, 7. ed. Rio de Janeiro: Revista dos Tribunais, 2003. p. 791.
4
THEODORO JUNIOR, Humberto; FARIA, Juliana Cordeiro. A Coisa Julgada Inconstitucional e os Instrumentos Processuais para
seu Controle. In NASCIMENTO, Carlos Valder do (coord.). Coisa julgada inconstitucional, 2. ed. Rio de Janeiro: Amrica Jurdica,
2003, p. 142.
status de imutabilidade, sob pena de colocar a funo jurisdicional acima do Poder
Constituinte.
A intangibilidade a qualquer custo da res iudicata deve ser combatida, em
ateno aos princpios maiores do ordenamento. Firma-se, pois, a noo de que a
revisibilidade dos julgados inconstitucionais, para alm dos condicionantes da ao
rescisria, uma necessidade do sistema, com vistas a assegurar a supremacia da
Constituio.
Desse modo, tendo em vista o Direito moderno processual constitucionalista, os
princpios de ordem constitucional exigem, para adquirirem efetividade, a relativizao
das decises inconstitucionais. A prevalncia da Constituio de forma proporcional o
princpio que impele a doutrina a uma nova viso processual da coisa julgada, centrada
na busca pela concretizao da justia e pela adequao das decises judiciais aos
mandamentos da Constituio.

2 DA COISA JULGADA INCONSTITUCIONAL OU DA SENTENA

INCONSTITUCIONAL TRANSITADA EM JULGADO

A coisa julgada inconstitucional se verifica quando uma sentena, transitada em

julgado, encontra-se motivada em interpretao ou aplicao de lei tida pelo Supremo
Tribunal Federal como incompatvel com a Constituio, ou quando as instncias
ordinrias afastam a aplicao de determinada lei por t-la como inconstitucional e a
Suprema Corte posteriormente declara-a vlida, compatvel com a Constituio.
importante registrar que em ambas as situaes, a coisa julgada que se opera
na situao posta apreciao judicial tem conotao inconstitucional, variando
apenas a tica investigativa e a apurao do fenmeno. Na primeira hiptese, a
inconstitucionalidade direta, visto que o rgo jurisdicional de primeira instncia
entende vlida norma que, ao final, por deciso da Corte Guardi da Constituio, de
fato no .
J na segunda hiptese, a inconstitucionalidade indireta, na medida em que a
violao Constituio decorre do fato de a instncia ordinria ter expurgado do
ordenamento jurdico uma norma que, a posteriori, foi confirmada vlida pelo rgo
constitucional competente. A afronta aqui, apesar de indireta, tambm contra a
prpria fora normativa da Constituio.
Diferentemente desta concepo o posicionamento de Humberto Theodoro
Jnior, que ao explicitar a diferena entre as duas situaes acima narradas, conclui:

As duas situaes cotejadas, porm, no so iguais. Quando um julgado aplica

lei inconstitucional, a ofensa cometida diretamente contra a Constituio. A lei
aplicada, sendo absolutamente nula, contamina de igual ineficcia tambm a
sentena que lhe pretendem reconhecer validade. No caso, porm, de no
aplicao da lei ordinria, por alegado motivo de ordem constitucional que mais
tarde vem a ser afastado por mudana de orientao jurisprudencial, a ofensa
que poderia ser divisada no Constituio, mas sim lei ordinria a que a
sentena no reconheceu eficcia. No se pode, data venia, dizer que, na no-
aplicao da norma infra-constitucional, se tenha configurado uma negativa de
vigncia de norma constitucional, para declarar-se a prpria sentena como
5
inconstitucional e, ipso facto, nula.

5
THEODORO JNIOR, Humberto; FARIA, Juliana Cordeiro. A Coisa Julgada Inconstitucional e os Instrumentos Processuais para
seu Controle. In NASCIMENTO, Carlos Valder do (coord.). Coisa julgada inconstitucional, 2. ed. Rio de Janeiro: Amrica Jurdica,
2003. p. 157.
 Ousa-se aqui divergir do ilustre processualista mineiro. De fato, h no segundo
caso uma inconstitucionalidade afervel de forma indireta, o que, frise-se, no se
confunde com a violao reflexa Constituio. Em outras palavras, a deciso proferia
pelas instncias ordinrias que, depois, venha a ser desconstituda por posio final
contrria da Corte Suprema, no deixa de ser contaminada pela pecha de
inconstitucionalidade.
Havendo o afastamento da eficcia de norma compatvel com a Constituio, isto
, afastamento indevido de uma norma vlida, a deciso proferida afrontou a prpria
supremacia constitucional em dois aspectos, a saber: (i) enfraqueceu a Constituio
como norma fundamental, de onde os demais atos normativos retiram sua validade e
(ii) feriu a harmonia entre os poderes, pois por um ato judicial retirou-se de forma
equivocada a eficcia do ato legislativo.
Portanto, entende-se que em ambas as situaes esto caracterizadas a
inconstitucionalidade da deciso que anteriormente produziu coisa julgada e,
posteriormente, fora revista pela Corte Constitucional, devendo o eventual vcio de
inconstitucionalidade ser reconhecido pelo Juzo por um dos mecanismos existentes de
desconstituio da sentena inconstitucional transitada em julgado que sero
apreciados em tpico especfico.
Nesse diapaso, cumpre transcrever o artigo 475-L, 1, in fine do Cdigo de
Processo Civil, includo pela Lei n 11.232/2005, que trata da coisa julgada
inconstitucional suscitada em sede de impugnao ao cumprimento da sentena
judicial, cujo teor segue:
Art. 475-L. A impugnao somente poder versar sobre: (Includo pela
Lei n 11.232, de 2005)
[...]
II inexigibilidade do ttulo; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
[...]
1o Para efeito do disposto no inciso II do caput deste artigo,
considera-se tambm inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato
normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal,
ou fundado em aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo tidas
pelo Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio
Federal. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
Tambm a Lei n11.232/2005, no pargrafo nico do artigo 741 do diploma
processual civil expressamente ressaltou, nos exatos termos da redao supra
transcrita, a inexigibilidade do ttulo executivo judicial sempre que este restar fundado
em lei ou ato normativo declarado inconstitucional pelo Supremo Tribunal Federal, ou
fundado em aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo considerado
incompatvel com a Constituio da Repblica, porm, na hiptese de embargos
execuo de sentena contra a Fazenda Pblica.
Ressalte-se que tanto o pargrafo 1 do artigo 475-L, quanto o pargrafo nico
do artigo 741, ambos do Cdigo de Processo Civil, primeira vista, parecem se referir
apenas ao controle concentrado de constitucionalidade.
No entanto, os aludidos dispositivos legais, ao fazerem meno hiptese de
desconstituio do ttulo executivo judicial quando esse tenha fundamento em norma
que incorra em aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo tidas pelo Supremo
Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio Federal, parece tambm
autorizar a concluso de ser possvel a desconstituio mesmo nos casos de controle
6
incidental de constitucionalidade .
A respeito dessa nova sistemtica instituda pela Lei n 11.232/2005, leciona
Athos Gusmo Carneiro, in literis:
A Lei n.11.232 veio a adotar (com felicidade, parece-nos) soluo
intermdia: para considerar 'inexigvel' a sentena, impe-se que a
inconstitucionalidade da lei ou ato normativo, que serviu como
fundamento (maior e suficiente) do 'decisum', j haja sido declarada
pelo Supremo Tribunal Federal; mas tal declarao pode ter ocorrido
tanto em ao de controle concentrado como em sede de controle
difuso de constitucionalidade, neste segundo caso aps suspensa pelo
Senado - CF, art. 52, X , a execuo da norma (Araken de Assis,
Manual da Execuo, Ed. RT, 9. ed. 2005, p. 1.066)7.
Por oportuno destacar os defensores da tese da coisa julgada inconstitucional,
dentre eles, Cndido Rangel Dinamarco, Humberto Teodoro Jnior, Jos Augusto
Delgado, dentre outros. Consoante lio deste ltimo:
A injustia, a imoralidade, o ataque Constituio, a transformao da
realidade das coisas quando presentes na sentena viciam a vontade
jurisdicional de modo absoluto, pelo que, em poca alguma, ela transita
em julgado. Os valores absolutos da legalidade, moralidade e justia
esto acima do valor segurana jurdica. Aqueles so pilares, entre
outros, que sustentam o regime democrtico, de natureza
constitucional, enquanto esse valor infraconstitucional oriundo de
regramento processual [...] Cresce a preocupao da doutrina com a
instaurao da coisa julgada decorrente de sentenas injustas,
violadoras da moralidade, da legalidade e dos princpios constitucionais
[...] Nunca tero fora de coisa julgada e que podero, a qualquer
tempo, ser desconstitudas, porque praticam agresso ao regime
democrtico no seu mago mais consistente que a garantia da
moralidade, da legalidade, do respeito Constituio e da entrega da
8
justia.

Tambm Cndido Rangel Dinamarco ensina, in verbis:

A irrecorribilidade de uma sentena no apaga a inconstitucionalidade
daqueles resultados substanciais poltica ou socialmente ilegtimos, que
a Constituio repudia. Da a propriedade e a legitimidade sistemtica
9
da locuo, aparentemente paradoxal, coisa julgada inconstitucional .

Com isso, no se deve admitir a intangibilidade da coisa julgada que traga

consigo uma deciso de contedo contrrio Constituio. Havendo conflito entre o
Texto Constitucional e a injustia de executar uma sentena judicial que se respalda
nela mesma, e em nada mais uma vez que a lei ou ato normativo que a respaldavam
nunca existiram no mundo jurdico, por causa do vcio primrio de
inconstitucionalidade, deve prevalecer a Constituio.
Assim, percebe-se nitidamente a utilizao do critrio da ponderao de
princpios como mecanismo de soluo de conflitos entre preceitos constitucionais,

6
LUCON, Paulo Henrique dos Santos. Nova execuo de ttulos judiciais e sua impugnao. Disponvel em:<
http://www.unisul.br>.
7
CARNEIRO, Athos Gusmo. Do cumprimento da sentena, conforme a Lei n 11.232/2005. Disponvel em:< http://www.unisul.br>
8
DELGADO, Jos Augusto. Efeitos da coisa julgada e os princpios constitucionais. In Revista Virtual do Centro de Estudos Nunes
Leal da AGU. Disponvel em: < http://www.escola.agu.gov.br/ revista/Ano_II_janeiro_2001/0501CoisaDelgado.pdf >. In
NASCIMENTO, Carlos Valder do (coord.). Coisa julgada inconstitucional, 2 ed. Rio de Janeiro: Amrica Jurdica, 2003. p. 21.
9
DELGADO, op.cit.,p.62
porquanto possvel afirmar que a Lei n 11.323/05, por meio do pargrafo 1 do
artigo 475-L e do pargrafo nico do artigo 741 do Cdigo de Processo Civil, buscou
solucionar o conflito entre os princpios da segurana jurdica (coisa julgada) e
supremacia da Constituio, agregando ao sistema processual um mecanismo com
eficcia rescisria de sentenas tidas por inconstitucionais.
No concernente famosa nomenclatura utilizada pela grande maioria dos
defensores da respectiva tese coisa julgada inconstitucional, merece destaque a lio
de Alexandre Freitas Cmara, que preceitua assertiva interessante, na qual considera
melhor a expresso sentena inconstitucional transitada em julgado, conforme se
observa a seguir, in literis:
Trata-se, em outros termos, de reconhecer o fenmeno que em
doutrina tem sido chamado de coisa julgada inconstitucional, mas que
mais bem se chamaria sentena inconstitucional transitada em julgado.
A rigor, o que contraria a Constituio no a coisa julgada, mas o
contedo da sentena. Essa sentena inconstitucional, alis, j
contrariava a Lei Maior antes de transitar em julgado. a sentena,
10
pois, e no a coisa julgada, que pode ser inconstitucional .

Concorda-se que a nomenclatura sentena inconstitucional transitada em

julgado, apresentada pelo referido autor, a que melhor se coaduna com a situao
verificada, porquanto no a coisa julgada que se encontra eivada do vcio de
inconstitucionalidade, mas sim a sentena (acrdo) que, por diversas razes,
produziu a coisa julgada. Trata-se, portanto, de deciso judicial inconstitucional.

3 FORMAS DE RELATIVIZAO DA SENTENA INCONSTITUCIONAL

TRANSITADA EM JULGADO

Tendo em vista a tendncia da doutrina e jurisprudncia em relativizar a coisa

julgada, necessrio analisar os instrumentos processuais que possibilitam modificar a
deciso transitada em julgado quando esta for incompatvel com deciso do Supremo
Tribunal Federal e, por conseqncia, incompatvel com o prprio Texto Constitucional.

3.1 Da ao rescisria

Primeiramente, a mais tradicional dos meios de resciso do julgado, a ao

rescisria, considerada por Fredie Didier Jnior como uma ao autnoma de
impugnao, de natureza constitutiva negativa (ou desconstitutiva), utilizada contra a
deciso de mrito transitada em julgado, quer por motivos de invalidade (art. 485, II e
IV, p. ex.), quer por motivos de injustia (art. 485, VI e IX, p. ex.), quando presente
11
uma das hipteses taxativas consagradas no artigo 485 do Cdigo de Processo Civil.
Por oportuno transcrever o artigo 485 do diploma processual civil:
Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser
rescindida quando:
I - se verificar que foi dada por prevaricao, concusso ou corrupo
do juiz;
II - proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente;

10
CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil. v. 1. 16 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007. p. 494.
11
DIDIER JNIOR, Fredie. Curso de Direito Processual Civil. v. 03, Salvador: Podivm, 2007, p. 249.
 III - resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte
vencida, ou de coluso entre as partes, a fim de fraudar a lei;
IV - ofender a coisa julgada;
V - violar literal disposio de lei;
Vl - se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo
criminal ou seja provada na prpria ao rescisria;
Vll - depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja
existncia ignorava, ou de que no pde fazer uso, capaz, por si s, de
Ihe assegurar pronunciamento favorvel;
VIII - houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou
transao, em que se baseou a sentena;
IX - fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da
causa. (nfase suprida)
Uma das formas de relativizar a coisa julgada, desconstituindo a deciso
transitada em julgada, a Ao Rescisria dotada de previso legislativa no artigo
485, inciso IV, do Cdigo de Processo Civil, tendo em vista o prestgio que o
ordenamento jurdico brasileiro confere coisa julgada.
O fundamento de resciso de um julgado com fulcro neste dispositivo se deve
proibio de novo julgamento a partir do trnsito em julgado de uma deciso que se
torna imutvel e indiscutvel. Nos ensinamentos de Fredie Didier Jnior:
Significa que a concluso a que chegou o juiz, ao proferir uma sentena
de mrito, no poder mais ser discutida em outro processo que
envolva as mesmas partes, com idntica causa de pedir e com o
mesmo pedido. Se, mesmo tendo o comando final da sentena
adquirido imutabilidade e indiscutibilidade, ainda assim houver nova
deciso sobre a questo, haver ofensa coisa julgada, cabendo ao
12
rescisria.

Observa-se, portanto, inexistir grandes consideraes a serem feitas sobre ao

rescisria fundada no inciso IV do artigo 485 do Cdigo de Processo Civil.
De outro lado, o artigo 485, inciso V do diploma processual civil merece
destaque, ao estabelecer a possibilidade de rescindir deciso transitada em julgado
que violar literal disposio de lei.
Muito se discute sobre a possibilidade de se aceitar a ao rescisria como
instrumento de ataque sentena eivada de inconstitucionalidade, porquanto a lei
processual civil prev a rescisria apenas como meio de rescindir coisa julgada que
contenha ilegalidade.
No obstante a omisso da lei ordinria quanto possibilidade de desconstituio de coisa
julgada inconstitucional, a interpretao do artigo 485, inciso V, do Cdigo de Processo Civil deve
ser ampliada, uma vez que se um vcio menor (de ilegalidade) possibilita a desconstituio da
coisa julgada, o vcio maior (de inconstitucionalidade), por ser mais grave, tambm deve ser
desconstitudo.
Nesse sentido, Alexandre Freitas Cmara afirma que a expresso lei deve ser entendida
13
de forma ampla , ou seja, a deciso que violar qualquer norma jurdica, ser passvel de resciso
pelo Tribunal competente.

12
DIDIER JNIOR, op. cit., p. 276.
13
CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil. v. II, 14. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007. p. 19.
 Inclusive, cumpre destacar que a jurisprudncia ptria vem aceitando a ao rescisria como
instrumento de desconstituio da coisa julgada inconstitucional. Nesse sentido, segue ementa de
julgado do Superior Tribunal de Justia:
PROCESSUAL CIVIL - AO RESCISRIA - INTERPRETAO DE TEXTO
CONSTITUCIONAL - CABIMENTO - VIOLAO A LITERAL DISPOSIO
DE LEI
(CPC, ART. 485, V) - FINSOCIAL - MAJORAO DE ALQUOTAS LEIS
7.689/88, ART 9, 7787/89, 7894/89 E 8147/90
INCONSTITUCIONALIDADE (RE 150764/PE) PRECEDENTES.
- O entendimento desta Corte, quanto ao cabimento da ao rescisria
nas hipteses de declarao de constitucionalidade ou
inconstitucionalidade de lei no sentido de que "a conformidade, ou
no, da lei com a Constituio um juzo sobre a validade da lei; uma
deciso contra a lei ou que lhe negue a vigncia supe lei vlida. A lei
pode ter uma ou mais interpretaes, mas ela no pode ser vlida ou
invlida, dependendo de quem seja o encarregado de aplic-la. Por
isso, se a lei conforme Constituio e o acrdo deixa de aplic-la
guisa de inconstitucionalidade, o julgado se sujeita ao rescisria
ainda que na poca os tribunais divergissem a respeito. Do mesmo
modo, se o acrdo aplica lei que o Supremo Tribunal Federal, mais
14
tarde, declare inconstitucional .

Ademais, nos ensinamentos de Humberto Teodoro Jnior e Juliana Cordeiro

Faria, em se tratando de questo constitucional, no h como impor a observncia do
prazo decadencial de dois anos, previsto no artigo 495 do Cdigo de Processo Civil,
para propositura da ao rescisria, sob pena de equiparar a inconstitucionalidade
15
ilegalidade, o que afronta o sistema de valores da Constituio da Repblica .
Assim, admissvel a ao rescisria como meio de declarao de
inconstitucionalidade de coisa julgada, independentemente da observncia do prazo
decadencial de dois anos, como ocorre nas hipteses elencadas no artigo 485 do
Cdigo de Processo Civil.
Outro aspecto relevante digno de nota refere-se questo da ao rescisria e o
enunciado da Smula 343 do Supremo Tribunal Federal, in verbis: No cabe ao
rescisria por ofensa literal disposio de lei quando a deciso rescindenda se tiver
baseado em texto legal de interpretao controvertida nos tribunais.
Com relao violao de norma infraconstitucional, a clareza do enunciado
acima citado no deixa pairar dvidas. Entretanto, importante saber se essa smula se
aplica tambm quando se tratar de violao norma constitucional. Nesse aspecto, a
prpria Corte Suprema j decidiu recentemente da seguinte maneira:
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO
RESCISRIA. MATRIA CONSTITUCIONAL. INAPLICABILIDADE DA
SMULA 343.
[...]
2. Inaplicabilidade da Smula 343 em matria constitucional, sob pena
de infringncia fora normativa da Constituio e ao princpio da

14
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial 128.239/RS, julgado em 06 de novembro de 1997. Ministro Peanha Martins
(relator), Disponvel em: <http://www.stj.gov.br> e DJ: 11.12.2000, p. 185.
15
TEODORO, Humberto Theodoro e FARIA, Juliana Cordeiro. A Coisa Julgada Inconstitucional e os Instrumentos Processuais para
seu Controle. In NASCIMENTO, Carlos Valder do (coord.). Coisa julgada inconstitucional, 2 ed. Rio de Janeiro: Amrica Jurdica,
2003. p. 153.
 mxima efetividade da norma constitucional. Precedente do Plenrio.
16
Agravo regimental a que se nega provimento.
Percebe-se pela leitura do julgado acima que o Supremo Tribunal Federal tem
decidido no sentido de que a mencionada Smula somente se aplica interpretao
controvertida da lei infraconstitucional, uma vez que a manuteno de decises das
instncias ordinrias, divergentes da interpretao adotada pelo Supremo, afronta a
Fora Normativa da Constituio e o princpio da mxima efetividade da norma
17
constitucional .
Assim, o fato de a questo objeto de trnsito em julgado, poca do julgamento,
ser controvertida na jurisprudncia, no constitui bice desconsiderao da coisa
julgada se fundada em matria constitucional. Essa tem sido a interpretao conferida
pelas Cortes Superiores ao enunciado da Smula n 343 do STF. Nesse sentido, segue
algumas ementas do Superior Tribunal de Justia, in verbis:
Uma vez definida a orientao do egrgio STF sobre a interpretao de
texto constitucional, possvel ajuizamento de ao rescisria contra
18
sentena que decidiu de modo diverso .
No incide a Smula 343 do STF se a deciso rescindenda interpretou
dispositivo constitucional de modo contrrio interpretao dada, mais
19
tarde, pelo STF .

Desse modo, em se tratando de violao norma constitucional, no se aplica o

enunciado da smula 343 do Supremo Tribunal Federal, tendo em vista a necessidade
de se garantir a autoridade das decises da Corte Suprema, guardi da Constituio,
nos termos do princpio da supremacia constitucional.
cabvel, portanto, a ao rescisria por ofensa literal disposio
constitucional, ainda que a deciso rescindenda tenha se baseado em interpretao
controvertida em data anterior orientao fixada pela Corte Suprema, ou seja, as
decises do Plenrio, ainda que proferidas em controle difuso de constitucionalidade,
so incontestveis e dotada de efeito vinculante aos demais tribunais, inclusive ao
Superior Tribunal de Justia, nos termos do artigo 481, pargrafo nico, e artigo 475-
L, 1, ambos do Cdigo de Processo Civil.

3.2 Da querela nullitatis

Embora o ordenamento jurdico ptrio no preveja expressamente meio

processual com objetivo de suprimir a suposta coisa julgada inconstitucional, alm da
ao rescisria, cabvel contra sentena de mrito nas hipteses descritas no artigo
485 do Cdigo de Processo Civil, tambm possvel considerar a querela nullitatis
como instrumento de relativizao da coisa julgada inconstitucional.
Trata-se de ao declaratria autnoma de inexistncia jurdica, que se verifica
na ausncia de um dos pressupostos processuais de existncia (como a petio inicial,
jurisdio, citao e capacidade postulatria), no sujeita a prazo para sua

16
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Agravo de Instrumento em Agravo Regimental em Recurso Extraordinrio 555806 / MG,
julgado em 1 de abril de 2008. Ministro Eros Grau (relator), Disponvel em: < http://www.stf.gov.br> e DJ: 17.04.2008, p. 01533.
17
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Embargos de Declarao em Recurso Extraordinrio 328812 / AM, julgado em 06 de maro de
2008. Ministro Nri da Silveira (relator), Disponvel em: <http://www.stf.gov.br> e DJ: 02.05.2008.
18
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial 287.148/RJ, julgado em 17 de maio de 2001. Ministro Ruy Rosado (relator),
Disponvel em:< http://www.stj.gov.br> e DJU: 01.10.2001, p. 223.
19
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Embargos de Declarao no Recurso Especial 155.654/RS, julgado em 16 de junho de 1999.
Ministro Ruy Rosado (relator), Disponvel em: < http://www.stj.gov.br> e DJU: 23.8.99, p. 70.
propositura, ou seja, imprescritvel, devendo ser proposta perante o juzo que
proferiu a deciso.
Nota-se que o objetivo dessa ao declaratria no a desconstituio de uma
deciso que produziu coisa julgada, como ocorre na ao rescisria, mas sim a
desconsiderao de um ato realizado no bojo do processo ou quando se tratar de
sentena inexistente.
A querela nullitatis, para Jos Cretella Neto, significa nulidade de litgio,
indicando a ao criada e utilizada na Idade Mdia para impugnar a sentena,
independentemente de recurso, sendo apontada como origem das aes autnomas de
20
impugnao .
No caso de uma sentena que afronte a Constituio, sopesados os princpios da
supremacia constitucional e da prpria fora normativa da Constituio, no demais
concluir que um ato estatal no caso uma sentena ou acrdo - que no se coaduna
com a ordem constitucional vigente ato nulo, de pleno direito, visto que lhe falta o
fundamento primordial de validade, no caso, adequao constitucional.
Sobre a nulidade da coisa julgada inconstitucional e de sua desconstituio por
meio da ao autnoma de querela nullitatis acrescenta Carlos Valder do Nascimento,
in verbis:
A querela nullitatis foi concebida com o escopo de atacar a
imutabilidade da sentena convertida em res iudicata, sob o
fundamento, consoante Moacyr Amaral Santos, de achar-se
contaminada de vcios que a inquinasse de nulidade, visando a um
indicium rescinders. Este, uma vez obtido, ficava o querelante na
situao de poder colher uma nova deciso sobre o mrito da causa. A
deciso judicial impugnada de injustia desse modo, posta contra
expressa disposio constitucional, no pode prevalecer. Neste caso,
configurando o julgado nulo de pleno direito, tem cabimento de ao
prpria no sentido de promover sua modificao, com vistas a restaurar
o direito ofendido. Contradiz a lgica do ordenamento jurdico a
sentena que, indo de encontro a Constituio, prejudica uma das
partes da relao jurdico-processual.
So por conseguintes, passveis de ser desconstitudas as sentenas
que pem termo ao processo, por ter decidido o mrito da demanda,
enquadrando-se tambm, na hiptese, os acrdos dos tribunais. Isso
se persegue mediante ao autnoma que engendra uma prestao
jurisdicional resolutria da sentena hostilizava, [sic], cujo efeitos
objetiva desconstituir. Nisso que reside sua razo fundamental:
21
anulao de sentena de mrito que fez coisa julgada inconstitucional.

Neste sentido, acrescentam Humberto Theodoro e Juliana Cordeiro:

A deciso judicial transitada em julgado desconforme a Constituio
padece do vcio da inconstitucionalidade que, nos mais diversos
ordenamentos jurdicos, lhe impe a nulidade. Ou seja, a coisa julgada
inconstitucional nula e, como tal, no se sujeita a prazos
prescricionais ou decadenciais. Ora, no sistema das nulidades, os atos
judiciais nulos independem de rescisria para a eliminao do vcio
respectivo. Destarte pode "a qualquer tempo ser declarada nula, em
ao com esse objetivo, ou em embargos execuo" (STJ, Resp
7.556/RO, 3 T., Re. Ministro Eduardo Ribeiro, RSTJ 25/439).

20
CRETELLA NETO, Jos. Dicionrio de Processo Civil, Rio de Janeiro: Forense, 1999, p. 368. In NASCIMENTO, Carlos Valder do.
(coord.). Coisa Julgada Inconstitucional, Rio de Janeiro: Amrica Jurdica, 2003. p. 23.
21
NASCIMENTO, Carlos Valder do. (coord.). Coisa Julgada Inconstitucional. Rio de Janeiro: Amrica Jurdica, 2003. p. 5/29.
 A utilizao da querela nullitatis ganha ainda mais vulto quando se analise a ao
jurisdicional nos Juizados Especiais, tendo em vista que, em razo da omisso da Lei
n 10.259/01 a respeito do cabimento da ao rescisria, entende-se prevalecer a
respeito do assunto o disposto na Lei n 9.099/95 que, em seu artigo 59, veda
expressamente ser cabvel a rescisria nos Juizados Especiais Cveis, nos termos da
proibio j existente no artigo 54 da Lei n 7.244/84, que se referia ao Juizado de
Pequenas Causas.
Nesse sentido, ficou estabelecido no verbete n 44 do FONAJEF que: No cabe ao
rescisria no JEF. O artigo 59 da Lei no 9.099/95 est em consonncia com os princpios do
sistema processual dos Juizados Especiais, aplicando-se tambm aos Juizados Especiais
Federais.
Por essa razo, pode-se dizer que a querela nullitatis, por ser espcie de ao autnoma de
impugnao, encontra especial utilidade no Juizado Especial Federal por ser a nica forma
autnoma de afastar a sentena tida por inconstitucional que tenha produzido coisa julgada, ante o
no cabimento da ao rescisria nesse rito sumarssimo dos Juizados Especiais.

3.3 Das inovaes trazidas pela Lei n 11.232/2005 - impugnao ao

cumprimento de sentena e embargos execuo de sentena contra a
Fazenda Pblica

At o incio da reforma processual civil de 2006, havia uma nica hiptese de

previso legal para desconstituio da coisa julgada produzida em processo que tenha
corrido revelia do ru em razo de ausncia ou nulidade de citao, nos termos do
artigo 741, inciso I, do Cdigo de Processo Civil (na redao anterior), quando se
tratava de embargos execuo fundada em sentena.
Entretanto, com o advento da Lei n 11.232/2005, a hiptese de citao nula ou
inexistente na fase processual de conhecimento passou a ser aventada por meio de
impugnao no cumprimento de sentena, conforme dispe o artigo 475-L, inciso I, do
diploma processual civil acrescido pela referida lei, em razo da instituio do processo
sincrtico quando se tratar de ttulo executivo judicial.
O artigo 741, inciso I, do Cdigo de Processo Civil, que at ento cuidava dos
embargos execuo de sentena, com a reforma legislativa processual passou a se
referir unicamente hiptese de cabimento de embargos execuo contra a Fazenda
Pblica, prevendo a possibilidade de desconstituir a coisa julgada produzida no
processo de conhecimento que tenha sido tramitado revelia em razo da falta ou
nulidade de citao do ru.
Essas duas hipteses legais que admitem a desconstituio da sentena
transitada em julgado por ausncia ou nulidade da citao so consideradas por alguns
autores, dentre eles Alexandre dos Santos Macedo e Rogrio Marrone de Castro
22
Sampaio, como espcies de querela nullitatis .
No entanto, comungando com a doutrina que entende subsistir a querela
nullitatis no ordenamento jurdico, porm no de forma expressa (de acordo com lio
de Fernando da Fonseca Gajardoni), observa-se que a hiptese de citao nula ou
inexistente agora aventada por meio de mera impugnao ao cumprimento de ttulo
judicial, nos termos do artigo 475-L, inciso I, do Cdigo de Processo Civil, e no mais de
embargos execuo, como dispunha o artigo 741, inciso I. E sendo a impugnao mera petio
interposta no bojo do processo sincrtico, pode-se afirmar que tem o carter de incidente
processual, e no de ao autnoma (como a querela nullitatis).

22
FREITAS, Adriana Moreira Silveira; ROCHA, Ana Maria Soares. A querela nullitatis no sistema processual civil brasileiro, p. 07.
Disponvel em: <http://www.oab-ms.org.br/artigo/querela_nullitatis.pdf>.
 Assim, considera-se que os dois mecanismos para desconstituir a sentena
inconstitucional transitada em julgado, previstos no artigo 475-L, inciso I e artigo 741,
inciso I (pela oposio de embargos execuo contra a Fazenda Pblica), ambos do
Cdigo de Processo Civil, esto ao lado da querela nullitatis, como espcies
autnomas.

4 DOS EFEITOS DA SENTENA QUE RECONHECE A INCONSTITUCIONALIDADE

DE DECISO TRANSITADA EM JULGADO

Especificamente a respeito do efeito produzido pela sentena inconstitucional

transitada em julgado, destaca-se que a doutrina e jurisprudncia tm consagrado que
o vcio da inconstitucionalidade gera invalidade do ato pblico e, conseqentemente, a
sentena dotada de contedo inconstitucional ser nula de pleno direito, podendo,
assim, ser reconhecida a qualquer tempo e em qualquer procedimento, por ser
insanvel o vcio nela contido.
A respeito do assunto, destacam-se os ensinamentos de Humberto Theodoro e
Juliana Cordeiro:
A deciso judicial transitada em julgado desconforme a Constituio
padece do vcio da inconstitucionalidade que, nos mais diversos
ordenamentos jurdicos, lhe impe a nulidade. Ou seja, a coisa julgada
inconstitucional nula e, como tal, no se sujeita a prazos
prescricionais ou decadenciais. Ora, no sistema das nulidades, os atos
judiciais nulos independem de rescisria para a eliminao do vcio
respectivo. Destarte pode "a qualquer tempo ser declarada nula, em
ao com esse objetivo, ou em embargos execuo" (STJ, Resp
23
7.556/RO, 3 T., Re. Ministro Eduardo Ribeiro, RSTJ 25/439) .

Todo e qualquer ato contrrio Constituio nulo desde o seu nascedouro.

Assim, a deciso do Supremo Tribunal Federal que declara a inconstitucionalidade de
lei tem carter meramente declaratrio de um vcio que sempre existiu. O ato judicial
no revoga a lei, mas to-somente reconhece a existncia de um vcio preexistente,
razo pela qual, em regra, a deciso produz efeito ex tunc, retroagindo desde o
nascimento da lei impugnada.
De acordo com Alexandre de Moraes, a deciso que declara a coisa julgada
inconstitucional tem estreita ligao com a idia de controle de constitucionalidade,
que, por sua vez, est ligada Supremacia da Constituio sobre todo o ordenamento
24
jurdico, bem como rigidez e proteo dos direitos fundamentais .
Tendo em vista essa relao existente, pode-se dizer que o efeito da declarao
de inconstitucionalidade de deciso judicial transitada em julgado, em regra, ex tunc,
seguindo a mesma regra da ao direta de inconstitucionalidade, prevista no artigo 27
da Lei n 9.868/99.
Entretanto, admite-se em casos excepcionais conferir efeito ex nunc declarao
de coisa julgada inconstitucional por meio de ao declaratria autnoma, desde que
devidamente justificados os motivos para proceder dessa maneira, tendo por
fundamento a possibilidade de modulao dos efeitos da deciso em sede de controle
abstrato de constitucionalidade, pelo Supremo Tribunal Federal.

23
THEODORO JNIOR, Humberto; FARIA, Juliana Cordeiro. A Coisa Julgada Inconstitucional e os Instrumentos Processuais para
seu Controle. In NASCIMENTO, Carlos Valver do. (coord.). Coisa julgada inconstitucional, 2. ed. Rio de Janeiro: Amrica
Jurdica, 2003, p. 154.
24
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional, 19. ed. So Paulo: Atlas, 2006. p. 635.
 Desse modo, observa-se a aproximao entre as duas espcies de controle de
constitucionalidade (difuso e concentrado) feito pelo rgo mximo constitucional,
sempre tendo em mente a importncia de se preservar o ato pblico, seja ele judicial
ou legislativo, o mais prximo da Constituio.

5 CONCLUSO

O presente estudo teve por escopo aprofundar a questo afeta chamada coisa
julgada inconstitucional ou sentena inconstitucional transitada em julgado (assim tida
como a melhor nomenclatura), uma vez que, ao ser proferido, pelo Plenrio do
Supremo Tribunal Federal, deciso declaratria de inconstitucionalidade ou
confirmatria de constitucionalidade de uma lei, seja em controle abstrato ou concreto,
toda e qualquer deciso que tenha produzido coisa julgada de forma contrria
posio firmada pela Corte, poder ser desconsiderada por meio de instrumentos
autnomos de impugnao, quais sejam, ao rescisria, querela nullitatis,
impugnao ao cumprimento de sentena ou embargos execuo contra a Fazenda
Pblica.
Na atualidade, no mais se fala em formulao de norma jurdica individualizada,
ou seja, no basta que o juiz aplique a lei (norma geral e abstrata) ao caso concreto;
exige-se, em virtude do ps-positivismo e, por conseqncia, do atual Estado
Constitucional, uma postura mais ativa do julgador, a fim de encontrar no caso
concreto uma soluo que esteja em maior conformidade com as disposies e
princpios constitucionais e direitos fundamentais.
Cabe Corte Suprema a interpretao final em matria constitucional, devendo
suas decises serem respeitadas e aplicadas de modo uniforme na prestao
jurisdicional, pondo fim intangibilidade da coisa julgada. Assim, a posio da doutrina
tradicional de conferir um carter absoluto coisa julgada, que coloca a reviso de
julgados eivados de vcios de inconstitucionalidade como inatingvel, no pode ser
adotada no estgio atual de evoluo do Direito Processual Brasileiro, que prestigia o
reconhecimento da fora normativa da Constituio.
Conclui-se, portanto, que a relativizao da deciso judicial inconstitucional
transitada em julgado, seja ela produzida em sede de controle abstrato ou concreto de
constitucionalidade, a melhor forma de prestigiar a unidade e a supremacia
constitucional, conferindo um aspecto mais amplo prpria noo de segurana
jurdica.

6 REFERNCIAS
CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil, v 1, 16. ed. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2007;
DIDIER JNIOR, Fredie. Curso de Processo Civil. v. 02, Rio de Janeiro: Podivm, 2007. p. 478.
FREITAS, Adriana Moreira Silveira; ROCHA, Ana Maria Soares. A querela nullitatis no sistema
processual civil brasileiro. Disponvel em: <http://www.oab-ms.org.br/artigo/querela_
nullitatis.pdf>.
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 19. ed. So Paulo: Atlas, 2006, p. 635.
NASCIMENTO, Carlos Valder do (coord.). Coisa julgada inconstitucional. 2. ed. Rio de
Janeiro: Amrica Jurdica, 2003. p. 142.
NERY JNIOR, Nelson. Cdigo de Processo Civil Comentado. 7. ed. Rio de Janeiro: Revista
dos Tribunais, 2003. p. 791.