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Expos sur : les Banques Participatives

Sommaire

Sommaire .................................................................................................................................... 1
INTRODUCTION........................................................................................................................ 2
Partie I- Les principes de fonctionnement des banques participatives et leurs produits .......... 5
A- Les principes de fonctionnement ...................................................................................... 5
B- Les produits de la banque participative ......................................................................... 10
Partie II Le contrle des banques participatives et quelques rflexions sur les enjeux de
russite .................................................................................................................................. 19
A- Le contrle des Banques participatives .......................................................................... 19
B- les enjeux de russite des banques participatives au Maroc ............................................ 22
CONCLUSION .......................................................................................................................... 24
BIBLIOGRAPHIE ..................................................................................................................... 25
Table de matires ........................................................................... Error! Bookmark not defined.
ANNEXE ................................................................................................................................... 26

1
INTRODUCTION

La banque participative est, en fait, un vu pieux ayant tard voir le jour au


Maroc, qui demeure un pays o lIslam est consacr constitutionnellement comme tant
la religion de lEtat et demeure majoritairement pratiqu par la population. Or, le
lgislateur national a hsit pendant longtemps avant de prendre cette initiative de
rforme visant lintroduction de la banque islamique mais sous le qualificatif de
participative, qui occulte en quelque sorte cette connexion avec le champ religieux.

Cependant, la banque islamique est considre comme une solution crdible et une
alternative la finance conventionnelle. Actuellement, les deux rfrences mondiales
en la matire sont la Malaise et les pays du Golfe. Selon des statistiques trs rcentes,
on voque un volume denviron 8% du march financier mondial, qui est accapar
dsormais par la banque islamique, qui demeure en plein essor. Pour Abderrahmane
Belbachir du cabinet Al Maali Consulting Group, lindustrie de la finance islamique (FI)
dans le monde est value plus de 1.300 milliards de dollars. Elle ralise un taux de
croissance annuel moyen suprieur 15%. Selon ses prvisions, les actifs de la FI
devraient dpasser les 4.000 milliards de dollars en 2020.

La loi 103-12 a consacr dans ses 196 articles qui en forment le corps, 17 articles aux
banques participatives (art.54 70) ainsi que 7 circulaires sur les conditions et
modalits dapplication du wali de Bank Al Maghrib.

Avant dentrer dans le vif du sujet, lon est interpell par la question de savoir ce quest
la banque participative ?
En puisant dans le texte de la nouvelle loi bancaire, larticle 54 nous apprend que les
banques participatives sont dfinies comme tant les personnes morales habilites
exercer titre de profession habituelle les activits vises aux articles 1er, 55 et 58 de
la loi, ainsi que les oprations commerciales, financires et dinvestissements, aprs
avis conforme du Conseil suprieur des oulmas. Alors que, larticle 55, le texte dispose
que les banques participatives sont habilites recevoir du public des dpts
dinvestissement dont la rmunration est lie aux rsultats des investissements
convenus avec la clientle .

Les dates cls qui ont marqu lhistoire de la banque islamiques sont :
1963 : naissance des principes financiers islamiques en Egypte. La Mit Ghamr
Saving bank propose des comptes pargnes bass sur le partage des bnfices et
non des produits.

2
1970 :LOrganisation de la Confrence Islamique est cre et lance lide de la
banque islamique.
Avnement de lIslamic Development bank la BID organisation multilatral
comprenant 56 pays membres pour vocation dapporter son concours aux PVD et
PMA (26) et PMMA (6) sous forme daide au dveloppement, et avec des
techniques de financements islamiques, quil sagisse de financer le commerce
extrieur, de lutter contre la pauvret, de financer certaines infrastructures
(routes, Barrages hydro-lectrique..) et certains projets sociaux comme la
construction dcoles ou de centre de sant.
1975 : Cration de la banque islamique du dveloppement, et naissances de
banques islamiques telles que la Dubai Islamic Bank, la Kuwait Finance House et
la Bahrein Islamic Bank.
1979 et 1981 et 1983 islamisation totale des systmes financiers des pays du
Soudan, Pakistan, Iran. Nombreux sont les pays islamiques du Golfe et de l'Asie
qui ont suivi (Arabie,Emirat,Indonsie,Malaisie...)
1980-2000 Dveloppement de la FI en Asie du sud-est et au Moyen Orient
2000-2008 Dveloppement de la FI en Europe et au Moyen Orient, Asie du Sud
Est, Afrique du Nord, autant dans les banques islamiques que les banques
traditionnelles (HBSC, Deutsche, UBS, IBB, EIB..)
Le Royaume-Uni est aujourd'hui le leader du dveloppement de la finance islamique
en occident...
Cependant, le Maroc est trs en retard par rapport dautres pays voisins. Malgr
que la finance islamique est prsente dans le jargon de ses autorits montaires depuis
plus de vingt ans maintenant. Les activits dites islamiques ont fait leur apparition en
octobre 2007, date o le gouverneur de la Banque Centrale du Maroc (Bank Al Maghrib)
a autoris la commercialisation des produits nomms officiellement Alternatifs.
Depuis cette date, ces nouveaux produits nont pas pu convaincre la grande masse des
consommateurs marocains, et leur commercialisation a rencontr certains obstacles :
chert, manque de sensibilisation, manque de comptences, absence de cadre
rglementaires appropri,...Par consquent, limpact tait clair, peine 111 millions
MAD en 0188. Mais, la contradiction est choquante: 94% des marocains autrement dit
7 marocains sur 10 sont favorables aux produits et services bancaires conformes la
Charia! (selon une tude rcente mene par le cabinet Islamic Finance Advisory &
Assurance Services.

3
Cela tant, il importe de souligner que, la banque islamique ou dite participative
introduite par la rcente rforme de la loi bancaire constitue un sujet dactualit qui
revt une importance capitale, et ce, tant donn que le secteur des tablissements de
crdit et organismes assimils joue un rle cl dans lconomie marocaine et peut tre
considr comme lun des moteurs du dveloppement du pays en sa qualit de
principale source de financement de lconomie et par consquent de croissance et de
cration demplois.

La banque participative puise son origine dans le coran et la sounna. Ses principes
fondateurs ont t dvelopps au fil du temps avant dtre mis en application sous la
forme moderne vers le dbut de la deuxime moiti du 20me sicle.

Lindustrie de la finance islamique a connu une croissance annuelle moyenne en deux


chiffres ces dix dernires annes, et est annonce comme deux fois plus rapide que celle
de la finance conventuelle, autour de 15% par an. La tendance devrait continuer
connaitre la mme acclration. Dans cet esprit le Maroc dj en retard a instaure la
nouvelle loi bancaire 103-12 qui traite dans le chapitre III 17 articles rglementant les
banques participatives.

Dfinition apporte par larticle 54 qui nous apprend que les banques participatives
sont dfinies comme tant les personnes morales habilites exercer titre de
profession habituelle les activits vises aux articles 1er, 55, et 58 de la loi 103-12.

Limportance du sujet nous men poser la problmatique suivante : quels sont les
fondements et principes de ces banques participatives, lapport de la loi bancaire 103-12
ainsi que quelques dfis quant son succs

Pour apporter des rponses ces interrogations nous avons opt pour le plan suivant :

Partie 1 : Les principes de fonctionnement des banques participatives et leurs produits

Partie II : le contrle des banques participatives et les enjeux de russite

4
Partie I- Les principes de fonctionnement des banques participatives et
leurs produits

La comprhension de la finance islamique nest pas aise pour des personnes


voluant dans des conomies bases sur un modle conventionnel1. En effet,
le systme financier islamique se nourrit de fondements thiques et religieux puiss
dans les livres saints musulmans souvent trangers aux nophytes.

Afin damliorer notre comprhension, il est ncessaire daborder dans premier temps
les principes de fonctionnement de la banque participative, (A) avant de se lancer dans
lanalyse de ses principaux produits dicts par la loi 103-12(B).

A- Les principes de fonctionnement

Le terme finance islamique recouvre lensemble des transactions et produits


financiers conformes aux principes de la Charia (loi coranique)2. Au dpart, ce
secteur visait rpondre aux besoins de financement de musulmans, dans le respect de
leurs convictions religieuses. Ces personnes nadhrent pas aux principes de
fonctionnement du systme de crdit usurier.

La Finance islamique se fonde sur 5 piliers dune part les principes dinterdictions(1)
et dautre part on trouve les principes dobligations ou dexigences(2). En thorie, ce
secteur devrait respecter les rgles suivantes :

1- Les interdictions

Dans ce paragraphe, nous prcisons que le premier principe de la finance islamique la


prohibition du taux dintrt calcul partir du capital prt. Bien quil existe dautres
pratiques qui sont prohibes par la Chariaa3.

a- Linterdiction du Riba

La finance islamique se caractrise par son aspect contraignant par


rapport la finance conventionnelle.

En effet, un certain nombre de mesures prises par les institutions


religieuses islamiques visent appliquer les principes de lIslam la finance
contemporaine. Lune des principales exigences est la prohibition de lintrt (riba).
Cependant, il est important de prciser que dans la religion musulmane, lintrt et

1 Pour des raisons de simplification nous appellerons conventionnel tout lment se rapportant la finance non-islamique
2
Loi canonique islamique rgissant la vie religieuse, politique, sociale et individuelle, applique de manire stricte dans certains
tats musulmans
3
http://fr.financialislam.com consult le 14-05-17 12h50

5
lusure sont conjointement associs sous le nom Riba, alors que conventionnellement, le
premier terme signifie la somme que lon paie pour lusage de largent et le second
traduit un dlit commis par celui qui prte de largent un taux excessif4.

Lorigine de linterdiction de lintrt en Islam tient du fait qu lpoque les bailleurs


de fonds appliquaient des taux usuraires et profitaient donc de la misre des pauvres.
Par ailleurs, lide principale qui dtermine la prohibition de lintrt par les
musulmans est le fait que, selon notre religion, largent nest pas du capital. Il ne le
deviendra quaprs transformation par le travail et leffort, cest--dire que largent est
considr comme un instrument dchange, de mesure de valeur et de rserves. La
monnaie donc ne peut tre en ralit quune fonction qui a de la valeur. Or, le prix de la
fonction ne peut tre pay quaprs lexcution de cette fonction. Cest a le principe de
la finance islamique: la rmunration de la monnaie ne peut se faire que sur la valeur
cre par elle-mme, quon peut dsigner par le profit ou, dune manire plus
technique, par la valeur ajoute. Par contre, dans la finance conventionnelle, la
rmunration est indpendante et antrieure au rsultat acquis5.

Gnralement il existe deux sortes de riba dans lIslam :

Le riba li lchange :

Ce type de riba est aussi appel riba Al fadal, qui est tout surplus ajout lors
dune transaction commerciale dachat ou de vente. Son principe est simple ; il
rside dans le fait dchanger de manire instantane deux produits de mme nature.

Le riba li au prt

Cette forme de riba est communment admise sous lappellation riba annassia ou riba
Al jahilia (Davant Islam). Car au temps de la Jahilia, il y avait dusure en matire de
crances cest--dire, ou bien le dbiteur sacquittait ou bien le crancier augmentait le
principal de la dette en retardant lchance6. Autrement dit, cest tout revenu
additionnel contractuel rapport par un prt.

Il est intressant de noter que la notion de riba dpasse les simples notions
dusure et dintrt. En fait, elle correspond dune manire plus gnrale au profit
illicite et un accroissement de biens un avantage sans quivalent de service
rendu7.

4 LE PETIT LAROUSSE ILLUSTR, Librairie Larousse, (1987)


5 Omar El Kettani, Ethique et entreprise des banques islamiques, cadre thorique et exprience pratique, p43 )
6 Abu Muhammed Abdellah Ibn Abi Zayd Al Qayrawani , la Rissala ou Epitre sur les lments du dogme et de la loi de lIslam ,
selon le rite malakit, neuvime dition 1990, p201
7 Dictionnaire Larousse arabe, Paris, 1987, p571

6
b- Interdiction du Gharar et du Maysir

La Sharia exige galement, dans les affaires et le commerce, quil nest pas permis de
conclure de transaction qui renferme du Gharar. Le Gharar peut tre dfinit comme
tant tout flou non ngligeable au niveau dun des biens changs et/ou qui prsente en
soi un caractre hasardeux et incertain. C'est le cas notamment:

lorsque la vente porte sur une marchandise qui n'est pas dtermine de faon
prcise.
lorsque la transaction est conclue sans que le prix de la marchandise ne soit fix
de faon claire.

lorsque la transaction porte sur une marchandise dtermine que le vendeur ne


possde pas encore.
lorsque le transfert de proprit est conditionn un vnement hasardeux.
Ceci correspond en finance conventionnelle aux produits ou transactions terme
caractrises par une incertitude vidente quant leur ralisation, tels que les
Futures, les Swaps ou les autres produits financiers plus complexes comme les
Subprimes.
De la mme manire, le Sharia interdit les transactions bases sur le Maysir.
Etymologiquement le Maysir tait un jeu de hasard, dans le domaine conomique, il
dsigne toute forme de contrat dans lequel le droit des parties contractantes dpend
d'un vnement alatoire. Ainsi, chaque contrat doit avoir tous les termes
fondamentaux (tels que lobjet, le prix, les dlais dexcution et lidentit des parties)
clairement dfinis au jour de sa conclusion. Les juristes musulmans encouragent par
ailleurs fortement la satisfaction de toutes les conditions pralables avant la
signature du contrat. Ceci diffrencie clairement Les banques Islamiques des
institutions de prt intrt, base sur le principe que lon peut acheter sans payer
et vendre sans dtenir, ce qui alimente constamment la spculation et porte
prjudice la stabilit du systme bancaire.

Le risque calcul d'un investissement est autoris par la Charia, en revanche


linterdiction des contrats terme impliquant le Gharar et le Maysir vient du fait
que le risque de fausse anticipation dvolution des marchs pourrait remettre en
cause la ralisation de transactions bases sur lincertitude, la spculation, ou mme
la dtention dlictuelle dune information privilgie et pralable. Les juristes
musulmans justifient galement la prohibition de ces transactions par la ncessit
dorienter les fonds disponibles au financement de lconomie relle, au lieu de les

7
laisser alimenter les bulles financires vides de toute productivit et de richesse
utile.

c- Interdiction des investissements illicites


La Sharia exige galement que tout musulman ne peut traiter des biens jugs illicites
ou Haram. En effet, il existe des exigences quant la nature de lactivit dans laquelle
un investissement demeure conforme aux impratifs moraux et religieux tels que dicts
par lIslam. Ainsi, les jeux de hasard, les activits en relation avec lalcool, avec
llevage porcin ou encore avec larmement, avec lindustrie cinmatographique
suscitant ou suggrant la dbauche et les activits lies la pornographie en particulier
constituent des secteurs dinvestissement prohibs dans lIslam. On retrouve ce principe
d'exclusion dans la finance thique en faveur du dveloppement durable et dans
l'investissement socialement responsable.

Du point de vue financier, les sous-jacents de tout type de contrats doivent galement
tre conformes la Sharia. Typiquement, dans le cadre dune prise de participation
sous la forme dactions, un certain nombre de secteurs dont les activits sont
considres comme illicites sont exclure de lunivers dinvestissement.

2- Les obligations

Il existe bien dautres principes structurants la finance islamique et qui sont la


participation (principe essentiel qui prne lintressement aux gains et aux pertes de
toutes les parties prenantes), la prudence (le risque 0 % et 100 % sont prohibs, mais le
risque li lactivit humaine et non la valeur temps de largent est accept), la
responsabilit des agents conomiques (notions dquilibre et dquit) et le
rattachement lconomie relle (i.e. lexistence dun actif sous-jacent)

a- Le Partage des Pertes et Profits (3P)

Lislam proscrit tout enrichissement sans cause, en dautres termes laccroissement de


valeur sans contrepartie lgitime (due au travail intellectuel ou physique) de la chose
objet de lchange. Selon ce principe, les deux parties dans une relation financire
doivent tre impliques et exposes aux risques de manire plus ou moins gale. De
mme une partie ne peut prtendre sapproprier tous les profits de cette collaboration
au dtriment de lautre ou attribuer cette dernire toutes les pertes sous peine
dannuler lopration. Ainsi lorsque le banquier islamique doit participer au
financement dun projet, il a lobligation de le faire sans au pralable fixer de taux

8
dintrt par rapport au capital investi mais, de discuter avec lentrepreneur (son
associ) des modalits de partage des bnfices futurs8.

On remarque ici une petite confusion lie au fait que les bnfices de la banque sont
calculs selon la mme formule que lintrt classique. LIslam ne condamne pas les
formules de calcul bases sur un intrt, seulement ici, la diffrence est que le prt nest
pas rmunr en fonction du temps coul mais selon un mode de rpartition des profits
raliss. Cependant, lentrepreneur reste propritaire de son projet sauf sil dcide de
cder son droit de proprit la banque et devenir un simple participant au projet.
Dans ce cas la rmunration de lassoci et sa responsabilit en cas de faillite seront en
fonction de sa participation. Si lentrepreneur dcide de garder tous ses droits sur le
projet, en cas dchec il naura perdu que son temps et son nergie et la banque le
capital investi. Et cela seulement si aucune ngligence ou faute de gestion de la part du
promoteur nest prouve. Parce que dans la finance islamique on considre quen dehors
dAllah, personne ne peut savoir avec certitude ce qui se passera dans le futur. Ce qui
met lentrepreneure labri des risques naturels (intemprie) et des conjonctures
conomiques. Dans le cas contraire si la faute du promoteur est prouve, il devra
assumer les pertes au prorata de sa part de bnfice. Si lon nenregistre aucun bnfice,
lentrepreneur ne recevra rien de la part de la banque.

Nous pouvons bien constater la grande diffrence entre cette opration et lopration
financire conventionnelle quest le crdit comme pratiqu par les autres banques. En
effet le banquier classique fixe ds le dpart le taux dintrt avant de librer les
fonds. Et lentrepreneur est seul responsable des fonds donc assume seul tous les
risques mais aussi garde tout le bnfice except la partie destine au paiement des
intrts. Le principe du partage des risques ou le principe des 3P (participation, profit,
perte) est le plus souvent appliqu grce au contrat de Moudaraba et de Mousharaka.
Nous ferons une analyse dtaille de ces contrats plus loin dans la partie 2.

b- Lasset backing (Ladossement des actifs rels)


La finance islamique est dans tous les cas de figure rattache lconomie relle.
Toutes les transactions financires doivent tre adosses des actifs rels et
changeables. Ce principe, conjugu avec celui de linterdiction de lincertitude
excessive fait que par exemple les produits drivs soient prohibs.

Lintrt est prohib mais le prt nest pas interdit, il est mme conseill ds
lors quil profite ceux qui en ont besoin. Mais les banques islamiques ntant

8 http://www.institut-numerique.org

9
pas des organisations caritatives, il faut donc trouver un systme de rmunration
alternatif ; cest le partage des profits et des pertes rsultant de lopration de
financement.

La prohibition de lintrt et le principe de partage des pertes et profits vont de pair.


Ce dernier apparait comme une solution alternative la rmunration du prteur en
labsence de taux dintrt mais il sagit dun procd de rmunration qui doit tre
conforme aux valeurs du systme financier islamique et ceci ne se ralise que lorsque la
banque prte de largent une entreprise qui devient partenaire, de mme le dposant
peut tre considr comme un actionnaire de la banque. Les deux parties doivent se
mfier car elles assument un risque. Par consquent, elles ont intrt sengager
dans les oprations rentables et uvrer la russite du projet financ.

B- Les produits de la banque participative

Nous distinguons au sein des produits de la banque participative, deux sous


catgories : dune part, ce que nous dsignons par oprations de crdit adosse un
bien cest--dire la mises disposition des fonds sadossent un bien, dont la
structuration repose sur les contrats de vente tels que la mourabaha , le salam,
istisnaa, ainsi que des contrats de location comme lijaraa (1). Dautre part, les
oprations de crdits dsignent par lexpression opration de crdit participatif
sadossent aux contrats de socit comme le moucharaka et moudaraba (2) 9.

1- Les oprations de crdit qui portent sur un bien

Lavance du fonds du banquier consiste pour ce genre de crdit acqurir un bien en


vue soit de le revendre grce un des contrats de droit musulman tels que le
moudaraba, slama et istinaa (a) soit de le louer grce un contrat de louage dite lijara
(b)

a- Les oprations de crdit adosses aux contrats de vente

En droit musulman la vente et dfini comme lchange dune chose ayant une valeur
par une autre chose, et par consentement mutuel les choses changes sont
ncessairement un bien meuble ou immeuble en contrepartie du paiement du prix. Le
contrat se forme par la runion de loffre du vendeur ijab et lacceptation de
lacheteur qaboul . La chose doit avoir une valeur marchande justifiant le paiement
dun prix dont le montant doit tre prcisment fix par les contractants. Lacheteur

9
M. BOUDJELLAL, Le systme bancaire islamique, aspects thoriques et pratiques, Institut international de la
pense islamique, 1998, p.1.

10
peut payer le prix soit au comptant, soit crdit. La clause dindexation est prohibe du
fait quil peut generer le riba et le gharar10.

La vente dune chose inexistante est nulle, malgr le consentement des parties.
Cependant le contrat de salam et istisnaa sont considrs comme des exceptions du
principe de lexistence de la chose au moment de la conclusion du contrat.

La loi bancaire 103-12 a apport trois types du contrats qui portent sur lexistence dun
bien objet de financement savoir mourabaha, istisnaa, salam

Le contrat du crdit mourabah


Le terme mourabaha dsigne la croissance, laugmentation, le surplus tant que
qualitatif que quantitatif dune chose matrielle ou immatrielle.

Le contrat de mourabaha comme il a t indiqu dans larticle 58 de la loi 103-12 est le


contrat par lequel une banque participative vend son client un bien meuble ou
immeuble dtermin et proprit de cette banque a son cout dacquisition augment
dune marge bnficiaire convenue davance.

Donc le contrat de mourabaha est le contrat qui lie un acheteur qui donne lordre un
vendeur de lui acheter un bien dont le prix sera augment dune marge et pay de
manire chelonne. Le banquier achet dabord un bien auprs dun fournisseur, et ce
grce un contrat de vente ordinaire, puis il revend crdit le bien son client. Lors de
cette deuxime vente que le contrat de mourabaha est conclu entre le banquier et le
client. Lopration de crdit mourabaha fait intervenir trois personnes. Lopration
prend alors le nom mourabaha avec ordre dachat.

Le premier contrat consiste pour le banquier dacheter le bien du promoteur et en son


nom propre, par la suite le banquier conclu un contrat de mourabaha avec le client.11

La mourabaha occupe la 1ere place en terme de nombre de contrats conclus par les
banques participatives, du fait probablement que le crdit mourabaha ressemble
beaucoup au crdit conventionnel. La flexibilit de ce contrat lui a permis de sadapter
diffrents sortes de financement : financement de bien meuble ou immeuble, le
financement de projet elle ntait pas lorigine destine aux oprations de crdit
comme on peut tre pousse la croire actuellement, elle a t transforme en un mode
de financement pour les besoins de lindustrie bancaire participative.

10
Nayla COMAIR-OBEID, Les contrats en droit musulman des affaires, d. Economica, 1995, p. 48 55
11
BANQUE ISLAMIQUE DE DEVELOPPEMENT, Introduction aux techniques islamiques de financement, recueil des
communications donnes dans le cadre du sminaire conjointement organis par l'Institut islamique de recherches et de
formation et la banque Al Baraka mauritanienne islamique, 5-9 dcembre 1992, pp.62 .

11
Le crdit mourabaha tant une opration triangulaire, la banque est un intermdiaire
entre le vendeur initial et le client. Ce dernier est la fois acheteur et emprunteur qui
promet dacheter le bien command la banque, en remboursant de manir diffre.

Toutefois, ni le taux de profit doit tre variable, ni le calcul de la marge bnficiaire


doit tre identique aux intrts composes. La marge de bnfice pour la banque doit
tre dtermine au moment de la conclusion du contrat. Alors que le crdit a intrts
consiste capitaliser lintrt gnr en vue de lintgrer dans la base de calcul des
intrts.

Dans ce systme de chaine de contrat de vente les droits et les obligations sont
amnages pour faciliter les avances de fonds. Ici les transferts de proprit sont du
fournisseur au banquier, puis de ce dernier au client. Cependant la garantie des vices
cache linstar des oprations de crdit-bail ne pes pas forcement sur le dispensateur
de crdit (banquier), dans le rgime du contrat de crdit-bail le client dispose dun
mandat de son crdit bailleur donn lors de la signature du contrat dagir contre le
vendeur pour les vices cachs qui apparaissent a posteriori.

En revanche la clause de rserve de proprit qui consiste retarder le transfert de


proprit lacheteur jusquau paiement complet est interdit en droit musulman. En
pratique les banques participatives renforcent les rgles pour la conclusion des contrats
Mourbaha. Pour arriver cet fin le banquier avant la conclusion du contrat de vente
avec le fournisseur, invite le client donneur dordre de conclure un contrat de promesse
avec le banquier, avant de conclure le contrat de mourabaha. A ce stade le client garde
toujours la possibilit de ne pas conclure la mourabaha, pour que la banque vite le
risque de devoir garder le bien, la banque participative peut conclure un contrat de
vente conditionnelle avec le fournisseur de tel sorte que si le client nachte pas le bien,
ce dernier sera rendu au fournisseur. A noter que la promesse en droit musulman cre
une obligation morale la charge du promettant, en droit commun la promesse
nengage que le promettant, linexcution de la promesse peut donner lieu des
dommages et intrts lorsque la dfaillance du promettant a caus un dommage a la
personne laquelle elle t faite.

Dans le cadre de crdit mourabaha, une clause peut instaurer une procdure amiable
de liquidation en cas de difficult rencontre par le client. La procdure permis purer
les actifs du client.

12
le contrat Salam

Selon les dispositions de larticle 58 de la loi bancaire 103-12, le contrat de Salam est
dfini comme suit Tout contrat en vertu duquel lune des deux parties, banque
participative ou client, vers davance le prix intgral dune marchandise dont les
caractristiques sont dfinies au contrat, lautre partie qui sengage livrer une
quantit dtermine de ladite marchandise dans un dlai convenue.

Le contrat de Salam est une vente terme qui consiste vendre un bien non disponible
au moment de la conclusion du contrat, mais uniquement en contre partie du paiement
du prix de la vente. En droit musulman le vendeur est appel muslam ilayhi ,
lacheteur rabb al mal , le prix de la transaction ras al mal et enfin la chose de la
vente muslam fihi .

Certain auteurs dfint le contrat de Salam comme un contrat dinvestissement et non


comme un contrat de vente de sorte que ce contrat runit un investisseur qui avance un
capital un vendeur qui, en lacceptant, soblige lui livrer une chance fixe par le
contrat, un bien qui est lobjet de linvestissement.

Pour d'autres, la vente salam est considre comme un contrat de nature mixte qui
change de physionomie dans l'intervalle : en un premier temps, c'est un contrat de
rciprocit mais ds que l'acheteur, en l'occurrence la banque, paie le prix, l'opration se
transforme en une obligation unilatrale du livreur. Juridiquement c'est une vente mais
conomiquement c'est un prt12

Conditions de validit de du contrat Salam :

Pour la validit du contrat de Salam, des conditions doivent tre runies savoir des
conditions relatives la nature du bien et au prix c'est--dire ras al mal 13.

Tout dabord le bien doit exister au moment de la conclusion du contrat, cest un


principe du contrat de vente, le droit musulman interdit les ventes purement
ventuelles, alatoires ou le vendeur nest pas propritaire. Le contrat de Salam droge
pour certain bien comme les produits agricoles dont la livraison est exige aprs la
rcolte, ainsi que pour certain meubles qui non pas individualis c'est--dire des
marchandises standardises.

12
S. JAHEL, cours magistral paris II Panthon Assas, 1987 1988, rapport par A. Abi Haidar

13
SANHOURY A., les sources du droit dans le fiqh islamique, le livre de la vente, p.183 ; al wassat fi sharh al qanoun al
madani, 1960, pp.224.

13
Pour le prix le bien doit tre une chose qui peut tre mesure ou pes, c'est--dire une
chose de genre qui permit dvaluer leur valeur pcuniaire. Le Salam concerne
uniquement les biens fongibles qui sont dans le commerce. Si ce nest pas le cas, il doit
tre dtermin selon son genre, sa nature et sa qualit. Par exemple le contrat de
Salam peut tre utilis pour commander une usine qui produit de manire habituelle
une marchandise.

Pour le prix ou ras al mal de la transaction, doit tre connu par les parties de sort
que le contrat nentre pas dans le champ de prohibition du gharare.

Le contrat Istisnaa
Larticle 58 de la loi bancaire dfini le contrat dIstisna tout contrat dacquisition de
chose ncessitant une fabrication ou une transformation en vertu duquel lune des deux
parties, banque participative ou client, sengage livrer la chose, avec des
caractristiques dfinies et convenues, fabrique ou transforme, partir des matires
dont il est propritaire en contrepartie dun prix dont le paiement seffectue par lautre
partie (moustasna) selon les modalits convenues

Comme il a t dj voqu en droit musulman, le principe est que la vente dun bien
non existant la date de la conclusion du contrat est interdite car elle implique une
incertitude, un ala (gharar). Cependant, lorsque lobjet est la fabrication dun bien
meuble ou la construction dun immeuble, les parties peuvent conclus un contrat
distisna.

La doctrine islamique qualifi ce contrat de vente, et non de contrat dentreprise. Le


contrat distisna consiste acheter un bien qui doit tre au pralable fabriqu ou
construit selon des spcifications donns par une personne qui peut tre, en matire
immobilire le maitre de louvrage.

Certain auteur considre que le contrat distisna est une promesse synallagmatique de
faire c'est--dire une promesse de vendre une chose construire et une promesse de
lacheter.

Les hanafites le qualifient de contrat de vente dun bien livrer, et non comme un
contrat de prestation de service. Le contrat distisna suppose que le producteur ou le
fabriquant utilise ses propres moyens de matriels pour fabrique ou produire le bien
command. Dans le cas contraire en parlera dijara prestation de service parce que
le producteur fournt un service.

Le contrat distisna est nul si lune des trois conditions suivantes font dfaut :

14
-La date de livraison, -lidentit de constructeur ou fabriquant et les caractristiques de
la chose. Ces conditions sont les mmes retenu par le contrat de Salam.

Le contrat distisna est utilis la fois en matire foncier et industrielle. On peut le


comparer en matire immobilire, la vente en ltat future dachvement dans laquelle
interviennent une banque, son client et le prometteur immobilier. Dans cette opration
triangulaire, le client qui souhaite la construction dun bien immobilier demande la
banque de financer les travaux, la banque son tour sadresse un constructeur. Dans
le financement de projet il sert de support pour la construction dinfrastructure comme
les routes, les btiments. Une fois que le projet est men son terme, la proprit de
la construction est cde au client contre un engagement de paiement diffr ont les
conditions sont fixes pralablement.

b- Lopration de crdit adosse au contrat de louage ( IJARA)

Le contrat de louage est dfini dans le DOC, article 626 comme Il y a deux sortes de
contrats de louange : celui de choses : celui de personnes ou d'ouvrage . Le louage de
choses est un contrat par lequel l'une des parties cde l'autre la jouissance d'une chose
mobilire ou immobilire, pendant un certain temps, moyennant un prix dtermin que
l'autre partie s'oblige lui payer. Alors que le contrat de louage douvrage est le contrat
par lequel lune des parties sengage faire quelque chose pour lautre, moyennant un
prix convenu entre elles.

Le louage des choses comprend dans le langage courant, le bail et la location qui ont
pour objet de louer une chose. Ces contrats sont des mises disposition dune chose
pendant un certain temps, en contre partie du paiement dun loyer. Le louage douvrage
existe en droit musulman. Limam Abou Hanifa dfini lijara comme etant la vente
dun manfaa , en arabe le terme manfaa renvoi lide de tirer profit dune chose,
dune situation, dun droitetc. sur le plan juridique, il dsigne le droit de jouir dune
chose, que des services dune personne14.

Sagissant de lijara dune chose, est un contrat par lequel le propritaire dune chose
transfert son usufruit une autre personne pour une priode convenue et un loyer
convenu. Donc le louage est identique lijara et vice versa.

Le contrat de louage permet de structurer des financements de type locatif. Il sagit


pour un bailleur de fonds dacheter un bien pour le mettre la disposition dun

14
Ibrahim Zeyyad, le cadre juridique franais des oprations de crdit islamique, Thse, Universit de STASBOURG,
P526.

15
locataire-emprunteur qui paie le loyer en contrepartie de la jouissance quil en tire du
bien, ce dernier peut produire ou non des fruits (fonds de commerce, parts sociales ).
Ces contrats aujourdhui permettent de structurer des oprations de crdit comme la
location-vente, la location assortie dune promesse de vente, le crdit-bail. Elles ont une
vente comme objectif et sont assortie dune promesse dun crdit consenti par le
vendeur. Celui-ci reste le propritaire de la chose durant la priode du bail puis la
proprit de la chose se transfre lacqureur.

Le contrat dijara a donn aussi naissance deux types de financements, savoir lijara
tachghiliya et ijara mounthaia bitamlik. Les rgles applicables aces deux contrats
dijara sont dfinies dans larticle 58 de la loi 103-12 comme un contrat selon lequel
une banque participative met, titre locatif, un bien meuble ou immeuble dtermin et
proprit de cette banque, la disposition dun client pour un usage autoris par la loi .
le texte fait la destination entre deux types dijara, savoir lachghilia qui est un contrat
de bail au sens classique du terme et ijara mountahia bitamlik est un contrat de
location assortie dune promesse de vente. Le locataire dispose dune option dachat,
lchance du loyer, les loyers verss sont transforms en paiement du prix de vente.

A la fin du bail la conclusion dun contrat de vente est obligatoire pour constater le
transfert de la proprit.

Dans une logique de crdit, lijara mountahia bitamlik est un leasing qui peut tre
traduit en une location assortie dune option dachat ou en crdit-bail.

Larticle 3 de la loi 103-12 assimile le crdit-bail en une opration de crdit. Cest une
technique de crdit qua une nature complexe du fait quelle se fond principalement sur
un contrat de bail, combin un contrat de vente de prt15.

2- Les oprations de crdit adosss aux contrats de socit

Le contrat de socit selon art 982 du DOC est un contrat par lequel deux ou
plusieurs personnes mettent en commun leurs biens ou leur travail ou tous les deux la
fois, en vue de partager le bnfice qui pourra en rsulter . Pour matrialiser un
contrat de socit il faut que deux personnes ou plus affectent leurs biens ou travail ou
les deux la fois pour lexercice dune activit commercial pour en tirer profit, par
consquence les associs partagent en proposition de leurs apports les bnfices et les
pertes. Larticle 982 du DOC parle seulement dun partage de bnfice, une position
trange de la part de notre lgislateur.

15
La loi 103.12 relative aux tablissements de crdit et organismes assimils, BO n6340 du 5 mars 2015.

16
En droit musulman le contrat de socit est dsign par le terme sharkat . Cette
notion se fonde sur les textes coraniques et prophtiques, partir desquels les
jurisconsultes ont class les socits en plusieurs catgories. Parmi ces socits figure
les contrats moucharaka et moudaraba. Ces deux contrats sont utiliss par les banques
participatives comme un moyen de financement.

a- Le contrat moudaraba
Larticle 58 de la loi 103-12 dfini le contrat moudaraba tout contrat met en
ralisation une ou plusieurs banques participatives (rab elmal) qui fournissent le
capital en numraire ou en nature et un ou plusieurs entrepreneurs (moudarib) qui
fournissent leur travail en vue de raliser un projet .

En premier lieu, la moudaraba, sorte de compte dpargne islamique, remonte la


priode du Prophte16, qui, lui-mme, utilisait ce contrat qui servait financer le
transport des marchandises par les caravanes dans le dsert. La moudaraba est le
contrat dassociation entre deux parties au moins en vertu duquel lune delles apporte
son capital, lautre son travail ou son industrie dans une perspective de partage des
bnfices raliss. La moudaraba est lquivalent dune socit en commandite simple
ou par actions, le client tant le commanditaire, rab al mal, et la banque le commandit,
moudareb. Le client avance les fonds sans aucune garantie sur le capital et la banque
prend en charge la mission de grer cette liquidit et de linvestir sur le march
financier. La partie qui gre le capital apporte son savoir-faire et neffectue aucun
apport en numraire. Les profits seront rpartis entre les deux parties sur une base
prdtermine.

b- Contrat moucharaka
Selon larticle 58 de la loi 103-12 le tout contrat ayant pour objet la participation,
dune banque participative, un projet, en vue de raliser un profit. Les parties
supportent les pertes hauteur de leur participation et partagent les profits selon un
pourcentage prdtermin. La moucharaka est lun des outils de financement le plus
couramment utilis par les banques islamiques au monde. Ce mode de financement
participatif trouve son origine aux premiers temps de lIslam, lorsquun marchand ais
finanait une opration mene par un entrepreneur et partageait galit pertes et
profits. Etymologiquement, la mousharaka vient du mot socit en arabe. La
mousharaka se dfinit comme une joint-venture entre une banque islamique et son
client, lesquels constituent ensemble une socit. Les deux parties souscrivent au

16
Idem

17
capital de cette socit et participent aux pertes et profits de celle-ci
proportionnellement leurs apports respectifs. Les parties sont libres de choisir celui
parmi eux qui va prendre en charge la gestion du projet. Le client qui souhaite financer
un projet spcifique obtient auprs dune banque les fonds ncessaires au financement
du projet.

Dans les deux contrats en constate une affectation des fonds et du travail (apport en
nature ou en numraire) en vue de raliser un projet pour en tirer profit. Cest la mme
dfinition retenue par le droit commun du contrat de socit17.

Les contrats de moucharaka et moudaraba sont gouverns par les rgles du droit
musulman, ainsi lcole Hanafite dfini le contrat de socit la socit est un contrat
entre plusieurs personnes qui mettent en commun leurs fonds qui forment le capital
social dune socit dont lobjet et de partager les profits dune activit.

Le contrat de moucharaka est le contrat de socit dont le capital social est compos
dapport en numraire, en industrie, en nature et dont lobjet est de fructifier pour
partager les profits et le cas chant les pertes. Alors que le contrat moudaraba est le
contrat de socit ayant un objet spcifique qui consiste mettre en relation un bailleur
de fonds (rab almal) et un gestionnaire des fonds( moudarib) en vue de partager les
profits conformment une cl de rpartition fixe par les parties au moment de la
conclusion du contrat, clause de participation qui doit aussi tenir compte de la rgle
selon laquelle les pertes pcuniaires ne seront supportes que par le bailleur de fonds18.

Les droits et les obligations des parties dans les deux types de contrats (moucharaka
et moudaraba) varient en fonction de la nature de chaque socit. Le financement de
type moucharaka fait intervenir tous les associs dans la gestion de laffaire. Lassoci
non grant est considr comme un moucharik passif dont les droits sur le profit est
dtermin en fonction de ses apports. Alors pour le moucharik actif ces droits sont
dfinis en toute libert.

La responsabilit des associs dans le contrat de moucharaka est en principe


proportionnelle leur apport. La responsabilit en matire moudaraba est limite aux
apports financiers du rab almal . Si tous les associs dans le contrat de moucharaka
peuvent diriger la socit, seul le moudarib y est habilit grer la moudaraba. Les
pertes sont supportes par tous les associs dans la moucharaka au prorata de leur

17
Solne Boustany, ltablissement dune banque islamique en France, Banque des mmoires, universit Paris II, 2010, p
32.
18
Zuhayr OBEIDI, La Banque Islamique Une nouvelle technique dinvestissement, Thse, Beyrouth, Dar ar- Rashad
al-islamiyya, 1988

18
participation, mais elles ne seront supportes que par rab almal dans la moudaraba
(perte de lapport en numraire).

Le principe de fonctionnement des deux types de contrats de socit est le principe de


partage des pertes et de profits principe des 3P .

Le contrat moucharaka est utilis par les banques participatives dans le cadre dun
crdit participatif pour le financement dune opration dacquisition dun bien immeuble
ou meuble. Alors que le contrat de moudaraba est utilis principalement dans le cas
des projets dinvestissement participatif.

Partie II Le contrle des banques participatives et quelques rflexions


sur les enjeux de russite

En plus du rle jou par Bank Al- Maghrib dans le contrle des banques
participatives, le Conseil suprieur des Oulmas joue un rle important dans le contrle
de la conformit de leurs activits par rapport aux rgles de la <<Chariaa>>.

Les caractristiques techniques des produits des banques participatives ainsi que les
modalits de leur prsentation la clientle sont fixes par circulaire du wali de Bank
Al-Maghrib, aprs avis du comit des tablissements de crdit et avis conforme du
Conseil suprieur des Oulma. Les banques participatives peuvent financer leur
clientle travers tout autre produit dont les caractristiques techniques ainsi que les
modalits de leur prsentation la clientle sont fixes par circulaire du wali de Bank
Al-Maghrib aprs avis du comit des tablissements de crdit et avis conforme du
Conseil suprieur des Oulma. Il existe deux sortes de contrle : un contrle de
conformit et un contrle de rgularit.

A- Le contrle des Banques participatives

Les banques islamiques, tout comme les banques conventionnelles auront tendance
jouir d'un pouvoir assez important vis vis des dposants et de jouer un rle important
dans la stabilit du systme de paiement. D'o la ncessit de protger les intrts des
dposants contre tout abus de pouvoir ventuel, des fraudes, de la mauvaise gestion, et
des prises de risques excessives. Chose qui peut nuire considrablement l'instauration
d'un climat de confiance et provoquer une instabilit dans le systme financier et
affecter ngativement, par effet de contagion, l'ensemble du systme conomique.
Il en dcoule la ncessit d'instaurer un cadre rglementaire adquat, pour garantir la
stabilit du systme de paiement, de permettre le bon fonctionnement des marchs des

19
capitaux, de favoriser leur dveloppement et de garantir les intrts des diffrents
acteurs. On distingue un contrle de conformit (1) et un contrle de rgularit (2)

1- Contrle de mise en conformit

Le contrle de conformit est exerc par le conseil suprieur des Oulma. De plus les
banques participatives ont l`obligation de mettre en place un comit d`audit.

a- Rle du conseil suprieur des Oulmas

La loi 103-12 prcise clairement que le Conseil Suprieur des Oulmas est la seule
autorit comptente pour donner un avis de conformit sagissant de lactivit des
banques participatives et des produits et services de type participatif.

Cette dmarche traduit la spcificit du Maroc et le distingue des autres pays o la


responsabilit des avis de conformit est confie des comits dont les membres sont
nomms par les institutions bancaires elles-mmes. Elle prsente par ailleurs un
avantage certain dans le sens o elle permet dappliquer le principe dunicit du
rfrentiel religieux au domaine de la finance participative et devrait favoriser une
volution cohrente du secteur. Les prrogatives du Conseil Suprieur des Oulmas
consistent mettre des avis de conformit sur les produits et services offerts par les
banques participatives, et ce en application des principales dispositions ci-aprs :

Lobligation dobtenir lavis de conformit du Conseil Suprieur des Oulmas,


comme condition de cration des banques participatives ;
Lobligation dobtenir lavis de conformit du Conseil Suprieur des Oulmas,
comme condition pour commercialiser des produits ou des services participatifs
que ce soit par des banques participatives ou dautres tablissements de crdits
et organismes assimils ; Les banques participatives adressent, la fin de chaque
exercice social, au Conseil suprieur des Oulma, un rapport d'valuation sur la
conformit de leurs oprations et activits aux avis conformes du Conseil
suprieur des Oulma prcit.

b- Obligation d`institution un comit d`audit

Les banques participatives sont tenues de mettre en place un comit d'audit, charg :

d'identifier et de prvenir les risques de non-conformit de leurs oprations et


activits aux avis conformes du Conseil suprieur des Oulma;

d'assurer le suivi de l'application des avis conformes du Conseil suprieur des


Oulma prcit et d'en contrler le respect ;

20
de veiller l'tablissement des manuels et des procdures respecter ;

d'adopter les mesures requises en cas de non-respect avr des conditions


imposes pour la prsentation au public d'un produit au sujet duquel un avis
conforme du Conseil suprieur des Oulma a t mis.

Les conditions et modalits de fonctionnem2ent dudit comit d'audit sont arrtes par
circulaire du wali de Bank Al-Maghrib, aprs avis du comit des tablissements de
crdit.

Les banques participatives sont tenues de communiquer Bank AlMaghrib, dans les
conditions fixes par circulaire du Wali de Bank AlMaghrib, aprs avis du comit des
tablissements de crdit, un rapport sur la conformit de leur activit aux dispositions
du prsent titre.

2- Contrle de rgulation

Bank Al Maghrib exerce un contrle sur les tablissements de crdit, il s`agit d`un
pouvoir de reglementation et de suivi.

a- Pouvoir de rglementation

Dun point de vue de rglementaire, la loi 103-12 fait rfrence llaboration et


ladoption par Bank Al Maghrib dune srie de circulaires spcifiques rgissant le
fonctionnement des banques participatives et dtaillant les exigences oprationnelles,
fonctionnelles et organisationnelles propres ce type dactivit, en plus des rgles
gnrales applicables tous les tablissements de crdits tous types confondus.

b- le contrle de respect des rgles prudentielles

De mme BAM s`assure du respect par les banques participatives de toutes les
exigences en termes de rgles prudentielles, de standards comptables et daudit
financier, de communication et de reporting, et dindicateurs de suivi de la conformit.

c- l`institution d`un fonds de garantie

La loi Bancaire 103-12 prvoit la cration dun fonds de garantie spcifique aux banques
participatives linstar de celui dj en place et qui restera rserv aux banques
conventionnelles et autres tablissements de crdit concerns. Ce dispositif devrait
permettre de mettre en place les mcanismes ncessaires pour prserver les droits des
dposants utilisant ce type de banques et de protger leurs intrts, tout en se dotant
des moyens pour faire face aux risques de dfaillance dun ou de plusieurs oprateurs
bancaires participatifs. Ce dernier ne sera constitu que des contributions des banques

21
participatives ; sachant que les oprations financires participatives ralises par les
banques conventionnelles continueraient, elles, tre couvertes par le fonds actuel.

Les conditions et les modalits de fonctionnement de ce Fonds sont arrtes par


circulaire du wali de Bank Al-Maghrib, aprs avis du comit des tablissements de
crdit et avis conforme du Conseil suprieur des Oulma.

B- les enjeux de russite des banques participatives au Maroc

A lheure actuelle, tout le monde sintresse la finance islamique : Gouvernement,


investisseurs, chercheurs, pargnants,... tous ces intervenants ont de grandes attentes
par rapport la finance islamique. En effet, faut-il entreprendre des mesures et assurer
de bonnes conditions pour garantir la russite de cette jeune industrie. Nous pouvons
en citer principalement sans prtendre tre exhaustifs les points suivants :

Dfinition dune stratgie globale pour la promotion de lindustrie financire


islamique travers les diffrentes composantes du systme: banques, compagnie
(Takaful), fonds dinvestissement avec une implication des pouvoirs publics dans
cette stratgie, notamment la banque centrale.
La prparation des diffrents acteurs (politiques, conomistes, cadres bancaires,
Oulmas, ) par une formation adquate dans les divers domaines de la finance
islamique, tant sur le plan technique que charaque afin de renforcer leurs
comptences.
Lencouragement des banques rticentes par la mobilisation des subventions, de
rcompenses et de protection contre la concurrence dloyale.
La ncessit de se conformer aux rgles, normes et standards dfinis par les
organes de contrle et de rgulation tels que lAAOIFI, le CIBAFI, IICRA
La ncessit dviter de transposer des expriences toutes prtes dautres pays
sans tenir compte des spcificits et du contexte local.
Adoption dun marketing incitatif et lancement de compagne de sensibilisation de
limportance de ces produits dans le dynamisme conomique et social du pays, en
utilisant tous les mdias disponibles;
Et en fin lharmonisation de cette loi avec les autres textes qui constituent
lossature du droit positif marocain (code de commerce, DOC, la loi 31-08 sur les
mesures de protection du consommateur)
une autre contrainte de la finance islamique en gnral, rside dans la faible
liquidit de ses produits qui sont obligatoirement adosss des actifs tangibles. Le
march est donc peu profond. De plus, la plupart des banques islamiques oprent

22
dans un environnement o les marchs interbancaires et montaires islamiques
sont inexistants ou sous-dvelopps. La majorit des emprunts et des facilits des
Banques Centrales ne saccommodent donc pas avec la Charia. Ainsi, en raison de
leur accs limit au march interbancaire islamique et aux facilits de prteur en
dernier ressort, les banques islamiques doivent assurer elles-mmes leurs
activits et se prmunir contre les imprvus en conservant dimportantes liquidits.

La finance islamique a des implications importantes pour la politique fiscale. Les


rgimes fiscaux prfrent en gnral le financement par lendettement au
financement par les fonds propres. Il est essentiel dtablir des conditions
quitables dimposition des transactions financires islamiques, faute de quoi
elles subiront un handicap concurrentiel. Les instruments des banques centrales
prsentent des lacunes en ce qui concerne la gestion des banques islamiques. Il
est essentiel dlargir la gamme des instruments conformes la charia et
dtablir des marchs liquides. Le sous-dveloppement des filets de scurit,
notamment labsence de systmes de garantie des dpts conformes la charia
et de facilits de prt en dernier ressort, entrave la finance islamique. Les faibles
taux dalphabtisation et le nombre plutt faible de spcialistes de la charia font
aussi obstacle son dveloppement.

Un des handicaps majeurs des banques islamiques et de leurs autorits


montaires est la pnurie relative dinstruments et de marchs montaires
conformes aux prceptes de la charia. Cela restreint lefficacit de leur gestion
des liquidits, les force conserver plus de trsorerie que ncessaire et les
empche demployer pleinement les fonds qui leur sont confis pour le plus grand
profit de dposants et de la macroconomie de leur pays.

23
CONCLUSION

La finance islamique reprsente une bonne alternative la finance conventionnelle.


Lindustrie des services financiers islamiques est en plein essor dans le monde, elle
attire les institutions financires de tous azimuts. La taille de cette industrie a
largement dpass les 1000 milliards USD en 2011, et cette croissance exponentielle est
loin de s'estomper. Il ne sagit pas l dune mode, ou du fruit dun contexte politique
particulier, mais plutt dun systme alternatif venant complter, et non se substituer
au systme conventionnel, offrant des opportunits pour le financement de lconomie,
la relance de lemploi, la lutte contre la pauvret, lamlioration des conditions de vie
des citoyens. Devant lexpansion et le rle primordial de cette jeune industrie dans le
dynamisme conomique et social, le Maroc nest pas rest les mains croises, il a
introduit en 2014 une nouvelle loi bancaire qui a institu un cadre lgislatif pour les
banques participatives. Ainsi, avec la cration de Casablanca Finances City, notre pays
a lambition de devenir un acteur rgional de rfrence de la zone, et revoir son
positionnement. Pour accompagner cette ambition, et acclrer le rythme de
dveloppement de la finance islamique au pays, les autorits montaires ont dcid,
tout rcemment, dautoriser la cration de banques islamiques dites, toutefois,
participatives. Ces futures banques proposeront leurs clients des produits en
adquation avec la Charia. Cependant la commercialisation de ces produits alternatifs
au Maroc va rencontrer plusieurs difficults, les consommateurs, pour des questions de
pouvoir dachat, nont pas pu se donner cette nouvelle industrie. Toutefois, la majorit
crasante dentre eux (46%), espre avoir des produits conformes aux prceptes de
lIslam, sans pour autant tre chers. Par consquent, Il sera intressant de suivre avec
attention l'volution de la finance islamique au Maroc. Va-t-elle connaitre un succs?
Va-t-elle attirer des investisseurs des pays du Golfe ? Les clients marocains vont il
investir dans les produits offerts par les banques participatives ? Quels effets vont crer
ces nouveaux produits dans lconomie nationale ?

24
BIBLIOGRAPHIE

Ouvrage

Genevive Causse-Broquet, La finance islamique, 2e dition, 2012


M. BOUDJELLAL, Le systme bancaire islamique, aspects thoriques et pratiques, Institut
international de lapense islamique, 1998,
Nayla COMAIR-OBEID, Les contrats en droit musulman des affaires, d. Economica, 1995
SANHOURY A., les sources du droit dans le fiqh islamique, al wassat fi sharh al qanoun al madani,
1960,
Abu Muhammed Abdellah Ibn Abi Zayd Al Qayrawani , la Rissala ou Epitre sur les lments du
dogme et de la loi de lIslam , selon le rite malakit, neuvime dition 1990,
Omar El Kettani, Ethique et entreprise des banques islamiques, cadre thorique et exprience pratique,
1992

Webographie

www.memoireenligne.com
http://www.institut-numerique.org
http://fr.financialislam.com

Sminaire

Organis par l'Institut islamique de recherches et de formation et la banque Al Baraka mauritanienne


islamique BANQUE ISLAMIQUE DE DEVELOPPEMENT, Introduction aux techniques
islamiques de financement 5-9 dcembre 1992

Thse et mmoire
Ibrahim Zeyyad le cadre juridique franais des oprations de crdit islamique Universit de
STASBOURG, P526
Zuhayr OBEIDI La Banque Islamique Une nouvelle technique dinvestissement Beyrouth, Dar
ar- Rashad al-islamiyya, 1988
Solne Boustany, ltablissement dune banque islamique en France, Banque des mmoires, universit
Paris II, 2010
Cours

S. JAHEL, cours magistral paris II Panthon Assas, 1987 1988, rapport par A. Abi Haidar

Dictionnaire
LE PETIT LAROUSSE ILLUSTR, Librairie Larousse, (1987)
Dictionnaire Larousse arabe, Paris, 1987, p571

25
ANNEXE

Ces circulaires concernent la finance participative dans certains aspects qui peuvent
sembler relever du dtail technique, mais dont les implications sont dterminantes pour
le futur de lindustrie au Maroc et peut tre mme en Afrique, le Maroc ayant lambition
de devenir un hub financier africain.

En prambule, il convient de relever que la premire circulaire tablit que la


rcupration de la marchandise peut tre valide par al qabd al hukmi . En clair,
comprendre quil suffit de signer un papier pour valider compltement un transfert de
proprit, et de re-signer un autre papier une minute plus tard pour re-transfrer la
proprit. Dun point de vue boursier, cela permet au day trading et au trading haute
frquence, pas encore dactualit, dentrer de plein pied dans les transactions
financires participatives. Cette position du CSO reviendra certainement pour les
marchs financiers. A lchelle des banques, avec cet avis, le mtier nentamera pas de
mutation fondamentale.

1- circulaire n1/W/17

La circulaire n1/W/17 dfinit les spcificits techniques des produits Ijara, Mourabaha,
Moucharaka, Moudaraba, Salam, ainsi que les modalits de leur prsentation la
clientle.

Murabaha : concernant la Murabaha, elle ne peut porter sur des devises, qui doivent
donc tre payes au comptant. Le Forex est donc globalement mis la porte pour les
banques participatives. A rebours, la dcision nest pas valable pour lor et largent,
contrairement aux avis de lAcadmie internationale du fiqh et de lAAOIFI. Il sera
donc possible, au Maroc, de vendre de lor et de largent terme. Les biens achets par
une murabaha, eux, auront des prix dfinitifs. Ainsi, la rvision la hausse du prix
nest pas possible. Quid des pnalits de retard? Elles font leur apparition dans larticle
9, travers des dommages que la banque peut rclamer et donc le plafond sera fix par
BAM. Ces dommages doivent tre rels et documents. Si le client choisit de faire un
RPA (remboursement par anticipation), la banque nest contractuellement pas tenue de
lui accorder une remise, vu que le prix est dfinitivement fix. Elle peut pour autant
pratiquer cette remise de manire inconditionnelle et unilatrale (Article 7). Le bien
objet de Murabaha ne peut faire lobjet dun rachat avant la fin des paiements. Il ne doit
pas non plus tre rachet pour tre revendu afin de procder un rchelonnement de

26
dette. Les montages destins rpliquer certains procds dendettement communs en
Malaisie sont ici carts.

Concernant la Murabaha au donneur dordre, il est important de relever le point li la


promesse contraignante, linstar de la majorit des banques islamiques dans le
monde. La promesse devient contraignante ds lors que la banque a acquis le bien
(article 11). Il sera galement question du haamish al jiddiyah qui sera un montant
prlev lors de la formulation de la promesse et qui servira combler dventuelles
pertes subies par la banque en cas de rtractation du client sur lachat quil a promis.
Ces pertes ne pourront en aucun cas dpasser le prjudice subi (article 13). La
nouveaut est que mme le client peut rclamer rparation si la banque lui fait subir un
prjudice. Ces oprations doivent se tenir en 3 actes distincts, et la promesse formule
par le client ne saurait tre aussi formule par la banque et devenir mutuellement
contraignante (article 14). En point dhonneur, relevons larticle 16 qui mentionne
quaucune opration ne pourrait avoir lieu si lobjet dutilisation des fonds ou des biens
et services est illicite (ou illgale). Cela dpendra de comment doit-on
comprendre mashroo . Une telle mesure oblige les banques participatives surveiller
de prs les activits quelles financeront, et la destination des biens quelles loueront
(lijara porte la mme norme) et vendront.

Ijara : en parlant dijara, il est utile de noter que larticle 18 ouvre la voie au loyer
variable, condition que lindice de rfrence de cette variation soit mentionn dans le
contrat et que le plafond et le palier soient connus. Lijara ne drogeant pas aux
principales rgles du CSO, elle pourra aussi faire lobjet dune promesse contraignante
formule par le client (article 24), de mme quun haamish al jiddiyah (article 25). Il
est noter que la vente doit avoir lieu dans un contrat spar en cas dijara muntahiya
bittamlik (article 28). En termes de procdures, la banque pourra donner une
procuration (wakala) son client pour rcuprer le bien quelle aura acquis et quelle lui
louera immdiatement, auprs du fournisseur initial (article 30), une mesure souvent
controverse en orient.

Musharaka et Mudaraba : venons-en aux produits participatifs, par essence, que sont la
Musharaka et la Mudaraba. Ce qui attire lattention dans la premire avec larticle 40,
cest limpossibilit dans le cadre dune Musharaka dgressive (souvent utilise dans
limmobilier comme alternative la murabaha) de promettre le rachat ou la vente des
parts, et encore moins un prix prdtermin, avant la signature du contrat
musharaka . Cette prcision est troublante dans la mesure o elle implique que ce sera

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possible juste aprs la signature du contrat, avec des incidences risques en termes de
conformit.

Salam : le cinquime et dernier contrat voqu par le circulaire est le contrat Salam,
lIstisnaa tant report sine die. La premire surprise vient de larticle 56 qui permet de
procder au contrat salam sur lor et largent, dans le mme esprit que le contrat
murabaha sur cette orientation. Une orientation qui fera couler beaucoup dencre trs
certainement, tant elle droge aux normes connues jusquici. Le contrat salam peut
galement porter sur les biens manufacturs assez communs et trs disponibles
(modles standards de tlphones, de voitures), selon larticle 59. La banque aura ici
galement le droit de donner procuration son client pour revendre le bien objet du
salam directement aprs son achat auprs du fournisseur (article 69), en phase avec la
question du qabd hukmi .

Cette circulaire est conclue par linterdiction de la transaction al iina trs en vogue
jusqu 2013 en Malaisie, et linterdiction du tawarruq organis (article 72), interdit par
lacadmie internationale du fiqh en 2009, mais trs pratiqu par certaines banques du
Golfe et surtout en Malaise. Cette dernire transaction est un outil dendettement
grande chelle, et de levier dans le cadre des marchs financiers. Sa mise lcart est
salutaire. Subtilement, le terme organis implique que le tawarruq classique sera
possible.

2- circulaire n2/W/17

La circulaire n2/W/17 concerne les comptes dinvestissement. Ces derniers sont des
comptes de dpt de clients qui sont rinvestis en conformit avec la sharia.
Contrairement aux comptes dpargne, ils peuvent gnrer pour le dposant des profits
mais aussi des pertes lies ces investissements. Ils peuvent tre restreints un
segment ou secteur prcis, ou non restreints (article 5). Il est relever que la mesure
est tellement nouvelle que BAM a demand (article 12) aux banques dcrire ces
lments en caractres plus gros que le reste du contrat! Prcisons que les pertes ne
peuvent tre couvertes par des mcanismes tels que les dons de tiers (article 18), ce qui
est une bonne nouvelle pour le march des sukuk, qui devrait saligner sur cette vision
retenue par le CSO. Une disposition qui est, pour le coup, bien originale dans le
contexte des pratiques actuelles en finance islamique.

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3- circulaire n3/W/17

La circulaire n3/W/17 concerne les fentres participatives. Elle prcise que la direction
doit comporter au moins un membre qui matrise la finance participative, de mme
pour le management. Mais rien nest dit sur les critres retenus pour dterminer cette
matrise. Elle prcise galement que les fentres participatives ne doivent pas changer
leur visuel, mais peuvent adopter de petits logos annexes en plus de leur visuel
principal, pour distinguer ces agences des autres (article 11).

Les circulaires sont, en somme, assez en phase avec les pratiques internationales de la
finance islamique, et napportent pas de nouveaut majeure, si ce nest linterdiction
salutaire du tawarruq organis, linterdiction salutaire de couvrir les pertes par un don
dun tiers, mais aussi la permission controverse de la vente terme et du salam sur
lor et largent. En validant les pratiques dj communes de promesse contraignante, de
haamish al jiddiyah et de wakala donne au client pour rcuprer le bien achet
directement chez le fournisseur, les circulaires ancrent le fonctionnement des futures
banques participatives dans le cadre dj mis en place par les pratiques du Golfe. La
reprise du Qabd Hukmi consolide cet tat de fait, qui permet de conclure que la finance
participative marocaine ressemblera prs de 90% aux pratiques dj connues par
ailleurs. Un gage de stabilit et de risque matris pour certains, un manque dambition
et de lucidit pour dautres. Les pratiques des oprateurs viendront clarifier les constats
prliminaires, de toute vidence.

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