DERECHO LABORAL

FUENTES DEL DERECHO DEL TRABAJO - Art 1 Fuentes de regulacin: El contrato de trabajo y la relacin de
trabajo se rige por esta ley, por las leyes y estatutos profesionales, por las convenciones colectivas o laudos con
fuerza de tales, por la voluntad de las partes, por los usos y costumbres.
Ley de Contrato de Trabajo Reconoce como antecedentes a la Constitucin Nacional y los Tratados de Derechos
Humanos. Es la primera regulacin de las relaciones laborales.
Leyes y estatutos profesionales existen leyes que no regulan condiciones laborales de actividades determinadas,
sino que refieren a determinadas institutos del derecho del trabajo. Ej: Jornada del trabajo(11.544); Ley de riesgos del
trabajo (24557); Regulacin de los conflictos de trabajo (ley 14786). No forman parte del cuerpo normativo de la LCT.
Pueden ser clasificados: por el mbito en Estatutos de actividad, como es el caso de la construccin; estatutos de
profesin: mdicos: Estatutos de especialidad (viajantes); de arte u oficio ( radiotelegrafistas, peluqueros); segn la
empresa como es el caso de las Pymes.
Convenciones Colectivas de trabajo: Normas obligatorias, con alcance general erga omnes. El art.14 bis C.N.
garantiza a los gremios el derecho a "concertar convenios colectivos de trabajo" pero no los define ni delimita su
alcance. La ley 14.250 regula la celebracin de los convenios o convenciones colectivas de trabajo. La ley otorga a
las clusulas de una convencin colectiva de trabajo, una vez homologada por la autoridad de aplicacin, efectos
obligatorios para todos los trabajadores y empleadores de la actividad respectiva sean o no afiliados a la asociacin
sindical con personera gremial y a la asociacin de empleadores representativa de la actividad que la suscribieron.
Las relaciones entre la ley, el convenio colectivo y el contrato de trabajo estn regidas principalmente por los arts. 7,
8 y 9 de la L.C.T. y por los arts. 7 y 8 de la ley 14.250, (t.o. decreto 1135/04).
Laudos arbitrales: tienen el mismo valor que los convenios colectivos, les rige iguales disposiciones (art.7-ley
14786) Procedimiento propio del derecho colectivo, es la norma dispuesta por un rbitro ante conflicto de partes.
La ley 14786 establece una instancia obligatoria de conciliacin y otra voluntaria de arbitraje. Agotados los plazos de
la etapa obligatoria de conciliacin, las partes pueden acordar someter la cuestin al arbitraje. La ley otorga al laudo
que se dictare como culminacin del procedimiento de arbitraje los efectos de una convencin colectiva de trabajo
(art. 7).
La voluntad de las partes: La voluntad de las partes, como fuente del derecho individual del trabajo, se expresa en
la llamada "autonoma privada individual". La existencia en el derecho individual del trabajo de numerosas normas
irrenunciables para el trabajador e indisponibles o inderogables por las partes (orden publico laboral) no excluye el
margen de disposicin regulado por la autonoma de la voluntad de las partes, cuyas convenciones son obligatorias
para ellas (art. 62 L.C.T.). La voluntad de ambas partes del contrato de trabajo puede tener efectos jurdicos
constitutivos (la celebracin del contrato), modificativos (de un elemento esencial o accesorio del contrato) y
extintivos o derogatorios (la extincin por mutuo acuerdo o por abandono de la relacin, supuestos ambos previstos
por el art. 241 L.C.T.).
Los usos y costumbres: El art. 17 del Cdigo Civil establece que los usos y costumbres no pueden crear derechos
sino cuando las leyes se refieran a ellos o en situaciones no regladas legalmente. Es precisamente el caso de la
L.C.T. que en su art 1 inciso e) erige a "los usos y costumbres" en fuente del derecho individual del trabajo. Los usos
y costumbres pueden abarcar a toda una actividad o categora profesional (usos de actividad o de categora), al
mbito regido por un determinado convenio colectivo de trabajo (usos convencionales), a una empresa (usos o
prcticas de empresa) o referirse a una relacin individual de trabajo (usos contractuales).
La Constitucin Nacional. en especial, a travs de sus reformas de 1957
y 1994, es la fuente jerrquicamente superior del derecho individual del
trabajo.
De conformidad con el sistema federal adoptado por nuestro pas, la
Constitucin establece, por una parte, la supremaca del derecho federal
sobre el derecho local y, por la otra, la supremaca de la Constitucin sobre
el resto del ordenamiento jurdico.
El artculo 31 de la Constitucin Nacional dispone textualmente: "Esta
Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se dicten por el
Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de
la Nacin; y las autoridades de cada provincia estn obligadas a
conformarse a ellas, no obstante cualquier disposicin en contrario que
contengan las leyes o constituciones provinciales...".
Esto significa que cuando una norma local est en contradiccin con las
normas federales (Constitucin Nacional, leyes, tratados), son stas las que
deben prevalecer.
El derecho federal es la ley suprema de la Nacin.
Las autoridades de las provincias estn obligadas a conformarse a ellas, aun
cuando las leyes o constituciones provinciales incluyan disposiciones
contrarias.
La Constitucin Nacional contiene normas de derecho individual del
trabajo en los arts. 14 bis, 75, incisos 12, 19 y 23.
Declaraciones, Pactos y Convenciones internacionales con
jerarqua constitucional.
El art.75 inciso 22 C.N. enumera 10 Declaraciones, Pactos y Convenciones
internacionales que "en las condiciones de su vigencia tienen jerarqua
constitucional, no derogan artculo alguno de la primera parte de esta
Constitucin y deben entenderse complementarios de los derechos y
garantas por ella reconocidos".
Los tratados internacionales.
Los tratados concluidos con las dems naciones y con las organizaciones
internacionales tienen jerarqua superior a las leyes (art. 75 inciso 22 C.N.,
texto segn la Reforma Constitucional de 1994).
Por consiguiente, en tanto estos tratados incluyen materias que regulan
aspectos vinculados al contrato o relacin de trabajo, constituyen fuente del
derecho individual del trabajo.
Esto es particularmente importante respecto de los convenios adoptados
por la Organizacin Internacional del Trabajo (O.I.T.) y ratificados por
nuestro pas.
Los Convenios de la Organizacin Internacional del Trabajo
(O.I.T.).
La jerarqua superior a las leyes que ostentan los convenios de la O.I.T.,
como tratados con los organismos internacionales que son, despus de la
Reforma Constitucional de 1994, tiene importantes consecuencias prcticas
para el orden jurdico interno, ya que a travs de la ratificacin de un
convenio puede cuestionarse la validez de las disposiciones legales
contrarias, tanto si son anteriores o posteriores a dicho acto puesto que
podran ser tachadas de inconstitucionales, por oponerse a una norma
jerrquicamente superior.
Interpretacin de los Convenios de la O.I.T.
El artculo 37, prrafo 1, de la Constitucin de la O.I.T. prescribe que "todas
las cuestiones o dificultades relativas a la interpretacin...de los convenios
concluidos por los Miembros en virtud de las disposiciones de esta
Constitucin sern sometidas a la Corte Internacional de Justicia para su
resolucin".
Este procedimiento de interpretacin fue invocado una sola vez en la
historia del organismo internacional para materias laborales, son,
obviamente, fuentes del derecho individual del trabajo.
Influencia del derecho Civil Civil en la regulacin del derecho del trabajo,
especialmente del derecho individual, es significativa y ocurre de tres
maneras distintas: a) por remisin directa (p.ej. arts. 24, 95 y
257 L.C.T.); b) mediante incorporacin de normas civiles (p.ej.
arts. 32, 34,35, 36, 38, 45, 46, 62, 63 L.C.T.); c) incorporando
conceptos del derecho civil, no definidos ni desarrollados (p.ej.
"solidaridad", arts. 29, 30 y 31 L.C.T.; "mora", art. 137 L.C.T.;
"fuerza mayor", arts. 219, 221, 247 L.C.T.
Los reglamentos de empresa.
El reglamento de empresa es producto bien de la voluntad unilateral del
empleador, bien de la voluntad acordada del empleador con los
trabajadores o sus representantes. Las disposiciones del reglamento estn
destinadas a regular la colaboracin del conjunto, la utilizacin de las
instalaciones de la empresa, la aplicacin de las medidas o medios de
proteccin en materia de higiene y seguridad, para fijar las horas de entrada
y salida, las pausas durante la jornada, los das y horas de pago.
Tambin puede contener disposiciones relativas al ejercicio de la potestad
disciplinaria del empleador y a la gradacin de las sanciones aplicables.
La admisin legislativa de la facultad de los "consejos de empresa" de dictar
"reglamentos internos" (art. 68 L.C.T.) no comporta negacin de la potestad
unilateral del empleador de dictar dichos reglamentos, como emergente de
las facultades de organizacin y direccin de la empresa que le asisten (arts.
64 y 65 L.C.T.), si bien el ejercicio de esas facultades ha de tener las
limitaciones que el mismo ordenamiento legal le impone (arts. 66, 67, 68,
69, 70 y concordantes L.C.T.).
En consecuencia, en nuestro derecho positivo, el reglamento de empresa
puede ser producto de: a) la voluntad unilateral del empleador; b) la
voluntad acordada del empleador con los trabajadores o sus representantes.
En todo caso, para que tenga efectos jurdicos respecto de los trabajadores
es imprescindible que stos conozcan su contenido, por lo que resulta
habitual que les sea notificado de manera individual y fehaciente al ingresar
a la empresa.
Los decretos de "necesidad y urgencia".
La facultad para el Poder Ejecutivo nacional de dictar decretos de necesidad
y urgencia fue incorporada formalmente por la Reforma Constitucional de
1994 que introdujo una nueva redaccin al inciso 3 del art. 99 C.N.
incluido en el Captulo dedicado a enumerar las atribuciones de dicho
Poder.
El inciso mencionado, en su prrafo segundo, sienta un principio
contundente: "El Poder Ejecutivo no podr en ningn caso bajo pena de
nulidad absoluta e insanable, emitir disposiciones de carcter legislativo".
La calificacin de "insanable" para los actos legislativos dictados por el
Presidente al margen de la Constitucin significa que ni el Poder Ejecutivo
ni los jueces pueden corregir dicho defecto con efectos retroactivos. Podr,
sin embargo, el Ejecutivo dictar un nuevo acto legislativo cumpliendo los
requisitos constitucionales, pero el efecto ser slo para el futuro.
En cambio, la prohibicin de "sanabilidad" de un acto legislativo de esta
naturaleza no puede alcanzar al Congreso, el que siempre podr regularizar
la situacin, aun con efectos retroactivos o convalidando los efectos
producidos, debido a que es el titular de la potestad legislativa.
Sentada la prohibicin antedicha, el tercer prrafo del mismo inciso de la
Constitucin introduce una importante excepcin al determinar de
inmediato que "Solamente cuando circunstancias excepcionales hicieran
imposible seguir los trmites ordinarios previstos por esta Constitucin
para la sancin de las leyes, y no se trate de normas que regulen materia
penal, tributaria, electoral o el rgimen de los partidos polticos, podr
dictar decretos por razones de necesidad y urgencia, los que sern decididos
en acuerdo general de ministros que debern refrendarlos, conjuntamente
con el jefe de gabinete de ministros".
La norma viene a establecer -como lo seala QUIROGA LAVI- que frente a
una imposibilidad funcional por parte del Congreso para desempearse
como tal, es que se puede utilizar el instrumento de excepcin, pero no en el
caso de que se trate de una imposibilidad poltica por parte del Ejecutivo, de
conseguir votos de los representantes del pueblo a favor de una iniciativa
legislativa suya.
Como surge del propio texto constitucional la excepcionalidad puede
comprender materias laborales e incluso de seguridad social, siempre que
en este ltimo caso no se trate de normas referidas al establecimiento de
nuevos recursos para financiar las prestaciones ni a su recaudacin porque
en este supuesto estaran incluidas en la ms amplia materia tributaria.
El cuarto y ltimo prrafo del inciso 3 art. 99 C.N. regula el procedimiento
a seguir para convalidar legislativamente el dictado de esta clase de
decretos. Dispone que el jefe de gabinete de ministros personalmente y
dentro de los diez das someter la medida a consideracin de la Comisin
Bicameral Permanente, cuya composicin deber respetar la proporcin de
las representaciones polticas de cada Cmara.
El texto constitucional agrega que esta comisin elevar su despacho en un
plazo de diez das al plenario de cada Cmara para su expreso tratamiento,
el que de inmediato considerarn las Cmaras.
La ltima parte del inciso determina que "una ley especial sancionada con
la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara
regular el trmite y los alcances de la intervencin del Congreso".
Esta "ley especial" es la ley 26.122 (B.O. 28/07/06) que, segn su art. 1
"tiene por objeto regular el trmite y los alcances de la intervencin del
Congreso respecto de los decretos que dicta el Poder Ejecutivo".
Resoluciones de organismos paritarios o tripartitos.
Ciertas leyes otorgan facultades reglamentarias o normativas a organismos
de integracin paritaria o tripartita.
As el Consejo Nacional del Empleo, la Productividad y el Salario Mnimo
Vital y Mvil, creado por la Ley Nacional de Empleo N 24.013 que tiene
facultades para fijar peridicamente el salario mnimo, vital y mvil (art.
135, inciso a, ley citada). Igualmente las comisiones de salarios que crea la
ley 12.713, de trabajo a domicilio, integrada por igual nmero de
representantes obreros y patronales y presidida por quien designe la
autoridad de aplicacin, tienen facultades para determinar las tarifas, fijar
el salario mnimo del obrero, ayudante y aprendiz y las comisiones de los
intermediarios y talleristas (arts. 20 a 27, ley 12.713).
Las comisiones de conciliacin y arbitraje creadas por la misma
ley
Estn integradas en la misma forma que las comisiones de salarios y sus
decisiones son obligatorias una vez que el Poder Ejecutivo las haya
aprobado (art. 28, ley 12.713).
Segn la ley 14.250, de convenciones colectivas de trabajo, cualquiera de las
partes signatarias puede pedir la constitucin de una comisin paritaria que
se integrar con igual nmero de representantes de empleadores y
trabajadores y ser presidida por un funcionario designado por el
Ministerio de Trabajo y Seguridad Social.
Estas comisiones paritarias tienen las siguientes atribuciones: a) interpretar
con alcance general la respectiva convencin colectiva; b) proceder, cuando
fuera necesario, a la calificacin del personal y a determinar la categora del
establecimiento (arts. 14 y 15, ley 14.250, t.o. decreto 1135/04).
Las decisiones de los organismos referidos, adoptada en el marco de sus
respectivas competencias, tiene aptitud para constituirse en fuente del
derecho del trabajo.
Los principios generales del derecho del trabajo. Estos principios,
mencionados en el art. 11 L.C.T., en tanto pueden ser utilizados por el
intrprete como medio de integracin de las normas laborales, constituyen
incuestionablemente fuentes de regulacin del derecho individual del
trabajo.
La jurisprudencia.
La regularidad en el pronunciamiento de los jueces en la forma de resolver
las controversias, crean en los destinatarios la expectativa de que en el
futuro han de ser decididas de una manera similar.
Por otra parte, los tribunales suelen apoyarse en la resolucin de las
controversias en precedentes propios o de otros tribunales.
Esta manera regular de pronunciarse los jueces en casos de la misma ndole
configura lo que llamamos "jurisprudencia" que constituye por tal razn
una fuente del derecho individual del trabajo.
La doctrina.
Son los comentarios de los autores respecto de la sistematizacin,
interpretacin y aplicacin de las normas. En tanto estas elaboraciones son
recogidas por los tribunales y aplicadas para fundar sus sentencias,
constituyen indiscutiblemente fuente del derecho individual del trabajo.
ORDEN JERARQUICO:
1 Constitucion nacional, tratados internacionales, derechos humanos.
2 Demas tratados internacionales ratificao por nuestro pas, incluye los convenios de la OIT.
3 Leyes nacionales.
4 Convenios colectivos, laudos arbitrales voluntarios y obligatorios, y usos y costumbres.
ORDEN PBLICO LABORAL
Como analizaremos ms adelante, existe en toda la normativa de este
derecho, un contenido caracterizado por un espritu PROTECTORIO a
favor del ms dbil de la relacin, como es el sujeto trabajador.
Acompaa en consecuencia a este postulado, la condicin de orden pblico
en toda la normativa laboral, imponiendo con ello, la imposibilidad de
incumplir, o de renunciar las normas del trabajo, pues son normas de orden
pblico.
Veremos un concepto de este instituto: "...que orden pblico laboral es el
conjunto de principios eminentes (morales, religiosos, polticos, sociales y
econmicos) a los cuales una sociedad dada (en tiempo y espacio),
considera vinculada su existencia, conservacin y elevacin general como
mejoramiento del ser humano en plenitud... Adhiriendo a la ms moderna
doctrina, repetimos que el orden pblico laboral .. deriva directamente del
principio protectorio (pro operario) y de la desigualdad del poder negocial
que normalmente existe entre el empleador y el trabajador individual..."
(DT/77 Pg. 1089).
".. La concreta conceptualizacin de ese "Orden Pblico Laboral", la
encontramos en el art. 14 bis de la Constitucin Nacional, especialmente en
las garantas de proteccin del trabajo en sus diversas formas, en la justa
retribucin y el amparo contra el despido arbitrario.
Esta es la clusula "MADRE" del Orden Pblico Laboral, y de ella se
desprenden sus consecuentes: los principios bsicos del Derecho del
Trabajo contenido en la Ley de Contrato de Trabajo, en leyes, estatutos
profesionales, convenciones colectivas de trabajo y laudos con fuerza de
tales (art. 1 LCT). Este plexo normativo articula las garantas
constitucionales y les da el imperio y virtualidad que necesita el derecho
laboral para ser evidente y eminentemente tuitivo (Carpetas DT abril/87,
Pg. 18)
CMO SE EXTERIORIZA EN LA LEY DE CONTRATO DE
TRABAJO?
En el desarrollo bsico de la Ley de Contrato de Trabajo encontramos la
nulidad de los pactos menos favorables (art. 7), la absoluta
irrenunciabilidad de los derechos del trabajador (art. 12), la sustitucin de
clusulas nulas por las que dimanan de leyes, reglamentos y convenciones
en proteccin del asalariado (art. 13), la nulidad por simulacin o fraude
laboral (art. 14), el contralor y fundamento de validez de actos
transaccionales conciliatorios o liberatorios (art. 15) y tantos otros
mecanismos de prevencin y amparo de los derechos del trabajador.
Todo ello, conforma un "mnimo" ( piso), pero en modo alguno puede
tomarse como "mximo" ( techo); puesto que de ser ello as la
EVOLUCIN constante del Derecho del Trabajo, se trocara en acelerada
INVOLUCIN y estaramos en muy poco tiempo nuevamente en tiempos
de esclavitud y no de elevacin de la condicin de "HOMBRE". En estos
conceptos abreva el principio de progresividad.
Justamente estas premisas (y objetivos) han sido los condicionantes del
dictado de normas como las que dan prevalencia a las clusulas que mas
favorecen al trabajador (art. 8 y 9 LCT); y an mas, las que como principios
de interpretacin y aplicacin de la ley (art. 11 LCT), siempre se colocan en
amparo de la parte que se encuentra en situacin socialmente mas
desventajosa.
Estas cuestiones, vlido es analizarlas, puesto que por medio de tales
clusulas se pretende fundar una sociedad mas justa y solidaria, donde el
trabajo no sea una "condena", sino el "... medio indispensable para
satisfacer las necesidades espirituales y materiales del individuo y de la
comunidad, la causa de todas las conquistas de la civilizacin y el
fundamento de la prosperidad general; de ah que el derecho de trabajar
debe ser protegido por la sociedad, considerndolo con la dignidad que
merece y proveyendo ocupacin a quien la necesite..."
No se trata entonces de un asunto sectorial, sino general; y como tal
conformando un DERECHO BSICO UNIVERSAL indisputable (Convenios
26, 47, 98 y 158 OIT), Primera Recomendacin de la Declaracin de
Principios Sociales de Amrica; Carta Interamericana de Garantas Sociales
y art. 23 y 29 de la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre,
entre otros).
PODER DE POLICA
En trminos generales, mucho se discute sobre el alcance o los lmites del
Poder de Polica en la sociedad moderna, sin embargo distinto es el efecto y
la situacin cuanto nos referimos al derecho del Trabajo.
En efecto las modernas teoras, aceptan la intervencin del Estado como
poder para garantizar el debido cumplimiento de las normas que resultan
de orden pblico, es decir de cumplimiento obligatorio.
Como idea del significado de poder de polica, se puede establecer que
consiste en la facultad estatal de reglar todo lo que se encuentra en
los lmites del Estado, sin excepcin alguna; es el poder
jurdicamente ilimitado de coaccionar y dictar rdenes para realizar lo que
se crea conveniente. Es una funcin del Estado y concretamente una parte
de la funcin ejecutiva.. Esto implica que es el Estado a travs de su Poder
Ejecutivo y organismos que del mismo dependen, en ejercicio de su poder
de polica, se encuentra capacitado para reglamentar y dictar resoluciones
pertinentes para asegurar el debido respeto y cumplimiento de las normas
del derecho del trabajo y seguridad social vinculada. Es as que en virtud del
poder de polica se reglamentan las leyes, para garantizar la efectividad del
derecho del trabajo, como por ejemplo: La seguridad social a travs de la
obligacin de asociarse al sistema previsional; contratar seguros de vida o
de riesgo de trabajo (ART), someterse a revisaciones mdicas peridicas,
agremiarse obligatoriamente en determinados casos, adoptar seguros
contra el desempleo, entro otros ejemplos que se pueden aportar.
De all el valor que esto importa.
El Derecho Administrativo del Trabajo es el conjunto de
normas reglamentarias de la actividad laboral emanadas del Poder
Ejecutivo, que acta como custodio de los derechos y mediando en
conflictos laborales, en ejercicio de su poder de polica, complementando la
funcin judicial, siendo sus decisiones en caso de desconocimiento de
derechos subjetivos, revisables por la justicia, para velar por el
cumplimiento de las normas laborales.
Surgi la necesidad de este derecho reglamentario con el fin de regular las
condiciones en que se desenvolveran las empresas ante el incremento de la
actividad comercial e industrial tendiendo a su progreso, pero
resguardando los derechos de los trabajadores.
En Argentina, por convenio, la jurisdiccin le corresponde en general a la
nacin en el marco del derecho colectivo del trabajo, a travs del Ministerio
de Trabajo, y a las provincias en lo atinente a las relaciones individuales,
con excepciones.
El Ministerio de Trabajo en el mbito de las relaciones individuales,
inspecciona, previniendo, verificando, controlando, declarando lugares
como insalubres, y sancionando pecuniariamente en caso de verificarse
infracciones, pudiendo requerir en sus funciones el auxilio de la fuerza
pblica; y en cuanto al derecho colectivo del trabajo cumple funciones de
control y habilitacin.
Convoca a las partes a concertar convenios colectivos, los homologa, los
registra, hace cesar medidas de accin directa, acta como conciliador.
La ley 24.635 de 1996 establece la mediacin previa con carcter
obligatorio, para iniciar una demanda judicial. Para ello se crea por el
artculo 4 de la citada ley, el Servicio de Conciliacin Laboral Obligatoria
bajo la dependencia del Ministerio de Trabajo ySeguridad Social con el fin
de sustanciar el procedimiento.
POLICA DEL TRABAJO
Tampoco debemos confundir el poder de polica, con la POLICA DEL
TRABAJO. que responde al rgimen de INSPECCIN DEL TRABAJO,
resultando con ello el brazo ejecutor de la polica del trabajo.
El servicio de inspeccin que gira bajo la rbita del Ministerio de trabajo,
est representado por los inspectores, que son la polica del trabajo, con
fuerza y coaccin para obligar o sancionar a los infractores incumplidores
de la normas del trabajo. con facultad para labrar actas de infraccin, e
incluso clausurar cuando las faltas fueren graves o pongan en peligro a
los trabajadores.
EL DERECHO CONSTITUCIONAL DEL TRABAJO
- La concepcin y valoracin de los derechos vinculados con el Trabajo y
en especial relativos al trabajador, han tenido un marcado desarrollo,
gracias a la influencia de un constante debate de lo que se ha
denominado LA CUESTIN SOCIAL".
- El Constitucionalismo clsico slo refera al trabajo dentro de los
derechos y el libre comercio, sin especiales reconocimientos hacia la
persona del trabajador, sujeto activo fundamental en las relaciones de
trabajo.
- Irrumpe en la escena el CONSTITUCIONALISMO SOCIAL: El
constitucionalismo social, se inspira en un nuevo concepto de lo justo,
en una nueva filosofa social y en una nueva valoracin del hombre.
- No suprime los derechos ciudadanos: los extiende a la esfera social.
- "La premisa es que la justicia social es uno de los fines universales y
primordiales del Estado contemporneo".
- La Constitucin de Mxico de 1917 abri el camino del
constitucionalismo social por el que despus transitan la Constitucin
de Weimar (1919), la de Estonia (1920), Polonia (1921), Yugoslavia
(1921), Brasil (1934) y la de Francia (1946) "que incorpora el derecho del
trabajo como derechos esenciales para la vida y la salud de los
trabajadores".
- Postulados de esta doctrina: "Todo el mundo tiene el deber de
trabajar y el derecho de obtener empleo y contra nadie puede hacerse
distinciones en el trabajo o empleo por sus opiniones o credos" y tiene,
adems, el derecho asociarse libremente para defenderlos.
- El trabajador tiene derecho
- A la justa remuneracin;
- Al descanso;
- A gozar de ambientes sanos de trabajo;
- Al respeto a su integridad moral;
- A la salvaguarda de la propia personalidad y
- A subsidios adecuados e indispensables para la subsistencia de los
trabajadores desocupados y sus familias.
- El concepto del trabajo basado una idea absoluta de la
propiedad privada y del contrato de locacin de servicios,
concertado por las partes sin injerencia del Estado es
sustituido "por una relacin institucional del trabajo,
constituida por las leyes obreras".
- La indiferencia del Estado en cuestiones sociales es reemplazada por
sus responsabilidades en materia de polticas de promocin de empleo.
- En el ao 2007, La Cmara de Diputados de la Nacin (Argentina)
promovi el dictado de una DECLARACIN, por haberse cumplido el
24 de febrero, los sesenta aos de la Declaracin de los Derechos del
Trabajador enunciados por el General Juan Domingo Pern,
fundamentando esta Declaracin en una idea distinta del trabajo,
considerndolo un derecho idneo para expresar y acrecentar la
dignidad humana.
- El 24 de febrero de 1947, quien detentaba el ejercicio de la presidencia
de Argentina, Juan domingo Pern, estableci un documento que dio en
llamar:
Declaracin de los Derechos del Trabajador.
- Los fundamentos y los diez puntos que sintetizan esos derechos fueron
anunciados al pas en la fecha antes indicada, al cumplirse un ao de las
elecciones que consagraron a Juan Domingo Pern como presidente de
la Repblica
- La difusin de los Derechos del Trabajador tuvo una importante
repercusin en los principales pases del mundo. Recibi comentarios
elogiosos en la 30 Conferencia Internacional del Trabajo en Ginebra, en
la Conferencia Quitandinha de Ro de Janeiro y en la IX Conferencia
Panamericana realizada en Bogot.
- Luego fue apoyada por la mayora de los pases en la Asamblea General
de Naciones Unidas que, recin a mediados de ese mismo ao 47,
aprob la Declaracin Universal de los Derechos Humanos.
- LA DECLARACIN UNIVERSAL DE LOS DERECHOS
HUMANOS: resulta un documento de alto valor. Enrolada en una
concepcin humanista fijo como proclamacin
Que el hombre tiene" para con la sociedad el deber de
ejercitar una actividad til y los derechos de realizar un
trabajo socialmente til, reconociendo asimismo:
el derecho de disfrutar los bienes de su trabajo,
que se le garantice un nivel decoroso de vida para el mismo trabajador
y para su familia,
como asimismo el derecho a la educacin,
al descanso y a la seguridad social" y, como lo haba hecho ya nuestra
Declaracin de los Derechos del Trabajador, la declaracin de la ONU:
sostuvo que el trabajo humano no es una mercanca.
Volviendo a la Declaracin de los Derechos del Trabajador
quienes intentan explicar los motivos de su conformacin sostiene que
a travs de la misma Se propuso aportar una adecuacin a los
problemas laborales especficos de esos derechos humanos universales,
necesarios pero insuficientes para responder a la nueva realidad social
heredada de la crisis econmica de los aos '30 y para reparar las
secuelas de la Segunda Guerra Mundial.
- Con estas reformas no se intent desvirtuar la Constitucin Argentina
sancionada en 1853.
- Por el contrario, se procur aadirle una dimensin social que aquellos
constituyentes no pudieron anticipar o que pudiendo hacerlo,
propusieron confiar la solucin de los problemas del mundo del trabajo
al juego de la oferta y la demanda.
- Aquella Constitucin, no reconoca al trabajador sus derechos "porque
la prestacin del trabajo se inclua en la libertad de comercio".
- Este documento defini una CONCEPCIN DISTINTA DEL
TRABAJO.
- Constituy como eje principal de la relacin a la PERSONA HUMANA
- Otros valores:
- La Declaracin se fundamenta en una idea distinta del trabajo.
- Su eje es la persona humana,
- Reconoce en el esfuerzo laboral a uno de sus principales ncleos de
actividad vital en el que se concentran inteligencia, voluntad, libertad y
conciencia.
- Es una actividad personal que permite al trabajador asegurar su
sustento y el de su familia.
- El trabajo, "es un hecho que se eleva al orden tico".
- En igual sentido e intencin quince aos despus el Concilio Vaticano
II plantea a travs de Gaudium et spes" una importante ratificacin
del rescate valorado respecto del hombre trabajador definiendo al
trabajo como "un derecho fundamental y un bien para el
hombre: un bien til, digno de l, porque es idneo para
expresar y acrecentar la dignidad humana"
- Ese documento del Concilio aade que el valor del trabajo est dado
porque es personal y por su carcter de necesidad, en sintona con el
texto de la Declaracin argentina de 1947 que afirma que "el trabajo es
el medio indispensable para satisfacer las necesidades Para el
presidente de la Repblica, esas reformas no deban quedar
en los hombres: deban penetrar en los cdigos, en las
instituciones, en las organizaciones sociales y tambin en la
Constitucin nacional, que deber incorporarlos "para que
jams puedan ser olvidados, porque si los derechos del
hombre y del ciudadano en general han remediado algunos
males y avances sobre la libertad de los hombres, los del
trabajador se circunscriben a la clase popular menos
protegida por la ley y por el Estado, dndoles derecho a vivir
con dignidad y felicidad (...)"
- Los constituyentes de 1949 estudiaron y debatieron la Declaracin de
1947, cuyo contenido se incorpor textualmente en el captulo de los
derechos especiales que amplan a otras esferas los derechos
tradicionales inherentes a la personalidad humana y al Estado que,
como seal Sampay, se erige de ahora en ms, rgano de justicia social.
- La Declaracin de 1947 conforma el Captulo III, artculo 37
de la reforma de la Constitucin Nacional de 1949, que tambin
incorpor:
- los derechos de la familia,
- de la ancianidad,
- de la educacin y de la cultura.
- Estos diez anunciados se sintetizan en uno solo: el respeto por la
dignidad personal del trabajador.
- Contrariamente a lo que su ttulo pueda sugerir, estos derechos no
tienen un sesgo clasista y excluyente pues no quedan acotados a los
trabajadores.
- Son derechos que alcanzan a todos los ciudadanos y, segn Sampay,
son los ms abarcativos de la Constitucin, despus de los derechos de la
persona humana. Nadie queda excluido de esos derechos pues todo
hombre que trabaja "tiene derecho a llevar una vida que corresponda a
la dignidad de la persona humana".
- La Primera Guerra Mundial impuso la necesidad de iniciar profundas
reformas en la estructura social para lograr mayor justicia y paz,
posicin que luego fue ratificada en el movimiento pacificador posterior
a la Segunda Guerra Mundial.
- Estos antecedentes histricos promovieron al Constitucionalismo
social. Debemos abrirles la Constitucin. El constitucionalismo
social, se inspira en un nuevo concepto de lo justo, en una nueva
filosofa social y en una nueva valoracin del hombre. No
suprime los derechos ciudadanos: los extiende a la esfera social.
El concepto del trabajo basado una idea absoluta de la propiedad
privada y del contrato de locacin de servicios, concertado
por las partes sin injerencia del Estado es sustituido "por
una relacin institucional del trabajo, constituida por las
leyes obreras".
La indiferencia del Estado en cuestiones sociales es
reemplazada por sus responsabilidades en materia de
polticas de promocin de empleo.
- Para concluir el tema, se exponen los diez puntos de la Declaracin
Argentina que luego se convirtieron en normas de Derecho Positivo con
rango constitucional a travs de la Reforma del ao 1957:
1 Derecho de trabajar.
2 Derecho a una retribucin justa.
3 Derecho a la capacitacin.
4 Derecho a condiciones dignas de trabajo.
5 Derecho a la preservacin de la salud.
6 Derecho al bienestar.
7 Derecho a la Seguridad Social.
8 Derecho a la Proteccin de la familia.
9 Derecho al mejoramiento econmico.
10 Derecho a la defensa de los intereses profesionales.
- Sintetizando reiteramos que: Constitucionalismo social fue el
movimiento de inclusin en la Constitucin escrita de las naciones de los
derechos sociales, o de segunda generacin, con alcance universal
iniciado con la sancin de la Constitucin de Mxico de 1917, resultado
directo de la Revolucin Mexicana y, en Alemania, con la Constitucin de
la Repblica de Weimar en 1919, como ya fuera expuesto.-
- El principio medular del constitucionalismo social es la justicia social,
entendida como la necesidad de superar las declaraciones puramente
formales de derechos humanos, para otorgar al Estado un rol activo con el
fin de garantizar que los derechos constitucionales sean realmente
disfrutados por todos los ciudadanos.
El constitucionalismo social excede el campo del Derecho del Trabajo
para incluir normas econmicas, sociales y culturales. Entre las normas
econmicas, se destacan las nociones de "funcin social de la propiedad"
y "economa social de mercado". Entre las normas sociales, se destacan
las garantas especficas sobre vivienda, salud, seguridad social,
ancianidad. Entre las normas culturales, la garanta de una educacin
pblica y gratuita.
- La creacin de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), en
1919, con direccin tripartita de gobiernos, sindicatos y
empleadores, - triple representacin - y las invocaciones del
Prembulo de su Constitucin, de validez mundial, fortaleci el
reclamo de los trabajadores de todo el mundo de incluir los
derechos sociales en las constituciones nacionales.
Prcticamente todas las constituciones del mundo, reorganizaron sus
textos, para recoger los derechos y garantas que caracterizaron al
constitucionalismo social y reorganizar el Estado para orientarlo
activamente hacia esos fines.
- REFORMA DE LA CONSTITUCIN ARGENTINA DE 1957
La reforma de la Constitucin Argentina de 1957 fue realizada
durante el gobierno militar denominado Revolucin Libertadora.
Mediante dicha reforma la Argentina convalid la derogacin por
proclama militar de las reformas constitucionales de 1949, e incorpor a
la Constitucin Argentina un artculo nuevo conocido como artculo 14
bis referido a los derechos del trabajo y la indicacin de dictar un Cdigo
de Trabajo.
_ No obstante los vaivenes, debates y discusiones polticas que se
movilizaron a raz de la propuesta de reforma constitucional, fue posible
lograr que un nmero suficiente asista a la sesin donde se discuti el
artculo referido a los derechos del trabajo, que fue finalmente
sancionado como artculo nuevo despus del artculo 14, o artculo 14
bis .
- ESTRUCTURA DEL ARTCULO 14 BIS: El artculo 14 bis est
dividido en tres prrafos: el primero trata del derecho individual del
trabajo, el segundo del derecho colectivo del trabajo, y el tercero de la
seguridad social.
ART. 14 BIS CONSTITUCIN NACIONAL ARGENTINA
El trabajo en sus diversas formas gozar de la proteccin de las leyes, las que
asegurarn al trabajador: condiciones dignas y equitativas de labor; jornada
limitada; descanso y vacaciones pagados; retribucin justa; salario mnimo
vital mvil; igual remuneracin por igual tarea; participacin en las ganancias
de las empresas, con control de la produccin y colaboracin en la direccin;
proteccin contra el despido arbitrario; estabilidad del empleado pblico;
organizacin sindical libre y democrtica, reconocida por la simple
inscripcin en un registro especial.
Queda garantizado a los gremios concertar convenios colectivos de trabajo;
recurrir a la conciliacin y al arbitraje; el derecho de huelga. Los
representantes gremiales gozarn de las garantas necesarias para el
cumplimiento de su gestin sindical y las relacionadas con la estabilidad de
su empleo.
El Estado otorgar los beneficios de la seguridad social, que tendr carcter
de integral e irrenunciable. En especial, la ley establecer: el seguro
obligatorio, que estar a cargo de entidades nacionales o provinciales con
autonoma financiera y econmica administradas por los interesados con
participacin del Estado, sin que pueda existir superposicin de aportes;
jubilaciones y pensiones mviles; la proteccin integral de la familia; la
defensa del bien de familia; la compensacin econmica familiar y el acceso a
una vivienda digna.
Anlisis de su contenido:
- Primer prrafo (derecho individual del trabajo).
Si bien ninguno de los derechos que all se enuncian tienen carcter
directamente operativo y exigen de una ley para su operatividad, el
prrafo constitucional ha promovido algunos cambios notables en las
relaciones de trabajo en Argentina:
_ La idea de que "el trabajo en sus diversas formas gozar de
la proteccin de la leyes", ha sostenido las leyes protectoras, no solo
de las formas tpicas del trabajo, sino de las formas atpicas, cada vez
ms difundidas: trabajo domstico, construccin, rural, a domicilio,
semi-autnomo, contratados.
_ La garanta de "salario mnimo vital y mvil" ha tendido a ser
una herramienta til para reducir la desigualdad social. Quizs por
dicha causa su aplicacin se haya visto suspendida de hecho en
reiteradas ocasiones.
_ La norma de "igual retribucin por igual tarea" tambin ha
contribuido a reducir la desigualdad social, as como a combatir las
asimetras entre varones y mujeres en el mercado de trabajo.
_ La garanta de "proteccin contra el despido arbitrario" se ha
expresado en Argentina como la obligacin del empleador de pagar al
trabajador una indemnizacin en caso de despido sin justa causa. La
indemnizacin por despido ha sido objeto de constantes crticas por
parte de algunos sectores de los empleadores.
_ La estabilidad del empleado pblico llev a sancionar estatutos
que impiden el despido arbitrario de los empleados pblicos. Sin
embargo partir de los aos 1990 el Estado Argentino ha comenzado a
contratar masivamente a sus empleados mediante sistemas no-laborales
que permiten el despido arbitrario sin indemnizacin.
_ La garanta de una "organizacin sindical libre y
democrtica, reconocida por la simple inscripcin en un
registro especial" ha impulsado mecanismos de pluralidad sindical,
como la posibilidad de cualquier grupo de trabajadores de crear
sindicatos "simplemente inscriptos", an sin tener que demostrar mayor
representatividad.
- Segundo prrafo (derecho colectivo del trabajo). En este
prrafo suele destacarse:
_ La inclusin del derecho de huelga. Tambin se ha destacado que
en Argentina, el derecho de huelga ha sido garantizado "a los gremios",
es decir a los sindicatos y no a cualquier grupo de trabajadores. Ello ha
trado alguna incompatibilidad de la Constitucin Argentina con los
criterios de la OIT sobre la huelga.
_ La referencia a la conciliacin y al arbitraje ha creado un
mecanismo legal de resolucin de conflictos, regulado por ley, para que
en caso de huelgas o medidas de accin directa como los despidos
colectivos, se pueda abrir un perodo previo de 15 das de negociaciones
entre empleadores y sindicatos moderadas por el Estado.
_ Las garantas de estabilidad para los representantes
gremiales han establecido la prohibicin absoluta de despedir, no solo
al dirigente sindical, sino al delegado de los trabajadores en el lugar de
trabajo.
- Tercer prrafo (seguridad social). Este prrafo menciona:
_ La referencia a un sistema de seguridad social integral otorgada
por el Estado no se ha cumplido. El Estado solo parcialmente ha
otorgado seguridad social n y ese rol se ha reducido a partir de los aos
1990.
_ Seguro social. Nunca existi. El sistema funciona sobre la base de
servicios sindicales (obras sociales) de descuento obligatorio.
_ Las pensiones mviles nunca se han cumplido cabalmente y ha
dado lugar a masivos juicios por parte de los ancianos contra el Estado.
_ El bien de familia existe desde el ao 1954.
_ La compensacin econmica familiar se instrument en la
forma de "salario familiar" sobre un sistema de cmaras
compensadoras administradas por el Estado que ha demostrado ser un
sistema bastante eficiente.
_ El cumplimiento de la garanta de acceso a una vivienda digna
ha oscilado mucho en el tiempo.
_ Respecto de la clusula participacin en las ganancias con control de
la produccin y colaboracin en la direccin; resulta ser el nico
concepto que ha carecido de reglamentacin para tornarlo operativo,
entendiendo la doctrina clsica que no es aplicable.
_ As es que autores como Ren Mirolo entre otros considera que el
trabajador no tiene inters en asumir roles para los cuales no cree estar
capacitado en principio- fijando posicin en cuanto a : que el
empleador debe dirigir bien la empresa y el empleado cumplir
correctamente bien su rol productivo para obtener el justo salario,
siendo sta la relacin ideal que se debe establecer.
_ Pese a ello, corrientes modernas bajo el postulado progresista han
generado otras posturas que merecen consideracin.
_ Se enrola en ello: Mara Alejandra Stigliani, autora de la obra:
Participacin de los trabajadores en la empresa (2005): La Teora
Sistmica del Derecho Laboral considera que la participacin de los
trabajadores en las empresas surge del trabajo como hecho socialpersonal.
Cabe recordar que el derecho al trabajo queda
incluido en los principios del constitucionalismo social, que
tiene por objeto la consolidacin de un estado social y
democrtico de derecho, en vista a la consecucin de un orden
social y econmico justo. La inexistencia de este derecho (la
participacin) cosifica (trata al hombre como cosa, hasta
hacerlo cosa) al trabajador y desmerece la relacin laboral.
Ubica el tema en una problemtica mayor, propia del Estado
Social de Derecho: la participacin de los sectores en las
decisiones de la sociedad civil.
- REFORMA CONSTITUCIONAL DE 1949:
- Con la jura de la Constitucin, en el Palacio San Jos de Concepcin
del Uruguay (Entre Ros), el 24 de agosto de 1994, por parte de todos los
convencionales constituyentes y autoridades de los tres poderes del
Estado, culminaba un largo proceso de numerosos proyectos frustrados,
con una nueva Constitucin sancionada en 1949 y anulada en 1955, con
una muy limitada en 1957 y con encendidos debates, polmicas y
desencuentros entre los argentinos acerca de la necesidad de otro
cambio y sobre los alcances y contenidos que deba tener. -
- La reforma de 1994 realizada por la Convencin Nacional
Constituyente reunida en Santa Fe y Paran entre el 25 de mayo y el 22
de agosto de 1994 fue la ms importante introducida en la Constitucin
nacional a partir de su sancin, en 1853, y estuvo investida de
indiscutible legalidad y legitimidad, como surge del anlisis de todo el
proceso.
- Los Tratados y su jerarqua: El art. 31 del texto constitucional de
1853/60 que permanece sin modificacin expresa hasta el presente
establece: Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su
consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las
potencias extranjeras, son la ley suprema de la Nacin, y las
autoridades de cada provincia estn obligadas a
conformarse a ella,....
- Este precepto junto con otros que citaremos ms adelante,
constituye el ncleo central que consagra la supremaca de la
Constitucin Nacional.
- El art. 28 dice enfticamente que los principios, garantas y derechos
reconocidos en los anteriores artculos, no podrn ser alterados por las
leyes que reglamenten su ejercicio, de lo que surge claramente la
subordinacin de las leyes a la Constitucin y tambin con el art. 27 que
al disponer que los tratados con las potencias extranjeras deben estar en
conformidad con los principios de derecho pblico establecidos en la
Constitucin, implica la subordinacin de aqullos a sta.
- Por ello, y haciendo una interpretacin sistemtica de las normas
constitucionales citadas, es que el constitucionalista y acadmico, Dr.
Gregorio Badeni sostiene en varios de sus trabajos que mencionaremos
ms adelante que, el nico orden jerrquico que no estaba
explcitamente expuesto en la Constitucin de 1853/60, era el que se
presentaba entre los tratados y las leyes. Hasta 1983 la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin consider que los tratados internacionales
estaban en un plano de igualdad con las leyes de la Nacin, en tanto y
cuanto aqullos hubieren cumplido los recaudos formales sealados por
la Constitucin; es decir, haber sido concluidos y firmados por el Poder
Ejecutivo, conforme lo dispona el art. 86, inc. 14 (actualmente art. 99,
inc. 11), y aprobados posteriormente por una ley del Congreso de la
Nacin tal como lo exiga el art. 67, inc. 19 (actualmente art. 75, incs. 22
y 24).
- Consecuencia de esta interpretacin, era que una ley
nacional poda dejar sin efecto, total o parcialmente, las
clusulas de un tratado internacional conforme al principio
segn el cual las leyes posteriores derogan a las anteriores.
- Tal doctrina judicial fue conmovida por la Convencin de
Viena sobre derecho de los tratados (aprobada por la ley
19.865 del 3.10.72, y que entr en vigencia el 27.01.80) que en
su art. 27 establece categricamente la primaca del derecho
internacional sobre el derecho interno, pero tal primaca, no
puede entenderse como que el derecho internacional est por
encima de la Constitucin, cuyas normas podra derogar o
modificar.
- Valioso aporte de esta Convencin que permiti la jerarqua
y vigencia del Derecho Internacional del Trabajo dentro de un
esquema progresista como ya fuera sostenido, posicin que
igualmente ha sido defendida por la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin en sus fallos recientes.
- La cuestin despus de la reforma constitucional de 1994
- El nuevo inc. 22 del art. 75 precepta que: Los tratados y
concordatos tienen jerarqua superior a las leyes y a
continuacin enumera diez tratados internacionales de
derechos humanos, concluidos, firmados y aprobados con las
formalidades requeridas por la Constitucin Nacional a las
que antes hemos mencionado, respecto de los cuales
precepta que: en las condiciones de su vigencia, tienen
jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la
primera parte de esta Constitucin y deben entenderse
complementarios de los derechos y garantas por ella
reconocidosLos dems tratados y convenciones sobre
derechos humanos, luego de ser aprobados por el Congreso,
requerirn del voto de las dos terceras partes de la totalidad
de los miembros de cada Cmara para gozar de la jerarqua
constitucional.
- En el inc. 24 del mismo art. 75, agrega como facultad del Congreso
Aprobar tratados de integracin que deleguen competencias y
jurisdiccin a organizaciones supraestatales en condiciones de
reciprocidad e igualdad, y que respeten el orden democrtico y los
derechos humanos. Las normas dictadas en su consecuencia tienen
jerarqua superior a las leyes.
- Si bien los tratados de integracin regulados por el precitado
inc. 24 no han generado an problemas interpretativos, en cuanto si
bien tienen jerarqua superior a las leyes, no se les ha dado
jerarqua constitucional, muy distinta es la situacin que resulta
respecto de las convenciones y tratados sobre derechos humanos a los
que el inc. 22 les asigna jerarqua constitucional, concepto que ha
suscitado y seguir suscitando grandes dudas respecto de si esa
jerarqua equivale o no tambin a la prevalencia de ellos por encima de
la Constitucin Nacional. - No cabe duda alguna de que dichos tratados
tienen carcter supralegal, pero el gran interrogante es si tambin
tienen o no carcter supraconstitucional
- Al ocuparse del tema Bidart Campos (Tratado elemental de derecho
constitucional argentino, 1995, t. III, p. 276) manifiesta que la
asignacin de jerarqua constitucional, a ms de definir una
prioridad sobre las leyes, quiere decir que los tratados se
sitan al mismo nivel de la Constitucin, comparten
supremaca y que encabezan con ella nuestro ordenamiento
jurdico y que no afirmamos que estos instrumentos estn
incorporados o integrados a la Constitucin formal, ni que
formen parte de ella, pero s enfatizamos que revisten su
mismo rango, ubicndose en el llamado bloque de
constitucionalidad, fuera de la Constitucin documental.
Articulo 75o.- Corresponde al Congreso:
Aprobar o desechar tratados concluidos con las dems naciones y con las
organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los
tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las leyes.
La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre; la Declaracin Universal de Derechos Humanos; la
Convencin Americana
sobre Derechos Humanos; el Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales; el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo; la
Convencin sobre la Prevencin y la Sancin del Delito de
Genocidio; la Convencin Internacional sobre la Eliminacin
de todas las Formas de Discriminacin Racial; la Convencin
sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin
contra la Mujer; la Convencin contra la Tortura y otros
Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la
Convencin sobre los Derechos del Nio; en las condiciones
de su vigencia, tienen jerarqua constitucional, no derogan
articulo alguno de la primera parte de esta Constitucin y
deben entenderse complementarios de los derechos y
garantas por ella reconocidos.
Solo podrn ser denunciados, en su caso, por el Poder Ejecutivo
nacional, previa aprobacin de las dos terceras partes de la totalidad de
los miembros de cada Cmara.
Los dems tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de
ser aprobados por el Congreso, requerirn del voto de las dos terceras
partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara para gozar de la
jerarqua constitucional.
CONCLUSIN DE LO ANALIZADO: La Repblica Argentina a
partir de la reforma de 1994, se ha mostrado en el camino superador de
respeto profundo de los Derechos Humanos y por aplicacin del
principio de progresividad, que adems es un criterio de interpretacin,
se deriva directamente de la obligacin de mejoramiento y prohibicin
de regresividad que han contrado los Estados (Proclama, de la
Declaracin Universal de Derechos Humanos; Considerando Cuarto de
- Agrega que la asignacin de igual jerarqua y rango se reafirma en el
concepto del inc. 22 que reza: no derogan artculo alguno de la primera
parte de esta Constitucin y deben entenderse como complementarios de
los derechos y garantas por ella reconocidos.
DEBE QUEDAR CLARAMENTE ENTENDIDO EN CUANTO A LA
JERARQUA : QUE SOLAMENTE LOS TRATADOS ENUMERADOS EN
EL INCISO 22 DEL ART. 75 DE LA Constitucin de la Nacin Argentina
gozan de este rango de privilegio complementario de la Constitucin en
igual nivel.
Todos los que de ninguna manera pueden colisionar con la primera parte
de la misma Constitucin.
la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; arts.
2, 26, CADH; art. 2, PIDESC; art. 2.2, PIDCP; arts. 1.4, Convencin
Internacional sobre la Eliminacin de Todas las Formas de
Discriminacin Racial; arts. 2, 2 Convencin sobre la Eliminacin de
Todas las Formas de Discriminacin contra La Mujer; art. 1, Protocolo
de San Salvador).
Dicha obligacin estimamos se refiere a la efectiva garanta del ejercicio
y goce de todos los derechos humanos, los que de estar contenidos en los
tratados que enumera el inciso 22: TENDRAN RANGO
CONSTITUCIONAL.
- Las dems normas internacionales de trabajo, debern merecer
ratificacin del Estado para gozar de JERARQUA SUPRALEGAL, es
decir por encima de las leyes nacionales pero inferiores a la Constitucin
Nacional.
- Por otra parte implica la obligacin estatal de mejorar las condiciones
de goce y ejercicio de tales derechos, a la vez que su compromiso
mnimo -obligacin de no regresividad- de adoptar polticas y a travs de
stas, dictar normas jurdicas que empeoren la situacin de los
derechos.
* Mayor desarrollo de las normas internacionales se cumplir en el
Mdulo del Derecho Internacional.
- Cdigo de Trabajo y Seguridad Social: los nuevos cdigos
La reforma modific adicionalmente el artculo 67 de la Constitucin
Nacional, inciso 11 (referido a las funciones del Congreso, con el fin de
incluir entre sus tareas la sancin de un cdigo "del trabajo y seguridad social".-
EL CONTRATO DE TRABAJO
2
CONTRATO DE TRABAJO
DEFINICION : ART. 21 L.C.T.
HABR CONTRATO DE TRABAJO
CUALQUIERA SEA SU FORMA O DENOMINACIN
SIEMPRE QUE UNA PERSONA FSICA
SE OBLIGUE A
REALIZAR ACTOS, EJECUTAR OBRAS O PRESTAR SERVICIOS
EN FAVOR DE LA OTRA Y BAJO LA DEPENDENCIA DE STA
DURANTE UN PRODO DETERMINADO O INDETERMINADO DE TIEMPO
MEDIANTE EL PAGO DE UNA REMUNERACIN.
SUS CLUSULAS EN CUANTO A LA FORMA Y CONDICIONES DE LA
PRESTACIN QUEDAN SOMETIDAS A LAS DISPOSICIONES DE ORDEN
PBLICO LOS ESTATUTOS ,LAS CONVENCIONES COLECTIVAS O
LOS LAUDOS CON FUERZA DE TALES Y LOS USOS Y COSTUMBRES.
Esta es la definicin que la ley de contrato de trabajo brinda para
caracterizar el contrato de trabajo.
En primer lugar destacamos el marco obligacional que da nacimiento al
contrato, por ello es que nace ante el CONSENSO DE LAS PARTES:
QUIENES SON LAS PARTES? EL EMPLEADOR Y EL EMPLEADO.
El marco de compromiso que puede ser VERBAL O ESCRITO, la regla es la
ORALIDAD indica que el trabajo se puede exteriorizar en diversas formas,
abarcando el trabajo fsico, manual e intelectual.
Se verifica la identidad del contrato de trabajo, al enunciar la
DEPENDENCIA, del trabajador respecto del empleador, o sea la
SUBORDINACIN.
EL CONTRATO DE TRABAJO SIEMPRE ES ONEROSO, por ello se habla
de REMUNERACIN como valor superior e importante.
La ltima parte del artculo revela la vigencia del ORDEN PBLICO
LABORAL.

CONTRATO DE TRABAJO
ELEMENTOS DEL CONTRATO

1.-ACUERDO DE VOLUNTADES : Existe un consenso

2.-RECPROCO : Cada parte debe cumplir con sus derechos y
obligaciones -
3.- SERVICIO PERSONAL -SE DEFINE COMO UN HACER
INFUNGIBLE
4.-EL TRABAJADOR SE OBLIGA A PONER A DISPOSICIN DEL
EMPLEADOR SU FUERZA DE TRABAJO PERSONAL
5.- EL EMPLEADOR ASUME EL COMPROMISO DEL PAGO DE UNA
RETRIBUCIN- REMUNERACIN -por el trabajo recibido .-
6.-AJENIDAD : ES TRABAJO SE PONE A DISPOSICIN DE OTRO
Y DE SU EMPRESA EL EMPRESARIO ORGANIZA-APROVECHA
EL TRABAJO Y ASUME LOS RIESGOS DEL NEGOCIO
Por qu hablamos de infungibilidad? por el hecho que la seleccin
del empleado se basa en sus condiciones personales, por ello el contrato se
establece con una persona que es irreemplazable.

4
4
CONTRATO DE TRABAJO
CARACTERES DEL CONTRATO

1.- CONSENSUAL : se perfecciona con el consentimiento de las partes

2.- PERSONAL :respecto del trabajo y se sustenta en base a las caractersticas personales del mismo .-
3.-CARCTER DEPENDIENTE DEL TRABAJO SUBORDINACIN:JURDICA-ECONMICA-TCNICA
4.-DE TRACTO SUCESIVO: Se desarrolla por medio de prestaciones repetidas en el tiempo, es un
contrato de ejecucin continuada y no instantnea; an en las modalidades de plazo determinado en su
ejecucin funciona una cooperacin entre las partes para alcanzar el fin perseguido .-
5.- NO FORMAL :no hay forma determinada para su celebracin.-
6.-ONEROSO : tiene contenido patrimonial, el art. 115 de la L.C.T., establece que el contrato se
presume oneroso y el art. 76 de la L.C.T., dispone que el pago de la remuneracin es una obligacin
esencial del empleador .-
7.- BILATERAL Y SINALAGMTICO :Hay reciprocidad en las posiciones jurdicas; los derechos y
obligaciones del trabajador se corresponden con los del empleador y viceversa
8.-CONMUTATIVO : Hay equivalencia en las prestaciones ; las ventajas para ambar partes no
dependen de un acontecimiento incierto
9.-TPICO : Tiene una regulacin propia contemplada en la L.C.T. Que admite modalidades especiales
relativas al tiempo o a la forma de la prestacin de los servicios y que lo distinguen claramente de otros
contratos .-
PERSONAL: respecto del trabajo y se sustenta en base a las
caractersticas personales del mismo.
CARCTER DEPENDIENTE DEL TRABAJO
SUBORDINACIN: en sus tres expresiones: Econmica, Tcnica,
Jurdica.
DE TRACTO SUCESIVO: Se desarrolla por medio de prestaciones
repetidas en el tiempo, es un contrato de ejecucin continuada y no
instantnea; an en las modalidades de plazo determinado en su
ejecucin funciona una cooperacin entre las partes para alcanzar el fin
perseguido.
NO FORMAL: no hay forma determinada para su celebracin.-
ONEROSO: tiene contenido patrimonial, el art. 115 de la L.C.T.,
establece que el contrato se presume oneroso y el art. 76 de la L.C.T.,
dispone que el pago de la remuneracin es una obligacin esencial del
empleador.
BILATERAL Y SINALAGMTICO: Hay reciprocidad en las
posiciones jurdicas; los derechos y obligaciones del trabajador se
corresponden con los del empleador y viceversa
CONMUTATIVO: Hay equivalencia en las prestaciones; las ventajas
para ambas partes no dependen de un acontecimiento incierto
TPICO: Tiene una regulacin propia contemplada en la L.C.T. Que
admite modalidades especiales relativas al tiempo o a la forma de la
prestacin de los servicios y que lo distinguen claramente de otros
contratos.
Es un contrato nominado, ya que se encuentra reglamentado en la ley
laboral.
Es un contrato dirigido, esto altera la regla contractual por cuanto el
Estado fija los lmites mnimos o mximos del contrato (jornada,
remuneracin), esto con el objeto de nivelar la desigualdad entre las
partes.
Es un contrato conmutativo, debido a que las prestaciones se miran
como equivalentes.
Es un contrato de tracto sucesivo, ya que las obligaciones de las partes
se cumplen sucesivamente a lo largo de la duracin del contrato.
Es un contrato normado, porque gran parte de su contenido proviene
de fuentes externas, es decir, de leyes, convenios colectivos,
disposiciones administrativas.
Es un contrato intuito persona o contrato personalsimo respecto del
trabajador. No as en relacin al empleador.
No es un contrato de adhesin, ya que permite que las dos partes
incluyan clusulas superado ras de lo que se denominan Mnimos
inderogables .
La Regla del contrato es la libertad de formas en su contratacin, siendo
uno de los casos de contratacin que permite su formalizacin de
manera verbal o escrita indistintamente.
Esta libertad en las formas slo se admite para la relacin ordinaria o
sea la indeterminada general.
Por el contrario las denominadas MODALIDADES CONTRACTUALES,
no admiten libertad de contratacin sometiendo para su validez a
formas y condiciones como lo estipula el mismo cuerpo normativo
LCT.
Se reitera la calidad del empleado, que siempre debe ser persona fsica
como requisito sustancial.
Surge de la misma definicin la posibilidad de vigencia temporal o no
del contrato, si bien las exigencias para su validez resultan diferentes.
Convalida la onerosidad del contrato al contener la exigencia del pago de
la REMUNERACIN.
IMPORTANTE: NO CONFUNDIR CONTRATO DE TRABAJO
CON RELACIN DE TRABAJO, para lo cual debern leer con
detenimiento los artculos 21 y 22 de la LEY DE CONTRATO DE
TRABAJO.
La nota distintiva entre uno y otra es la siguiente:
El consenso de partes expresado de manera informal o por escrito,
constituye el nacimiento del contrato de trabajo entre las partes, pues
define el marco obligacional recproco que nace del mismo.
Sin embargo, es recin cuando se EJECUTA o sea da INICIO DE
CUMPLIMIENTO al contrato celebrado, que se produce el nacimiento
de la RELACIN DE TRABAJO.
TIENE PREVISTO LA LEY RESARCIMIENTO PARA EL
EMPLEADO QUE CELEBRANDO CONTRATO NO INICIA SU
CUMPLIMIENTO?
Es el supuesto de contrato sin relacin:
Ejemplo: La empresa Rodamientos S.A.formaliza con Luisa Ramrez
contrato de trabajo el da 22 de mayo para iniciar el mismo el uno de
junio.
Se haba dispuesto que Ramrez iniciara su funcin de vendedora en la
sede de la empresa, con el sueldo de convenio.-
Ocurre que al llegar el uno de Junio, la empresa no convoca a Ramrez.
Preocupada se comunica con la empresa, recibiendo como toda
respuesta que dejaban sin efecto el contrato convenido, por ello no se
deba presentar
Nos preguntamos ante esta situacin si la ley de contrato de trabajo
tiene alguna solucin, y la respuesta es afirmativa :
Art. 24. Efectos del contrato sin relacin de trabajo.
Los efectos del incumplimiento de un contrato de trabajo, antes
de iniciarse la efectiva prestacin de los servicios, se juzgarn por
las disposiciones del derecho comn, salvo lo que expresamente
se dispusiera en esta ley.
Dicho incumplimiento dar lugar a una indemnizacin que no
podr ser inferior al importe de un (1) mes de la remuneracin
que se hubiere convenido, o la que resulte de la aplicacin de la
convencin colectiva de trabajo correspondiente
Consecuencia del anlisis es el reconocimiento a favor de la empleada de
su derecho a ser resarcida en los daos y perjuicios que el
incumplimiento del contrato le genere, en los trminos del Derecho
comn , o sea el Cdigo Civil por reparacin de daos, atento no ha dado
inicio a una prestacin laboral que habilitara la aplicacin de la L.C.T.
No obstante ello, el segundo prrafo del art. 24, - con efecto
protectorio-
DEFINE Y TARIFA QUE LA MNIMA REPARACIN QUE LE
CORRESPONDER A LA TRABAJADORA SER UN MES DE LA
REMUNERACIN QUE LE HUBIERA
CORRESPONDIDO PERCIBIR AL PERJUDICADO EMPLEADO DE
HABER INICIADO SU RELACIN.-
ES POSIBLE PRESUMIR LA EXISTENCIA DE UN CONTRATO DE
TRABAJO? Esto lo dispone el art 23 de la LCT. Slo toma como
referencia un solo aspecto: LA PRESTACIN DE SERVICIOS DE
UNA PERSONA A FAVOR DE OTRA. Esto slo genera una
PRESUNCIN LEGAL, QUE ENTIENDE EN PRINCIPIO QUE SE
ENTIENDE CONTRATO DE TRABAJO.
Art. 23. Presuncin de la existencia del contrato de
trabajo.
El hecho de la prestacin de servicios hace presumir la existencia
de un contrato de trabajo, salvo que por las circunstancias, las
relaciones o causas que lo motiven se demostrase lo contrario.
Esa presuncin operar igualmente an cuando se utilicen
figuras no laborales, para caracterizar al contrato, y en tanto que
por las circunstancias no sea dado calificar de empresario a quien
presta el servicio.
El principio protectorio acude una vez ms para asistir al ms dbil de la
relacin.
Este caso es el comn supuesto de los trabajadores que vulgarmente los
denominamos trabajadores en negro
Esto qu significa : Se trata de relaciones que han nacido en
transgresin de los
requisitos legalmente exigidos para la regularidad de toda relacin de
trabajo :
En efecto nuestra LCT estipula para la validez y regularidad de
todo contrato de trabajo, el deber de ser registrado en el
llamado LIBRO DEL ART. 52 O LIBRO DE SUELDOS Y
JORNALES consultar en la ley de contrato de trabajo.
Este es uno de los requisitos para la validez de la relacin.-
Existe otro requisito complementario y fundamental pues su omisin
apareja sanciones laborales y fiscales, cual es la inclusin y registracin
del postulante a trabajo en el sistema de AFIP, denominado MI
SIMPLIFICACIN".
Una ley de trabajo complementaria de la L.C.T., individualizada con el
nmero 24013, Sancionada: Noviembre 13 de 1991, Promulgada
parcialmente: Diciembre 5 de 1991. Esta ley tuvo por objetivo
fundamental una abierta guerra en contra del trabajo no registrado,
imponiendo sanciones severas en caso de trabajo en negro.- Dispone as
el texto:
De la regularizacin del empleo no registrado
Captulo 1
Empleo no registrado
ARTICULO 7 Se entiende que la relacin o contrato de
trabajo ha sido registrado
cuando el empleador hubiere inscripto al trabajador:
a) En el libro especial del artculo 52 de la Ley de Contrato de
Trabajo (t.o. 1976) o en la documentacin laboral que haga sus
veces, segn lo previsto en los regmenes jurdicos particulares;
b) En los registros mencionados en el artculo 18, inciso a).
Del Sistema nico de Registro Laboral
ARTICULO 18. El Sistema nico de Registro Laboral concentrar
los siguientes
registros:
a) la inscripcin del empleador y la afiliacin del trabajador al Instituto
Nacional de
Previsin Social, a las cajas de subsidios familiares y a la obra social
correspondiente;
b) (Inciso derogado por art. 21 de la Ley N 25.013 B.O. 24/9/1998)
c) el registro de los trabajadores beneficiarios del sistema integral de
prestaciones por
desempleo.
Esta mencin de registro contenida en el art 18, es lo que fue
evolucionando dentro del esquema normativo de AFIP ( Administracin
Fiscal de Ingresos Pblicos) ,hasta llegar al sistema actual denominado
MI SIMPLIFICACIN
Mi Simplificacin: un primer concepto.
Todas las Altas y Bajas de personal, as como las modificaciones de los
datos
informados con error u omisin, los vnculos familiares de cada uno y
los domicilios
de desempeo entre otros datos, deben ser informados por Internet a
travs del
servicio MI SIMPLIFICACIN. Con clave fiscal.
Para cargas masivas de datos, podr acceder el programa MI
SIMPLIFICACIN_, que corre bajo S.I.A.P, luego transmitir la ddjj a
travs del servicio PRESENTACIN DE DDJJ y PAGOS con clave
fiscal.
-EL VNCULO EXISTENTE CONFORME L.C.T ES UN
CONTRATO?
La doctrina es consistente en sostener que la relacin nacida entre el
empleado y el empleador, es verdaderamente un CONTRATO,
participando las caractersticas generales de los contratos civiles,
modificado por especiales principios que informan al derecho del
trabajo.
Sin duda que es un contrato muy especial. Se construye a partir del
dato sociolgico de la asimetra de poder existente entre las partes del
mismo, y como tal diferente de los reglamentados en el Cdigo Civil.-
* Prrafo aparte para la relacin de dependencia.
No hay relacin de dependencia sin contrato de trabajo.
La relacin de dependencia nace con el contrato, as como la relacin
locativa nace con el contrato de locacin.
* En realidad las relaciones contractuales se hacen visibles en los
contratos de tracto sucesivo. Donde el contrato normativiza conductas a
ser observadas en el tiempo.
* No hay explicacin jurdica posible que pueda sustentar la existencia
de una relacin obligacional sin la existencia de un acuerdo de
voluntades (un contrato) que le de vida. (Postura sostenida por el Dr.
Barrera Nicholson Antonio).
En coherencia con ese sustrato de hecho, la vinculacin jurdica que se
crea, no est llamada a concluir con la consumacin instantnea de un
acto, sino que aparece destinada a prolongarse en el tiempo, a travs de
prestaciones sucesivas.-
De all que la tipologa del contrato de trabajo sea de " ejecucin
continuada ", por lo que la disciplina del trabajo procura que esta
relacin subsista, o sea " mantenida " como forma de tutelar la
permanencia, que es la base de la estabilidad, y de aquello que se ha
denominado " principio de conservacin o de continuidad "
L A LEY DE CONTRATO DE TRABAJO :
Contiene en su estructura normas que avalan los caracteres de este
contrato.
1.- CONSENSUAL: se perfecciona con el consentimiento de las partes
De la formacin del contrato de trabajo
Consentimiento.
El consentimiento debe manifestarse por propuestas hechas por una de
las partes del contrato de trabajo, dirigidas a la otra y aceptadas por
sta, se trate de ausentes o presentes. Art. 45.
Enunciacin del contenido esencial. Suficiencia.
Bastar, a los fines de la expresin del consentimiento, el enunciado de
lo esencial del objeto de la contratacin, quedando regido lo restante por
lo que dispongan las leyes, los estatutos profesionales o las convenciones
colectivas de trabajo, o lo que se concepte habitual en la actividad de
que se trate, con relacin al valor e importancia de los servicios
comprometidos. Art. 46.
- Los principios en relacin con el Contrato de Trabajo
Los principios del Derecho del Trabajo se encuentran receptados en la
Ley de
Contrato de Trabajo, los incluiremos para su lectura :
In dubio pro operario Art. 7 Condiciones menos favorables. Nulidad.
Las partes, en ningn caso, pueden pactar condiciones menos
favorables para el
trabajador que las dispuestas en las normas legales, convenciones
colectivas de trabajo o laudo con fuerza de tales, o que resulten
contrarias a las mismas. Tales actos llevan aparejada la sancin
prevista en el artculo 44 de esta ley.
Art. 8 Condiciones ms favorables provenientes de
convenciones colectivas de trabajo.
Las convenciones colectivas de trabajo o laudos con fuerza de
tales, que contengan
normas ms favorables a los trabajadores, sern vlidas y de
aplicacin. Las que renan los requisitos formales exigidos por la
ley y que hubieran sido debidamente
individualizadas, no estarn sujetas a prueba en juicio.
Art. 9 El principio de la norma ms favorable para el
trabajador.
En caso de duda sobre la aplicacin de normas legales o
convencionales prevalecer la ms favorable al trabajador,
considerndose la norma o conjuntos de normas que rija cada
una de las instituciones del derecho del trabajo.
Si la duda recayese en la interpretacin o alcance de la ley, o en
apreciacin de la prueba en los casos concretos, los
jueces o encargados de aplicarla se decidirn en el sentido ms
favorable al trabajador.
(lo sealado en negro fue la reforma que mereci este artculo
implicando que la valoracin favorable para el trabajador se
aplicar incluso sobre la prueba que se produzca en el juicio)
Vocacin de continuidad del contrato
Artculo 10. Conservacin del contrato.
En caso de duda las situaciones deben resolverse en favor de la
continuidad o subsistencia del contrato.
-"Buena Fe" "Fraude"
Principios de interpretacin y aplicacin de la ley.
Cuando una cuestin no pueda resolverse por aplicacin de las normas
que rigen el contrato de trabajo o por las leyes anlogas, se decidir
conforme a los principios de la justicia social, a los generales del derecho
del trabajo, la equidad y la buena fe. Artculo 11.
Irrenunciabilidad.
Ser nula y sin valor toda convencin de partes que suprima o reduzca
los derechos previstos en esta ley, los estatutos profesionales o las
convenciones colectivas, ya sea al tiempo de su celebracin o de su
ejecucin, o del ejercicio de derechos provenientes de su extincin. Art. 12.
Substitucin de las clusulas nulas.
Las clusulas del contrato de trabajo que modifiquen en perjuicio del
trabajador normas imperativas consagradas por leyes o convenciones
colectivas de trabajo sern nulas y se considerarn substituidas de pleno
derecho por stas. Art. 13.
Nulidad por fraude laboral.
Ser nulo todo contrato por el cual las partes hayan procedido con
simulacin o fraude a la ley laboral, sea aparentando normas
contractuales no laborales, interposicin de personas o de cualquier otro
medio. En tal caso, la relacin quedar regida por esta ley. Art. 14.
-TIEMPO DE SERVICIO EN EL CONTRATO DE TRABAJO
Tiempo de servicio.
Cuando se concedan derechos al trabajador en funcin de su
antigedad, se considerar tiempo de servicio el efectivamente trabajado
desde el comienzo de la vinculacin, el que corresponda a los sucesivos
contratos a plazo que hubieren celebrado las partes y el tiempo de
servicio anterior, cuando el trabajador, cesado en el trabajo por
cualquier causa, reingrese a las rdenes del mismo empleador. Art. 18.
Plazo de preaviso.
Se considerar igualmente tiempo de servicio el que corresponde al
plazo de preaviso que se fija por esta ley o por los estatutos especiales,
cuando el mismo hubiere sido concedido. Art. 19.
principio de vigencia del contrato:
La necesidad de crear un rgimen normativo preciso en lo concerniente
a la duracin de la relacin laboral, se sustenta en una situacin fctica
innegable, referida a la naturaleza de la produccin, que hace que sta
no se agote, en principio, en un solo requerimiento de la fuerza de
trabajo.
En coherencia con ese sustrato de hecho, la vinculacin jurdica que se
crea, no est llamada a concluir con la consumacin instantnea de un
acto, sino que aparece destinada a prolongarse en el tiempo, a travs de
prestaciones sucesivas.-
De all que la tipologa del contrato de trabajo sea de " ejecucin
continuada ", por lo que la disciplina del trabajo procura que esta
relacin subsista, o sea " mantenida " como forma de tutelar la
permanencia, que es la base de la estabilidad, y de aquello que se ha
denominado " principio de conservacin o de continuidad "
MBITO DE APLICACIN PERSONAL:
La ley de contrato de trabajo excluye de su regulacin a:
1- Relaciones propias del derecho administrativo laboral,
salvo excepciones Es decir todas las relaciones de empleo
pblico. En principio si el empleador es una ADMINISTRACIN
PBLICA; Nacional, Provincial o Municipal, ente descentralizado,
autrquico u organismo de cuentas especiales; la relacin de trabajo se
regular de acuerdo con las normas de Derecho administrativo vigente
para cada nivel. Igualmente se debern considerar los Estatutos de
personal o convenios en reducidos casos.
MARCA LA DISTINCIN ENTRE EMPLEADO PBLICO Y PRIVADO.
En el orden nacional, a partir de la dcada de los 90, con motivo de la
privatizacin de la mayor parte de los servicios que estaban a cargo del
Estado, en cuyos supuestos se ha simplificado la cuestin pues la
privatizacin implica la vigencia del Derecho privado a travs de la LCT.
Es importante considerar que la organizacin administrativa es una
potestad que le corresponde a la provincias, por ello en cada divisin
poltica se decidir el rgimen legal aplicable a los empleados del estado.
2- Servicio domstico. Est expresamente excluido este trabajo que
se presta dentro de la vida domstica, sin que el empleador perciba
fines de lucro o beneficio econmico- Art. 1 dec. ley 326/56.
-Esto significa que los servicios prestados en el mbito familiar
quedarn regulados por el decreto citado, con excepcin de los
trabajadores que PRESTEN MENOS DE CUATRO HORAS DIARIAS Y
MENOS DE CUATRO DIAS EN LA SEMANA, que se consideran
trabajadores autnomos, subsiste respecto de estas personas el derecho
a: 1) Percibir sueldo anual complementario y 2) aportes a la seguridad
social.
El trabajador domstico excluido del Estatuto, se rige por el Cdigo
Civil , restando por reflexionar si renace el principio de autonoma de la
voluntad, o bien quedara alcanzada por el principio protectorio.-
El motivo de la conclusin antes expresada, tiene por antecedente que
la prestacin cumplida por la empleada es una relacin de carcter
laboral, subordinada, con derecho a percibir remuneracin.-
En Crdoba, la actividad domstica es controlada por el Sindicato de
empleados de casa de familia (SIN.PE.CAF).
La Suprema Corte de Justicia de Buenos Aires en autos : Charra
Miguel R. c / Fontana
Giuseppe- D.T.1986-A-192,por mayora consider que el instituto
de la prescripcin laboral alcanza incluso a relaciones no
comprendidas dentro de la L.C.T., pero no ajenas al derecho del
trabajo, tal el servicio domstico comprendido en el dec. 326/56.-
3. TRABAJADOR AGRARIO. Siempre fue un tipo de actividad
excluido de regulacin de la ley de contrato de trabajo.
Sin embargo. en Diciembre de 2011 se aprob el nuevo rgimen
para el trabajo agrario (Ley 26.727). que motiv la reforma del art 2
de la LCT, convirtiendo al trabajador agrario en sujeto de tutela de
la LCT en forma supletoria. Es decir, todo o que no contenga la
NUEVA LEY DE TRABAJO AGRARIO, se regir por la LCT.
VIGENCIA TERRITORIAL DE LA LCT.
-El aspecto a considerar tiene relacin con el alcance territorial de
vigencia de la L.C.T.,cuestin que se genera en los supuestos de
contratacin en un pas y ejecucin en otro, por ello la ley dispone
Ley aplicable.
Esta ley regir todo lo relativo a la validez, derechos y
obligaciones de las partes, sea que el contrato de trabajo se haya
celebrado en el pas o fuera de l; en cuanto se ejecute en su
territorio.
Art 3
Comentado por Antonio Vzquez Vialard
La norma, tambin modificada por la ley 21.297, es
terminante en cuanto establece el criterio de territorialidad.
Al efecto, dispone que en lo relativo a la validez de los derechos y
obligaciones -con prescindencia del lugar de celebracin del contrato y
de la nacionalidad de las partes-, rige la lex loci executionis (tal
como lo establecen los arts. 1209 y 1210 del C. Civil). La
ejecucin de una relacin laboral (en la mayor parte de los casos, la
misma se da en un lugar determinado) puede excepcionalmente
realizarse en varios. De producirse esta situacin, en cuanto la relacin
contiene elementos de extranjera, puede darle una colisin entre
normas de distintos pases.
Las lagunas legales que puedan presentarse, deben ser
cubiertas por medio de la analoga de la ley, a cuyo efecto
corresponde aplicar las normas del derecho internacional
privado, las del Cdigo Civil y los tratados que tienen vigencia
en el pas, entre ellos el de Montevideo.(1)
-Si la ejecucin del contrato no se realiza en un lugar determinado, sino
en varios (carcter itinerante de una misma relacin), cabe distinguir si
dicha situacin tiene carcter temporal o permanente; si bien se da una
unidad de ejecucin, la misma se realiza en distintos lugares, entre los
que corresponde distinguir el que podra designarse lugar sede, al que el
personal retorna en forma peridica a rendir cuentas, recibir
instrucciones.-
-De acuerdo con el criterio establecido por la LCT, la relacin realizada
en un pas extranjero se regula en virtud de la ley vigente en ese lugar
(no slo en cuanto respecta a la norma, sino tambin a los convenios
colectivos de trabajo, reglamentos de taller, leyes de higiene y seguridad,
y otras fuentes formales del derecho).
-Estimamos que en el caso, para determinar dicha circunstancia, no
tiene ascendencia el lugar desde el cual se imparten las instrucciones, as
como aquellas en que se debe rendir cuentas, en los que se retribuye la
totalidad o parte de la remuneracin y la circunstancia de que el fruto de
la labor realizada se utilice en el lugar de concertacin del negocio o en
otro, slo interesa aquel en que se realiza la prestacin (2)
-El tema se complica, cuando existen varias de ellas con
aptitud para ser aplicadas al caso, En principio, no hay
inconvenientes para que respecto de una relacin que se
ejecuta en la Repblica Argentina, las partes dispongan la
aplicacin de otra norma, aun extranjera, con tal que se
cumplan determinados recaudos: a) que seams beneficiosa
para el trabajador, lo que debe ser analizado en funcin del
criterio de conglobamiento orgnico, y b) que no viole el
orden pblico (art. 14, C. Civil). La capacidad de las partes
para celebrarlo, as tambin como su forma, en principio, se
rigen por la ley del pas en que se celebra el negocio, sin
perjuicio que ello no altere el orden pblico nacional o
internacional (3).
-Considero que, ante la falta de prohibicin al efecto, subsidiariamente
rigen las normas del derecho internacional privado contenidas en el
Cdigo Civil (arts. 6 a 8, 12, 14, 948 a 950, 1205 a 1210 y 1216, C. Civil)
(4). La capacidad de las partes, se juzga de acuerdo con la ley del
domicilio de quien formula la declaracin de voluntad; la validez del
acto respecto de los requisitos intrnsecos, objeto, causa, vicios de
consentimiento, se rigen por la ley del lugar de celebracin del acto.
-Aunque la LCT establece que la ley argentina rige "todo lo relativo a la
validez, derechos y obligaciones de las partes, sea que el contrato se haya
celebrado en el pas o fuera de l, en cuanto se ejecute en su territorio,"
ello en modo alguno es un inconveniente para que se juzgue que lo
referido a la validez del acto, declaracin de voluntad, capacidad de las
partes, se juzgue por otras normas.
-En cuanto una parte pretenda -y ello resulte legtimo- la aplicacin de
una ley extranjera, deber cumplir con los requisitos de su acreditacin,
as tambin como que la misma, en principio no viola el "derecho
pblico o criminal de la Repblica, la moral, las buenas costumbres" y el
derecho del trabajo en cuanto se refiere a disposiciones de orden pblico
laboral. De acuerdo con lo que establece el art. 13 del C. Civil, cuando la
acreditacin se realiza de conformidad con lo que establece una
convencin internacional, de acuerdo con normas consuetudinarias,
procede la aplicacin de oficio de la norma extranjera.
-En el mbito de aplicacin territorial del Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin, la acreditacin de dicha ley corre por cuenta de
quien lo pretende, en tanto que el juez o tribunal no tenga el deber de
"conocerlo"; slo se requiere que la misma hubiera sido invocada, no
que haya sido probada; en el caso, "el juez podr investigar su existencia
y aplicarla a la relacin jurdica materia del litigio" (art. 377, CPCCN, y
C. Nacional). -En los casos que analizamos, cabe distinguir entre el tema
referido a la competencia del juez que ha de resolver el conflicto, y la
norma que el mismo deba aplicar.
-De conformidad con lo que establece la ley 18.345 que determina el
procedimiento laboral en el orden federal, la competencia del juez se
determina "a eleccin del demandante", en funcin: a) del lugar de
trabajo; b) de celebracin del contrato; c) del domicilio del demandante.
-De acuerdo con ello, se da la posibilidad de que un juez argentino deba
resolver una cuestin que se ha producido en otro lugar, a cuyo efecto
deber resolver la cuestin de acuerdo con las normas extranjeras que
resulten aplicables a dicha situacin.
-Es factible que en razn de las variedades que presenta la relacin, la
misma se d con un Estado extranjero.
-Respecto, se ha producido una modificacin importante a partir de la
sentencia de la CSJN en el caso Manauta (5), segn la cual se excluy la
inmunidad absoluta de jurisdiccin (distinta de la de ejecucin), en
cuanto consider que al efecto no exista una prctica uniforme que lleve
a esa conclusin jurdica.
-Por lo tanto, segn nuestro rgimen legal, un Estado extranjero u
organismo internacional (OIT, OEA), puede ser demandado ante la
jurisdiccin de los tribunales argentinos.
-Dicho criterio fue receptado luego por la ley 24.488 que, en forma
expresa, establece que un Estado no puede invocar inmunidad (se trata
de una restringida o relativa), ante una accin en que se reclaman las
consecuencias de un contrato de trabajo celebrado en la Argentina o en
el exterior, pero cuyos efectos se han realizado en el territorio nacional
(art. 2, inc. d).
-Estimamos que corresponde destacar que dichas situaciones proceden
en tanto el Estado actu iure gestionis. De acuerdo con la Convencin de
Viena sobre relaciones diplomticas ratificada por decreto. ley 7672/73,
la inmunidad de jurisdiccin relativa o restringida y de ejecucin (6),
tambin alcanza a los agentes diplomticos y los familiares que formen
parte de la casa del funcionario y no sean nacionales del pas receptor.
Un organismo internacional al que el convenio de sede le ha reconocido
el derecho a que sus propios tribunales resuelvan los conflictos que se le
plantean, obliga al mismo a crearlos y mantenerlos en funcionamiento.
De no hacerlo, y a fin de garantizar el derechoa la jurisdiccin de las
personas domiciliadas en el pas, cabe la intervencin de un juez
nacional (7).
(1) Cfr. Goldschmidt, W., Derecho internacional privado del trabajo, en
Deveali (dir.), Tratado de derecho del trabajo, IV, p. 599; Ferm,
Eduardo L., Derecho internacional privado del trabajo, en Vzquez
Vialard (dir.), Tratado de derecho del trabajo, t. 2, cap. 7, p. 651 y ss.
Respecto al tema referido a la conveniencia o no de un rgimen como el
adoptado por la LCT, cfr. Kaskel-Derch, Derecho del trabajo, p. 64;
Krotoschin, E., Instituciones de derecho del trabajo, p. 270; Malbrn, J.,
El derecho internacional privado en la ley de contrato de trabajo, ED,
62-699; Weinberg de Roca, Ins, Contrato de trabajo internacional,
TySS 96-946.
(2) Ver CNAT, Sala VI, autos Antoanzas, Eduardo L. c. Duperial S.A.,
25/3/1996, DT, 1997-A, 73; dem, Sala II, TySS, 3-518.
(3) Cfr. Deveali, L., Lineamientos de derecho del trabajo, 3 ed., p. 629.
(4) Cfr. Goldschmidt, W., Derecho internacional privado del trabajo, en
Deveali (dir.), Tratado, IV, p. 599 y ss.
(5) Ver TySS, 95-698, autos Manauta, Juan J. y otros c. Embajada de la
Federacin Rusa s. daos y perjuicios; cfr. Fera, Mario S. y Vzquez
Vialard, A., Consideraciones acerca de la jurisdiccin internacional de
los tribunales argentinos en materia laboral y previsional.
Ley aplicable a esos casos, TySS, 95-661; Chiuchquievich, Adriana, La
inmunidad de jurisdiccin de los Estados extranjeros frente a los
tribunales argentinos... algo nuevo?, DT, 2002-B, 2135.
(6) De existir esta inmunidad, la sentencia slo tiene valor declarativo.
(7) Ver CNAT, Sala IV, en ED 91-194, con nota de Bidart Campos, G.,
Inmunidad total de jurisdiccin de entes internacionales y privacin de
justicia (derecho constitucional y "ius cogens"); ver Ferm, Eduardo L.,
op. cit. en nota 1, t. 2, p. 912 y ss
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OBJETO DEL CONTRATO DE TRABAJO
El objeto del contrato de trabajo, es motivo de regulacin
legal en el captulo IV de la Ley de Contrato de Trabajo, de
la Repblica Argentina (LCT) nmero 20.744. Comprende
los artculos 37 a 44.
El artculo 37 sienta el principio general definiendo el objeto del
contrato laboral como la prestacin personal e infungible (no
delegable en terceros, ni cambiada por otra prestacin que la
acordada) determinada o indeterminada.
Si es determinada ser de acuerdo a la categora profesional del
empleado, siempre que esta categora se haya tenido en
consideracin al celebrar el contrato de trabajo o durante la relacin
laboral, conforme a lo que disponen los estatutos profesionales y las
convenciones colectivas.
El artculo 38 excluye como objeto del contrato laboral los servicios
ilcitos y los prohibidos.
El artculo 39 nos dice que es trabajo ilcito el que las leyes y otras
normas prohben, por ser contrarios a la moral y las buenas
costumbres.
Se aclara que no ser ilcito el objeto, si a pesar de ser contrario a la
moral y buenas costumbres es tolerado por las leyes, ordenanzas
municipales o reglamentos policiales, como sucede por ejemplo en
algunas provincias o localidades con la prostitucin.
El artculo 40 considera prohibido, para el empleador, el trabajo
que es legal, pero sin embargo estn excluidos de poder
desempearlo, ciertas personas, por sus condiciones particulares
(por ejemplo por ser menores de 16 aos) o no puedan hacerlo en
determinadas pocas, tareas o condiciones, por ejemplo los menores
en trabajos nocturnos o por ms de seis horas o treinta y seis por
semana, o en tareas peligrosas.
El contrato ilcito es nulo (artculo 41) y por lo tanto no produce
efectos laborales entre las partes.
El contrato de objeto prohibido, tampoco es vlido, pero el trabajador
tiene derecho a reclamar sus salarios y las indemnizaciones por su
extincin por causa del objeto prohibido (art. 42)
Tomando en cuenta el principio de estar por la continuidad de la
relacin laboral, el artculo 43, no invalida el contrato cuando sea
prohibido solo en parte, y la supresin de las clusulas prohibidas no
impidan su prosecucin. Por ejemplo, se reasigne a los menores a
otras tareas no peligrosa o en otros horarios.
Los contratos ilcitos o prohibidos debern ser declarados tales en va
judicial, an de oficio. Se le concede a la autoridad administrativa de
contralor la facultad para hacer cesar los actos viciados dentro de su
competencia.
Deberes y Derechos de las
Partes
Fruto del marco obligacional que surge del contrato de trabajo,
ingresaremos ahora en el anlisis de los derechos y deberes de las partes en
uno y otro sentido.
(1) Debemos recordar como ya fuera dicho, que al participar de los
requerimientos de los contratos en general, este contrato de trabajo es
sinalagmtico, o sea que impone en forma recproca derechos y deberes a
cargo de los dos sujetos del contrato, es decir el empleado y el empleador.
CAPITULO VII - LCT
Derechos y deberes de las partes
Obligacin genrica de las partes art.62 *Obligacin activa y pasiva (hacer u
omitir)
* Respetar lo acordado por las partes
* Respetar lo dispuesto por L.C.T.
* Respetar convenios colectivos
* Mantener criterio de:
- colaboracin
- solidaridad
Principio de la Buena Fe
art.63
*Obligacin recproca para obrar de
buena fe
*Exige conducta de buen empleador
y buen trabajador
*Alcance de la obligacin :
- antes del contrato
- al celebrar el contrato
- durante el contrato
- al extinguirse el contrato
Facultades del empleador
Facultad de Organizacin
art.64
*Potestad para organizar
-econmicamente
- tcnicamente
la
empresa/explotacin/estableci
miento (la idea de empresa,
para ser tal, encierra el
concepto de organizacin)
Bibliografa Bsica
Para cumplir con los
objetivos de la Unidad 3
del programa, es necesario
profundizar en los temas
desarrollados en el
Captulo III (Tomo I) del
libro Curso del Derecho del
Trabajo y de la Seguridad
Social (Mirolo, 2003),
relacionndolos con los
comentarios y
actualizaciones de las
lecturas, legislacin y
anexos del mdulo.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 3
Facultad de Direccin
art.65
* Condiciona la potestad directiva del
empleador, la cual debe respetar
- carcter funcional
- con la mira en los fines de la empresa
- respetando las exigencias de la produccin
- incluye el deber de preservar y mejorar :
- derechos personales
- derechos patrimoniales
DEL TRABAJADOR
* Poder de ordenacin de las prestaciones
laborales
* Se evidencia en los Reglamentos internos de
empresa
Facultad de modificar las formas y modalidades
del trabajo
(Ius Variandi)
art.66
* Principio general :El empleador tiene facultad
para imponer cambios en
- forma
- modalidad de la prestacin de trabajo
* Lmite: No puede ejercer de manera
irrazonable esta facultad
No puede alterar modalidades esenciales del
contrato
- salario
- jornada de trabajo
- categora laboral
- lugar de prestacin de servicios
No puede causar perjuicio
- material
- moral
AL TRABAJADOR
* De acontecer estas violaciones : Trabajador
puede intimar el cese, luego de lo cual
considerarse despedido sin causa.
* Representa una variacin unilateral del
empleador de las condiciones de trabajo.-
Facultades Disciplinarias
Limitacin
Art.67
*Facultad de aplicar sanciones disciplinarias
* Debe la sancin guardar proporcionalidad con
la falta cometida
con el incumplimiento verificado
*Empleado puede impugnar la medida
* Plazo: 30 DIAS CORRIDOS
* Se expone ante:
- empleador
- sede judicial, luego de impugnar
- sede administrativa (DPT)
* Vencido el plazo sin impugnar, la ley considera
consentida la medida
* El objeto de la sancin, es corregir
incumplimientos contractuales / o deberes de
conducta
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
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Facultad de Control
art-70
El empleador puede implementar sistemas de
control para seguridad de sus bienes
Lmites: 1) salvaguardar dignidad del trabajador
en los controles
2) Asegurar discrecin
3) Seleccin automtica del personal
4) Personal femenino debe ser controlado por
personas de igual sexo
5) autoridad de aplicacin debe conocer los
medios de control
Facultad de ejercer control mdico en caso de
enfermedades
art.210 de la L.C.T.
Rige tanto por los accidentes y enfermedades
inculpables como en los accidentes y
enfermedades del trabajo
Facultad de exigir realizacin de los exmenes
mdicos pre-ocupacional y el de egreso o posocupacional
Vinculado con los contenidos de la ley de riesgo
24557 y la ley de higiene y seguridad 19.587
Facultad de exigir el cumplimiento de las
normas de higiene y seguridad y el uso de los
elementos y equipos para garantizar la seguridad
del trabajador
Vinculado con las regulaciones de la ley de
higiene y seguridad
Deberes del empleador
MODALIDADES PARA EJERCER LAS
FACULTADES DEL EMPLEADOR
ART.68
Ley le impone como lmite para su ejercicio lo
pautado en L.C.T. y convenios colectivos,
incluyendo reglamentos de empresa si
existieren.
* debe respetar : 1) dignidad del trabajador
2) derechos patrimoniales
* evitar ABUSOS DE DERECHO
MODIFICACION DEL CONTRATO
ART.69
* Prohibicin de aplicar como sancin
disciplinaria, una modificacin del contrato de
trabajo vigente con el empleado
SEGURO DE VIDA OBLIGATORIO - Debe presentar NOMINA DE PERSONAL
declarada en SUSS
- Desde ENERO 2006, regir el CUIC
(clave nica de identificacin de
contratos.
-Deber de la empresa :
- Comunicar existencia de seguro al
empleado
- Exhibir el afiche( 1508) que indique
Aseguradora/domicilio/telfono /correo
electrnico.-
OBLIGACION DE REGISTRAR conforme ley 11.544-debe llevar un registro para
consignar las horas suplementarias cumplidas
por el trabajador
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OBLIGACION DE REGISTRAR la L.C.T. y normas de aplicacin, estipulan
para el empleador la obligacin de dar Alta de
cada empleado que inicie actividad,
consignando luego la totalidad de sus datos en
el Libro de sueldos y jornales del art. 52 de la
L.C.T., al igual que en todas las bases de la
seguridad social y seguros.-
DEBER DE SEGURIDAD Lo impone el art. 75 de la L.C.T.- Obligacin
del empleador de adoptar la totalidad de las
medidas de higiene y seguridad que preserven
al empleado de todo riesgo en la ejecucin de
sus tareas.-
Vinculado con el aseguramiento conforme la
Ley de Riesgos de Trabajo
DEBER DE PAGO REMUNERACION
FUNDAMENTAL
art. 74
Naturaleza alimentaria.
Debe respetar modalidades de fecha, y montos
segn escalas de convenio
REINTEGRO DE GASTOS
RESARCIMIENTO DE DAOS
ART.76
Regla general de cubrir los gastos en que
incurra el trabajador por su actividad laboral.-
Deber de garantizar y asegurar bienes del
trabajador que utilice con motivo de su
trabajo.-
DEBER DE PROTECCION
ALIMENTACION,VIVIENDA
ART.77
Si la modalidad de la actividad exige al
trabajador habitar en el mismo lugar, nace esta
obligacin para el empleador.-
* Incluye el grupo familiar
* Sana, suficiente acorde con necesidades del
grupo
* Debe cubrir el total de gastos que dicha
situacin genere
DEBER DE OCUPACION
ART. 78
* Regla general
* Deber de dar trabajo al empleado en las
condiciones y categora convenidas
DEBER DE DILIGENCIA E INICIATIVA DEL
EMPLEADOR
ART. 79
* Marca una obligacin general a cargo del
empleador en cuanto al debido cumplimiento de
todas sus obligaciones, sin aplicar como excusa
algn incumplimiento del empleado.-
* Debe actuar sin requerimientos o intimaciones
del trabajador
* Caso contrario debe responder por los daos
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DEBER DE CUMPLIR CON LAS
OBLIGACIONES DE LA SEGURIDAD SOCIAL
ART.80
* Debe pagar en forma mensual aportes y
contribuciones a la seguridad social :Jubilacin,
Obra social, Seguros, ART, asignaciones
familiares, Fondo de Empleo.
* Entregar certificaciones
* Multa en caso de incumplimiento
(3 remuneraciones )
IGUALDAD DE TRATO
ART 81
* Trato por igual a todos los empleados
* Vinculado con la Ley de Discriminacin
DEBER DE FORMACION PROFESIONAL * Es la obligacin impuesta al empleador para
formar profesionalmente a sus empleados -
DEBER DE ABONAR ASIGNACIONES
FAMILIARES -SALVO EL CASO DE PAGO
DIRECTO
* Esta obligacin forma parte de la seguridad
social, en la asistencia de la familia, el dinero lo
adelanta el empleador si bien es a cargo del
estado.
* En la actualidad el empleado compensa lo que
abona por asignacin familiar ,descontndolo
del monto de contribuciones que debe abonar
por jubilaciones y pensiones
* Esto se realiza en FORMULARIO 931.-
* LEY DE ASIGNACIONES FAMILIARES
Deberes del trabajador
INVENCIONES
ART. 82
Supuestos:
-Invencin /Descubrimiento del trabajador:
Propiedad del mismo
- Inventos-descubrimientos-hallazgos que se
logren debido a procesos establecidos en
lugar del trabajo , son propiedad del
DEBER DE CONTRATAR SEGURO DE ART *LEY DE RIESGOS DE TRABAJO 24.557
El propsito del legislador mediante el art. 39,
inc. 1 de la ley de riesgos del trabajo (Adla, LVE,
5865) no fue otro que consagrar un marco
reparatorio de alcances menores que los del
Cdigo Civil, apartndose de la concepcin
reparadora integral, pues dicha ley mediante la
prestacin del art. 15, inc. 2, segundo prrafo,
y la consiguiente eximicin de responsabilidad
del empleador prevista en el citado art. 39, slo
indemniza daos materiales y dentro de stos,
nicamente el lucro cesante que, asimismo,
evala menguadamente (del voto de los
doctores Petracchi y Zaffaroni)(fallo Aquino)
DEBER DE CONTRATAR SEGURO
COLECTIVO DE VIDA OBLIGATORIO
dec. 1158/98 - nueva reglamentacin a partir
del ao 2004.-
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EMPLEADOR
- Es propiedad del Empleador, el invento
obtenido cuando se contrata al trabajador
para tal fin.
DEBER DE FIDELIDAD
art. 85
- Refiere a la reserva y secreto de sistemas,
mtodos e informacin que acceda en su
trabajo, durante y despus de la relacin.-
DEBER DE DILIGENCIA Y
COLABORACION 84
- Define el modo en que el trabajador debe
guiar su conducta: Puntualidadcompromiso-
dedicacin-Predisposicin-
Buen trato-Estmulo de superacincompaerismo.-
Correccin-
CUMPLIMIENTO DE ORDENES
E INSTRUCCIONES
ART.86
- Deber de acatar las instruccionesorganizacin-
mtodo que le imparta el
empleador o jerrquicos
- Cuidar y conservar elementos de trabajo
- Cuidar y conservar equipo de ropa para el
trabajo
RESPONSABILIDAD POR DAOS
ART. 87
- Trabajador debe responder
al empleador los daos causados por
dolo culpa grave en su actuar
DEBER DE NO CONCURRENCIA
ART 88
Impide al trabajador la iniciativa de
negociaciones que colisionen o afecten
intereses de su empleador
DEBER DE AUXILIOS EXTRAORDINARIOS
ART.89
Representa la carga del empleado para
colaborar en caso de riesgo grave de personas o
bienes de la empresa
DEBER DE ACEPTAR CURSOS DE
CAPACITACION
* Principio de progresividad en las
relaciones laborales
DEBER DE UTILIZAR LOS
ELEMENTOS DE SEGURIDAD
SUMINISTRADOS y RESPETAR LOS
INSTRUCTIVOS DE HIGIENE Y
SEGURIDAD
vinculado con la higiene y seguridad en
el trabajo
*deber de colaboracin y cooperacin
DEBER DE SOMETERSE AL CONTROL
MEDICO CUANDO EL EMPLEADOR
LO REQUIERA
Contrapartida del art. 210 de la L.C.T.
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Facultades del trabajador
DERECHO A LA REMUNERACION Art- 74 L.C.T.
DERECHO A NO SER DISCRIMINADO Ley de discriminacin
* buena fe
* no daar
* igualdad -art. 16 CN
DERECHO A LA PRIVACIDAD Salvo notificacin expresa en reglamento
* especial en los controles
DERECHO AL REINTEGRO DE GASTOS
EFECTUADOS EN OCASION DE
TRABAJO / AL IGUAL QUE REINTEGRO
POR DAOS SUFRIDOS EN SUS BIENES
POR EL TRABAJO
Art. 76 de la L.C.T.
EJEMPLO: robo de moto que utilizaba
para la tarea.
DERECHO A LA CAPACITACION
formacin profesional
ley 24.576- despus del art. 89 de la L.C.T.
DERECHO AL OTORGAMIENTO
EFECTIVO DE OCUPACION
ART.78 L.C.T.
DERECHO A PERCIBIR LOS APORTES Y
CONTRIBUCIONES DE LA SEGURIDAD
SOCIAL POR EL TIEMPO DE SU
RELACION DE TRABAJO
*Ley 25345
DERECHO A LA ENTREGA DE LOS CERTIFICADOS
art. 80 DE LA L.C.T.
DERECHO A AFILIARSE A UN
SINDICATO
libre afiliacin
DERECHO A TENER PARTICIPACION
ACTIVA GREMIAL
derecho a ser electo y ocupar cargos
gremiales - ley 23551
DERECHO A RECIBIR ROPA DE TRABAJO
DEBER DE PROPORCIONAR LA
DOCUMENTACION FAMILIAR
PARA EL CUMPLIMIENTO DE LOS
PAGOS DE ASIGNACIONES
FAMILIARES
* la ley de asignaciones familiares los
priva del derecho al cobro en caso de
no presentar la documentacin
DEBER DE COMUNICAR SU
CAMBIO DE DOMICILIO
*por principio de comunicacin de
sus datos personales
*necesario para todo acontecimiento
cubierto por la ART -
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DERECHO A RECIBIR ELEMENTOS Y EQUIPOS DE SEGURIDAD
DERECHO A TENER COBERTURA DE
SEGURO POR RIESGOS DE TRABAJO
ley 24557
DERECHO AL COBRO DE ASIGNACIONES FAMILIARES
DERECHO A GOZAR DE OBRA SOCIAL LEY 23660 DE OBRAS SOCIALES
DERECHO A TENER COBERTURA MEDICA EN CASO DE ACCIDENTES O
ENFERMEDADES DE TRABAJO
*juris : art. 84-L.C.T.-fallo sala dcima de cba/brahin:"garrone daniel c
/( tubos trans electric S.A. -", (comercio y justicia del 2 de enero de 2006 /
se rechaza la demanda por despido/reiteradas inasistencias, castigadas
con suspensiones y reclamos verbales, al entender de la cmara el actor
continu con tales conductas violando el " deber de buen trabajador "/
acumul once sanciones en perodo de marzo a agosto /se admite despido
con justa causa :las reiteradas inasistencias injustificadas, reprochadas
por la empresa, con inconvenientes en la produccin como lo sostenan los
restantes empleador, fueron injuria grave y suficiente para impedir la
continuidad del vnculo laboral/ EL TRABAJADOR actu incumpliendo la
obligacin primaria y principal a su cargo, que es precisamente la de
prestar el servicio con asistencia regular y puntualidad, lo cual en acto de
desprecio por la conservacin de su empleo, no cambi de actitud/ era
imposible continuar por que las medidas correctivas disciplinarias
aplicadas previamente por la patronal, no haban surtido el efecto
necesario para reencauzar la conducta del actor , no tuvieron eco en su
persona ,incumpliendo con el art. 84 de la L.C.T.
*art63L.C.T.-3. La obligacin del trabajador de conducirse en la relacin
laboral con arreglo a la fidelidad constituye algo ms que el mero y exacto
cumplimiento de las funciones sealadas por el contrato. Significa el
reconocimiento del carcter jurdico personal que conferimos al vnculo y
que no se da slo del empleador al trabajador, sino que es recproco,
precisamente por motivos de fidelidad. sta es la que permite redondear el
concepto comunitario de la empresa, pues coloca al empresario en actitud
de confiar en el comportamiento de su personal, en el cuidado que ste
pondr en la defensa de la empresa, de sus bienes y de su produccin, en
ltima instancia de su objetivo final.
4. El deber de fidelidad no es accesorio, sino que es esencial para la
configuracin del contrato de trabajo, que se basa en la confianza mutua y
en el nimo de colaboracin.
5. La buena fe se refiere a una obligacin recproca de las partes en el
contrato de trabajo, el que, por otra parte, tiene a la buena fe como
elemento esencial, de valor espiritual, pero de hondo significado. La esencia
del contrato de trabajo reposa en ella y en la consideracin y confianza
recprocas. Asimismo, la buena fe significa que cada uno debe guardar
fidelidad a la palabra dada y no defraudar la confianza o abusar de ella.--
Sala 3 Laboral Cba. Sent. N 05 10/03/06 Orellana Manuel Edmundo c/
Empresa Ciudad de Crdoba- SACIF ----------------
*art 70 L.C.T.: "autos JLPC/ CARREFOUR ARGENTINA S.A.-sala
primera trabajo cba- condena a hiper por dao moral contra repositor/con
la excusa de cacheos el repositor fue obligado a desnudarse , demandado a
Ley de Contrato de
Trabajo
Recuerde que el texto
completo y actualizado de
esta norma se encuentra
disponible en la carpeta de
legislacin y anexos de
este mdulo.
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la empresa eventual y al hiper / la cmara sostiene que la empleadora se
excedi en el control de salida y su obrar lesion palmariamente los
sentimientos y la espiritualidad del repositor, hecho que amerita una
reparacin de parte del ofensor, por ello se condena al hiper a indemnizar
por dao moral a un dependiente de una empresa de servicios eventuales/
la ley sustantiva laboral resarce a travs de la indemnizacin tarifada, todos
los daos irrogados como resultante de la fractura incausa del vnculo,
aunque en situaciones como la acontecida, cabe admitir una reparacin "
extratarifada " en favor del reclamante , derivada de la actitud oprobiosa
adoptada por la patronal ( as la denominan)/ testimonios: el juez but,
consider que los testimonios corroboraron en forma parcial los hechos
invocados por el actor, quienes reconocieron que el empleado fue requisado
en sus bolsillos y luego trasladado a una oficina con vidrios oscuros, los
testigos reeditaron dichos del actor, en cuanto a que lo obligaron a
levantarse la remera, lo que a entender de la cmara fue una vejacin./ la
sala puntualiz que la tutela sobre los bienes patrimoniales del empleados
consagrada por el art. 70, en modo alguno ampara un proceder que importe
avasallar la dignidad y el respeto inherentes al trabajador./ que el agravio
moral no merece prueba alguna, pues como lo seala Bustamante Alsina, es
absolutamente imposible por la ndole del mismo que reside en lo ms
ntimo del alma, aunque se manifieste por signos exteriores que pueden no
ser su autntica expresin ( teora general de la reparacin civil - editorial
abeledo perrot -1980-pgina 210-/ se exime a la empresa eventual pues no
tuvo injerencia ni participacin en el evento.
* ART 75: DEBER DE SEGURIDAD. Robos reiterados. Despido
indirecto
* La empleadora no puede eximirse del cumplimiento del deber de
seguridad previsto en el art. 75 de la LCT respecto de los asaltos de los que
fuera vctima, bajo la mera invocacin de un estado de inseguridad general,
ya que no puede vlidamente afirmarse que sean casos fortuitos evento
que no ha podido proveerse, o que previsto, no ha podido evitarse, conf. art.
514 del Cdigo Civil cuando los sufri nada menos que en el nmero de
ocho durante los dos aos que perdurara la relacin.
La seguridad del trabajador integra las condiciones mnimas del contrato de
trabajo (conf. art. 75 de la L.C.T.) y se encuentra a cargo de la empleadora
recabar los medios a su disposicin para asegurar la integridad del
dependiente, toda vez que cuenta con las amplias facultades de direccin y
organizacin del establecimiento que le otorgan los arts. 64 y 65 de la L.C.T.
(en el caso, se considera justificada la intimacin del actor acerca de que
hubiera adoptado alguna medida por mnima que fuera tendiente a
conjurar los reiterados asaltos o al menos la posibilidad de agresiones al
demandante, tales como la instalacin de rejas adicionales, vidrios de
seguridad, alguno de los tantos tipos de alarmas existentes en el mercado,
etc.).
Es justificada la decisin rupturista del trabajador ante la postura omisiva
adoptada por la empleadora respecto de su deber de seguridad, ante los
reiterados asaltos de los que fuera vctima.
CNAT, Sala IX, 26/9/2005, Brunacci, Eddie Ronald c/ EG3 RED SA s/
Despido, 18.726/2003, Sent. 12.805
* CORREO ELECTRNICO: Impulsan ley que regula el uso de los emailes
en el trabajo
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Profesora: Patricia Sansinena | 11
Es una iniciativa que habilita a los empleadores a controlar toda la
informacin que circule por los correos electrnicos proporcionados por las
empresas
Desde la Cmara de Diputados pretenden regular la utilizacin del correo
electrnico en el mbito laboral y el proyecto de ley habilita a los
empleadores a acceder y controlar toda la informacin que circule por la
casilla provista por stos a sus trabajadores.
La iniciativa hace una distincin entre aquellos e-mailes que proporciona el
empleador de aquellos que pudiera tener el empleado que sean de carcter
personal, aunque los mismos sean abiertos desde el lugar de trabajo.
De manera que para ambos casos, prev que las empresas debern notificar
en forma expresa las polticas de uso de los e-mailes, al momento de poner
a su disposicin el correo de la firma o en cualquier oportunidad posterior,
como requisito previo a su ejercicio.
Asimismo, establece que el empleador tiene la obligacin de arbitrar los
medios para comunicar en cada mensaje de correo electrnico provisto por
este para el empleado la poltica de confidencialidad adoptada por la
empresa, a fin de que el tercero tome conocimiento de esta situacin.
La propuesta legislativa va de la mano con las recomendaciones que hacen
abogados laboralistas desde que se conocieron fallos donde la Justicia
resolvi casos por uso indebido del correo electrnico en el trabajo.
En la gran mayora de los casos los fallos resultaron favorables a los
trabajadores. Segn especialistas, el principal motivo fue por la falta de
comunicacin fehaciente a los empleados de que se ejercern controles
sobre las comunicaciones por e-mail que emitan.
As, el proyecto contempla esta consideracin para que los empleadores
puedan realizar los controles. Sin embargo, lo laboralistas recomendaron
algo que no prev el proyecto: que el trabajador exprese su consentimiento.
En el caso "V, R. I. c/ Vestiditos SA", uno de los primeros fallos en los que
se plante que el uso indebido del correo electrnico por el trabajador
justificaba el despido dispuesto por el empleador, quedaron aclaradas
algunas cuestiones.
La cmara laboral asimil al e-mail como una herramienta de trabajo y
como tal debe ser utilizada con fines laborales y no para uso personal.
As, entendi que la facultad del empleador de inspeccin de aquellas
comunicaciones se enmarca en el artculo 70 de la Ley de Contrato de
Trabajo, que prev la posibilidad de hacer controles personales destinados a
la proteccin de los bienes del empleador.
Incluso, aquella norma fue considerada por algunos magistrados como
suficiente para condenar el uso indebido del correo electrnico en el
mbito laboral.
"La facultad de control del empleador es amplia y se vincula con la
potestades de organizacin y direccin de la empresa y, sobre todo, con la
de aplicar sanciones. Sin embargo, existe una zona en donde puede
mezclarse el lmite del ejercicio de aquellas facultades y la preservacin del
derecho a la intimidad. En ese sentido, no pueden cercenarse aquellas
potestades si se ejerce un control puntual sobre un hecho y siempre que
exista la comunicacin previa de que se ejercern controles y el
correspondiente consentimiento del trabajador."
De manera que para ambos casos, prev que las empresas debern notificar
en forma expresa las polticas de uso de los e-mailes, al momento de poner
a su disposicin el correo de la firma o en cualquier oportunidad posterior,
como requisito previo a su ejercicio.
(En la actualidad todas las empresas han incorporado en su reglamento la
expresa prohibicin de uso de los medios informticos en beneficio propio o
personal del trabajador, marcando de esta forma el lmite de lo admitido
posible y lo prohibido con efecto sancionatorio, todo lo que se enmarca en
el Derecho Disciplinario reconocido al empleador)
Asimismo, establece que el empleador tiene la obligacin de arbitrar los
medios para comunicar en cada mensaje de correo electrnico provisto por
este para el empleado la poltica de confidencialidad adoptada por la
empresa, a fin de que el tercero tome conocimiento de esta situacin.
-----------------------------------------------------------------------------------------
(2) Ria entre empleados : Modelo de NOTIFICACIN AL EMPLEADO
DESPIDO -
(3) La empresa ha recibido declaraciones emanadas del encargado,
corroboradas por Ud. respecto del acto de violencia fsica que en el da de la
fecha ha efectuado sobre su compaero de trabajo Sr................en el lugar de
trabajo, en ocasin del mismo, en la playa..................,siendo las
..................hs agresiones que tuvieron tal nivel que obligaron la
intervencin de terceros para cesar esta agresin causada por Ud. Ello
demuestra una clara violacin de los deberes de lealtad y configura una
actitud que se encuentra reida con las directivas generales impuestas por
el deber de buena fe , el cual le obliga a comportarse dentro del mbito de
trabajo con una actitud de buen empleado como es de esperar conforme su
condicin de sujeto capaz y responsable. No existe forma de entender o
justificar una conducta violenta en el marco de las relaciones de trabajo
pues el deber de diligencia, cuidado, cooperacin y respeto no slo debe
mantenerlo con su empleadora, sino que igualmente lo debe cuidar en el
trato con el resto de sus compaeros debiendo tomar conciencia que la
violencia fsica ,ms precisamente puetazo en la cara del empleado
...................ha constituido un acto de agresin y violencia en forma directa a
su compaero, pero indirectamente ha resultado agresivo a su empleadora
.Entendemos que la falta de justificacin de su agresividad configura una
injuria de tal magnitud que nos obliga a desplazar del primer plano el
principio de conservacin del contrato que dispone la L.C.T. Sostenemos
por lo expuesto que la confianza y el deber de buena fe que deba reinar en
el marco del contrato de trabajo ha quedado pulverizada por la violacin del
deber de conducta que Ud. deba respetar, resultando inaceptable que
debamos asistir a niveles de violencia sin ningn tipo de contencin ni
explicacin, ratificando el concepto de injuria grave que ha provocado razn
por la cual disponemos el despido por justa causa en los trminos del art
242 por el hecho de su exclusiva culpa, quedando debidamente notificado.
Liquidacin final a su disposicin en el domicilio de la empresa el da.
La buena fe se refiere a una obligacin recproca de las partes en el contrato
de trabajo, el que, por otra parte, tiene a la buena fe como elemento
esencial, de valor espiritual, pero de hondo significado. La esencia del
contrato de trabajo reposa en ella y en la consideracin y confianza
recprocas. Asimismo, la buena fe significa que cada uno debe guardar
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 13
fidelidad a la palabra dada y no defraudar la confianza o abusar de ella.--
Sala 3
Laboral Cba. Sent. N 05 10/03/06 Orellana Manuel Edmundo c/ Empresa
Ciudad de Crdoba- SACIF.-
*DERECHO A LA INTIMIDAD : Sala IX Nacional :"Rosales Toms
Nelson c / Papelera Pacar S.A.-expediente 3260/1998:"......el despido del
actor constituy en realidad una vulneracin al Derecho de intimidad , tal
derecho que importa la proteccin intransferible de la esfera de las reservas
personales, constituye un postulado de nuestra constitucin nacional (
art.19) adems de haber merecido su reconocimiento en la declaracin
universal de derechos humanos ;el pacto de las naciones unidas sobre
derechos civiles y polticos y la convencin europea para la proteccin de
derechos humanos y libertades fundamentales .-
LA EMPRESA: La empresa para optimizar su funcionamiento y obtener sus
fines econmicos o benficos (art. 5 LCT), tiene un centro jerrquico, que
toma las decisiones en todo lo que tenga que ver con los aspectos tcnicos y
econmicos. En oportunidades, emplea la tercerizacin como forma de
reducir su responsabilidad o forma un grupo empresario.
Se constituye as una zona reservado al empresario, pues l es el dueo del
capital, de los medios de produccin y de a iniciativa de la organizacin.-
Puntualizo que las facultades que le acuerda la ley de contrato de trabajo, en
mi opinin son excesivas y transforman a nuestro rgimen laboral en
autoritario, no obstante lo cual, si esas medidas afectan las relaciones
laborales, el Derecho del trabajo estructura un sistema de proteccin
estableciendo responsabilidades a su cargo que desembocan en despidos
indemnizados.-
Para que la empresa cumpla sus objetivos econmicos o benficos, el
empresario posee poderes jerrquicos de direccin, reglamentarios y
disciplinarios, cuyo ejercicio concreto encausa o modifica la relacin
laboral.-
La limitacin del poder del empleador es la razn de ser del Derecho del
Trabajo, que busca el equilibrio entre dichos poderes (que se relacionan con
la libertad de organizacin empresaria) y los derechos de los trabajadores.
El Estado pone lmites al empleador, fijando condiciones mnimas de labor
y controlando el posible abuso, y el sindicato tambin lo limita, por medio
de su presencia en la empresa a travs de los delegados de personal y
comisiones internas, quedando abierta para el sindicato la presin que
puede hacer efectiva a travs de medidas de accin directa .-
Caubet Amanda Editorial Errepar -Doctrina Laboral y
Previsional - Nro. 213-mayo 2003-pagina 397-
*Deber de formacin profesional:
CAPITULO VIII
(Captulo incorporado por Art. 1 de la Ley N 24.576 B.O.
13/11/1995)
De la formacin profesional
Art. s/n.- La promocin profesional y la formacin en el trabajo, en
condiciones igualitarias de acceso y trato ser un derecho fundamental para
todos los trabajadores y trabajadoras.
Art. s/n.- El empleador implementar acciones de formacin profesional
y/o capacitacin con la participacin de los trabajadores y con la asistencia
de los organismos competentes al Estado.
Art. s/n.- La capacitacin del trabajador se efectuar de acuerdo a los
requerimientos del empleador, a las caractersticas de las tareas, a las
exigencias de la organizacin del trabajo y a los medios que le provea el
empleador para dicha capacitacin.
Art. s/n.- La organizacin sindical que represente a los trabajadores de
conformidad a la legislacin vigente tendr derecho a recibir informacin
sobre la evolucin de la empresa, sobre innovaciones tecnolgicas y
organizativas y toda otra que tenga relacin con la planificacin de acciones
de formacin y capacitacin profesional.
Art. s/n.- La organizacin sindical que represente a los trabajadores de
conformidad a la legislacin vigente ante innovaciones de base tecnolgica
y organizativa de la empresa, podr solicitar al empleador la
implementacin de acciones de formacin profesional para la mejor
adecuacin del personal al nuevo sistema.
Art. s/n.- En el certificado de trabajo que el empleador est obligado a
entregar a la extincin del contrato de trabajo deber constar adems de lo
prescripto en el artculo 80, la calificacin profesional obtenida en el o los
puestos de trabajo desempeados, hubiere o no realizado el trabajador
acciones regulares de capacitacin.
Art. s/n.- El trabajador tendr derecho a una cantidad de horas del tiempo
total anual del trabajo, de acuerdo a lo que se establezca en el convenio
colectivo, para realizar, fuera de su lugar de trabajo actividades de
formacin y/o capacitacin que l juzgue de su propio inters.
Esta seccin se encuentra dentro de la ley de contrato de
trabajo a continuacin del art. 89 LCT.-
* La reforma dispuesta en la LCT a partir del ao 1995 responde a la toma
de conciencia de los profundos cambios tecnolgicos e innovaciones que
irrumpieron en el mercado estimulado por la competitividad. Influyeron las
dimensiones socio econmicas del trabajo y de la organizacin de las
empresas.
* La OIT ha centrado en la capacitacin y formacin profesional uno de los
bastiones esenciales en avance y defensa de su concepto de TRABAJO
DIGNO TRABAJO DECENTE
La formacin profesional como derecho humano fundamental:
Fuentes internacionales: Se lo pueden enfocar como un derecho a la
educacin o bien dentro de la concepcin de desarrollo social que
impone el contrato de trabajo. La capacitacin ha sido considerada con un
aspecto esencial para el hombre de trabajo que no puede ser descuidada.-
En este sentido, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos
(1948) en su art. 26.1 dispone que : La instruccin tcnica y profesional
habr de ser generalizada
Carta de la OEA con sus reformas hasta el Protocolo de Managua de 1993,
en su art. 50 establece: que los Estados miembros.....fortalecern los
sistemas de educacin de adultos y habilitacin para el trabajo ...
La convencin Americana sobre Derechos Humanos ( 1978) cuyo art. 26
remite a los compromisos sobre desarrollo progresivo contenidos en la
Carta de la OEA y en su Protocolo adicional de San Salvador que garantizar
el derecho a la orientacin vocacional y al desarrollo de proyectos de
capacitacin tcnico - profesional - art.6- el derecho de todo trabajador le
permite seguir su vocacin y dedicarse a la actividad que mejor responda a
sus expectativas
Convenio OIT 111 que en su art. 3 e. impone a los Estados de asegurar la
no discriminacin en las actividades de orientacin profesional, formacin
profesional y colocacin.-
Es importante acceder al CONVENIO 142 DE LA OIT Desarrollo de los
Recursos Humanos que fuera ratificado por Argentina el 15-6-1978, y su
RECOMENDACION nro. 150 de 1075, contiene valiosas disposiciones que
ratifican este derecho a la capacitacin.-
IUS VARIANDI. EJERCICIO ABUSIVO. Carcter imperativo de la
previsiones del artculo 66 LCT. Configuracin. Modificacin unilateral
del horario de la trabajadora
Nota a fallo: La actividad interpretativa, como resultado
de la eleccin en torno a valoraciones y preferencias de
significados.
Por Gabriel Tosto
La cuestin
La cuestin debatida se centr en [...] la posibilidad empresaria de modificar de
manera unilateral el horario de trabajo de la actora, con las particularidades que
la misma, como mdica externa de guardia, tena en la institucin accionada.
Tesis de la demandada
Argument la accionada [...] que obr dentro de las facultades legales que por la
L.C.T. posee, que ello obedeci a una restructuracin del servicio de guardias
mdicas y la incorporacin de residentes, que a la actora no se le produjo ningn
dao material ya que se le segua abonando la misma remuneracin por menor
cantidad de horas de trabajo, por lo que en definitiva sostiene la razonabilidad de
la decisin adoptada y consecuentemente aduce no adeudar nada respecto de los
montos y rubros reclamados.
Tesis de la actora
Por su parte, la actora sostuvo la siguiente tesis: [...] la demandada obr de
manera ilegtima y que el caso se encuadra dentro de los supuestos de ejercicio
abusivo del ius variandi y que la modificacin del horario le causaba perjuicio
moral y familiar.
Los hechos
La base fctica fijada por el sentenciante evidenci que [...] el distracto se produce
luego de que la demandada le notifica a la actora que a partir del 1 de setiembre
de 1.999 su horario variaba del que tena los das martes y viernes de 8 a 13 hs. y
los das mircoles de 13 a 8 hs. del da jueves, por uno nuevo que consista en 24
horas continuas, comenzando el sbado a las 8 horas de la maana y
extendindose hasta el domingo a las 8 hs., sin ninguna alteracin salarial.
El derecho propuesto por las partes y admitido por el juzgador
Ambas partes propusieron que los hechos se dirimieran a la luz de la norma
contenida en el artculo 66 de la LCT [...] la demandada afirmando su uso regular
y ajustado a derecho y la parte actora denunciando el uso abusivo del instituto y
por lo tanto antijurdico, [...]. Tal, sostiene el juzgador, [...] es el marco
referencial normativo que deberemos considerar.
La propuesta para dirimir la cuestin
El sentenciante se propuso [...] la verificacin de que la actitud de la demandada
no implic: a) ejercicio irrazonable del derecho; b) no alter modalidades
esenciales del contrato ni c) produjo afectacin moral o material al trabajador.
Los argumentos del pronunciamiento
Los argumentos que sostuvieron la conclusin adversa a la tesis de la accionada son
los siguientes:
1.-[...] el punto central a dilucidar es el que he enumerado como b) en el anlisis
propuesto de las caractersticas tipificantes para la validez jurdica del ius
variandi, es decir, la alteracin o no de modificaciones esenciales del contrato.
[...] segn la postura sostenida por el Dr. Horacio de la Fuente, el art. 66 de la
L.C.T. resulta ser una norma imperativa al poner los lmites del ius variandi y si
esta modificacin afecta la esencia del contrato, la misma resulta nula,
inconfirmable e irrenunciable (autos: Velazco Hctor D. c/ Celulosa Jujuy S.A. -
C.N.A.T., Sala VI, oct. 14, 1.998, con comentario de Carlos Pose: El carcter
imperativo de las previsiones del art. 66 de la L.C.T.- D.T. 1.999, p. 505 y sigts.-).
2.-[...], si la decisin unilateral empresaria afecta al ncleo del contrato, tal
modificacin nunca podra constituirse en un ejercicio vlido de la facultad
empresarial de organizacin de la empresa.
3.- [...] Rodolfo Capn Filas [...] especifica que son elementos
estructurales de la relacin de trabajo las siguientes: a) la calificacin
profesional; b) la categora alcanzada dentro del escalafn convencional;
c) la remuneracin y d) el horario asignado al operario cuando ingres.
4.- [...] la posibilidad del accionar unilateral empresario est limitado a
la no afectacin de estos cuatro supuestos enumerados. Recin si se
verifica que no ha habido alteracin del ncleo del contrato, se podr
proceder a la verificacin de si tal decisin unilateral empresaria
constituye un ejercicio razonable o no, o si existe afectacin patrimonial o
moral del trabajador.
5.- [...], el carcter imperativo del segundo presupuesto de admisibilidad
obsta a la verificacin de los otros dos elementos si ha habido una
modificacin esencial o estructural del contrato de trabajo.
6.-[...] no es real que la demandada le propuso a la actora un cambio de horario,
sino que se lo "impuso". Esta diferencia terminolgica por otra parte implica el
quiebre de la voluntad consensuada para la modificacin central del contrato de
trabajo. Si hubiera habido realmente una proposicin de cambio, ante la negativa
de la trabajadora, tal propuesta quedaba automticamente sin efecto, en cambio
mediante la imposicin de este nuevo horario (por razones meramente de
conveniencia empresarial) se fuerza la situacin de modo tal de tener la
trabajadora que extinguir su vinculacin laboral en forma indirecta.
7.- Es irrelevante [...] que a la accionante se le asignaran menos horas
laborales (24 hs. en el nuevo esquema contra 29 hs. en el esquema de
trabajo anterior) porque evidentemente tal horario cumplido en el fin de
semana es un cambio central en el ritmo de trabajo de la accionante.
Sabido es que en la estructura social familiar, se otorga normalmente
gran importancia a la posibilidad de convivencia familiar durante los
fines de semana, que son usados adems como ocasiones de esparcimiento
o de compartir momentos con amistades que trabajan en actividades
normales y que justamente por el hecho del descanso hebdomadario
pueden aprovechar la noche del sbado para poder departir o compartir
momentos sin la presin de tener que prestar tareas laborales al da
siguiente.
8.- La modificacin horaria [...] se torna ms gravoso en el caso de la accionante
por dos hechos: a) la atencin domiciliaria de pacientes los das sbados por la
maana (actividad extra laboral cumplida por la actora), lo que implicara
modificar esa estructura de atencin, con todas las implicancias que ello tiene en
un mercado cada vez ms exigente en cuanto a la forma y modalidad de las
prestaciones a recibir y b) que la accionante estaba casada, lo que adems podra
afectar su vida familiar y de relaciones.
9.-[...] el concepto de la libre utilizacin del tiempo disponible, [...] como norma
general est exenta del contralor judicial, pero [...] resulta indudable que, en la
generalidad de los casos, no es lo mismo tener que estar alejada del hogar
conyugal durante la noche del mircoles que durante la noche del sbado.
10.-[...] la actora manifest su oposicin al cambio de horario sealando
perjuicio moral y familiar y, por otra parte, la demandada tampoco demostr la
necesidad de la restructuracin del servicio de mdicos de guardias, con la
afectacin del horario particular e individual de la Dra. Medicina, siendo que
todos los argumentos dados han quedado desvirtuados, ya que si bien el Dr.
Sarra Allende manifest que no se buscaba remplazar a los mdicos de guardia
externos por los mdicos residentes, los hechos han demostrado exactamente lo
contrario ya que de cinco mdicos de guardia externos que haba al comenzar el
proceso de incorporacin de residentes, al momento de la celebracin de la
presente audiencia, solamente quedaba uno prestando tareas, no habiendo sido
remplazados los mdicos de guardia externo que se fueron retirando por otros
mdicos externos, sino justamente por los residentes de segundo ao.
11.- [...] la incorporacin de residentes, surge claramente como una
necesidad empresaria por las exigencias de los sistemas de salud, pero no
como una necesidad de restructuracin del sistema de guardia. Debe
quedar claro que nada vedaba que la accionante continuara cumpliendo
sus tareas en la forma que lo vena haciendo con habitualidad y
normalidad. No surge impedimento alguno para ese horario por la
incorporacin de residentes.
12.-[...] la verdadera razn de esta decisin empresarial (es) que los das
sbados, el staff de profesionales de la Clnica casi no concurre al establecimiento
por lo cual era mucho ms conveniente o seguro para la Clnica demandada
poner all a alguien con experiencia en situaciones de emergencia. Esto no resulta
criticable, s lo es en cambio que se haya elegido a la Dra. Medicina para este
horario y que ante la negativa a aceptarlo, se le haya impedido su ingreso en su
horario normal y habitual, con la pretensin de imposicin [...].
13.- [...] desde antao, esta no demostracin de la necesidad del cambio
de horario de la actora (trabajador/a) tiene consecuencia disvaliosas para
la patronal. [...] "Si falta la razonabilidad, es decir la justificacin
razonable de la medida, no es necesario demostrar la existencia de un
perjuicio" (C.N.A.T., Sala II, 30-9-1974, L.T. XXII, 1098).
14.- [...]"No se justifica un cambio de horario (de horario fijo a turno
rotativo) con el argumento de que el trabajador tendr mayores ingresos,
pues en el caso se trata de una comparacin de dos elementos que no son
homogneos: por una parte condiciones de vida (descanso, horario de
comida y de la vida de relacin, etc.) y por la otra de un incremento
salarial. En todo caso, la opcin debe realizarla cada trabajador, no puede
imponrsele." (C.N.A.T., Sala III, 30-6-76, Sent. 34.072).
15.- [...] "El cambio de horario de trabajo debe obedecer a una necesidad
tcnica productiva de la empresa y no causar perjuicio al trabajador. De
otra manera, la medida deviene totalmente arbitraria y no puede ser
utilizada para justificar un despido con causa, si el trabajador se niega a
su cumplimiento" (C.A.T. Rosario - 25-10-1977 "Zeus" 1.978-2264 extrado
de SARDEGNA: Ley de Contrato de Trabajo Comentada, p. 274/275).
16.- [...] de manera alguna se ha demostrado en los autos las causales
objetivas que llevaron a la accionada a afirmar la existencia de "razones
de necesidad y restructuracin del servicio" con lo cual a ms de todo lo
expresado como fundamento de la correccin de la decisin actora de dar
por concluido el vnculo laboral, tampoco se ha demostrado por parte de
la demandada que el ejercicio de su facultad de direccin y organizacin
haya sido razonable, es decir fundado en razones valederas y justificantes
de tal actitud y no en el mero arbitrio de la Direccin Mdica.-
Cmara del Trabajo, Crdoba, Sala Dcima, Tribunal Unipersonal: Dr. Carlos A.
Toselli, Sentencia N del 22/11/2000, Autos: "MEDICINA JAQUELINE V. C/
CLINICA ROMAGOSA S.A. - DEMANDA".
Comentario:
La actividad interpretativa, como resultado de la eleccin en
torno a valoraciones y preferencias de significados.
Gabriel Tosto
El fallo que se destaca como novedad jurisprudencial ser utilizado como un
pretexto para proponer un punto de vista respecto de una de las tantas cuestiones
que pueden abordarse acerca del fenmeno de la interpretacin en el mbito de
lo jurdico. Ello as, desde que el mismo propone con toda claridad una
perspectiva desde la que puede interpretarse el artculo 66 de la LCT.
Para ello tomar prestado algunos presupuestos de la filosofa jurdica de
Giovanni Tarello (Guastini, 1999, pginas 29 a 57) que resultan de
utilidad para intentar eliminar algunas perplejidades en torno al uso que
hacen los abogados, juristas y rganos de aplicacin del texto del artculo
66 de la LCT y las consecuencias que de ello se derivan.
Har explcitos una serie de presupuestos sobre los que se asienta el
anlisis.
En primer lugar, no existe algo que sea el significado (o sentido) propio de las
palabras: el significado depende de los usos, de modo que, en la medida que los
usos son mltiples, son mltiples tambin los significados.
El sentido de las palabras depende de su uso y como ste puede ser modificado de
un grupo de personas a otro y de una poca a otra, sera ilusorio aprehender o
buscar el sentido de un trmino. Ello no quiere decir que una palabra no pueda
tener un sentido ms o menos determinado o al menos determinable en un cierto
lenguaje; pensemos por ejemplo en las distintas acepciones que una palabra
puede tener en un diccionario que refleja el lenguaje de una determinada
comunidad lingstica, en una determinada poca; como tambin lo ilustra el
ejemplo, las distintas acepciones de un trmino reflejan los distintos usos de un
enunciado lingstico.
Si lo anterior se acepta, se deriva que resulta necesario distinguir entre los
enunciados (como conjunto de elementos lingsticos) y su significado, por la
sencilla razn de que es posible la no correspondencia biunvoca entre unos y
otros.
As, es menester entonces diferenciar el concepto de enunciado normativo (como
conjunto de elementos lingsticos que conforman un texto legislativo), del
contenido significativo normativo que, segn una determinada interpretacin, es
atribuible a un enunciado.
En el presente comentario usar la palabra enunciado normativo para referirme
al texto legislativo del artculo 66 de la LCT, como conjunto de elementos
lingsticos, y reservar el trmino norma para el producto de su
interpretacin, esto es, el contenido significativo normativo, que segn una
determinada actividad interpretativa es asignable al enunciado.
Si aceptamos tales presupuestos, es claro que puede existir un nico enunciado
normativo (texto legislativo) y mltiples normas.
En segundo lugar, es preciso aclarar otro presupuesto metodolgico en torno a la
nocin de interpretacin, que es posible distinguir en dos sentidos, por una parte,
se refiere a una actividad, esto es, la atribucin de significado a un enunciado y,
por otra, se refiere al producto de aquella actividad, esto es, al significado
atribuido a un enunciado.
Por ltimo, el significado atribuido a un enunciado no es algo pre-dado respecto
de la actividad interpretativa, ya que es una variable de las valoraciones y
decisiones del intrprete (abogado, jurista o de quien posee facultades legales
para interpretar, en funcin administrativa o en funcin judicial). As la eleccin
de atribuir un cierto significado a un enunciado y no otro, es fruto de la voluntad
y no del conocimiento. En el caso concreto, qu se interpreta por irrazonable,
modalidades esenciales del contrato, perjuicio material o perjuicio moral,
depender de la preferencia del intrprete respecto de los mltiples usos que
tales enunciados lingsticos posean en un contexto determinado.
Acercndome al tema especfico y a fin de reforzar el presupuesto anterior, se han
construido diversas interpretaciones en torno a qu comprenden modalidades
esenciales del contrato. Conviene aclarar previamente que en el presente se
estipula que los autores que se citarn utilizan en forma unvoca y equivalente los
trminos o conjuntos lingsticos siguientes: modalidades ensenciales del
contrato, elementos esenciales del contrato, elementos estructurales del
contrato, lo sustancial del contrato, ncleo del contrato y caracterstica
estructural del contrato.
As, se predica que la doctrina mayoritaria [estima como modalidades
esenciales del contrato de trabajo, G.T.] la jornada laboral, la categora
profesional y el lugar de trabajo. (Provensale, 1999, pgina 4); Capn Filas
seala que son elementos esenciales o estructurales las tareas de acuerdo a la
calificacin profesional del trabajador, remuneracin, respeto por el horario
asignado cuando ingres. (Capn Filas, 1980, T II, pgina 63), posteriormente
agrega el lugar de trabajo (Capn Filas, 1998, pgina 306). Fernndez Madrid
introduce el concepto de ncleo del contrato e insiste en que no puede
alterarse lo sustancial del contrato como el salario, el tiempo de trabajo o la
calificacin contractual (Fernndez Madrid, 1993, T II, pgina 1014). En cambio,
para Vazquez Vialard, slo resultan elementos esenciales del contrato, la
categora laboral y el horario de labor (Provensale, 1999, pgina 4). Para Carlos
Pose la categora laboral y el salario son caractersticas estructurales de la
relacin de trabajo (Carlos Pose, 1999, Tomo A, pgina 506). Entonces, resulta
claro que un mismo elemento lingstico, como componente integrante del
conjunto que conforma el enunciado normativo admite diversas definiciones
(interpretaciones) posibles que, a la postre afectar a la interpretacin del texto
legislativo en su conjunto. Lo mismo resulta aplicable a los enunciados
irrazonable, perjuicio material o perjuicio moral. De all que sea
perfectamente posible que, conforme seala el sentenciante, ambas partes
proponen que los hechos se diriman a la luz del artculo 66 de la LCT [...] la
demandada afirmando su uso regular y ajustado a derecho y la parte actora
denunciando el uso abusivo del instituto y por lo tanto antijurdico, [...], ello
desde que ambas se estn refiriendo a un mismo texto legislativo (enunciado
normativo), pero desde diversas posturas interpretativas.
En el caso concreto, con los argumentos 1, 2, 4, y 5 el sentenciante fija una
posicin interpretativa respecto del artculo 66 de la LCT, la que,
sintticamente, podra resumirse de la siguiente manera: el artculo 66 de
la LCT es una norma imperativa al poner lmites al ius variandi; ninguna
modificacin unilateral empresaria del ncleo del contrato es vlida; si la
decisin unilateral empresaria no ha modificado el ncleo del contrato se
habilita la posibilidad de analizar si tal modificacin ha sido razonable, en
su caso, es menester verificar si no se ha causado perjuicio; vale decir:
producida la modificacin de alguno de los elementos estructurales del
contrato, es innecesario el anlisis de los otros aspectos. La consecuencia
que de ello se sigue es que la alteracin de alguno de los elementos
estructurales del contrato (ncleo del contrato), en s mismo y por s slo,
habilita al trabajador para hacer denuncia en forma legtima. No parecera
razonable inferir otra conclusin del enunciado del sentenciante, en el
argumento 5: [...], el carcter imperativo del segundo presupuesto de
admisibilidad obsta a la verificacin de los otros dos elementos si ha
habido una modificacin esencial o estructural del contrato de
trabajo..
A esta interpretacin imperativa del texto normativo se le puede oponer
otra que llamar no imperativa, a saber: [...] la modificacin de
condiciones contractuales esenciales, en s misma y por s sla, no puede
ser considerada un agravio. Primeramente debe analizarse la
razonabilidad de la medida, es decir, la necesidad que tiene el empleador de
realizar el cambio; la ausencia de trato discriminatorio o persecutorio, y en
definitiva, que no exista perjuicio moral o material. (Provensale, 1999, pgina 6).
Adherir a una u otra interpretacin del texto legislativo ambas posibles- trae
consecuencia diversas, desde que, en la primera, bastara para el trabajador
demostrar que se han modificado algunos de los elementos estructurales del
contrato para justificar la denuncia del vnculo, en cambio, en la segunda, no
obstante la modificacin de alguno de los elementos estructurales, debera
demostrarse adems la irrazonabilidad de la medida adoptada o, al menos, que
aqulla causa un agravio material o moral para justificar una eventual ruptura. El
mayor esfuerzo probatorio en el segundo caso resulta evidente.
En el caso que comento y, a modo de hiptesis, fijada la posicin interpretativa
del sentenciante y acreditada la modificacin de uno de los elementos que
considera esencial al contrato (argumento 6) hubiera resultado innecesario
argumentar sobre si tal medida era razonable o, en su caso, si la decisin
unilateral empresaria le caus o no perjuicio material o moral a la actora, ello, en
razn de que, conforme la interpretacin efectuada del texto del artculo 66 de la
LCT, verificada la modificacin de alguno de los elementos esenciales del
contrato, ello, en s mismo y por s slo, activaba la autorizacin para
considerarse despedido (confr.: argumento 5). Ahora bien, ello, en definitiva, no
aconteci en la causa, desde que el sentenciante insisti en demostrar en los
argumentos 7, 8 y 9 que se configur perjuicio moral y material respecto de la
actora y, en los argumentos 10, 11 y 12, verific que la medida adoptada por la
empresa no resultaba razonable (lo mismo puede decirse de los argumentos 13,
14 y 15; el argumento 16 funciona como conclusin sinttica). Estas explicaciones
resultaban innecesarias en la hiptesis de la posicin interpretativa imperativa
y, en tal caso, su utilizacin hubiera podido atribuirse a una exigencia de
saturacin argumentativa a fin de cumplir con el deber de fundamentacin que
pesa sobre los jueces pero, conforme lo dicho, con el argumento 6 la decisin
hubiera estado igualmente fundada.
Ahora bien, los argumentos 7 a 15 habran contribuido tambin a fundar una
conclusin adversa a la pretensin empleadora, an en la posicin interpretativa
no imperativa del artculo 66 de la LCT descripta.
La pregunta que voy ha dejar sin responder es cul de las dos posiciones
interpretativas resultaba ms adecuada, o si se puede obtener alguna
interpretacin del texto del artculo 66 de la LCT que resulte idnea para
subsumir los mltiples casos que se pueden presentar ante posibles ejercicios
abusivos del ius variandi.
En todo caso, a la primera posicin se le podra criticar que adopta un
funcionamiento de tipo conclusivo, vale decir, todo o nada. El arquetipo
argumental es el enunciado 5: modificado alguno de los elementos
esenciales del contrato, el trabajador se encuentra habilitado a efectuar
denuncia. Esta posicin no admite una distincin gradual de los
eventuales o posibles cambios en los elementos estructurales, esto es,
qu hubiera pasado hipotticamente, en el caso concreto- si el cambio
de jornada no se hubiera producido entre los das de la semana (mircoles
por sbado), sino entre las horas de un mismo da (horario diurno por
nocturno o comenzar antes la jornada)? Adems, soslaya la facultad
conferida al empleador consagrada en la primera parte del artculo 66 de
la LCT, derivada del poder de direccin del dador de trabajo y que, en
definitiva, la ltima parte del texto legislativo funciona como lmite a
aqulla (confr.: TSJ, Crdoba, Sala Laboral, Sentencia N 78 del
04/08/1997, Autos De Pasquale Ricardo Omar C/ Banco de la Provincia
de Crdoba demanda de nulidad y arbitrariedad-apelacin-rec.
directo).
A la interpretacin no imperativa se le podra reprochar que no
demuestra suficientemente el por qu la modificacin de uno de los
elementos esenciales del contrato no puede configurar en s mismo y por
s slo un agravio, desde que aqulla podra resultar de tal magnitud que
hara innecesario el anlisis de la irracionalidad o perjuicio de la decisin
unilateral. Por otra parte, tal postura interpretativa no capta que si lo que
se modifica es algo esencial o estructural del contrato, el resultado es
lgicamente otro contrato distinto, como cuando se produce una
modificacin en el sujeto empleador de la relacin, dando origen a otro
contrato que el trabajador puede no aceptar atento a la unilateralidad de
la decisin.
Si se ha aceptado que la interpretacin (o, lo que es lo mismo, la actividad
de asignar un determinado significado a un enunciado normativo) no es
producto del conocimiento, sino que es una variable de las valoraciones,
preferencias y decisiones del intrprete, resulta necesario aceptar que la
interpretacin (producto de la actividad interpretativa) no es susceptible
de un juicio de verdad o falsedad. Se podr decir que una interpretacin
es la efectivamente practicada en un mbito particular de aplicacin del
derecho (por ejemplo: CNAT Sala III; CS; Cmara del Trabajo de
Crdoba, en cualquiera de sus Salas, etctera), que una interpretacin es
posible, o recomendable, pero no se podr efectuarle un juicio de verdad.
Como conclusin dir, no en lo atinente al caso, sino con relacin a la
actividad interpretativa en general, como creacin judicial o doctrinal de
derecho, que si se acepta que tal producto es el resultado de la eleccin en
torno a valoraciones y preferencias de significados, es necesario que tales
opciones sean explcitas y conscientes. En el primer caso, para que
puedan ser objeto de un control crtico por parte de la comunidad jurdica
(abogados, juristas y rganos de aplicacin) en donde tal interpretacin
puede tener vigencia (determinada circunscripcin jurisdiccional, no
necesariamente judicial), en el segundo caso, desde que es preferible que
los operadores realicen elecciones [...] a la vista de resultados prcticos
previstos y deseados, antes de que decidan ciegamente por ejemplo, en
atencin a una construccin dogmticamente elegante- sin representarse
con claridad las posibles consecuencias de sus decisiones (Guastini,
1999, pgina 54).-
Le cambiaron el lugar de trabajo, lo tom como un
despido y ahora la Justicia ordena que lo
indemnicen
Para los jueces, a pesar de que la firma quiso abonar
los gastos de viaje adicionales, el cambio constitua un
perjuicio para el empleado y no responda a "una
razn funcional" que lo justificara. Cules son los
lmites del "ius variandi". La opinin de los
especialistas
Por Sebastian Albornos
Los empleadores pueden organizar el trabajo de sus dependientes de
acuerdo al criterio que estimen conveniente para aumentar la productividad
y optimizar los recursos de la compaa.
Pero esta facultad -con que cuentan todas las empresas- de realizar
modificaciones que involucran a los empleados, conocida como "ius
variandi", tiene un lmite.
En ese sentido, la firma no puede alterar la esencia del
contrato laboral en cuanto al salario, horario o calificacin
profesional de los dependientes y tampoco puede causarles un
perjuicio moral y/o material.
Y esta limitacin se ha acentuado tras la reforma del artculo 66 de la Ley de
Contrato de Trabajo que recorta la posibilidad de reubicar personal.
Sucede que la normativa vigente busca evitar que el empleador haga uso
abusivo de sus facultades de organizacin y direccin.
En tanto, en el mbito judicial, se advierte una tendencia de los
magistrados a entender como ilegtimos los cambios que efectan
los empleadores, respecto de las funciones de sus dependientes, an frente
a circunstancias concretas.
Dentro de este contexto, se dio a conocer un caso en donde la Cmara
laboral orden a la compaa a pagar una indemnizacin a un dependiente
como si se tratar de un despido sin justa causa. El empleado se haba
considerado despedido luego de que le cambiaran su lugar de trabajo, de
modo que, a su entender, esto le ocasionaba un perjuicio. Lo llamativo
del fallo es que la empresa se haba ofrecido a abonar los mayores
gastos en que incurriera el trabajador en concepto de transporte, pero ese
argumento, igualmente, fue desestimado por los jueces.
Cambio del lugar de trabajo
En esta oportunidad, la empresa decidi cambiarle el lugar y las
condiciones de trabajo a un empleado, motivo por el cual el dependiente
intim a la compaa para volver a su situacin laboral original.
El empleador respondi el telegrama y seal que se hara cargo de los
mayores gastos, luego de una rendicin de cuentas.
Pero el trabajador se sinti satisfecho y se consider despedido, por
lo que se present ante la Justicia para reclamar las indemnizaciones
correspondientes a la ruptura de un vnculo sin justa causa.
El juez de primera instancia rechaz el reclamo. A los pocos das, el
dependiente se present ante la Cmara para cuestionar la sentencia.
De la evaluacin de los elementos de prueba aportados a la causa, los
magistrados indicaron que la empresa no explic de manera precisa
las razones funcionales que la habran conducido a adoptar la
modificacin de las condiciones de empleo -en particular, el cambio del
lugar de prestacin de tareas- ni respondi en forma concreta la intimacin
que el empleado emitiera a fin de que revieran su situacin.
"Del artculo 66 de la Ley de Contrato de Trabajo se desprende con claridad
que, para legitimar una modificacin al contenido de la prestacin de
trabajo, debe mediar razonabilidad en el cambio", explicaron los
jueces.
Es decir, la modificacin no debe alterar los puntos esenciales del
contrato, ni tiene que ocasionar un perjuicio moral o material al
dependiente.
Es decir, se deben reunir las tres condiciones mencionadas para justificar la
decisin de los empleadores. La falta de uno de los requisitos torna
ilegtima la medida.
En el caso, los camaristas consideraron que no se encontraba
acreditada la razonabilidad del cambio.
"Esto significa que debe estar justificado en las necesidades de la empresa,
excluyndose as el uso no funcional de dicha facultad legal siendo el
empresario -que decide unilateralmente la alteracin de la relacin laboral
en ejercicio de sus poderes jerrquicos- quien debe justificar el cambio
por su relacin al fin comn de la compaa", agregaron.
Luego explicaron que el ius variandi, tal como se conoce en la prctica a
este tipo de modificaciones, no es un derecho discrecional o absoluto del
empleador, ya que ste debe ejercitar sus facultades de direccin de modo
prudencial.
Vale remarcar que el principio de la "necesaria" justificacin de la decisin
empresaria en razones de organizacin de la compaa fue receptado por
los tribunales de todas las pocas y todas las jurisdicciones, por cuanto es
elemental la exclusin de la arbitrariedad, si la decisin est referida
a una modalidad de la actividad pactada con el trabajador.
"Hay derechos contrapuestos a los del empleador y, para disponer de esos
derechos, es obvio que se requiere la satisfaccin de una necesidad de la
empresa", indicaron los jueces.
En este contexto, hicieron lugar al pedido porque concluyeron que la
firma no demostr por ningn medio, ni invoc la necesidad
objetiva de cambiar el turno de trabajo del empleado.
De esta manera, consideraron que el empleado actu justificadamente al
considerarse despedido, por lo que deba ser indemnizado como si se
tratase de un despido son causa.
Repercusiones
Los expertos consultados por iProfesional.com recomendaron que todo
cambio que decida una empresa de forma unilateral y que afecte los
trminos de una relacin laboral, responda a una razn funcional.
Y destacaron que, con ese fin, la firma debe contar con la
conformidad del dependiente involucrado.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 30
"Dentro de la tendencia de generar nuevos focos de reclamos o
contingencias laborales, debe darse un lugar de especial atencin a la
problemtica relacionada con el ejercicio del `ius variandi, en particular,
luego de la reforma a ese instituto plasmada en la LCT", sostuvo Ignacio
Capurro, socio de Funes de Rioja & Asociados.
"No pasa tanto por intentar tener parmetros fijos como distancia, horarios,
sino que pasa por evaluar si existe o no un dao puntual para el
trabajador disconforme con la modificacin", afirm Juan Carlos
Cerutti, socio del estudio Cerutti - Unamuno - Darago.
Es por ello que el experto destac la importancia de una
compensacin: "Los cambios deben estar acompaados de beneficios que
hagan ms ventajoso el nuevo horario o lugar de trabajo para el empleado,
tal como la implementacin de remises o combis que ayuden a ahorrar
tiempo de viaje, menos horas laborables, si hay cambio de turno, o un plus
salarial, en caso de que dichas medidas no puedan efectivizarse", sostuvo.
"Hay que buscar la forma para que los cambios implementados
impacten mnimamente, en la menor cantidad de empleados y, de esta
manera, la empresa podr defenderse lo mejor posible ante un reclamo
judicial", agreg.
"Para evitar sanciones, ante cualquier modificacin de la relacin laboral, y
cualquiera fueran los tems que se alteraran, por ejemplo, lugar, tareas u
horarios, la compaa deber contar con elementos suficientes para su
justificacin", resalt Juan Manuel Minghini, socio del estudio Minghini,
Alegra & Asociados.
CONTROL DE LA DOCUMENTACION LABORAL
DE CUMPLIMIENTO OBLIGATORIO
Dentro de las obligaciones del empleador, se encuentra la necesidad de
llevar la documentacin laboral obligatoria con total respeto de las
previsiones reglamentarias que se disponen para fijar las condiciones en
que deber cumplimentar .
Este deber es obligatorio, pues de no cumplirlo se encuentra en riesgo
de ser sometido a la aplicacin de multas conforme lo dispone la ley 25212.
1. - SEGURO DE VIDA OBLIGATORIO: Decreto N 1.567/74 :
1.1.- Copia del contrato de la vigencia de la pliza del seguro.
1.2.- Recibos de los pagos de la pliza
1.3.- Listados del personal incorporado al seguro, emitido por la
compaa de seguro, por los menos trimestral para el caso de
grandes movimientos ( altas-Bajas), caso contrario, una vez al
semestre.
1.4.- Comunicacin de la Altas ( por ingreso del trabajador) del
personal
1.5.- Comunicacin de las BAJAS ( Por renuncia despido muerte)
del Trabajador
1.6.- Formulario de la designacin de beneficiarios, para el cobro en
caso de muerte del trabajador,
firmado por el trabajador titular.
2.- LEY DE RIEGO DEL TRABAJO N 24.557 ART :
2.1.- Copia del contrato vigente, suscripto con el empleador, con
indicacin expresa de:
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2.1.1.- Perodo de la vigencia;
2.1.2.- La tarifa alcuotas- fija ($) ( monto fijo por cada
empleado) y del porcentaje variable (%) ( sobre las
remuneraciones brutas mensuales ).
2.1.3.- Clusula especial de la inclusin o no, de los Exmenes en
Salud, de la Resolucin N 43 de la SRT.
2.2.- Fijacin del nivel del Plan de Mejoramiento ( v del N 1- mayor
riesgo- al N 4 menor riesgo, el ptimo- , calificacin esta
numrica en funcin del mayor riesgo , condiciones de
inseguridad y el de menor actos inseguros ). Por ende , la tarifaalcuota
est en funcin del N del nivel calificado por la ART.-
2.3.- Entrega de los afiches ( medida aproximada de 0,60 x 0,45 ) con el
nombre , logo de la ART y Nmero de telfonos para la atencin o
consulta en caso de accidente. Este afiche, el empleador, lo debe
colocar en un lugar bien visible para que todo el personal,
diariamente y continuamente lo mire.
2.4.- Exigir a la ART el listado de la direccin y lugar de los centros de
atencin, establecimientos , instituciones y de los prestadores
asistenciales y mdicos, adheridos a la ART , para que los
empleados en caso de accidentes, reciban la atencin mdica, segn
el Art. 24 de la Reglamentacin del art. 31 pto.1), inc.e) de la Ley
24.557.-
2.5.- Exmenes en salud: Fijacin de Cronograma anual en materia de
los exmenes peridicos.-
2.6.- Cumplimiento en materia de capacitacin, programas de
prevencin y mejoramiento, materiales de apoyo por medio de
videos, programa en higiene y seguridad, etc., segn lo dispuesto en
la Reglamentacin de la Ley 24.557, Art. 18, 19, 20 y 21 del
Decreto 170/96.-
2.7.- Carn o tarjeta de identificacin de la ART, y del N de contrato,
para los trabajadores.-
2.8.- Manual operativo para en caso de accidentes laborales, tanto
para la empresa como para los trabajadores.
2.9.- Formularios de Solicitud de Atencin ( Datos a completar por
el Empleador) y de Denuncia de Accidentes de Trabajos o
Enfermedades Profesionales ( Datos a completar por el
Empleador)., debern ser entregados por la ART y estar disponible
siempre en el Empleador, segn lo dispuesto por la R(SRT) 204.-
2.10.- En caso de denuncia de accidentes o enfermedades profesionales,
la ART deber emitir-confeccionar los siguientes formularios de:
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a.- Notificacin de la Aseguradora, cuyo objetivo es notificar
al Empleador y al Trabajador, de la aceptacin o rechazo por
parte de la ART, de la condicin laboral del accidente o
profesional de la enfermedad; y
b.- Alta Mdica, cuyo objetivo es de notificar al Trabajador e
informar al Empleador de las condiciones del damnificado al
momento del alta mdica.
2.11.- Requerimiento a la ART, para el caso de escasa rotacin del
personal de un Empleador, un listado semestral del personal
incorporado en la ART. Para el caso de alta rotacin del personal,
se puede requerir el listado, cada tres meses.-
3.- LEY DE HIGIENE Y SEGURIDAD EN EL TRABAJO N 19.587.
Modificado por el Decreto 1338/96
En cumplimiento al art. 5 inciso a) de la Ley 19587, los
establecimientos que ocupen 150 o ms trabajadores en proceso de
produccin, con exclusin de tareas administrativas y/o en aquellos
establecimientos que ocupen 300 o ms trabajadores en actividades que
no sean de produccin, debern crear los Servicios de Higiene y
Seguridad en el Trabajo, y el Servicio de Medicina del Trabajo, de
carcter preventivo y asistencial. Los objetivos fundamentales de los
servicios, consiste en prevenir todo dao que pudiera causarse a la vida
y a la salud de los trabajadores, por las condiciones de su trabajo y
protegerlos en su actividad y ambiente contra los riesgos. Las
prestaciones de dichos servicios, debern ser realizadas bajo la
responsabilidad de graduados universitarios.
El Servicio de Medicina del Trabajo tiene como misin
fundamental promover y mantener el ms alto nivel de salud de los
trabajadores, ubicndolos en tareas de acuerdo a sus aptitudes
psicofsicas, adaptando el trabajo al hombre y este a su trabajo. Las
funciones del Servicio de Medicina del Trabajo sern de carcter
preventivo, sin perjuicio de la prestacin asistencial inicial de las
enfermedades presentadas durante el trabajo y de las emergencias
mdicas ocurridas en el establecimiento, coincidente con su horario de
actividad, cesando tal responsabilidad al hacerse cargo el servicio
asistencial que corresponda. Para el cumplimiento de tales fines, existen
las siguientes categoras de servicios:
a.- Servicio de Medicina del Trabajo Interno.-
b.- Servicio de Medicina del Trabajo Externo.-
c.- Medico del Trabajo o de Fbrica.-
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El Servicio de Higiene y Seguridad en el Trabajo tiene como
misin fundamental determinar, promover y mantener adecuadas
condiciones ambientales en los lugares de trabajo y el ms alto nivel de
seguridad. Su funcin es controlar el cumplimiento de las normas de
Higiene y Seguridad en el Trabajo, en coordinacin con el Servicio de
Medicina del Trabajo, adoptando las medidas preventivas adecuadas a
cada tipo de industria o actividad, especialmente referidos a:
Condiciones ambientales; Equipos; Instalaciones; Mquinas;
Herramientas y Elementos de trabajo; Prevencin y Proteccin contra
incendio. Tambin deber especificar las caractersticas y controlar las
condiciones de uso y conservacin de los elementos de proteccin
personal, de almacenamiento y transporte de material, de produccin,
transformacin, distribucin u uso de energa y todo aquello
relacionado con estudios y proyectos sobre instalaciones,
modificaciones y ampliaciones en el rea de su competencia.. Dichas
funciones se pueden llevar a cabo por:
a.- Servicio de Higiene y Seguridad en el Trabajo Interno.-
b.- Servicio de Higiene y Seguridad en el Trabajo Externo.-
4.- LIBRO DE SUELDOS Y JORNALES: Se llevar un libro especial,
registrado y rubricado ante la Subsecretara de Trabajo, en las mismas
condiciones que se exigen para los libros principales de comercio. Sus
formalidades y contenido estn establecidos por el art. 52 de la Ley de
Contrato de Trabajo N 20.744. Se debern transcribir a cada liquidacin ,
ya sean quincenales o mensuales. El tiempo de conservacin caduca a los
Diez (10) aos posterior al cese de la actividad del empleador.-
5.- PLANILLA DE HORARIOS: Segn el art. 197 de la Ley de Contrato
de Trabajo N 20.744, ...... se deber registrar la distribucin de las horas
de trabajo y la diagramacin de los horarios, sea por el sistema de turnos
fijos o bajo el sistema rotativo del trabajo por equipos. Se deber hacerlo
conocer mediante la colocacin en lugar visible dentro del establecimiento,
para el conocimiento pblico de los trabajadores. La distribucin de la
jornada de trabajo, es una facultad privativa del empleador, y no est sujeta
a la previa autorizacin administrativa de la Subsecretara de Trabajo.......
El art. 6 de la Ley 11.544 establece que cada empleador deber:
a) Hacer conocer por medio de avisos colocados en lugares visible en
su establecimiento, las horas en que comienza y termina el trabajo, o
si el trabajo se efecta por equipos.-
b) Hacer conocer de la misma manera, los descansos acordados
durante la jornada de trabajo y que no se computan en ella.-
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Profesora: Patricia Sansinena | 6
c) Inscribir en un registro todas las horas suplementarias de trabajo
hechas efectivas.
6.- EXAMENES MEDICOS EN SALUD:
7.- INSCRIPCIN COMO EMPLEADOR ANTE LA AFIP DGI ;
OBLIGACION DE TRAMITAR LA APERTURA DE CUENTA
BANCARIA PARA ACREDITACION SUELDOS DEL
PERSONAL y SOLICITAR CERTIFICADO DEL CBU DE CADA
UNO DE LOS TRABAJADORES
8.- INSCRIPCIN COMO EMPLEADOR ANTE LA/S
OBRA/S SOCIAL/ES QUE
CORRESPONDAN
9.-SOLICITAR EL CUIL Y TRAMITAR LA CLAVE DE ALTA
TEMPRANA (CAT) DE CADA TRABAJADOR ANTE LA AFIP,
PREVIO A LA FECHA DE INGRESO LBORAL:
10.- LEGAJO DEL PERSONAL:
11.-DECLARACIN JURADA IMPUESTOS A LAS GANANCIAS DE
LA RENTA DEL TRABAJO : Form 572 de la AFIP.-
12.- TRABAJADOR JUBILADO QUE REINGRESA A TRABAJAR:
Art. 34 de la Ley N 24.241.-
13.- SALARIO FAMILIAR: Al inicio de la relacin laboral se
deber requerir del trabajador:
a.- Declaracin Jurada de cargas de familia para la
percepcin de asignaciones familiares. Form PS.2. del
ANSES y notificacin de las normas legales del rgimen
de asignaciones familiares.-
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Profesora: Patricia Sansinena | 7
b.- Declaracin Jurada para la percepcin de las
asignaciones familiares . Form. PS.2.5 del ANSES.
MEMORANDUM INFORMATIVO N 170/2002 - Diciembre 2002
LA RESOLUCION S.T. 168/02 Y LA CENTRALIZACION DE LA
DOCUMENTACION LABORAL.-(*)
No pocos problemas, traen a las empresas que tienen su personal ubicado en distintas
zonas de trabajo, el destino de la documentacin laboral que puede ser requerida a los
efectos de su inspeccin por la Autoridad de Aplicacin, ya sea nacional o provincial.
EL CASO MAS TIPICO ES EL DE LOS BANCOS, CON UNA CASA CENTRAL Y
MULTIPLES OFICINAS DESCENTRALIZADAS, SUCURSALES Y DELEGACIONES,
DISPERSAS MUCHAS VECES A LO LARGO Y ANCHO DEL PAIS.
Sin llegar a este extremo, tambin hay casos, donde por razones impositivas o contables
la planta o lugar de produccin de una empresa se encuentra en un sitio y su domicilio
legal en otro, donde precisamente no est la documentacin laboral por razones obvias,
ya que todo el movimiento de la administracin del personal est donde se encuentra
aquel.
Para evitar las multas que los inspectores pueden aplicar por no encontrar la respectiva
documentacin en el domicilio legal de la empresa, a donde corresponde que se dirijan,
con fecha 24 de octubre de 1991, el Ministerio de Trabajo de la Nacin dict
la Resolucin 113/91 que sobre la base del PROTOCOLO ADICIONAL SOBRE
RUBRICA DE DOCUMENTACION Y RECIPROCIDAD aprobado por el Consejo Federal
de Adminitraciones Provinciales del Trabajo permite que la documentacin laboral
sujeta a inspeccin, pueda tenerse en un solo lugar, a designar previamente por el
empleador, y trmite mediante.
As en el artculo cuarto del protocolo, al que haban adherido la mayora de las
provincias, se sealaba que "......en aquellos casos que los empleadores
desarrollen su actividad en mas de una jurisdiccin, podrn centralizar la
documentacin laboral en el domicilio legal de la empresa cuando se trate
de una sociedad, asociaciones o entidades legalmente constituidas......."
Con fecha 03.09.02 se publica en el Boletn Oficial, la Resolucin S.T. 168/02 que
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Profesora: Patricia Sansinena | 8
aprueba el nuevo texto de aquel PROTOCOLO ADICIONAL SOBRE RUBRICA DE
DOCUMENTACION Y RECIPROCIDAD previamente aprobado por el Consejo Federal
del Trabajo en reunin plenaria de las Administraciones Laborales de todo el
pas y deroga en su artculo segundo, la mencionada RES. S.T. 113/91.
A travs de un ANEXO UNICO, en general se establece lo siguiente:
Los elementos de contralor exigidos por las leyes laborales sern rubricados por la
Autoridad de Aplicacin en cuya jurisdiccin se encuentre el establecimiento en el cual
desempean sus tareas los trabajadores.
Estos elementos (lase libro de sueldos por ejemplo) slo podrn ser utilizados en
la jurisdiccin correspondiente a la Autoridad que los rubric; "....excepto
que se hubiera optado por el mecanismo fijado en el artculo 4 del
presente; ello sin perjuicio de su posible utilizacin como prueba
instrumental ante la justicia o autoridad administrativa en todo el territorio
nacional que pudiera corresponder...."
Tampoco en los referidos elementos podrn asentarse trabajadores que se desempeen
en establecimientos de la misma empresa que se encuentren en otra jurisdiccin,
salvo que tambin se opte por el mismo mecanismo.
En el artculo cuarto se prev la posibilidad de "centralizar" la rubricacin en una
jurisdiccin, lo cual tambin significa "centralizar" el lugar donde se encuentra la
documentacin laboral que debe exhibir un empleador ante una inspeccin.
As se sostiene que en los casos de aqullos empleadores que desarrollen su actividad en
ms de una jurisdiccin, podrn centralizar la rbrica de la documentacin laboral
cuando se trate de sociedades, asociaciones o entidades regularmente constituidas en el
domicilio legal de la empresa o dnde sta tenga el asiento principal de sus negocios o la
sede de su administracin, siempre que en dicha jurisdiccin preste efectivo servicio al
menos el VEINTE POR CIENTO (20%) del personal de la empresa al momento de
solicitarse la centralizacin de la rbrica.
Cuando se trate de sociedades irregulares o personas fsicas podrn centralizar la
rbrica de la documentacin laboral en el asiento principal de sus negocios......."
Para ello el empleador deber cumplir los siguientes requisitos, bajo pena de sancin:
a) Solicitar la centralizacin de rbrica de documentacin a la Autoridad de Aplicacin
del lugar, acreditando la personera invocada y CUIT, acompaando basicamente la
nmina de los lugares de trabajo que involucran la centralizacin de rbrica y el detalle
del personal ocupado en cada uno de ellos.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 9
c.- Notificar a los trabajadores de que la empresa se
encuentra inscripta en el SUAF y del cumplimiento que
deber efectuar los trabajadores en materia de notificar
las novedades de las asignaciones familiares.
b) Obtenida la aprobacin del trmite de Centralizacin de Rbrica, deber
comunicar a la Autoridad de Aplicacin de la jurisdiccin en la que exista personal
cuyo registro y documentacin ha sido centralizado, acompaando copia del acto
administrativo que aprob el trmite de centralizacin de rbrica y de una descripcin
del personal centralizado con asiento en la jurisdiccin.
c) Deber asimismo mantener en el lugar de trabajo copia autenticada de la
documentacin laboral cuya rbrica ha sido centralizada, donde conste el personal que
presta servicios en cada establecimiento con asiento en la Provincia, como as tambin
del acto administrativo que aprob dicho trmite.
Registro Unificado: El MTESS deber llevar un registro que funcionar dentro de su
mbito, en el que se asentar la rubricacin del Libro Especial de Sueldos y Jornales del
artculo 52 de la ley de Contrato de Trabajo en todo el pas. Tambin comprender
cualquier otro libro en el que se deba registrar personal, que resulte de otras normas. A
tales fines las autoridades laborales provinciales comunicarn mensualmente al MTESS
las rubricaciones realizadas. Adems se asentarn las "centralizaciones" practicadas. Se
prohibe el doble juego de libros laborales en una misma jurisdiccin (hay acciones
penales y sanciones administrativas).
El hecho de haber "centralizado" la documentacin laboral no exime al empleador de
tener en cada lugar de trabajo la documentacin que, por imperio legal, deba
encontrarse en el mismo. En especial, cada jurisdiccin conservar respecto del personal
cuyo registro se ha centralizado, la facultad de autorizar y/o verificar sus planillas de
horarios y descansos. Se excepta adems del trmite de centralizacin de rbrica, a
toda aqulla documentacin laboral que sea establecida como obligatoria en forma
exclusiva en cada jurisdiccin, la que se seguir rubricando en la misma.
En los casos en que se efecten inspecciones en establecimientos con personal respecto
del cual se haya centralizado la rbrica de su documentacin laboral en otro
establecimiento perteneciente al mismo empleador y ubicado en otra jurisdiccin, el
inspector actuante podr solicitar la realizacin de la inspeccin complementaria al
inspector de la otra jurisdiccin que deber realizarla en un plazo no mayor de
TREINTA (30) das. El inspector podr requerir del empleador inspeccionado el
traslado de la documentacin laboral cuya rbrica ha sido centralizada, al lugar en que
se encuentra el establecimiento sujeto a inspeccin, que podr sustituirse por fotocopias
certificadas por la Autoridad de Aplicacin del lugar de rubricacin de la misma. Pero
realizada la "centralizacin" no hay posibilidades de multas por no encontrarse los libros
laborales en el respectivo lugar de trabajo del personal interesado.
Buenos Aires, 12 de Diciembre - HARTENECK-QUIAN & ASOCIADOS
(*) El presente Memorandum fue elaborado por el Dr. Ricardo I. Orlando, socio del
Estudio Orlando & Asociados - Asesores Laborales.
Los sujetos del contrato de
trabajo
EMPLEADOR EMPLEADO
Se requiere calidad de
EMPRESARIO
Art.25 L.C.T.: PERSONA FSICA
QUE SE OBLIGUE O PRESTE
SERVICIOS EN LAS
CONDICIONES PREVISTAS EN
LOS ART. 21 Y 22 DE ESTA LEY,
CUALQUIERA SEA LA
MODALIDAD DE LA PRESTACIN
PUEDE SER PERSONA
FSICA ,
JURDICA,
GRUPO DE EMPRESAS
EMPRESAS SEGMENTADAS
EMPRESAS TRASNACIONALES
DEBE SER PERSONA FSICA
INDELEGABLE
INFUNGIBLE
INSCRIPTO EN AFIP COMO
EMPLEADOR
CON CAPACIDAD JURDICA
CON CAPACIDAD JURDICA
CAPACIDAD LEGAL
MENOR EDAD CON
AUTORIZACION PATERNA
PERSONAS COLECTIVAS NO
PUEDEN SER TRABAJADORES
EMPRESAS NO PUEDEN SER
TRABAJADORES
SUPUESTOS DE
TRANSFERENCIA o CESIN DE
ACTIVIDAD o SUPERFICIETIENEN
REQUISITOS y
CONTROLES ESPECIALES
IDEA DE SOLIDARIDAD
PRESTACIN PERSONAL e
INDELEGABLE
Bibliografa Bsica
Para cumplir con los
objetivos de la Unidad 3
del programa, es necesario
profundizar en los temas
desarrollados en el
Captulo III (Tomo I) del
libro Curso del Derecho del
Trabajo y de la Seguridad
Social (Mirolo, 2003),
relacionndolos con los
comentarios y
actualizaciones de las
lecturas, legislacin y
anexos del mdulo.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 3
El 25 de Junio de 2008 se
public en el Boletn Oficial la ley
26.390 (Adla Bol 17/2008, p. 7)
que fue sancionada el da 4 del
mismo mes y ao y promulgada
por el PEN el 24/6/08.
Merced a sus 25 artculos,
introdujo importantes cambios
en el rgimen de TRABAJO DE
MENORES , modificando:
la Ley de Contrato de Trabajo
20.744 (t.o. 1976) (DT, 1976-238),
las leyes 22.248 (DT, 1980-1031)
relativa al Rgimen Nacional del
Trabajo Agrario,
Ley 23.551 (DT, 1988-A, 802) de
Asociaciones Sindicales y 25.013
(DT, 1998-B, 1888) de Reforma
Laboral, as como el decreto-ley
326/56 referente al Rgimen de
Trabajo y Previsin del personal
que presta servicio domstico
*Reforma el trabajo de menores
subiendo la edad para el empleo,
siendo 16 aos la edad mnima
para acceder a trabajar.
La relacin de trabajo tiene por fisonoma tradicional el vnculo
individual entre un trabajador y un empleador.
Sin embargo, la evolucin de la economa de mercado y organizaciones
empresariales, ha provocado mutaciones en la relacin individual, hacia el
concepto PLURI INDIVIDUAL, varios empleadores por ejemplo.
Otra modalidad de figura la encontraremos en los llamados
RESPONSABLES SOLIDARIOS .Figura introducida por imperio del
Principio Protectorio. Estos sujetos podrn ser demandados en forma
conjunta con el deudor principal o bien sern introducidos en el proceso
bajo la figura del TERCERO obligado o deudor solidario
Otros participantes con responsabilidad en el contrato de
trabajo existen?
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 4
- Las modificaciones actuales que han modificado el formato tradicional
del trabajo, esto es un empleador, en un mismo establecimiento, han
generado nuevos debates para delimitar los verdaderos responsables ante la
figura del empleado y el debido respeto de sus derechos.
- Basta pensar en figuras como Franquicia, Fideicomiso, Teletrabajo,
segmentaciones de empresas o de actividades, desdibujando los
responsables. por ello se han producido reformas legislativas para contener
los riesgos.
-ES PROYECTABLE EL REGIMEN REGULADO EN LOS ARTS
699 Y SIGUIENTES DEL CDIGO CIVIL A LAS RELACIONES DE
TRABAJO? :
El instituto de las obligaciones solidarias tiene vigencia e importancia en
nuestros das, por cuanto la interpretacin judicial no puede prescindir del
contexto social, econmico y poltico en el cual acta.
Debe tener una responsabilidad de compromiso con los requerimientos
sociales, todo bajo la luz de los principios especiales que informan el
derecho del trabajo.-
- Este debate no es inocuo y tiene efectos directos sobre la confrontacin de
intereses que, con equilibrado esfuerzo juridiza nuestra disciplina entre el
capital y el trabajo.
-El desquicio normativo provocado durante los aos 90 que cierra el
captulo iniciado en 1976,-como fiel reflejo de la hegemona del CAPITAL a
nivel mundial -, la extranjerizacin de la economa argentina; la irrupcin
de formas societarias fantasmas al amparo de aquellas reformas; y
ciertamente los cambios productivos en los modos de produccin de la
economa capitalista sacudi los cimientos del Derecho del Trabajo,
buscando por ello esta rama nuevas respuestas para cumplir su funcin
tuitiva.
Y este camino tendiente a la plena vigencia del PRINCIPIO
PROTECTORIO, es lo que llev a bucear en el derecho civil, el auxilio
normativo para reforzar el amparo de los principios instituciones el derecho
de trabajo.
-Lejos estn aquellos tiempos en los cuales el empleador era un sujeto
fsico, de all que slo exista un nico empleador.
Precisamente porque el derecho comparado ha introducido en nuestro pas
NUEVAS FORMAS SOCIETARIAS, y nuevas formas de contratacin que
han enturbiado los derechos del trabajador.
Existen contrataciones que desafan la esencia de nuestra disciplina , como
son las efectuadas por las grandes empresas privadas o pblicas
privatizadas , generando empresas de altsima rentabilidad , otrora fuentes
de numerosos empleos , hoy tercerizados mediante empresas precarias e
insolventes , an en aquellas tareas inherentes a su objeto.
-Estas empresas monoplicas u oligoplicas no obstante las numerosas
condenas judiciales recibidas no modifican las conductas, en esencia
fraudulentas infractoras de los derechos fundamentales, que se evidencian
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 5
en: a) La evasin del convenio colectivo que hubiere resultado aplicable por
el mbito material o territorial. b) La evasin de sus obligaciones laborales y
del sistema de la seguridad social en general, y finalmente, c) Una lisa y
llana evasin fiscal mediante la sobrefacturacin de los servicios ofrecidos
por las empresas.-
_ Un ejemplo de estas falencias encontramos en los CALL CENTER.
LECTURA PARA REFLEXIONAR:
LA MAFIA DE LOS CALL CENTER EN LA ARGENTINA.UN
MONSTRUO IN CRESCENDO. Por Mariano Gaik Aldrovandi
Con la cada de la convertibilidad y el nuevo tipo de cambio, se instalaron
en la Argentina un sin fin de empresas multinacionales dedicadas al rubro
del telemarketing. Estas compaas -ms conocidas como "call centers"- se
encuentran econmicamente beneficiadas por el bajo costo de la mano de
obra y los grandes agujeros negros de la legislacin laboral de nuestro
pas.
Actualmente existen aproximadamente cuarenta y cinco mil empleados
trabajando en empresas como Teletech, Teleperformance, Telmex, etc. El
trabajo que realizan los telemarketers no slo est catalogado como
insalubre sino que cuenta con normas, estatutos y convenios especiales
emitidos por el sindicato de empleados telefnicos. Como costumbre
argentina, hay ciertas cosas que no funcionan como deberan. Hoy, la
mayora de estos empleados se ve representado por el SEC (Sindicato de
Empleados de Comercio). Esta institucin, como bien lo dice el nombre, se
dedica a representar a trabajadores de tiendas, cadenas de locales o
establecimientos en donde se realizan actividades comerciales entre sujetos
fsicamente. Y esto no coincide con la actividad realizada por un
telemarketer, que debe estar frente a un monitor durante un periodo de seis
horas con un head-set (auricular) en sus orejas que no para de sonar.
Como toda multinacional, estas empresas no buscan otra cosa que
multiplicar sus capitales de la forma ms abultada posible y ms all de
verse beneficiadas por el bajo costo de la mano de obra nacional, registran a
sus obreros como "empleados de comercio".
Lo que les da un plus a la hora de liquidar sueldos, ya que este sindicato, a
diferencia del telefnico, carece de una ley que trate al telemarketer como
tal. Por lo que los empleados no estn representados por la tarea que
realizan. Es decir, se les otorga un salario comn cuando deberan cobrar lo
correspondiente por la exigencia e insalubridad de la actividad.
Aunque esto ya pueda resultar un despropsito, es slo "la punta de un gran
iceberg". Si bien estas empresas se auto venden como una oportunidad
nica para el proletariado joven (y adulto en menor medida), tampoco son
capaces de respetar ni siquiera los estatutos del sindicato en el que
inscriben a sus contratados.
Algunas violaciones que cometen son: horas extras no pagas, obligacin de
asistencia los das feriados, negacin de faltas justificadas (das de estudio y
enfermedad entre otras), prohibicin de salidas sanitarias, incumplimiento
de plazos de liquidacin, discriminacin por adhesin a sindicatos o
partidos polticos, odos sordos hacia los empleados y falta de
profesionalismo en general, entre otras faltas.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 6
-Quien debe dar la primera respuesta a estos problemas? EL
ESTADO SIN DUDA, modificando el cuerpo normativo hasta equilibrar
las fuerzas del trabajo frente al capital; y fundamentalmente fiscalizando de
manera fehaciente el cumplimiento de dichas normativas.
En el mbito privado debemos analizar qu herramientas tenemos :
Partimos de la premisa incuestionable que : contratar, subcontratar;
vender, transferir, adquirir bienes y servicios, ejercer la industria, el
comercio , implica un riesgo, este riesgo es una nota fundamental a cargo
del empresario que en definitivo saca el mejor provecho de la actividad
laboral.-
_ La SOLIDARIDAD PASIVA DE ORIGEN LEGAL: es la
herramienta de notable utilidad que aplican los ordenamientos jurdicos
para asegurarle al trabajador la percepcin efectiva de su crdito, el libre
ejercicio de sus derechos plenos de garantas , pues incorporan a la relacin
jurdica a otros obligados garantizando el cobro de las sumas debidas.-
En el derecho argentino, el rgimen de las Obligaciones, se
encuentra regulado por el Cdigo Civil (C.C.)a partir del art 495. y
siguientes.
El art 523 C.C. define respecto de las obligaciones principales y las
accesorias de dos obligaciones: una es principal y la otra accesoria cuando
la una es razn de la existencia de la otra ; las obligaciones son accesorias
respecto del objeto de ellas, cuando son contradas para asegurar el
cumplimiento de una obligacin principal como son las clusulas penales.
_ Analizamos ahora los supuestos en los que el titular de un crdito
puede ser ms de un sujeto: Art. 690 C.C.: La obligacin que tiene ms de
un acreedor o ms de un deudor , y cuyo objeto es una sola prestacin ,ES
OBLIGACION MANCOMUNADA , QUE PUEDE O NO SER SOLIDARIA.
La solidaridad en el derecho del trabajo : La solidaridad es un
instituto del derecho civil, que subsidiariamente se proyecta en el
DERECHO DEL TRABAJO, como una herramienta que permite hacer
observar las normas imperativas que conforman el ORDEN PUBLICO
LABORAL, evitando el fraude y respondiendo al carcter tuitivo laboral.
La funcin econmica -jurdica principal de la responsabilidad
solidaria es asegurar el cobro de sumas adeudadas al dependiente frente a
la posible insolvencia de uno de los contratantes o responsable solidario,
convirtindose en un medio idneo para realizar el objetivo esencial del
derecho del trabajo, LA PROTECCIN DEL TRABAJADOR
SUBORDINADO
Tanto la L.C.T. Como algunos estatutos especiales impulsan la
imputacin de responsabilidad SOLIDARIA de diversas personas, por lo
que al rgimen de la solidaridad hay que buscarlo en el derecho civil, pero
afirmando sus normas por los principios especiales del derecho del trabajo.-
_ A su vez ste tie al instituto de la solidaridad con el principio de
la norma ms favorable para el trabajador.
_ El art. 9 de la LCT dice en el prrafo segundo: que si la duda
recayese en la interpretacin o alcance de la ley, los jueces o encargados de
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 7
aplicarla se decidirn en el sentido ms favorable al trabajador, debindose
realizar un cotejo entre instituciones es decir el conjunto menor de normas
que tienen autonoma y posibilidad de regir por si una situacin
determinada.-
_ Como consecuencia de ello, el principio de interpretacin
restrictiva de la solidaridad en l derecho civil, cambia en el derecho del
trabajo, pues en caso de duda debe interpretarse a favor de la solidaridad.
_ La solidaridad es impuesta por ley, o por autonoma de la
voluntad, para el derecho del trabajo es imposible pensar en disponer por
autonoma de la voluntad, principio restringido en nuestra materia, por una
parte, y por la otra es impensado que un trabajador lo pueda imponer en su
negociacin de contratacin.
_ Tampoco es posible hablar de solidaridad activa, porque la
prestacin de trabajo es personal, indelegable e infungible.
-Normas de la LCT vinculadas con la
solidaridad:
ARTICULOS 29- 29 BIS-30-31
ARTICULO 29 LCT: Sostiene que el sujeto que recibe la prestacin del
trabajador, empleador directo de este ltimo, consagrando al mismo tiempo
la solidaridad con el intermediario que provey al trabajador, respecto de
todas las obligaciones emergentes e la relacin laboral y de las que deriven
del rgimen de la seguridad social".
Ello significa que el trabajador tiene dos empleadores a quien
reclamar el cumplimiento del contrato y que ambos responden
solidariamente ante l .
NO EXISTE DUDA EN ESTE SUPUESTO RESPECTO DE LA
ACCIN INDISTINTA SOBRE LOS DEUDORES SOLIDARIOS. Eso
concuerda con el art. 136 de la LCT.-
-ARTICULO 29 TERCER PRRAFO Y 29 BIS: Empresas de
servicios eventuales (reguladas en la ley de empleo y reformas) el
trabajador es empleado de estas empresas .no obstante la ley determina la
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA de la EMPRESA USUARIA, tanto de las
obligaciones laborales como las previsionales gestadas durante la
prestacin del servicio.-
Para ello le impone a la empresa usuaria, RETENER de los
pagos que efecta a la empresa eventual los aportes y contribuciones
respectivos para los organismos de la seguridad social y depositarlos en
trmino.
Se refuerza la situacin del trabajador y de los organismos
recaudadores, evitando el fraude.
En este supuesto, el trabajador, organismos de seguridad
social y el mismo sindicato, pueden requerir indistintamente la totalidad de
la prestacin: salarios, retenciones, aportes, contribuciones y el
cumplimiento del contrato a CUALQUIERA DE LOS OBLIGADOS.
Esa solidaridad pasiva legal tiene un claro lmite temporal
respecto de la empresa usuaria pues nicamente comprende los crditos
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 8
devengados durante el tiempo en que el trabajador de la eventual prest
servicios para la misma.-
-ARTICULO 30: Otra disposicin antifraude. DOS SUPUESTOS:
1) la cesin total o parcial del establecimiento o explotacin habilitado a
nombre del cedente;
2) La contratacin o subcontratacin de la actividad normal, especfica y
propia del establecimiento. En AMBOS CASOS, se exige al cedente o al
contratista principal, el deber de exigir al cesionario o subcontratista el
cumplimiento adecuado de las normas relativas al trabajo contradas por
estos ltimos respecto de los trabajadores y ante los organismos de
seguridad social y sindical, con responsabilidad solidaria en su caso.-
La Corte Suprema de Justicia en anterior integracin, dijo en
RODRGUEZ C/ CIA EMBOTELLADORA ARGENTINA : limitando el
alcance del art 30, que las gravsimas consecuencias que derivan de la
extensin de la responsabilidad patrimonial a terceros ajenos, en principio
a la relacin sustancial que motiv la reclamacin en autos requiere la
comprobacin rigurosa de los presupuestos fcticos establecidos en el art.
30 (CSJN 14/4/1993) .Esta interpretacin cada vez se encuentra ms
solitaria, pues la postura de las cmaras nacionales de trabajo ha sido
totalmente diferente prueba de ello es el PLENARIO EN EL CASO
RAMIREZ, que reconocen la plena vigencia del art. 705 del Cdigo civil .-
Expresa la jurisprudencia actual, que bajo la invocacin de la necesidad
de preservar los negocios y las inversiones, se produce un debilitamiento de
la regla protectoria contenida en el mismo art. 30, pero lo que es peor se
produce una MUTACIN del bien jurdico tutelado por el derecho del
trabajo, que de proteger al trabajador dependiente, se busca proteger a las
necesidades de los inversores y el comercio.
SOLIDARIDAD RESUMEN
Como obligacin de pago (arts. 29, 29 bis, 30, 31, 225 a 229 de
la LCT).
Es siempre pasiva (arts. 4 y 37 LCT)
Caractersticas Fuente: ley
Finalidad: evitar el fraude?
Efectos: = Derecho Civil
INTERPOSICIN E INTERMEDIACIN (arts. 14 y 29 LCT)
Solidariamente responsables
Empleador Tercero interpuesto Trabajador
Relacin laboral
Plenario CNAT n 323 Vsques, M. Laura c. Telefnica de Arg. SA
(30/06/2010)
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 9
Cesin y Contratacin o Subcontratacin (art. 30)
mbito de aplicacin:
-Cesin total o parcial del establecimiento o explotacin
-Contratacin o subcontratacin de trabajos correspondientes a
la actividad normal y especifica el establecimiento, fuera o
dentro de su mbito.
Responsables solidarios
Cedente Cesionario Trabajador
Empresa principal Contratista o Subcontratista
Relacin laboral
No es la empleadora pero si es la SOLIDARIA RESPONSABLE
ante el trabajador
La solidaridad alcanza a las obligaciones laborales y de la seguridad social
Cedente debe exigir al cesionario: CBU / recibos de haberes/ contrato
ART/ Formularios 931 para controlar pago de seguridad social/ formulario
ALTA AFIP31
OTRO DE LOS SUPUESTOS ES EL ART 31- que refiere a supuestos
de fraude:
Condiciones: GRUPOS DE EMPRESAS- si cometen fraude: como encubrir
relaciones de trabajo DEBERN RESPONDER SOLIDARIAMENTE.
SUJETOS Y MODALIDADES
DEL CONTRATO DE TRABAJO
A los fines de introducirnos en el tratamiento de los sujetos del contrato
de trabajo, tomaremos un interesante trabajo realizado por un
doctrinario de nombre Antonio Barrera Nicholson, en su obra La
transformacin de la empresa y el Derecho del Trabajo
(http://www.eft.org.ar/pdf/eft2009n44_pp33-52.pdf)
Desde que el hombre se constituy en un ser social y se organiz en grupos
o comunidades comenzaron a existir modos de apropiacin del trabajo
ajeno.
Sin embargo recin con la llegada del sistema capitalista de produccin
podemos afirmar que existe relacin de dependencia del trabajador con
respecto a su empleador.
El Taylorismo-Fordismo y la relacin de dependencia:
Desde que el hombre se constituy en un ser social y se organiz en grupos
o comunidades comenzaron a existir modos de apropiacin del trabajo
ajeno.
Sin embargo recin con la llegada del sistema capitalista de produccin
podemos afirmar que existe relacin de dependencia del trabajador con
respecto a su empleador.
Ella se encuentra determinada, conforme conocida descripcin de los
elementos del proceso productivo, por el hecho de que el nuevo sistema de
produccin separa, asla, al trabajador primero del objeto a transformar y
luego del instrumento, dejndolo tan slo con su fuerza de trabajo.
Y, si el fenmeno productivo se encuentra siempre compuesto por estos tres
elementos, el capitalista es propietario del objeto (materias primas) y de los
instrumentos (la mquina), mientras el trabajador es poseedor nicamente
de su fuerza de trabajo.
Pero ocurre que dicha fuerza de trabajo es el nico medio que tiene el
trabajador para ingresar al mercado en procura de la obtencin de lo
necesario para asegurar su manutencin y la de su grupo familiar, con la
Bibliografa Bsica
Para cumplir con los
objetivos de la Unidad 3
del programa, es necesario
profundizar en los temas
desarrollados en el
Captulo III del libro
Curso del Derecho del
Trabajo y de la Seguridad
Social (Mirolo, 2003),
relacionndolos con los
comentarios y
actualizaciones de las
lecturas, legislacin y
anexos del mdulo.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 3
caracterstica adicional de que la fuerza no utilizada es fuerza perdida. No
es posible acumular fuerza de trabajo, no es capitalizable por su propia
condicin de efmera.
Pasados los aos 70, comenzaron a modificarse las condiciones de trabajo,
los formatos y esquemas de produccin, al igual que la manera de
presentacin . Esta nueva manera de organizar la produccin y la toma de
ganancias, que no otra cosa es, se apoya en las nuevas posibilidades que
otorga la revolucin tecnolgica, en especial en materia de comunicaciones,
informtica y robotizacin.
Y se presenta, fsicamente, como el desmembramiento de la empresa tal
cual era conocida hasta ese momento. De la empresa integrada, vertical, se
pasa a la descentralizacin productiva, externalizacin, outsourcing,
empresas en red.
Ya no se habla de produccin standard, stocks, masificacin productiva sino
demanda segmentada, produccin destinada a satisfacer ese tipo de
demanda, la produccin just in time.
Ahora encontramos que la gran empresa retiene para s el ncleo central de
su objeto social, tercerizando la produccin real y concreta o cuando menos
las partes menos calificadas del proceso productivo.
Tambin encontramos las empresas organizadas en red a partir de una que
ocupa el centro del sistema, donde existe una interdependencia entre los
distintos componentes pero en la que la empresa organizadora ejerce el
manejo y control del conjunto.
Esta nocin o concepto de dirigir no la encontramos slo en el Art. 4 LCT,
sino tambin en el Art. 5 LCT ]. Esta norma reafirma el criterio de
autoridad como constitutivo de la relacin laboral cuando define que el
empresario es quien dirige la empresa y es con quien se relacionan
jerrquicamente los trabajadores.
Agregamos que tambin se puede ver que no es la empresa el sujeto
empleador sino que lo es el empresario (persona fsica o jurdica), que es
con quien se relacionan los trabajadores y que es quien dirige la
organizacin de medios personales, materiales e inmateriales ordenados
bajo una direccin que es la empresa.
En definitiva, cada vez que nos encontremos con actividades prestadas por
una persona (fsica) dirigida por otra (fsica o jurdica) nos encontraremos
con trabajo en los trminos de la ley y consecuentemente con contrato de
trabajo.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 4
SUJETOS INTERMEDIARIOS
En tal sentido, vemos muchas veces sentencias en las que se demanda al
empleador directo, la proveedora de servicios tercerizados (por caso
vigilancia), y a la contratista como responsable solidaria.
En dichos juicios, y se refleja en las sentencias, muchas veces se prueba que
los directivos de la empresa principal dan indicaciones a los trabajadores
de la contratista.
En tales circunstancias el trabajador presta servicios para quien tiene la
facultad de dirigirlos, quedando sometido al poder de organizacin y
direccin del principal, todas notas distintivas del contrato de trabajo.
Que en consecuencia cabe concluir que estamos en presencia de un contrato
de trabajo (existe un nico vnculo, una nica prestacin a cargo del
trabajador) y pluralidad de empleadores, hiptesis contemplada en el Art.
26 LCT
Empresa, establecimiento, explotacin.
Prosiguiendo con el camino propuesto analicemos ahora las relaciones
entre empresa, establecimiento y explotacin.
El Art. 6 LCT nos dice que se entiende por establecimiento la unidad
tcnica o de ejecucin destinada al logro de los fines de la empresa.
La primera observacin es que, conforme el texto legal, no hay
establecimiento sin empresa, y tampoco empresa sin establecimiento, pero
no se confunden entre s pues la empresa es ms que el establecimiento y lo
abarca.
La empresa agrega a esa unidad tcnica o de ejecucin un plus que es la
organizacin de medios ordenados para la obtencin de fines determinados
en el Art. 5 LCT, de los cuales el Establecimiento no es ms que su
manifestacin instrumental.
Es la ejecutora de la organizacin de medios que es la empresa.
En segundo lugar, si el establecimiento es la unidad tcnica o de ejecucin a
travs del cual la empresa obtiene sus fines y para ello, entre otros
elementos, necesita de la fuerza de trabajo, podemos afirmar que en dicho
lugar es donde el trabajador presta servicios.
As, el establecimiento resulta ser el mbito de imputacin de las normas
del contrato de trabajo, pues es en l donde el mismo vive y se desarrolla.
A fuer de resultar reiterativos repetimos, el establecimiento es el lugar
donde el trabajador presta servicios, lo que constituye la ejecucin misma
del contrato, por lo que debemos concluir que el trabajador cumple con la
prestacin a su cargo en el establecimiento. En la empresa en tanto y en
cuanto el establecimiento la integra.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 5
En palabras de Arias Gibert el establecimiento no son los ladrillos, y con
nuestras propias palabras podemos definirlo como el mbito tmporo
espacial en el que se ejecutan los fines que la empresa tiene en mira. En tal
sentido dicho mbito puede estar en un edificio, en varios o, incluso, en
ninguno ( Caso los empleos on line)
Tal es as que la misma ley nos dice que el establecimiento puede abarcar
una o ms explotaciones dando por sentado que no se est refiriendo a una
nica locacin o lugar, al menos necesariamente.
.Los llamados modernos contratos de colaboracin empresaria y
el contrato de trabajo:
Al calor de las nuevas formas de organizar la produccin y de los fenmenos
de fractura del proceso productivo, que hemos descripto arriba, se fueron
desarrollando nuevas formas de contratacin, en algunos casos como
creaciones novedosas y en otros con una adaptacin y aplicacin ms
intensas de formas ya existentes.
As cobraron especial trascendencia contratos vinculados a necesidades de
distribucin que plantea la ya citada nueva forma de organizacin
productiva; As vemos hoy proliferar contratos de agencia, concesin,
distribucin, franquicia.
Estos contratos denominados genricamente como contratos de
colaboracin empresaria plantean nuevas realidades y nuevos problemas.
Ya no estamos frente al negocio jurdico puntual destinado a agotarse en
una nica prestacin, ni tampoco frente al fenmeno de la contratacin
masiva con los problemas que le son inherentes.
En esta familia de negocios nos encontramos con contratos ms destinados
a reglar relaciones, destinadas a permanecer en el tiempo, que a negocios
puntuales. Es ms, se puede afirmar que en algunos casos estos contratos
dan marco a muchos negocios puntuales.
Todos estos contratos presentan nuevos desafos al derecho del trabajo en
referencia a la situacin de los trabajadores empleados formalmente por las
empresas titulares de licencias otorgadas por la principal.
Para hacer una primera aproximacin al tema hemos elegido al contrato de
franquicia al entender que es el que ms tpicamente refleja el fenmeno de
la externalizacin o tercerizacin.
Frente a lo expuesto podemos reflexionar que si, en nuestra materia, el
concepto de empresa no remite, necesariamente, a personas fsicas o
jurdicas, sino a una organizacin de medios personales, materiales e
inmateriales, ordenados bajo una direccin para la obtencin de un fin, la
franquicia, considerada en su totalidad, cumple con los extremos de la
norma y por lo tanto, en su conjunto, es una empresa.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 6
Ello por cuanto es una organizacin de medios materiales (los del
franquiciante y los de los franquiciados), inmateriales (fundamentalmente
la marca y mucha veces el know how) y personales (los trabajadores que
prestan servicios en el mbito de la franquicia), bajo la direccin del
franquiciante, quien obtiene el fin econmico que se propone.
En la prctica esta forma organizacional ha venido a reemplazar, con claras
ventajas para el organizador de la franquicia, al viejo modelo de casa central
y sucursales.
En ste el empresario asuma la inversin y el costo financiero de la
apertura de la sucursal y asuma la totalidad de las obligaciones
emergentes del funcionamiento de la misma, adems era el empleador
directo- de los trabajadores de la sucursal.
En cambio, en la franquicia, el franquiciante traslada prcticamente la
totalidad de la inversin y de los riesgos al franquiciado quien aparece as
como titular del nuevo establecimiento, realiza las inversiones, asume los
riesgos y la totalidad de las obligaciones emergentes de su funcionamiento;
adems ahora l es el empleador de los trabajadores de la sucursal.
As dispuestas las cosas nuestro ordenamiento laboral no contiene una
normativa que contemple especficamente el caso de las franquicias, que,
como vimos, se diferencian claramente de las subcontrataciones del Art. 30
LCT
En tal sentido la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha sealado que
El Art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo, que reglamenta la
responsabilidad de los empresarios en los casos de subcontratacin y
delegacin frente a los dependientes de los contratistas, no es aplicable
cuando un empresario suministra a otro un producto determinado,
desligndose expresamente de su ulterior procesamiento, elaboracin y
distribucin...
En los contratos de distribucin, concesin, franquicia y otros, la actividad
normal del fabricante o concedente excluye etapas realizadas por el
distribuidor o concesionario, por lo que no existe contratacin de servicios
en los trminos del Art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo
Quedan de esta forma planteados los problemas que la nueva empresa o
bien la nueva forma de organizacin empresaria trae aparejado. Para
reflexionar.
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Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 7
MODALIDADES DEL CONTRATO DE
TRABAJO
La normativa que se incluye a partir de la presente lectura, refleja las pautas
que se disponen en relacin al contrato de trabajo.
Partiendo de la idea como regla, el contrato es informal, es decir, las partes
gozan de libertad para decidir sobre la manera de instrumentar este
contrato, puede ser verbal, puede ser escrito, con mayor o menor rigor,
salvaguardando siempre los mnimos inderogables que fija el Orden Pblico
en defensa del trabajador, parte ms dbil de la relacin.
Sin embargo esta libertad, se disminuye cuando opten por utilizar alguna de las
modalidades de contrato de trabajo, especiales que igualmente define la ley.
En esos supuestos SI EXISTEN FORMAS DETERMINADAS QUE SE DEBEN
OBSERVAR BAJO PENA DE INEFICACIA DEL CONTRATO DISPUESTO, todo
lo que veremos a continuacin:
TITULO III
De las Modalidades del Contrato de Trabajo
CAPITULO I
Principios Generales
Art. 90 - Indeterminacin del plazo.
El contrato de trabajo se entender celebrado por tiempo indeterminado, salvo
que su trmino resulte de las siguientes circunstancias:
a) Que se haya fijado en forma expresa y por escrito el tiempo de su duracin.
b) Que las modalidades de las tareas o de la actividad, razonablemente
apreciadas, as lo justifiquen.
La formalizacin de contratos por plazo determinado en forma sucesiva, que
exceda de las exigencias previstas en el apartado b) de este artculo, convierte al
contrato en uno por tiempo indeterminado.
Art. 91 - Alcance.
El contrato por tiempo indeterminado dura hasta que el trabajador se encuentre
en condiciones de gozar de los beneficios que le asignan los regmenes de
seguridad social, por lmites de edad y aos de servicios, salvo que se configuren
algunas de las causales de extincin previstas en la presente ley.
ESTA ES LA REGLA
REGLA PROCESAL: Uno de los principios procesales de la ley de contrato de
trabajo es la inversin de la carga de la prueba en los supuestos previstos por
la ley.
Caso del art 92 de la L.C.T., en la cual si el empleador pretender
defender un contrato de trabajo determinado en su tiempo, deber
probarlo, o sea que es a su cargo demostrar la excepcin.
Bibliografa Bsica
Advertir que este tema se
encuentra en la unidad 4
del programa. Por lo tanto,
deber profundizar en los
temas desarrollados en el
Captulo IV del libro
Curso del Derecho del
Trabajo y de la Seguridad
Social (Mirolo, 2003),
relacionndolos con los
comentarios y
actualizaciones de las
lecturas, legislacin y
anexos del mdulo.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
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CONTRATO POR TIEMPO INDETERMINADO
REGLA GENERAL: el contrato de trabajo tiene vocacin de continuidad,
de permanencia en el tiempo.
Art. 90 LCT.
No requiere forma alguna, puede ser verbal o escrito.
Exige cumplimiento requisitos formales de registracin.
Contrato especial que no cumpla formalidades especiales se entiende como
de plazo indeterminado.
Proteccin contra el despido arbitrario (art. 14 bis CN)
Indemnizacin por despido: art. 245 LCT.
Derecho a Preaviso
Perodo de Prueba:
Art.92 bis de LCT.
Plazo: Tres primeros meses. No puede renovarse.
Uso excesivo, es conducta abusiva
Exige registracin para su vigencia.
Su vencimiento no genera derechos indemnizatorios
Se debe preavisar su fin: 15 das.
Rigen plenos derechos.
Excluye ltimo prrafo art. 212-indemnizacin por incapacidad absoluta
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
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Jurisprudencia: PERIODO DE PRUEBA: el contrato de trabajo a
prueba debe registrarse. La no exhibicin del libro de sueldos y
jornales por la empleadora implica la no acreditacin que la
relacin laboral estuviese registrada, y por ende, la renuncia de
la patronal de los beneficios que le otorgan los contratos de
trabajo sometidos a perodos de prueba - fallo de la sala dcima
del trabajo de la ciudad de Crdoba - Argentina, Dr. Olivio
Costamagna, en autos: "Castro Baluarte c/ Yang Ming Yan -
comercio y justicia del 7 de agosto de 2002.
CONTRATO DE TIEMPO PARCIAL
ART. 92 TER L.C.T.
Es igualmente de tiempo indeterminado
No se cumple por jornada completa
Servicios por nmero determinado de horas al da/semana/mes
Inferior a las dos terceras partes de la jornada habitual (menos de seis
horas)
Remuneracin proporcional
No pueden realizar horas extras
Cotizacin a la seguridad social se cumplen sobre la base de 22 das para el
caso de la seguridad social
Obras sociales, se debe abonar las obligaciones como de tiempo completo
sin reuccin
CONTRATO DE TRABAJO DE PLAZO FIJO
ART. 93 L.C.T.
Debe ser establecido por ESCRITO, con justificacin de causa de
uso de esta modalidad (reemplazo de personal, actividad
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
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extraordinaria).
Se fija duracin - TOPE MAXIMO: 5 AOS
Deber de notificar con preaviso extincin (Uno a dos meses
antes).
El preaviso tiene por objeto ratificar la extincin del contrato
Duracin menos a un mes: se notifica en el mismo texto del
contrato
El no cumplimiento del preaviso LO CONVIERTE EN
INDETERMINADO
Despido antes del vencimiento: da derecho al trabajador a
percibir:
1) Indemnizaciones por despido injustificado
2) resarcimiento por daos y perjuicios por derecho comn con
debida prueba /el juez los puede fijar prudencialmente
3) contrato cumplido ntegro- indemnizacin del art. 250- que
remite para su clculo a lo dispuesto por el art. (247) de la LCT.
4) Contrato menor de un ao en su vigencia: NO INDEMNIZA
CONTRATO DE TRABAJO DE TEMPORADA
Art.96 a 98 de LCT.
Demostrar caractersticas de la actividad estacional.
Actividad se cumple en determinadas pocas del ao, sujetas a repetirse en
cada ciclo.
Se debe formalizar contrato por escrito.
Cada temporada se abona SAC proporcional y vacaciones no gozadas
proporcionales.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
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Contrato indeterminado de prestacin discontinua
Empleador debe notificar fehaciente con antelacin no menor de 30 das al
inicio de cada temporada.
Trabajador deber manifestar su decisin de continuar o no la relacin de
trabajo en un plazo de CINCO das de notificada, informando por escrito
Si empleador no comunica inicio, implica Rescisin Unilateral del contrato,
debiendo indemnizar por despido incausado al empleado.
El despido sin causa en plazos de espera, admite igual Indemnizacin en
favor del empleado que la prevista en el contrato de plazo fijo, conforme el
derecho comn.
CONTRATO DE TRABAJO EVENTUAL
ART.99 LCT.
La actividad del trabajador se cumple bajo la dependencia del empleador
para la satisfaccin de resultados concretos, tenidos en vista por ste
Requiere servicios extraordinarios fijados de antemano
Exigencias extraordinarias y transitorias de la empresa
No debe permitir la previsin de un plazo para finalizar el contrato
Se utiliza para realizar obra, ejecucin de obra o prestacin de servicios
La Ley de Empleo N 24.013 establece algunas disposiciones especficas en
materia de contrato de trabajo eventual.
As, dispone que para el caso que el contrato de trabajo eventual tuviera por
objeto sustituir transitoriamente trabajadores permanentes de la empresa
que gozaran de licencias legales o convencionales o que tuvieran derecho a
reserva del puesto por un plazo incierto, en el contrato deber indicarse el
nombre del trabajador reemplazado.
Si al reincorporarse el trabajador reemplazado, el trabajador contratado
bajo esta modalidad continuare prestando servicios, el contrato se
convertir en uno por tiempo indeterminado. Igual consecuencia tendr la
continuacin en la prestacin de servicios una vez vencido el plazo de
licencia o de reserva del puesto del trabajador reemplazado (art. 69).
Se prohbe la contratacin de trabajadores bajo esta modalidad para
sustituir trabajadores que no prestaran servicios normalmente en virtud del
ejercicio de medidas legtimas de accin sindical (art. 70).
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 12
Asimismo, las empresas que hayan producido suspensiones o despidos de
trabajadores por falta o disminucin de trabajo durante los seis meses
anteriores, no podrn ejercer esta modalidad para reemplazar al personal
afectado por esas medidas (art. 71).
Eventual:
Art.99 y 100 L.C.T. y ley de empleo
No debe superar el 30 % del total de personal permanente del
establecimiento.
Se requiere que no existan suspensiones o despidos en los seis
meses anteriores a la celebracin de estos contratos.
Plazo mximo de contratacin: Seis meses en un ao; de Un ao
en perodos de tres aos.
No requiere Preaviso.
Al vencimiento del contrato se debe abonar SAC proporcional y
Vacaciones proporcionales al tiempo trabajado (Un da de
vacaciones cada veinte trabajados).
Cese injustificado anticipado, da derecho a reclamar
indemnizacin por daos y perjuicios conforme el art. 95 de
LCT, primer prrafo.
Trabajo de Grupo o por Equipo
Art.101 LCT.
No tienen plazo de duracin determinado
Existe el perodo de prueba.
Obligacin de ingreso de aportes y contribuciones a la seguridad social,
ART, seguro de vida obligatorio al 100%
Celebrado entre un empleador, con un grupo de trabajadores que actan
por medio de un delegado o representante, y se obligan a prestar servicios
propios de la actividad
El supuesto de salario colectivo, cada uno participa en funcin de su
contribucin al resultado del trabajo.
Se pueden cambiar con el consentimiento del empleador
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Contrato de Aprendizaje
Ley 24.465 - no laboral - ley 25013: LABORAL
Fin formativo: a) terico b) prctico
Edad: 16 a 28 aos sin empleo ni relacin anterior con el empleador
Celebra por escrito
Vigencia: 3 meses a 1 ao .NO SE PUEDE RENOVAR
Jornada: 40 hs. Semanales mayores 18 aos; 36 hs: menores de 18
Menos de 10 empleados: 1 aprendiz. Mayor: 10 %
Preaviso: 30 das
Contrato se extingue por vencimiento plazo pactado / NO SE INDEMNIZA
/ caso " ante tempus": art. 7 de 25013-indemniza
Debe entregarse certificado x el aprendizaje
NO PUEDEN UTILIZARLO:
1-Cooperativas de trabajo
2- Empresas de servicios eventuales
-REQUISITOS:
-Se registran en libro art 52 y se ingresa como contratado en mi
simplificacin
-Se ingresan aportes a seguridad social, ART, seguro vida en 100%
Esta figura contractual tuvo su vigencia a partir de la ley 20744 del ao
1974, luego desaparece con la reforma de 1976. Nace nuevamente con la
flexibilizacin de la mano de la ley 24.465
Fue caracterizado como no laboral en funcin de su finalidad formativa,
definido como la relacin contractual especial que vincula a un empresario
con un joven sin empleo de entre 14 y 25 aos .Se extingue al cumplir 26
aos o bien con fin del contrato
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 14
En todo contrato se infiere una primera etapa de aprendizaje; por otra parte
cualquier actividad humana supone un aprendizaje permanente, entendido
como las nuevas habilidades o conocimientos adquiridos.
Ley 25013 en ao 1988, modifica este contrato. Cambia el rumbo de la
naturaleza jurdica determinando su especial naturaleza laboral.
Pasa a estar incluido en una de las modalidades de contrato de trabajo con
tiempo determinado.
Fernndez Madrid lo define como: aquel en virtud del cual el aprendiz
generalmente menor de edad, bajo la direccin o instruccin del patrono,
de un tcnico o de un operario calificado, trabaja para la obtencin de un
oficio dentro del mbito empresario.
El fin del contrato es la formacin profesional que se debe determinar en
forma clara y precisa en un programa; la actividad y la formacin deben
guardar relacin.
La doctrina y jurisprudencia han precisado el alcance exigiendo
que las tareas objeto del aprendizaje tengan un grado de
dificultad que justifique razonablemente el proceso del
aprendizaje metdico y sistemtico a partir de un programa.
Requiere Preaviso de 30 das, solo para el empleador. Puede ser sustituido
con Indemnizacin sustitutiva de medio mes de sueldo
Contrato se extingue por cumplimiento del plazo pactado sin obligacin
indemnizatoria.
En los casos de extincin anticipada, o conversin en tiempo
indeterminado, se deber Indemnizar por antigedad conforme el art. 245
de la LCT.
APRENDIZAJE
UNA REFORMA CONSTITUCIONAL INCLUY ENTRE OBLIGACIONES
DEL CONGRESO, UNA CLUSULA DE PROGRESO (ART. 75 INCISO 19)
EN LA CUAL SE DISPONE PROVEER A LA FORMACIN
PROFESIONAL DE LOS TRABAJADORES
En la ley de contrato de trabajo, existen introducidos sin nmero de
artculo, luego de los deberes y derechos de las partes, disposiciones
vinculadas a la CAPACITACIN PROFESIONAL DE LOS
TRABAJADORES, todo lo que representa un deber de los empleadores.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 15
----------------------------------------------
A continuacin proponemos unos modelos de redaccin de contratos
especiales para mejor ilustracin:
Modelo contrato a plazo fijo
En la ciudad de nombre de la ciudad, a los Fecha de hoy, se acuerda
entre la Empresa xxxx S.A. representada por el Lic. Apellido y
nombres en su carcter de Apoderado, de aqu en mas la Empresa, con
domicilio en la calle Domicilio legal, Piso, nmero departamento,
localidad y el Sr. Apellido y Nombre con domicilio en Calle, Nmero,
Localidad, Cdigo Postal, de aqu en ms el Empleado, celebrar el
presente contrato a Plazo Fijo, de acuerdo a la normativa vigente de los
artculos 90, 92, 93,94, 95 y concordantes de la Ley de Contrato de Trabajo
N 20.744.
1- El Sr. Apellido y Nombre ingresa el da Fecha de Ingreso en calidad
de categora profesional, para desarrollar tareas de Describir tareas
que realizar hasta la fecha de finalizacin del presente Contrato que se fija
para el da Fecha Fin de Contrato. 2- El horario a cumplir ser de
Horario y la remuneracin convenida es de Remuneracin en
nmeros y letras por todo concepto. El motivo de contratacin responde
a necesidades extraordinarias, o temporales imprevistas que exceden el
funcionamiento normal y ordinario de gestin consistente en (describir
especficamente el motivo del contrato) 3- Se deja expresa constancia que al
trmino del contrato habr cesado la exigencia extraordinaria y transitoria
que le da origen y que el Empleado recibir, de acuerdo a los trminos
legales, la notificacin del preaviso de acuerdo a los artculos 231, 232 y 233
de la Ley de C. T. no hacindose acreedor a ninguna indemnizacin al
trmino del mismo de acuerdo a lo dispuesto en el articulo 250 in fine de la
Ley de C. T.
4- En el caso que el Empleado no cumpliera fielmente sus obligaciones o
incurriera en faltas, actitudes o conductas perjudiciales a la empresa est
podr declarar rescindido el presente contrato antes de la fecha estipulada
sin ninguna obligacin indemnizatoria.
En prueba de conformidad a las clusulas anteriores se firman dos
ejemplares del mismo tenor y a un solo efecto, en el lugar y fecha indicados
en el encabezamiento.
-----------------------------------------------------------------
firma de empleador y empleado
Modelo de Contrato de trabajo por temporada
En la ciudad de nombre de la ciudad, a los Fecha de hoy, se acuerda
entre la Empresa xxxx S.A. representada por el Lic. Apellido y
nombres en su carcter de Apoderado, de aqu en mas la Empresa, con
domicilio en la calle Domicilio legal, Piso, nmero departamento,
localidad y el Sr. Apellido y Nombre con domicilio en Calle, Nmero,
Localidad, Cdigo Postal, de aqu en ms el Empleado, celebrar el
presente contrato de TRABAJO POR TEMPORADA, de acuerdo a la
normativa vigente de los artculos 96, 97, 98 de la Ley de Contrato de
Trabajo N 20.744 y los art. XXXX, del Convenio colectivo de Trabajo N
XXXX y concordantes que regulan la actividad.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 16
El Sr. Apellido y Nombre ingresa el da Fecha de Ingreso en calidad de
categora profesional, para desarrollar tareas de por el periodo de
temporada (fecha de inicio) y Describir tareas que realizar hasta la
fecha de finalizacin de la temporada que se fija para el da Fecha Fin de
Temporada. El horario a cumplir ser de Horario y la remuneracin
convenida es de Remuneracin en nmeros y letras por todo
concepto. Se deja expresa constancia que al trmino de la temporada habr
cesado la Necesidad de prestacin de servicios, pero no la relacin de
dependencia que se extiende por tiempo indeterminado y que el Empleado
en el mismo acto, se compromete a reincorporarse al comienzo de la
temporada entrante, previa comunicacin de la Empresa. De no presentarse
a prestar servicios se entender que no tiene intencin de continuar la
relacin laboral la cual extinguir unilateralmente la relacin laboral, no
hacindose acreedor a ninguna indemnizacin. En el caso que el Empleado
no cumpliera fielmente sus obligaciones o incurriera en faltas, actitudes o
conductas perjudiciales a la empresa est podr declarar rescindido el
presente contrato antes de la fecha estipulada sin ninguna obligacin
indemnizatoria. En prueba de conformidad a las clusulas anteriores se
firman dos ejemplares del mismo tenor y a un solo efecto, en el lugar y
fecha indicados en el encabezamiento.
Modelo de Contrato de trabajo a tiempo parcial
En la ciudad de nombre de la ciudad, a los Fecha de hoy, se acuerda entre la
Empresa xxxx S.A. representada por el Lic. Apellido y nombres en su
carcter de Apoderado, de aqu en mas la Empresa, con domicilio en la calle
Domicilio legal, Piso, nmero departamento, localidad y el Sr. Apellido y
Nombre con domicilio en Calle, Nmero, Localidad, Cdigo Postal, de aqu
en ms el Empleado, celebrar el presente contrato de Trabajo a Tiempo
Parcial, de acuerdo a la normativa vigente de los artculos 92 tercero, 94, y
concordantes de la Ley de Contrato de Trabajo N 20.744.
El Sr. Apellido y Nombre ingresa el da Fecha de Ingreso en calidad de
categora profesional, para desarrollar tareas de Describir tareas. El horario
a cumplir ser de Horario (siempre inferior a las 2/3 partes de la jornada
normal) y la remuneracin convenida es de Remuneracin en nmeros y
letras por todo concepto. En el caso que el Empleado no cumpliera
fielmente sus obligaciones o incurriera en faltas, actitudes o conductas
perjudiciales a la empresa est podr declarar rescindido el presente
contrato sin ninguna obligacin indemnizatoria. En prueba de conformidad
a las clusulas anteriores se firman dos ejemplares del mismo tenor y a un
solo efecto, en el lugar y fecha indicados en el encabezamiento.
--------------------------------------------------------------------------
Modelo de Contrato de trabajo Eventual
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 17
En la ciudad de nombre de la ciudad, a los Fecha de hoy, se acuerda entre la
Empresa xxxx S.A. representada por el Lic. Apellido y nombres en su
carcter de Apoderado, de aqu en mas la Empresa, con domicilio en la calle
Domicilio legal, Piso, nmero departamento, localidad y el Sr. Apellido y
Nombre con domicilio en Calle, Nmero, Localidad, Cdigo Postal, de aqu
en ms el Empleado, celebrar el presente contrato de Trabajo Eventual, de
acuerdo a la normativa vigente del art. 96 y concordantes de la Ley de
Contrato de Trabajo N 20.744.
El Sr. Apellido y Nombre ingresa el da Fecha de Ingreso en calidad de
categora profesional, para desarrollar tareas de Describir tareas (debe
consistir en la descripcin de obra, o servicios a prestar hasta su completa
realizacin, se desconoce plazo pues el contrato se cumple con la
efectivizacin del Objeto del contrato).
El horario a cumplir ser de Horario la remuneracin convenida es de
Remuneracin en nmeros y letras por todo concepto.
En el caso que el Empleado no cumpliera fielmente sus obligaciones o
incurriera en faltas, actitudes o conductas perjudiciales a la empresa est
podr declarar rescindido el presente contrato sin ninguna obligacin
indemnizatoria.
El contrato finalizar cuando la obra o servicio contratado tenga debido
cumplimiento sujeto a satisfaccin del empresario debiendo para ello ser
notificado.
__________________ empleador
__________________ empleado
Modelo de Contrato de trabajo Eventual
En la ciudad de nombre de la ciudad, a los Fecha de hoy, se acuerda
entre la Empresa xxxx S.A. representada por el Lic. Apellido y
nombres en su carcter de Apoderado, de aqu en mas la Empresa, con
domicilio en la calle Domicilio legal, Piso, nmero departamento,
localidad y el Sr. Apellido y Nombre con domicilio en Calle, Nmero,
Localidad, Cdigo Postal, de aqu en ms el Empleado, celebrar el
presente contrato de Trabajo Eventual, de acuerdo a la normativa vigente
del art. 96 y concordantes de la Ley de Contrato de Trabajo N 20.744.
El Sr. Apellido y Nombre ingresa el da Fecha de Ingreso en calidad de
categora profesional, para desarrollar tareas de Describir tareas
(debe consistir en la descripcin de obra, o servicios a prestar hasta su
completa realizacin, se desconoce plazo pues el contrato se cumple con la
efectivizacin del Objeto del contrato).
El horario a cumplir ser de Horario la remuneracin convenida es de
Remuneracin en nmeros y letras por todo concepto.
En el caso que el Empleado no cumpliera fielmente sus obligaciones o
incurriera en faltas, actitudes o conductas perjudiciales a la empresa est
podr declarar rescindido el presente contrato sin ninguna obligacin
indemnizatoria.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 18
El contrato finalizar cuando la obra o servicio contratado tenga debido
cumplimiento sujeto a satisfaccin del empresario debiendo para ello ser
notificado. En prueba de conformidad a las clusulas anteriores se firman
dos ejemplares del mismo tenor y a un solo efecto, en el lugar y fecha
indicados en el encabezamiento.
__________________ empleador
__________________ empleado
- TENTACIONES: Es bastante comn que se recurra a simular una
relacin permanente con la estructura formal de un contrato de plazo fijo,
para eludir el pago de la Indemnizacin por antigedad, por ello son
numerosos los fallos de jurisprudencia que tratan sobre la validez del Plazo
fijo, configurando los supuestos en los cuales pueden ser admitidos.-
Contrato de trabajo de plazo fijo
Jurisprudencia:
* Fallo del Tribunal Superior de Justicia -anula fallo de sala once- la
formalizacin por escrito no legitima un contrato a plazo - TRAVERSARO
JULIO C/ JUAN CARLOS TORANZO -laboral- (publicado en semanario
de comercio y justicia del 10 de diciembre de 2003). El hecho que un
contrato de trabajo a plazo fijo est formalizado por escrito, no implica que
se deba dejar de lado si las labores cumplidas por el trabajador, o bien la
actividad de la demandada, justificaban la adopcin de esa modalidad de
contratacin. Regla general: es la vocacin de continuidad. Contratar por
tiempo determinado es una excepcin, previo cumplir requisitos del art. 90
de la L.C.T.
-----------------------------------------------------------------------------------------
* Si las partes suscribieron dos contratos de plazo fijo sucesivos, no
obstante no haberse acreditado que las modalidades de las tareas,
razonablemente apreciadas, justificaran tal contratacin (art. 90 L.C.T.),
cabe concluir que la trabajadora estaba amparada por la garanta de
estabilidad contenida en dichos convenios, y en consecuencia, tiene derecho
a percibir los salarios restantes hasta el vencimiento del plazo, , toda vez
que se pact en su favor un beneficio mayor al establecido por la norma
general (art. 1, 7, 95 y concordantes de la L.C.T. (lexis nexis pag.188).
-----------------------------------------------------------------------------------------
*CAMARA NACIONAL DE APELACIONES DEL TRABAJO, CAPITAL
FEDERAL - Sala 08 (CARLOS ALBERTO PIGRETTI-HORACIO VICENTE
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 19
BILLOCH-HORACIO ERNESTO ARCAL-CORONEL, BENIGNO c/
AMDECO S.A. s/ COBRO DE PESOS)
SENTENCIA del 30 de Diciembre de 1988
Para la configuracin del contrato a plazo fijo deben darse, conjuntamente,
las dos exigencias mencionadas en el art. 90 LCT, de modo tal que si la
empresa no acredita las razones objetivas excepcionales del inc. b) no se
configura el contrato a plazo fijo aunque se haya suscripto expresamente.
-----------------------------------------------------------------------------------------
-
*Contrato de Trabajo de temporada: Comercio y Justicia del 6 de febrero de
2004, en fallo de sala sexta.-Cmara del Trabajo de Crdoba - con voto de la
Dra. Susana Castellano: limpieza de piscinas, y mantenimiento no es
contrato eventual, sino de temporada. "Seara Marcelo c/ Hernn Barrera e
hijos Hernn Jos y Fernando Barrera: Condena pago de salarios
adeudados, art. 245, doble por 25561 y sanciones de la ley 24013 por no
estar registrada la relacin. Se negaba existencia de contrato de trabajo. (se
prob: instrucciones, pago y que contrataban los Sres. Barrera). Se
desestim eventualidad y transitoriedad, se calific como permanente y
DISCONTINUA. (se repite cada ao) - desechan contrato eventual por no
acreditar "hecho extraordinario o imprevisible"; desechan locacin de obra
o de servicios por no haber contrato en tal sentido.
* Plazo Fijo: Tribunal Superior de Justicia de Crdoba - SALA
LABORAL - SENT. 147 - 01/10/04 - TRIB. DE ORIGEN SALA 8
DE LA CMARA DEL TRABAJO - autos: "PERALTA OSCAR C/
TECNOMECAL S.A. - DDA - REC. DE CASACIN".
EL CASO: la actora interpuso recurso de casacin en contra del
pronunciamiento que declar que entre las partes existi un contrato a
plazo fijo. Denunci inobservancia del art. 90 de LCT pues el juzgador dej
de lado si las labores cumplidas por el actor o bien, la actividad de la
demandada justificaban la adopcin de la modalidad contractual invocada,
tal como lo exige el inc. b) del citado dispositivo. La Sala laboral del T.S.J
verific la existencia del vicio. En consecuencia, cas la sentencia e hizo
lugar parcialmente a la demanda en cuanto pretenda indemnizacin por
antigedad.
1- La regla general es la vocacin de continuidad de la contratacin. La
excepcin es la contratacin por tiempo determinado (previo cumplimiento
de los requisitos establecidos en el art. 90 LCT). Por ello, para admitir la
adopcin de esta figura laboral debe demostrarse la existencia acumulativa
de ambos requisitos del dispositivo mencionado. No resulta eficaz slo la
redaccin por escrito de un contrato estableciendo un plazo de vencimiento,
sino que es imprescindible avalar la voluntad de las partes con razones
objetivas, que condicionan la necesidad de apartarse del principio general
de indeterminacin consagrado en los art. 10 y art 90 ib.-
2- Apuntando a un anlisis integral de la ley cabe advertir que el legislador
siempre tendi a descartar la subjetividad patronal. Todos los derechos y
obligaciones son regulados con criterio de funcionalidad en atencin "a los
fines de la empresa y las exigencias de la produccin" (art. 65 RCT).
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 20
3- Se configura el vicio de inobservancia de la ley con la sola mencin del a
quo relacionada con la existencia del instrumento escrito, prescindiendo de
la ratio legis que sustenta e informa la regulacin de las modalidades de
contratacin. Por tanto deviene incorrecta la aplicacin del art. 90 LCT.
4- Si no se acreditan las exigencias impuestas por el inc. b) del art. 90 ib. el
vnculo es el correspondiente a un contrato por tiempo indeterminado.
Otra jurisprudencia de Plazo Fijo : Sobre jurisprudencia del art.
90 2
* C. Nac. Trab., sala 6 Prez Marcucci, Osvaldo v. Liverpool S.R.L. y otro
JA 1997-III-136. 2 INSTANCIA.- Buenos Aires, julio 19 de 1996.
El Dr. Morando dijo:
1. Apelan la sentencia de 1 instancia, que hizo lugar a la demanda por
cobro de diversos crditos laborales, el actor y la codemandada Liverpool
S.R.L.
2. El actor fue contratado a plazo fijo por la codemandada apelante, para ser
destinado a Panorama S.R.L., empresa de seguridad (fs. 18/20). Segn los
testimonios de fs. 108 y 175, Liverpool S.R.L. y Panorama S.R.L., actuando
conjuntamente, proporcionaron personal de seguridad a Indupa S.A. para
vigilar su depsito. Aqulla, segn los declarantes, se encargaba de la faz
administrativa y Panorama -que no fue demandada- del aspecto operativo.
3. El demandante postula la extensin de los efectos de la condena a
Indupa S.A., pretensin que la a quo rechaz, por aplicacin de un
criterio interpretativo del art. 30 LCT. que he expuesto
reiteradamente. Sin embargo, tal como seala el apelante, no se trata
en el caso de contratacin con terceros del servicio de seguridad, sino
de la obtencin de personal de vigilancia suministrado por aqullos,
situacin regida por el art. 29. No se ha probado, en efecto, que el
objeto de losactos en virtud de los cuales la nombrada obtuvo las
prestaciones del actor haya sido un contrato de servicios celebrado con
aqullas.
En ese marco, la excepcin a la regla general de la norma exiga la
demostracin de la temporalidad del requerimiento. Tal como indic la a
quo, no se ha demostrado que haya mediado, en el caso, tal demostracin,
lo que conduce a la admisin del recurso del actor y a la desestimacin del
de la codemandada.
En efecto, no basta el acuerdo de voluntades sanas y la observancia de las
formalidades legales, en nuestro ordenamiento jurdico, para generar un
contrato de trabajo de plazo cierto o incierto.
Debe mediar, tambin, una necesidad objetiva del proceso productivo que
legitime el recurso a alguna de esas modalidades, exigencia que se explica
por s misma en el contexto de una ley, como la de contrato de trabajo, que
privilegia las vinculaciones de duracin indeterminada, que son el modelo
al que presume que, en defecto de estipulacin expresa, se remitieron las
partes (art. 90).
Ni la celebracin por escrito de un contrato de trabajo eventual, ni la
intermediacin de una empresa de servicios temporarios inscripta en el
registro que lleva el Ministerio de Trabajo eximen de la prueba de la
necesidad objetiva eventual, justificativa del apartamiento del modelo.
La relacin del trabajador con la empresa de servicios temporarios es de
carcter permanente, con prestaciones continuas o discontinuas, segn los
casos, cuando el objeto de la contratacin sea el de proporcionar los
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 21
servicios de aqul a un tercero en el marco de la eventualidad objetiva del
requerimiento. Cuando sta no se ha acreditado, rige la regla general del
art. 29 LCT.: se entiende constituida la relacin de trabajo directamente
entre el trabajador y la empresa usuaria, sin perjuicio de la responsabilidad
solidaria del intermediario por los crditos de aqul.
Tanto el decreto 3455/85, vigente en la poca de desempeo del actor en las
condiciones que han sido objeto de debate, como el 342/92, que lo est
desde el 24/2/92, limitan el objeto de las empresas de servicios eventuales a
la puesta a disposicin de los terceros -"usuarios"-, de personal destinado a
cumplir, en forma temporaria, servicios extraordinarios y transitorios, toda
vez que no pueda preverse un plazo cierto para la finalizacin del contrato
El art. 3 de cada uno de los decretos ejemplifica diversas situaciones,
caracterizadas por la fugacidad de la necesidad que el concurso del
trabajador tiende a satisfacer. Los arts. 4 y 5 del que lleva el n. 3455/85,
exigan la concurrencia de requisitos formales habilitantes de la invocacin
de la temporalidad.
Ninguno de los requisitos aparece configurado en la causa.
4. Por lo expuesto y, en lo pertinente, argumentos propios de la sentencia
apelada, propongo se la confirme en lo principal que decide y se la deje sin
efecto en cuanto exime de responsabilidad a Indupa S.A., a la que se
extendern los efectos de la condena, solidariamente con la codemandada
Liverpool S.R.L., incluso en materia de costas. Las de alzada, a cargo de
Liverpool S.R.L. (art. 68 C. Pr.).
Estimo los honorarios de los letrados intervinientes en el 25% de los
regulados en la instancia anterior (art. 14 ley 21839
El Dr. Capn Filas dijo:
Que adhiere al voto que antecede.
En atencin al resultado del presente acuerdo, el tribunal resuelve: 1)
Confirmar la sentencia apelada en lo principal que decide y extender los
efectos de la condena a Indupa S.A., solidariamente con Liverpool S.R.L.; 2)
Imponer a Liverpool S.R.L. las costas de alzada.
Juan C. E. Morando.- Rodolfo E. Capn Filas.
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La contratacin a tiempo parcial no puede sino considerarse como de
excepcin, sujeta a prueba estricta por quien la invoca, y requiere que el
horario del trabajador se pacte previamente para evitar situaciones
abusivas. C.N.Trab. Sala 10; 31/5/2005; De Zarlo Csar c/ Consolidar
Comercializadora S.A
La existencia material de los contratos de aprendizaje basta para encuadrar
la situacin en el marco del art. 4 de la ley 24465, ya que no es carga del
empleador acreditar necesidad objetiva de la empresa para contratar a una
personal en los trminos de la norma precitada. Sala 8 de C.N.Trab;
Coronel Adrin c / Correo Argentino y otro
Debemos fijar este concepto: No existe en la actualidad contrato de
trabajo de prueba, sino que solamente es el primer tramo del contrato
PERIODO DE PRUEBA: El tramo inicial del contrato de trabajo indeterminado
representa UN PERODO O UN CONTRATO?
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 22
indeterminado. nica y exclusiva modalidad en la cual es posible registrar
el contrato con el CDIGO DE PERODO DE PRUEBA - (Mi simplificacin)
REGULADO POR EL ART 92 BIS . de la LCT
El contrato de trabajo a prueba debe registrarse. La no exhibicin
del libro de sueldos y jornales por la empleadora implica la no
acreditacin que la relacin laboral estuviese registrada, y por ende, la
renuncia de la patronal de los beneficios que le otorgan los contratos de
trabajo sometidos a perodos de prueba - fallo de la sala dcima del trabajo,
Dr. Olivio Costamagna, en autos: "Castro Baluarte c/ Yang Ming Yan -
comercio y justicia del 7 de agosto de 2002.
Como indica Fernando Tupa1, la utilizacin del contrato de trabajo a
prueba, por ms que se tenga la conviccin que el trabajador no va a quedar
efectivo, puede ser una herramienta til para contratar a trabajadores que
se sabe que no se los va a necesitar por ms de tres meses, pues esta
modalidad contractual permite despedir sin responsabilidad
indemnizatoria y sin que el trabajador pueda luego cuestionar la naturaleza
del vnculo laboral.
La Remuneracin del Trabajador
Del sueldo o salario en general:
Artculo 103. Concepto.
A los fines de esta ley, se entiende por remuneracin la
contraprestacin que debe percibir el trabajador como
consecuencia del contrato de trabajo. Dicha remuneracin no
podr ser inferior al salario mnimo vital. El empleador debe
al trabajador la remuneracin, aunque ste no preste
servicios, por la mera circunstancia de haber puesto su fuerza
de trabajo a disposicin de aqul.
En la definicin que contiene el art 103, podemos extraer tres notas
especiales:
1.- Es la retribucin del trabajador configurativa de su primer derecho y
primera obligacin del empleador.
2.- Establece el piso remuneratorio del empleado al sostener que NUNCA
PODR SER INFERIOR AL DENOMINADO SALARIO MNIMO, VITAL Y
MVIL.-
3.- El derecho a percibir el salario se genera por la puesta a disposicin del
trabajador en favor del empleador, sin que pueda ajustrselo a la ejecucin
efectiva de tareas.
Esto encuentra su correlato en las situaciones en las cuales el empleado
mantiene su derecho al cobro de haberes sin que exista prestacin de
tareas.
* En el marco de las relaciones de trabajo, el empleado percibe importes
econmicos, en un supuesto con carcter remuneratorio y en otros caso en
la categora de no remunerativo.-
Un primer rango diferenciador, radica en la posibilidad de practicar
retenciones para las obligaciones de la seguridad social --------
REMUNERATIVO.
Los NO REMUNERATIVOS: No llevan deducciones. Tampoco sirven para
considerarlos en el momento de calcular el SAC, Indemnizaciones, o pago
de ingreso base mensual en el caso de la ley de riesgos.
La concepcin de salario no tiene igual alcance en la LCT que respecto de
la ley previsional, por ello efectuamos este cuadro comparativo que a
continuacin se indica:
Bibliografa Bsica
Para cumplir con los
objetivos de la Unidad 5
del programa, es necesario
profundizar en los temas
desarrollados en el
Captulo V (Tomo I) del
libro Curso del Derecho del
Trabajo y de la Seguridad
Social (Mirolo, 2003),
relacionndolos con los
comentarios y
actualizaciones de las
lecturas, legislacin y
anexos del mdulo.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 3
-GRATIFICACIONES (a) GRATIFICACIONES
*No integra base para el 245 de la L.C.T., pues
ademSs de habitual y regular, deben ser
mensuales.-
*Las normales y habituales integran la base para
calcular la lndemnizaci6n por Preaviso.
relaci6n laboral / por el importe que exceda del promedio
anual de las percibidas anteriormente en forma regular y
habitual (b)
-HORAS EXTRAS HORAS EXTRAS
*Es remuneratorio, pues se abona por trabajo
efectuado sobrepasada la jornada normal del
establecimiento / o habitual del trabajador
*Para ser consideradas en la base econ6mica
para calcular :lndemnizaci6n sustitutiva de
Preaviso; y antig"uedad ,deben haber sido
trabajadas con habitualidad y
regularidad (regularmente deben integral la
remuneraci6n )
* A los efectos del pagos de aportes y contribuciones
previsionales ,no requiere que Sean normales y habituales
como lo expresa el art 6 -f .24241
* Se admite porque es ingreso de dinero
-VIATICOS -VIATICOS
-Art.106 L.C.T.. Remuneratorios salvo en la parte
gastada y acreditada por medio de
comprobantes.
Presunci6n de remuneraci6n es iuris tantum
Se agrega
a) Deja a salvo definici6n de la naturaleza
iurfdica en caso de
Estatutos Profesionales
Convenios Colectivos
-Art.6: Remuneratorios salvo en la parte gastada y acreditada
por medio de comprobantes.
Presunci6n de remuneraci6n es iuris tantum
Deja a salvo
a) Autoridad de Aplicaci6n determine la inexistencia de
obligaci6n de ingreso e aportes y contribuciones, pese a la
inexistencia de comprobantes
-OTROS BENEFICIOS SOCIALES-NO
REMUNERATORIOS
-OTROS BENEFICIOS SOCIALES-NO REMUNERATORIOS
*Se abonan como consecuencia de una relaci6n
de trabajo
*Art.103 bis LCT.- (Incorpora la ley
24.700)(beneficios sociales)
*prestaciones de la seguridad social
*no remunerativas
*no dinerarias
*no acumulables
*insustituibles en dinero
*empleador brinda al trabajador por sf o por
terceros
*obieto meiorar la calidad de Vida del
*De los beneficios sociales solo
el VALE ALIMENTARIO ,obliga a una contribuci6n del 14 %
sobre los montos abonados por los empleadores en concepto
de vales alimentarios --es para financiar el sistema de
asignaciones familiares--
*no se computan a los fines previsionales
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 4
a) El Dr. Fernandez Madrid en voto dictado por la Sala VI de la C.N.Trab en
fallo del28/10/1997 en autos:" Ranzuglia Alicia G. v/ Fundaci6n
Universidad de Belgrano", declar6:".....Que hay que distinguir entre salario
laboral y previsional, y una misma contraprestaci6n puede tener caracter
salarial en este ambito y carecer de 6I en el previsional (Ej.. Gratificaci6n
abonada una sola vez)."
-GRATIFICACIONES (a) GRATIFICACIONES
dependiente o su familia a cargo.
*prestaciones no contributivas
*no se computan a los fines laborales. Ej.. SAC,
indemnizaci6n; salario de vacaciones
-PRESTACIONES COMPLEMENTARIAS NO
REMUNERATORIAS
PRESTACIONES COMPLEMENTARIAS NO
REMUNERATORIAS
Art. 105 parte segunda de L.C.T.
*carecen de efectos laborales
*no computan a los fines del ingreso de los aportes y
contribuciones previsionales.
PRESTACION NO REMUNERATIVA PRESTACION NO REMUNERATIVA
ART.223 bis de la L.C.T. (ley 24.700)
*Son asignaciones en dinero
*empleador entrega a trabajadores
*compensan econ6micamente suspensi6n de la
prestaci6n laboral
*motivos econ6micos, falta de trabajo
*fuerza mayor
*no imputable al empleador
*se pactan individual o colectivamente
*debe ser homologada por autoridad de
aplicaci6n
*sustituye el salario no percibido por el hecho de
la suspensi6n
*no computan ni tienen efectos laborales (c)
* _Unicamente generan obligaci6n de tributar las contribuciones
establecidas en la ley
23660
23661
*No tributan aportes y contribuciones previsionales
CONTRATO DE TRABAJO DE APRENDIZAJE CONTRATO DE TRABAJO DE APRENDIZAJE
*Es un contrato de trabajo
*Se percibe salario
*Obligaci6n de preavisar 30 dfas antes de su
final
*En su defecto se abona indemnizaci6n
equivalente a medio mes de sueldo.
*Se efectan aportes y contribuciones a la seguridad social
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 5
(b) Para determinar el alcance del concepto de habituales y regulares, que
deben tener las gratificaciones para ser entendidas como remuneratorias para
cotizar a la seguridad social, la jurisprudencia ha declarado que la habitualidad
est conectada a la circunstancia que aparecida la causa que determine su pago,
aqu6Ila se abone con regular frecuencia. Es decir que la habitualidad la
convierte en ordinaria, com0n, usual, supone entrega en perfodos sucesivos.
(c)El decreto 137/1997 reitera en su contenido: "...Que los beneficios sociales,
prestaciones complementarias y no remunerativas definidos en los arts. 103
bis; 105 y 223 bis de la L.C.T.- seran considerados no remunerativos y en
consecuencia NO SUJETOS A LOS APORTES Y CONTRIBUCIONES.
- REMUNERACIONES COMPLEMENTARIA -
ADICIONALES: Uso de automvil y celular.
La asignacin del uso de un automvil y un telfono celular. Debe
calificarse como la entrega de herramientas de trabajo , si ello surge de la
naturaleza de las funciones desempeadas por el trabajador.////La
posibilidad de disfrute exorbitante de lo meramente funcional es,
necesariamente, conocida y aceptada por el empleador que provee tales
bienes o servicios, pero no es sa su finalidad principal, que se circunscribe
a lo funcional, plano en el que su atribucin excluye la libre disposicin por
el trabajador ,caracterstica de la remuneracin en sentido estricto ( art.
103 de la L.C.T.) --------
(C.Nac.Trab.,sala 8, 30/6/2006-Marcos Pablo a. c/Central de
Restaurantes S.R.L. ) - El trabajador pretende que debera computarse
como remunerativo los valores mensuales que asigna al uso de automvil y
celular, siendo que la cmara los entiende como herramientas para el mejor
servicio del empleado ////////En cambio el actor los considera como una
suerte de distincin personal, insignias se podra decir de su condicin de
ejecutivo de alto nivel, y enfatiza que los utilizaba en inters particular. Por
ello se rechaza su pretensin.
Art. 104. Formas de determinar la remuneracin.
El salario puede fijarse por tiempo o por rendimiento del trabajo, y en este
ltimo caso por unidad de obra, comisin individual o colectiva,
habilitacin, gratificacin o participacin en las utilidades e integrarse con
premios en cualquiera de sus formas o modalidades.
Art. 105. Formas de pago. Prestaciones complementarias.
Forma de pago. Prestaciones complementarias. El salario debe ser
satisfecho en dinero, especie, habitacin, alimentos o mediante la
oportunidad de obtener beneficios o ganancias.
Las prestaciones complementarias, sean en dinero o en especie, integran la
remuneracin del trabajador, con excepcin de:
a) Los retiros de socios de gerentes de sociedades de responsabilidad
limitada, a cuenta de las utilidades del ejercicio debidamente contabilizada
en el balance;
b) Los reintegros de gastos sin comprobantes correspondientes al uso del
automvil de propiedad de la empresa o del empleado, calculado en base a
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 6
kilmetro recorrido, conforme los parmetros fijados o que se fijen como
deducibles en el futuro por la DGI;
c) Los viticos de viajantes de comercio acreditados con comprobantes en
los trminos del artculo 6 de la Ley N. 24.241, y los reintegros de automvil
en las mismas condiciones que las especificadas en el inciso anterior;
d) El comodato de casa-habitacin de propiedad del empleador, ubicado en
barrios o complejos circundantes al lugar de trabajo, o la locacin, en los
supuestos de grave dificultad en el acceso a la vivienda.
(Artculo sustituido por Art. 2 de la Ley N 24.700 B.O. 14/10/1996)
Art. 106. Viticos.
Los viticos sern considerados como remuneracin,
excepto en la parte efectivamente gastada y acreditada
por medio de comprobantes, salvo lo que en particular
dispongan los estatutos profesionales y convenciones
colectivas de trabajo.
Art. 107. Remuneracin en dinero.
Las remuneraciones que se fijen por las convenciones colectivas
debern expresarse, en su totalidad, en dinero.
El empleador no podr imputar los pagos en especies a ms del
veinte (20) por ciento del total de la remuneracin.
108. Comisiones.
Cuando el trabajador sea remunerado en base a comisin, sta se
liquidar sobre las operaciones concertadas.
Art. 109. Comisiones colectivas o porcentajes sobre ventas -
Distribucin.
Si se hubiesen pactado comisiones o porcentajes colectivos sobre ventas,
para ser distribuidos entre la totalidad del personal, esa distribucin
deber hacerse de modo tal que aqullas beneficien a todos los
trabajadores, segn el criterio que se fije para medir su contribucin al
resultado econmico obtenido.
Art. 110. Participacin en las utilidades - Habilitacin o
formas similares.
Si se hubiese pactado una participacin en las utilidades, habilitacin o
formas similares, stas se liquidarn sobre utilidades netas.
Art. 113. Propinas.
Cuando el trabajador, con motivo del trabajo que preste,
tuviese oportunidad de obtener beneficios o ganancias, los
ingresos en concepto de propinas o recompensas sern
considerados formando parte de la remuneracin, si
revistieran el carcter de habituales y no estuviesen prohibidas.
Art. 112. Salarios por unidad de obra.
En la formulacin de las tarifas de destajo se tendr en cuenta
que el importe que perciba el trabajador en una jornada de
trabajo no sea inferior al salario bsico establecido en la
convencin colectiva de trabajo de la actividad o, en su defecto,
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 7
al salario vital mnimo, para igual jornada.
El empleador estar obligado a garantizar la dacin de trabajo
en cantidad adecuada, de modo de permitir la percepcin de
salarios en tales condiciones, respondiendo por la supresin o
reduccin injustificada de trabajo.
Art. 114. Determinacin de la remuneracin por los jueces.
Cuando no hubiese sueldo fijado por convenciones colectivas o actos
emanados de autoridad competente o convenidos por las partes, su
cuanta fijada por los jueces atenindose a la importancia de los servicios y
dems condiciones en que se prestan los mismos, el esfuerzo realizado y a
los resultados obtenidos.
(La potestad judicial que acuerda la ley est influida por el
principio protectorio, y fundamentalmente por la onerosidad
del contrato de trabajo )
Art. 115. Onerosidad - Presuncin.
El trabajo no se presume gratuito.
REMUNERATIVO: ES EL CONCEPTO ECONMICO DEVENGADO
POR EL HECHO DEL TRABAJO / SE UTILIZA PARA EL CLCULO DE
LAS INDEMNIZACIONES / HABERES DE ENFERMEDAD / SAC/
INGRESO BASE MENSUAL / SUFREN LAS DEDUCCIONES PARA LA
SEGURIDAD SOCIAL
OTRA CLASIFICACIN DE LA REMUNERACIN
CONCEPTO Contraprestacin que debe
percibir el trabajador como
consecuencia del contrato de
trabajo, que constituye la
principal obligacin del
empleador
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 8
POR TIEMPO JORNAL HORARIO JORNAL
DIARIO
POR TIEMPO -SUELDO MENSUAL
- SUELDO QUINCENAL
-POR RESULTADO -DESTAJO
- POR RESULTADO -COMISIN
INDIVIDUAL
DIRECTA
-COMISIN
INDIVIDUAL
INDIRECTA
-COMISIN COLECTIVA
-POR RESULTADO -PRIMAS
-SEGN LA
IMPORTANCIA
PATRIMONIAL
-PRINCIPALES EN
D/NERO
-POR TIEMPO-JORNAL
-POR TIEMPO-SUELDO
-PRINCIPALES EN
D/NERO -POR RESULTADO A
DESTAJO
-POR RESULTADO
:COMISIN
-POR RESULTADO:PRIMAS
-COMPLEMENTARIAS
SUELDO ANUAL
COMPLEMENTARIO
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 9
ADICIONALES POR TAREAS
RIESGOSAS
ADIC/ONALES POR
TRABAJOS EXTRAS
ADIC/ONALES POR TITULO
ADIC/ONALES PREMIOS
COMPLEMENTARIAS EN ESPECIE:USO
HABITACIO_N O VIVIENDA
Segu.n LA FORMA DE PAGO EN DINERO
EN ESPECIE HASTA UN 20 %
POR TIEMPO JORNAL HORARIO JORNAL
D/ARIO
-COMPLEMENTARIAS GRATIFICAC/ONES
-COMPLEMENTARIAS PROPINAS
-COMPLEMENTARIAS V IA T IC OS
-COMPLEMENTARIAS ADICIONALES POR antigoedad
ADICIONALES POR
FUNCIONES DETERMINADAS
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 10
Dentro de la configuracin del concepto es importante destacar
que:
NO SLO SE PAGA POR EL TRABAJO EFECTIVAMENTE
EFECTUADO, (TRABAJO / REMUNERACIN), sino que el
empleador, segn lo normado por el art 103 de la L.C.T., debe al
trabajador la remuneracin aunque el mismo no preste
servicios. Se debe por la mera circunstancia de haber puesto su
fuerza de trabajo a disposicin de aqul (o sea del empleador).
- Esto implica sostener que el concepto de remuneracin no se circunscribe
simplemente a la contraprestacin de trabajo efectivamente realizado, sino
que se extiende a la disponibilidad de la fuerza de trabajo del dependiente
en favor del empleador. Desde tal ptica pueden ser considerados
conceptos remuneratorios:
o las vacaciones
o los feriados
o las licencias por enfermedad inculpable
o determinadas licencias
o todos los supuestos en los que el trabajador no presta servicios por
razones que lo justifican para ello.-
*LA REMUNERACIN PUEDE CONCEPTUALIZARSE COMO LA
CONTRAPRESTACIN DE LA DISPONIBILIDAD
*Naturaleza jurdica: Dado el carcter alimentario del salario, la ley se
ha preocupado en proteger enrgicamente el crdito que el asalariado tiene
contra su patrono para obtener el pago del mismo (Planiol Marcelo y Ripert
Jorge: tratado prctico de derecho civil francs). Ello es as puesto que lo
que lleva al dependiente a enajenar su fuerza productiva es la obtencin de
un rdito por sus servicios, que tiene carcter alimentario y que goza de una
privilegiada tutela legal (art. 103, 115, 124,128 LCT, compatible con el
principio protectorio de la disciplina laboral.-
Como principio a sealar podemos afirmar que el trabajador
pierde el derecho a la remuneracin cuando la ausencia de la
prestacin se debe a su propia culpa. Por el contrario, si pone su
fuerza y disposicin en favor del empleador y ste no la utiliza, se
debe considerar por cumplida la mora del acreedor (78 y 103 de
la L.C.T.).
LA RELACIN DE TRABAJO REVISTE CARCTER ONEROSO , y existe
reciprocidad de prestaciones entre las partes, por lo cual la
REMUNERACIN SIEMPRE CONFIGURA UNA GANANCIA O VENTAJA
PATRIMONIAL PARA EL TRABAJADOR EMERGENTE DE LA
RELACIN DE TRABAJO .-
Esta condicin y caracterstica es la que lleva a determinar tanto a la
doctrina como a la jurisprudencia, que todo valor percibido por el
trabajador en el marco de su relacin laboral subordinada, constituye el
concepto de REMUNERACIN, con independencia o prescindencia de la
denominacin que las partes le den a las sumas que se abonen
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 11
(EJEMPLO: HONORARIOS, cuando se pretende ocultar una relacin de
trabajo subordinada, con otra autnoma).
No obstante lo expuesto, el trabajador percibe junto con la remuneracin,
otros montos, que sin embargo no son considerados remuneratorios. Son
importes que tienen relacin con su situacin familiar, como son las
ASIGNACIONES FAMILIARES , o bien que representan mejoras para la
calidad de vida del trabajador y su grupo familiar, son los llamados
BENEFICIOS SOCIALES ( ley 24700 del 14/10/1996 ) , cuya naturaleza es
NO REMUNERATORIA .-
Estos beneficios no son remuneratorios .Tampoco llevan aportes a la
seguridad social excepcin : LOS VALES ALIMENTARIOS y cajas de
alimentos.-
Efectos ante el no pago del salario:
_ Retencin de la prestacin laboral por no pago del salario: El
cdigo civil como tantas veces se ha repetido, coloca a las partes en un
plano de igualdad jurdica, imagen de una igualdad fctica, que el legislador
presupone existente.
_ En el derecho del trabajo, el trato igual debe ser reemplazado con el "
trato proporcional ", lo que impone un principio de justicia social que la
L.C.T. manda observar en primer trmino, en el acto interpretativo (art 11
L.C.T.)
_ Es por ello que intimada la empleadora si no dio cumplimiento, es
legtimo el derecho a ejercer retencin del puesto y abstenerse de la
prestacin laboral............."el respeto debido a la dignidad del trabajador y a
sus derechos patrimoniales, excluye toda forma de abuso del derecho..........
(art. 68 L.C.T.) ........." el cual debe ejercerse con carcter funcional, sin
perjuicio de la preservacin y mejora de los derechos personales y
patrimoniales de los trabajadores (art. 65 L.C.T.)
_ Habilitacin para considerarse en situacin de despido/necesaria
interpelacin: Los motivos argidos por los accionantes como justificativos
de haberse colocado en situacin de despido indirecto, son que la
demandada guard silencio luego de ser intimada a clarificar situacin
laboral y abonar salarios pendientes / doctrina y jurisprudencia son
contestes en afirmar que dichas causales, configuran injurias de suficiente
magnitud como para que el dependiente pueda vlidamente considerarse
despedido, siempre y cuanto exista la intimacin previa al empleador y ste
se mantenga en su actitud antijurdica.
-----------------------------------------------------------------------------------------
El continuo estado de crisis en que se desenvuelve la relacin de trabajo
en la mayora de los pases, y especialmente en Argentina , ha llevado al
poder poltico a salir al cruce del empobrecimiento del salario en su
rendimiento, reconociendo conceptos econmicos en favor del empleado,
sin el efecto remuneratorio : es decir SIN QUE LOS MISMOS
DEVENGARAN LA OBLIGACION DE EFECTUAR APORTES Y
CONTRIBUCIONES A LA SEGURIDAD SOCIAL , y se los dio en llamar
BENEFICIOS SOCIALES . Si bien no tienen naturaleza remuneratoria,
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 12
son beneficios monetarios que tienen por objetivo mejorar la situacin del
trabajador y su grupo familiar, por ello se los ha incluido dentro de la
misma ley de contrato de trabajo.
Art. 103 BIS. Beneficios sociales.
Se denominan beneficios sociales a las prestaciones de naturaleza jurdica
de seguridad social, no remunerativas, no dinerarias, no acumulables ni
sustituibles en dinero, que brinda el empleador al trabajador por s o por
medio de terceros, que tiene por objeto mejorar la calidad de vida del
dependiente o de su familia a cargo.
Son beneficios sociales las siguientes prestaciones:
a) Los servicios de comedor de la empresa,
b) (Inciso derogado por Art. 1 de la Ley N 26.341 B.O. 24/12/2007)
c) (Inciso derogado por Art. 1 de la Ley N 26.341 B.O. 24/12/2007)
d) Los reintegros de gastos de medicamentos y gastos mdicos y
odontolgicos del trabajador y su familia que asumiera el empleador, previa
presentacin de comprobantes emitidos por farmacia, mdico u
odontlogo, debidamente documentados;
e) La provisin de ropa de trabajo y de cualquier otro elemento vinculado a
la indumentaria y al equipamiento del trabajador para uso exclusivo en el
desempeo de sus tareas:
f) Los reintegros documentados con comprobantes de gastos de guardera
y/o sala maternal, que utilicen los trabajadores con hijos de hasta seis (6)
aos de edad cuando la empresa no contare con esas instalaciones;
g) La provisin de tiles escolares y guardapolvos para los hijos del
trabajador, otorgados al inicio del perodo escolar;
h) El otorgamiento o pago debidamente documentado de cursos o
seminarios de capacitacin o especializacin;
i) El pago de gastos de sepelio de familiares a cargo del trabajador
debidamente documentados con comprobantes.
(Artculo incorporado por Art. 1 de la Ley N 24.700 B.O. 14/10/1996)
EL SALARIO MINIMO VITAL Y MOVIL :
Del salario mnimo vital y mvil
Art. 116. Concepto.
Salario mnimo vital, es la menor remuneracin que debe percibir en efectivo
el trabajador sin cargas de familia, en su jornada legal de trabajo, de modo
que le asegure alimentacin adecuada, vivienda digna, educacin, vestuario,
asistencia sanitaria, transporte y esparcimiento, vacaciones y previsin.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 13
Art. 118. Modalidades de su determinacin.
El salario mnimo vital se expresar en montos mensuales, diarios u
horarios.
Los subsidios o asignaciones por carga de familia, son independientes del
derecho a la percepcin del salario mnimo vital que prev este captulo, y
cuyo goce se garantizar en todos los casos al trabajador que se encuentre
en las condiciones previstas en la ley que los ordene y reglamente.
Art. 119. Prohibicin de abonar salarios inferiores.
Por ninguna causa podrn abonarse salarios inferiores a los que se fijen de
conformidad al presente captulo, salvo los que resulten de reducciones
para aprendices o para trabajadores que cumplan jornadas de trabajo
reducida, no impuesta por la calificacin, de acuerdo con lo dispuesto en el
artculo 200.
(Artculo sustituido por art. 5 de la Ley N 26.390 B.O. 25/6/2008)
Art. 120. Inembargabilidad.
El salario mnimo vital es inembargable en la proporcin que establezca la
reglamentacin, salvo por deudas alimentarias.
Este salario configura el valor mnimo remuneratorio garantizado por la
ley en favor de todos los trabajadores por debajo del cual no puede
estipularse ninguna remuneracin.
Es el ncleo esencial del salario, por ello siempre se debe abonar EN
DINERO, nunca en especie, y es fundamentalmente INEMBARGABLE EN
SU TOTALIDAD.-
Su regulacin tambin se encuentra ms all de la LCT en la ley de
Empleo ( 24013)
Insertamos el articulado correspondiente :
ley 24013 :TITULO VII
El salario mnimo, vital y mvil
Captulo nico
ARTICULO 139. El salario mnimo, vital y mvil garantizado por el
artculo 14 bis de la Constitucin Nacional y previsto por el artculo 116 de
la Ley de Contrato de Trabajo (t.o. 1976) ser determinado por el Consejo
Nacional del Empleo, la Productividad y el Salario Mnimo, Vital y Mvil
teniendo en cuenta los datos de la situacin socioeconmica, los objetivos
del instituto y la razonabilidad de la adecuacin entre ambos.
ARTICULO 140. Todos los trabajadores comprendidos en la Ley de
Contrato de Trabajo (t.o. 1976), de la Administracin Pblica Nacional y de
todas las entidades y organismos en que el Estado nacional acte como
empleador, tendrn derecho a percibir una remuneracin no inferior al
salario mnimo, vital y mvil que se establezca de conformidad a lo
preceptuado en esta ley.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 14
ARTICULO 141. El salario mnimo, vital y mvil no podr ser tomado
como ndice o base para la determinacin cuantitativa de ningn otro
instituto legal o convencional.
ARTICULO 142. El salario mnimo, vital y mvil tendr vigencia y ser
de aplicacin obligatoria a partir del primer da del mes siguiente de la
publicacin. Excepcionalmente, se podr disponer que la modificacin
entre en vigencia y surta efecto a partir del da siguiente de su publicacin.
En todos los casos, dentro de los tres das de haberse tomado la decisin
deber publicarse por un da en el Boletn Oficial o en otros rganos
periodsticos que garanticen una satisfactoria divulgacin y certeza sobre la
autenticidad de su texto.
Quin fija el Salario MVM? : El Consejo Nacional del Empleo, la
Productividad y el Salario Mnimo, Vital y Mvil, el que fuera instituido en
la ley de empleo 24013.-
Salario convencional concepto
Todas las actividades reconocen en sus respectivos convenios, las escalas
salariales determinadas por categora, capacitacin, antigedad. Estos
valores deben estar por encima del SMVM.-
Su determinacin surge de la negociacin colectiva entre sindicato y
empresas.
* Tutela y pago de la remuneracin:
Medios de pago -controles:
Expresin del Principio Protectorio
Es importante tener en cuenta los medios de pago que la Ley de contrato
establece como autorizados y vlidos, debiendo considerar que cualquier
modificacin que se pretenda no podr ser impuesta en caso de negativa del
empleado, pues implicar contravencin de las normas de la ley de contrato
de trabajo que SON DE ORDEN PBLICO, o sea invariables e
irrenunciables por el trabajador.
Conforme las disposiciones de los arts 124, 125 de la LCT y concordantes, se
permite el pago:
EN EFECTIVO
MEDIANTE CHEQUES a la orden del trabajador para ser cobrado
personalmente por ste o quien l indique
Mediante la acreditacin en cuenta abierta a su nombre en entidad
bancaria o en institucin de ahorro oficial
Mediante el artculo 124 del Rgimen de Contrato de
Trabajo aprobado por Ley N 20.744 (T.O. 1976) y sus
Salario Mnimo Vital y
Mvil Actualizado
Usted podr encontrar los
valores actualizados del
SMVM en una lectura
complementaria ubicada
en la carpeta de
Legislacin y anexos de
este mdulo.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 15
modificatorias se establecieron diversas disposiciones
destinadas a regular los medios de pago de la
remuneracin en dinero debida al trabajador y su forma
de control
Que por el Decreto N 847 de fecha 27 de agosto de 1997 se
dio impulso al pago de remuneraciones mediante
acreditacin en cuenta abierta a nombre del trabajador en
entidad bancaria
Por Resolucin del ex MINISTERIO DE TRABAJO Y SEGURIDAD
SOCIAL N 644 de fecha 30 de septiembre de 1997 se estableci la
obligatoriedad de las empresas con ms de CIEN (100) trabajadores,
de abonar las remuneraciones a travs de su acreditacin en cuenta
abierta a nombre de cada trabajador, en entidades bancarias que
posean cajeros automticos en el radio de influencia all previsto
Por Resolucin del ex MINISTERIO DE TRABAJO Y SEGURIDAD
SOCIAL N 790 de fecha 8 de noviembre de 1999, se ampli la
citada obligacin para las empresas de ms de VEINTICINCO (25)
dependientes.
La Resolucin del ex MINISTERIO DE TRABAJO, EMPLEO Y
FORMACION DE RECURSOS HUMANOS N 360 de fecha 11 de
julio de 2001, extendi a todos los empleadores la obligacin de
abonar las remuneraciones en dinero de su personal permanente y
contratado bajo cualquiera de las modalidades previstas en la
legislacin vigente, en cuentas abiertas a nombre de cada
trabajador, indicndose que las condiciones de funcionamiento de
tales cuentas y su operatividad sern las fijadas por el BANCO
CENTRAL DE LA REPUBLICA ARGENTINA, debiendo asegurar el
beneficio de la gratuidad del servicio para el trabajador y la no
imposicin de lmites en los montos de las extracciones.
Mediante la Ley N 26.590 se modific el texto del artculo 124 del
Rgimen de Contrato de Trabajo aprobado por la Ley N 20.744
(T.O. 1976) y sus modificatorias, particularmente en lo referido al
pago de remuneraciones al trabajador mediante la acreditacin en
cuenta abierta a su nombre en entidad bancaria o en institucin de
ahorro oficial.
Que en el segundo prrafo de la norma citada, se
estableci que dicha cuenta especial tendr el nombre de
cuenta sueldo y bajo ningn concepto podr tener lmites
de extracciones ni costo alguno para el trabajador en
cuanto a su constitucin, mantenimiento o extraccin de
fondos en todo el sistema bancario, cualquiera fuera la
modalidad extractiva empleada.
Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social-
Resolucin 653/2010: introdujo especificaciones relativas
con la cuenta sueldo, como seguidamente se enuncian:
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 16
Artculo 1 El funcionamiento de la cuenta sueldo prevista en el
artculo 124 del Rgimen de Contrato de Trabajo aprobado por Ley
N 20.774 (T.O. 1976) y sus modificatorias, texto segn Ley N
26.590, no podr tener lmites de extracciones ni costo alguno para
el trabajador, hasta el importe correspondiente a las retribuciones
en dinero que se acrediten a su favor. Dicha disposicin se aplicar a
todo concepto de naturaleza laboral que se abone a travs de la
mencionada cuenta, incluyendo las asignaciones familiares
transferidas por la ADMINISTRACION NACIONAL DE LA
SEGURIDAD SOCIAL (ANSES) y las prestaciones dinerarias por
incapacidad derivadas de la Ley N 24.557 y sus modificatorias.
Art. 2 La cuenta sueldo podr utilizarse, asimismo, para operar a
travs de tarjeta de dbito, realizar consulta de saldos y efectuar el
pago de impuestos y servicios por cajero automtico o mediante el
sistema de dbito automtico u otros canales electrnicos.
Podr admitir, tambin, la acreditacin de montos
correspondientes a reintegros fiscales, promocionales o comerciales
y por prestaciones de salud. Estas operaciones no debern generar
para el trabajador costo alguno.
Art. 3 El trabajador podr designar a su cnyuge o conviviente o
a un familiar directo como cotitular de la cuenta sueldo, a fin de
realizar los movimientos de fondos admitidos y dems operaciones
que autorice el titular.
Art. 4 La incorporacin a la cuenta sueldo de servicios bancarios
adicionales, no derivados de su naturaleza laboral ni comprendidos
en la presente resolucin, slo se producir previo requerimiento
fehaciente del trabajador a la entidad bancaria o financiera,
quedando dichos servicios sujetos a las condiciones que se acuerden
al efecto.
Art. 5 Las condiciones de funcionamiento de las cuentas sueldo
sern fijadas por el BANCO CENTRAL DE LA REPUBLICA
ARGENTINA, en base a los criterios expuestos y sin perjuicio de las
restricciones que deban aplicarse a tal modalidad por razones de
seguridad bancaria o necesidades operativas del sistema.
Art. 6 Las cuentas en las cuales el trabajador perciba su
remuneracin, abiertas hasta la entrada en vigencia de la Ley N
26.590, continuarn siendo utilizadas mediante su conversin en
cuentas sueldo, ajustndose a las pautas establecidas en la presente
y a la regulacin que dicte el BANCO CENTRAL DE LA REPUBLICA
ARGENTINA en orden a su competencia.
Art. 7 A los fines del control y supervisin del pago de las
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 17
remuneraciones a travs de la modalidad objeto de la presente
resolucin, la SECRETARIA DE TRABAJO queda facultada para
acordar con las autoridades competentes del BANCO CENTRAL DE
LA REPUBLICA ARGENTINA el tipo de informacin que deber
suministrarse en relacin al funcionamiento de las cuentas sueldo.
Con posterioridad se dispuso la sancin de la Ley 26.704-
Setiembre 2011: que dispuso autorizar que Las
remuneraciones en dinero debidas al trabajador, de
regmenes a los que no les es aplicable la Ley N 20.744,
podrn pagarse mediante la acreditacin en cuenta abierta
a su nombre en entidad bancaria o en institucin de
ahorro oficial
Esta ley ampla el beneficio de la cuenta sueldo a personas
que no se encuentran alcanzadas por la ley 20744 activos e
igualmente se extiende a los beneficiarios de jubilaciones y
pensiones
El avance de la bancarizacin ha determinado que an las
prestaciones que otorga el rgimen de la Ley de Riesgos de
Trabajo se abonar igualmente en las cuentas sueldo:
Resolucin (SRT) 1286/2011. Riesgos del Trabajo. Se establece el
pago de prestaciones dinerarias que determina la Ley N 24.557, en
cuentas bancarias abiertas a nombre de cada damnificado.
SE ENTIENDE NORMA DE BUENA FE, QUE EL EMPLEADOR
COMUNIQUE AL EMPLEADO QUE DIO AVISO A LA ENTIDAD
BANCARIA PARA EL CESE DE LA CUENTA SUELDOS.
No obstante tener presente que :
* Siempre subsiste el derecho del trabajador al pago en efectivo de su
sueldo
- PRINCIPIOS QUE INFORMAN EL SALARIO
*INTEGRALIDAD: *La justicia laboral de Villa Mara convalid el
despido indirecto en que se consider un ex-encargado de turno de una
estacin de servicio, al verificarse que existi una MORA en el pago de sus
haberes por parte de la empresa y se descalific la defensa intentada por
sta, de justificar su accionar (no pago del salario) por considerarse
afectada por los avatares econmicos ocurridos en el ao 2001, al ser ello
ajeno al trabajador.
La decisin fue asumida por el juez Osvaldo Mario Samuel, en la
controversia por Oddino Ricardo, quien reclam a Coca Irusta de Ronco,
Susana, Mirta y Mara Esther Ronco, como sucesoras de Juan Flix Ronco,
las indemnizaciones por antigedad, y dems rubros salariales adeudados,
en virtud de considerarse despedido por retencin de haberes, luego del
fallecimiento de su ex.empleador.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 18
El magistrado seal que la demandada reconoce que los haberes del actor
del mes de julio de 2001, fueron abonados parcialmente mediante vales de
combustible y efectivo, que los vales fueron reconocidos.
Ante ello se destac que tal conducta no se condice con el requisito de
pago ntegro del art. 142 de la L.C.T., en tanto la doctrina clsica sostiene
que el art. 130 de la L.C.T. Establece el principio del pago INTEGRO
Y OPORTUNO - (principio de la integralidad)
En ese sentido se precis que:" El salario del trabajador es un elemento
esencial en el sinalagma que subyace en el contrato de trabajo , no
habindose probado el pago del mismo por los medios estipulados en la
especie, y se concluy que el pago en combustibles slo es legal como pago
en especie hasta un 20 %de la remuneracin correspondiente."
COMENTARIO: el sistema laboral evidencia su espritu protectorio a
travs de todo el sistema normativo en posicin activa de tutela para los
derechos especialmente del trabajador.
Perodos de pago. (Art. 126 LCT)
El pago de las remuneraciones deber realizarse en uno de los siguientes
perodos:
a) Al personal mensualizado, al vencimiento de cada mes calendario.
b) Al personal remunerado a jornal o por hora, por semana o quincena.
c) Al personal remunerado por pieza o medida, cada semana o quincena
respecto de los trabajos concluidos en los referidos perodos, y una suma
proporcional al valor del resto del trabajo realizado, pudindose retener
como garanta una cantidad no mayor de la tercera parte de dicha suma.
Remuneraciones accesorias. (Art 127 LCT)
Cuando se hayan estipulado remuneraciones accesorias, debern abonarse
juntamente con la retribucin principal.
Plazo. (Art 128 LCT)
El pago se efectuar una vez vencido el perodo que corresponda,
dentro de los siguientes plazos mximos: cuatro (4) das hbiles
para la remuneracin mensual o quincenal y tres (3) das hbiles
para la semanal
Existen cuestiones sensibles, y fundamentales como es el SALARIO, con su
rol y esencia netamente alimentaria como primer objetivo del mismo,
ms all de todos los anlisis que podamos realizar al mismo.
La necesidad del cobro por el trabajador de su salario, como respuesta a la
efectiva prestacin de trabajo ofrecida, salvo casos justificados de
suspensin, recibe como requisito en su configuracin el principio de
integralidad, debidamente definido por el art. 130 de la L.C.T.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 19
PRINCIPIO DE IRRENUNCIABILIDAD , como todos los derechos
del trabajador.-
PRINCIPIO DE INTANGIBILIDAD: La ley protege la
intangibilidad de la remuneracin del trabajador frente al
empleador mediante distintos recursos que tienen por finalidad el
COBRO INTEGRO Y OPORTUNO DEL SALARIO
INEMBARGABILIDAD: Respetando las pautas dispuestas por la
reglamentacin.
Sobre el embargo de los sueldos trata el decreto N 484/87 del
26/03/87 que reglament los artculos 120, 147 y 149 del la Ley de
Contrato de Trabajo N 20.744 y que dicen:

"Artculo 120: El sueldo mnimo vital es inembargable en la

proporcin que establezca la reglamentacin, salvo por deudas
alimentarias.

Artculo 147: Las remuneraciones debidas a los trabajadores

sern inembargables en la proporcin resultante de la aplicacin
del Art. 120, salvo por deudas alimentarias. En lo que exceda a ese
monto, quedarn afectadas a embargo en la proporcin que fije la
reglamentacin que dicte el P.E.N., con la salvedad de las cuotas
por alimentos o litis expensas, las que debern ser fijadas dentro de
los lmites que permita la subsistencia del alimentante.

Artculo 149: Lo dispuesto en el presente captulo, en lo que

resulte aplicable, regir respecto de las indemnizaciones debidas al
trabajador o sus derecho-habientes con motivo del contrato de
trabajo o de su extincin."
El citado Decreto 484/87 que los reglament especifica, a su vez, que:
"Artculo 1: Las remuneraciones devengadas por los
trabajadores en cada perodo mensual, as como cada cuota del
sueldo anual complementario son inembargables hasta una
suma equivalente al importe mensual del Sueldo Mnimo Vital
fijado de conformidad con lo dispuesto en los Art. 116 y
siguientes del Rgimen de Contrato de Trabajo (L.C.T. - t.o. por
Decreto N 390/76)
Las remuneraciones superiores a ese importe sern
embargables en la siguiente proporcin:
1. Remuneraciones no superiores al doble del Sueldo Mnimo
Vital mensual, hasta el diez por ciento (10%) del importe que
excediere de este ltimo.
2. Retribuciones superiores al doble del Salario Mnimo Vital
mensual, hasta el veinte (20%) del importe de que excediere este
ltimo.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 20
Artculo 2: A los efectos de la determinacin de los importes
sujetos a embargo slo se tendrn en cuenta las
remuneraciones en dinero por su importe bruto, con
independencia de lo dispuesto en el Art. 133 del Rgimen de
Contrato de Trabajo (L.C.T. - t.o. por Decreto N 390/76).
Artculo 3: Las indemnizaciones debidas al trabajador o a sus
derecho-habientes con motivo del contrato de Trabajo o su
extincin sern embargables en las siguientes proporciones:
1. Indemnizaciones no superiores al doble del Sueldo Mnimo
Vital mensual, hasta el diez por ciento (10%) del importe que
excediere de este ltimo.
2. Indemnizaciones superiores al doble del Sueldo Mnimo Vital
mensual, hasta el veinte (20%) del importe de que excediere este
ltimo.
A los efectos de determinar el porcentaje de embargabilidad
aplicable de acuerdo con lo previsto en el presente artculo,
debern considerarse conjuntamente todos los conceptos
derivados de la extincin del Contrato de Trabajo.
Artculo 4: Los lmites de embargabilidad establecidos en el
presente Decreto no sern de aplicacin en el caso de cuotas por
alimentos o litis expensas, las que debern ser fijadas de modo
que permitan la subsistencia del alimentante.
Artculo 5: Comunquese, etc."
En resumen:
*Remuneraciones no superiores al doble del
SMVM, el 10 % del importe que excediere el
Sueldo Mnimo Vital mensual.
*Haberes superiores al doble del Sueldo
Mnimo Vital Mensual., hasta el 20% del
importe que excediere de este ltimo.
Organismo encargado de realizar las actualizaciones: El Consejo
Nacional de Empleo, la Productividad y el Salario, que est
integrado por el representantes del sector sindical, del empresariado y del
Poder Ejecutivo.
Sus resoluciones deben aprobarse por los dos tercios de sus miembros, pero
lo importante es llegar a un consenso en las medidas.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 21
EJEMPLO:
Conforme la norma citada: La remuneracin del trabajador es
inembargable hasta el monto establecido de UN Salario Mnimo Vital y
Mvil. (SMVM) ( Siempre debern consultar el valor actualizado del
SMVM, para no incurrir en errores)
El ejemplo que se aporta toma en cuenta el valor vigente al mes de Enero de
2012, debiendo en cada caso verificar el valor actualizado del SMVM
Valor del SMVM: $ 2300 Enero 2012
Ejemplo:
1 SMVM--------------/--------------------2 SMVM----------------/-------------
-/
$ 2300 $ 4600
Si la remuneracin fuera de $ 3000: quedara en el primer tramo
(entre uno y dos SMVM)), en cuyo caso la operacin sera: $ 3000
menos $ 2300, igual a $ 700
$ 700 x 10% igual a $ 70 que se podran afectar a embargo
Si la remuneracin integra bruto, fuera de $ 5600 quedara en el
segundo tramo , o sea superior a dos SMVM, en cuyo caso la
operacin sera: $ 5600 menos $ 2300, igual a $ 3300
$ 3300 x 20% igual a $ 660 que se podran afectar a embargo
- Estos lmites de embargabilidad no se aplican por deudas
alimentarias ni litisexpensas (ejemplo juicio por alimentos, separacin de
bienes en el matrimonio, juicio por abandono del marido de la vivienda
conyugal, divorcio, ), all son fijadas por el juez siempre que permita la
subsistencia del alimentante.
- Las asignaciones familiares no pueden ser embargadas por deudas
comerciales, si por cuotas alimentarias segn art. 23 de Ley 24714
OTRAS NORMAS PROTECTORIAS REGULADAS SOBRE EL
SALARIO: ms especficas se encontrarn determinadas en el art
129 de la LCT que deber analizarse.
Esta norma es una evidencia manifiesta de la proteccin que la
LCT otorga al trabajador en un aspecto tan sensible como es lo
vinculado con el SALARIO.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 22
Adelantos. Art 130 LCT
El pago de los salarios deber efectuarse ntegramente en los das y horas
sealados.
El empleador podr efectuar adelantos de remuneraciones al trabajador
hasta un cincuenta (50) por ciento de las mismas, correspondientes a no
ms de un perodo de pago.
La instrumentacin del adelanto se sujetar a los requisitos que establezca
la reglamentacin y que aseguren los intereses y exigencias del trabajador,
el principio de intangibilidad de la remuneracin y el control eficaz por la
autoridad de aplicacin.
En caso de especial gravedad y urgencia el empleador podr efectuar
adelantos que superen el lmite previsto en este artculo, pero si se
acreditare dolo o un ejercicio abusivo de esta facultad el trabajador podr
exigir el pago total de las remuneraciones que correspondan al perodo de
pago sin perjuicio de las acciones a que hubiere lugar.
Los recibos por anticipo o entregas a cuenta de salarios, hechos al
trabajador, debern ajustarse en su forma y contenido a lo que se prev en
los artculos 138, 139 y 140, incisos a), b), g), h) e i) de la presente ley.
DOCUMENTO OBLIGATORIO QUE INSTRUMENTA EL PAGO DEL
SALARIO: ES EL RECIBO DE HABERES CONFECCIONADO
CONFORME LOS REQUISITOS DEL ART 140 Y CONCORDANTES DE LA
LCT
# IMPORTANTE: En la Repblica Argentina se ha ratificado el
CONVENIO 95 DE LA OIT. que define el concepto de remuneracin en
cuanto al alcance de la misma. Resultando que es REMUNERATORIO: todo
concepto econmico cuyo devengamiento tiene por UNICA CAUSA EL
CONTRATO DE TRABAJO.
Como efecto secundario: TODO LO REMUNERATORIO QUEDA
AFECTADO AL DESCUENTO DE LAS OBLIGACIONES DE LA
SEGURIDAD SOCIAL A CARGO DEL TRABAJADOR:
JUBILACIONES 11 %
OBRA SOCIAL 3%
INSTITUTO NACIONAL SERVICIOS SOCIALES PARA
JUBILADOS Y PENSIONADOS LEY 19032 (INSSJP) 3%
CUOTAS SOLIDARIDAD SINDICALES segn porcentual fijado en
el Convenio Colectivo de Trabajo.
CONCEPTOS REMUNERATORIOS:
S.A.C.
HABILITACIONES
COMISIONES INDIVIDUALES
COMISIONES COLECTIVAS
PROPINAS: HABITUALES Y AUTORIZADAS
SMVM
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
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HORAS EXTRAS
VACACIONES
LICENCIAS ESPECIALES
VALES ALIMENTARIOS
GRATIFICACIONES
SUELDO ANUAL COMPLEMENTARIO
Del sueldo anual complementario
(Nota Infoleg: ver Ley N 23.041 B.O. 4/1/84 y su decreto reglamentario
N 1.078/84 B.O. 12/4/84)
Art. 121. Concepto.
Se entiende por sueldo anual complementario la doceava parte del total de
las remuneraciones definidas en el Artculo 103 de esta ley, percibidas por
el trabajador en el respectivo ao calendario.
-Es un beneficio que se reconoce al trabajador, entendido como el
dcimo tercer sueldo.-
El cuerpo legislativo contenido en la ley 23041 produce una
modificacin de la forma de clculo del S.A.C.- Deja de calcularse
como doceava parte.-
Nueva ley dispone: Pago de un sueldo dividido en dos partes, o
sea el 50 % cada una.
BASE SALARIAL: Mayor remuneracin mensual devengada en
el semestre: 50 % que se abona el 30 de Junio y 50 % en
diciembre.
Art. 122. pocas de pago.
El sueldo anual complementario ser abonado en dos cuotas: la primera de
ellas el treinta de junio y la segunda el treinta y uno de diciembre de cada
ao.
* Con el dictado de la ley 23.041: y su reglamentacin dispuesta
por el decreto 1078/84, el sueldo anual complementario en la
actividad privada, administracin pblica central y
descentralizada, empresas del estado, empresas mixtas y
empresas de propiedad del Estado , SER PAGADO SOBRE EL
CLCULO DEL 50 % DE LA MAYOR REMUNERACIN
MENSUAL DEVENGADA POR TODO CONCEPTO DENTRO DE
LOS SEMESTRES QUE CULMINAN EN LOS MESES DE JUNIO Y
DICIEMBRE DE CADA AO, Y SER PROPORCIONAL AL
TIEMPO TRABAJADO POR LOS BENEFICIARIOS EN CADA UNO
DE LOS SEMESTRES EN QUE SE DEVENGUEN LAS
REMUNERACIONES COMPUTABLES.-
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Art. 123. Extincin del contrato de trabajo - Pago proporcional.
Cuando se opere la extincin del contrato de trabajo por cualquier causa, el
trabajador o los derecho-habientes que determina esta ley, tendr derecho a
percibir la parte del sueldo anual complementario que se establecer como
la doceava parte de las remuneraciones devengadas en la fraccin del
semestre trabajado, hasta el momento de dejar el servicio.
*se debe coordinar con la reforma del 50 % o parte proporcional.
EJERCICIO 2.-
Trabajador que no labora todo el semestre:
Ejemplo: en el primer semestre ha trabajado 100 das
Mayor remuneracin mensual: $ 2520
CLCULO: 181 (das del semestre -----------1260
100 (das trabajados) --------------- x
x = 100 x 1260 / 181 = $ 696,13
El planteo es el siguiente: si hubiera trabajado todos los das del
semestre percibira el 50 % de la mayor remuneracin (el 50 %
de 2520 es $ 1260)
* para calcular cunto debe percibir en los 100 das, es una regla de tres, o
sea que el valor x es = a multiplicar los100 por 1260 y dividir por 181,
arrojando como resultado lo que debo abonar de SAC proporcional por 100
das es decir $ 696,13
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 25
EJERCICIO 3.-
Trabajador con remuneracin mensual que labora por tiempo inferior a un
mes:
Fecha de ingreso -4-12-2000
Fecha de egreso-15-12-2000
Remuneracin percibida en este lapso: $ 400
*Cuando el tiempo de trabajo es inferior a un mes, divide salario
por la doceava parte.-
400 / 12 = $ 33,33 (proporcional de SAC)
El nico supuesto en que se calcula la doceava parte es cuanto el perodo
trabajado no llega a los 30 das.
-----------------------------------------------------------------------------------------
El concepto SAC forma parte del ESQUEMA LIQUIDACIN FINAL
que se abona a todo trabajador en el momento de extinguirse el vnculo de
trabajo
AFECTACIN DEL SALARIO:
Regla-Principio -Vincula con la Intangibilidad
Art. 131. Retenciones. Deducciones y compensaciones.
No podr deducirse, retenerse o compensarse suma alguna que rebaje el
monto de las remuneraciones.
Quedan comprendidos especialmente en esta prohibicin
los descuentos,
retenciones o compensaciones por entrega de mercaderas,
provisin de alimentos, vivienda o alojamiento,
uso o empleo de herramientas,
o cualquier otra prestacin en dinero o en especie.
No se podr imponer multas al trabajador ni deducirse, retenerse o
compensarse por va de ellas el monto de las remuneraciones.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 26
Art. 132. Excepciones
Se enuncian los supuestos que si autorizan retenciones, siendo el
empleador AGENTE RESPONSABLE Y OBLIGADO DE
RETENCIN
a) Adelanto de remuneraciones hechas con las formalidades del Art. 130 de
esta ley.
b) Retencin de aportes jubilatorios y obligaciones fiscales a cargo del
trabajador.
c) Pago de cuotas, aportes peridicos o contribuciones a que estuviesen
obligados los trabajadores en virtud de normas legales o provenientes de las
convenciones colectivas de trabajo, o que resulte de su carcter de afiliados
a asociaciones profesionales de trabajadores con personera gremial, o de
miembros de sociedades mutuales o cooperativas, as como por servicios
sociales y dems prestaciones que otorguen dichas entidades.
d) Reintegro de precios por la adquisicin de viviendas o arrendamientos de
las mismas, o por compra de mercaderas de que sean acreedores entidades
sindicales, mutualistas o cooperativistas
e) Pago de cuotas de primas de seguros de vida colectivos del trabajador o
su familia, o planes de retiro y subsidios aprobados por la autoridad de
aplicacin.
f) Depsitos en cajas de ahorro de instituciones del Estado Nacional, de las
provincias, de los municipios, sindicales o de propiedad de asociaciones
profesionales de trabajadores, y pago de cuotas por prstamos acordados
por esas instituciones al trabajador.
g) Reintegro del precio de compra de acciones de capital, o de goce
adquirido por el trabajador a su empleador, y que corresponda a la empresa
en que presta servicios.
h) Reintegro del precio de compra de mercaderas adquiridas en el
establecimiento de propiedad del empleador, cuando fueran
exclusivamente de las que se fabrican o producen en l o de las propias del
gnero que constituye el giro de su comercio y que se expenden en el
mismo.
i) Reintegro del precio de compra de vivienda del que sea acreedor el
empleador, segn planes aprobados por la autoridad competente.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 27
SNTESIS:
REGLA: El salario es inmodificable y no puede ser objeto de
deducciones sin que exista una justa causa para ello: ejemplo: si el
empleado no concurre a trabajar sin causa vlida, no genera derecho
a percibir salarios por los das de ausencia.
CASOS JUSTIFICADOS: No obstante la regla existen supuestos
legales o convencionales que imponen deducciones en el salario
como resultan :
a) Si el trabajador solicit adelantos de salario, el mismo se resta de
su liquidacin mensual o quincenal.-

b) El trabajador debe destinar un porcentaje de su salario para los

aportes a la seguridad social: jubilaciones, obra social, y servicio
mdico.
c) Todas las actividades comprendidas en convenios colectivos de
trabajo, tienen impuesta la carga de contribuir a las actividades
solidarias de los sindicatos, mediante descuentos porcentuales (2 o
2.5 % del salario). Esto vara segn el convenio que se trate.
d) Suele tener descuento en su salario, cuando requiera servicios o
adquiera mercaderas que descuenten por planilla salarial ( esto es
en los supuestos de las mutuales que existen para beneficio de los
empleados )
Art. 132 BIS.
-es un delito -Ley Penal tributaria
Si el empleador hubiere retenido aportes del trabajador con destino
a los organismos de seguridad social, o cuotas, aportes peridicos o
contribuciones a que estuviesen obligados los trabajadores en virtud
de normas legales o provenientes de las convenciones colectivas de
trabajo, o que resulten de su carcter de afiliados a asociaciones
profesionales de trabajadores con personera gremial, o de
miembros de sociedades mutuales o cooperativas, o por servicios
dems prestaciones que otorguen dichas entidades, y al momento de
producirse la extincin del contrato de trabajo por cualquier causa
no hubiere ingresado total o parcialmente esos importes favor de los
organismos, entidades o instituciones a los que estuvieren
destinados, deber a partir de ese momento pagar al trabajador
afectado una sancin conminatoria mensual equivalente a
remuneracin que se devengaba mensualmente a favor de este
ltimo al momento de operarse extincin del contrato de trabajo,
importe que se devengar con igual periodicidad a la del salario
hasta que el empleador acreditare de modo fehaciente haber hecho
efectivo el ingreso de los fondos retenidos. La imposicin de la
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 28
sancin conminatoria prevista en este artculo no enerva aplicacin
de las penas que procedieren en la hiptesis de que hubiere quedado
configurado un delito del derecho penal.
(Artculo incorporado por Art. 43 de la Ley N 25.345 B.O.
17/11/2000)
Art. 133. Porcentaje mximo de retencin. Conformidad
del trabajador. Autorizacin administrativa.
Salvo lo dispuesto en el artculo 130 de esta ley, en el caso de
adelanto de remuneraciones, la deduccin, retencin o
compensacin no podr insumir en conjunto ms del
veinte (20) por ciento del monto total de la remuneracin
en dinero que tenga que percibir el trabajador en el
momento en que se practique.
Las mismas podrn consistir adems, siempre dentro de dicha
proporcin, en sumas fijas y previamente determinadas. En ningn
caso podrn efectuarse las deducciones, retenciones o
compensaciones a las que se hace referencia en el artculo 132 de
esta ley sin el consentimiento expreso del trabajador, salvo aqullas
que provengan del cumplimiento de las leyes, estatutos
profesionales o convenciones colectivas de trabajo.
Las deducciones, retenciones o compensaciones, en todos los
restantes casos, requerirn adems la previa autorizacin del
organismo competente, exigencias ambas que debern reunirse en
cada caso particular, aunque la autorizacin puede ser conferida,
con carcter general, a un empleador o grupo de empleadores, a
efectos de su utilizacin respecto de la totalidad de su personal y
mientras no le fuese revocada por la misma autoridad que la
concediera.
La autoridad de aplicacin podr establecer, por resolucin
fundada, un lmite porcentual distinto para las deducciones,
retenciones o compensaciones cuando la situacin particular lo
requiera.
(Nota Infoleg: Por art. 1 de la Resolucin N 436/2004
Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social B.O. 25/11/2004
se establece que el lmite porcentual mximo establecido por el
primer prrafo del presente artculo podr ser excedido al slo
efecto de hacer posible la retencin dispuesta por el Rgimen de
Retencin del Impuesto a las Ganancias sobre las rentas de los
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 29
trabajadores en relacin de dependencia aprobado por Resolucin
General A.F.I.P. N 1261/2002 o la que en el futuro la reemplace,
sin otro lmite que el que la legislacin en vigencia al momento de
practicarse la retencin establezca como tasa mxima aplicable
para las personas de existencia visible y sucesiones indivisas).
IMPORTANTE:
EL SALARIO SIN DESCUENTOS SE DENOMINA SALARIO
BRUTO
EL SALARIO CON DESCUENTOS SE DENOMINA SALARIO
NETO
EL RECIBO DE HABERES TIENE DOBLE EJEMPLAR
UNO PARA EMPLEADO:LLEVA FIRMA DEL EMPLEADOR
UNO PARA EMPLEADOR :LLEVA FIRMA DEL
EMPLEADO
LA FIRMA DEL RECIBO ES FUNDAMENTAL PARA
ACREDITAR EL PAGO DE LOS CONCEPTOS QUE
CONTIENE
EL RECIBO DEBE CONTENER ESPECIFICADOS LOS
RUBROS QUE SE ABONAN CON INDIVIDUALIZACION DE
CADA UNO VALOR INDIVIDUAL Y VALOR TOTAL
Recibo de haberes
Usted encontrar un
modelo de Recibo de
haberes en la carpeta de
Legislacin y anexos
del presente mdulo.
Tambin se presente un
modelo en la pgina
siguiente.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 30
FORMATO DE RECIBO DE HABERES
Para finalizar se presenta en pdf un formato de recibo de haberes
para entender la diagramacin y conceptos del mismo.
El presente modelo representa la grfica de los sistemas de
liquidacin de haberes programados, usualmente utilizados en las
empresas con grandes dotaciones de empleados.
Jornada de trabajo en la legislacin argentina
Concepto de jornada de trabajo. Jornada normal. Jornada semanal y
jornada diaria. Horas suplementarias, extras convencionales y extra legales.
Jornada nocturna. Tareas en lugares o condiciones insalubres. Lmites
mximos en la jornada de trabajo. Excepciones a la aplicacin del lmite
mximo. Descansos: durante la jornada, entre jornadas y semanal. Jornada
extraordinaria. Francos compensatorios. Feriados obligatorios. Das no
laborables. Jornada reducida.
Jornada de trabajo en la legislacin de la Repblica Federativa
del Brasil
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 3
Jornada semanal y jornada diaria. Trabajos insalubres. Descansos: durante
la jornada, entre jornadas y semanal. Francos compensatorios. Trabajo por
turnos. Jornadas reducidas. Jornada nocturna.
Jornada de trabajo en la legislacin de la Repblica del Paraguay
Jornada semanal y jornada diaria. Descansos: durante la jornada, entre
jornadas, jornada discontinua. Jornada semanal. Descansos
compensatorios. Trabajos por turnos o equipos. Jornada reducida. Trabajo
nocturno.
Jornada de trabajo en la legislacin de la Repblica Oriental del
Uruguay
Jornada semanal y jornada diaria. Descansos durante la jornada, entre
jornadas, descansos compensatorios, trabajos por turnos o equipos.
Regmenes nocturnos. Jornada reducida. Trabajo nocturno.
Cuadro comparativo de las legislaciones del Mercosur
El trabajo de la mujer
El trabajo de la mujer en la legislacin argentina
Igualdad entre el hombre y la mujer en el trabajo. Jornada de trabajo. La
derogacin de la prohibicin del trabajo nocturno. Otras prohibiciones.
Proteccin especial por maternidad. Proteccin especial por matrimonio.
Proteccin especial frente a los riesgos laborales. El acoso sexual.
El trabajo de la mujer en la legislacin de la Repblica Federativa
del Brasil
Igualdad de oportunidades. Proteccin a la maternidad.
El trabajo de la mujer en la legislacin de la Repblica del
Paraguay
Igualdad. Proteccin a la maternidad. Licencias. Garantas de empleo.
Lactancias.
El trabajo de la mujer en la legislacin de la Repblica Oriental
del Uruguay
Generalidades. Lactancia. Ley de la silla. Trabajo subterrneo. Eliminacin
de todas las formas de discriminacin de la mujer.
Proteccin por maternidad. Cuadro comparativo de las
legislaciones del Mercosur
Conclusin
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 4
Bibliografa
INTRODUCCIN:
Hemos seleccionado los temas de referencia, entendiendo que los mismos
revisten primordial importancia a la luz de la situacin econmico-social
que esta viviendo nuestro pas. En efecto, la realidad de los hechos
demuestra que nuestra comunidad no esta en condiciones de soportar un
sistema laboral como el vigente, en un contexto donde las necesidades
mnimas no se encuentran satisfechas. Dicha situacin obedece, en primer
trmino, a la comisin de irregularidades en las direcciones polticas, pero
entendemos, en segundo trmino, a insuficiencias legislativas en materia
del trabajo, respecto de la cual se ha omitido profundizar su actualizacin al
ritmo de los cambios culturales y coyunturales. Tales circunstancias, se
vern reflejadas en el anlisis exhaustivo sobre nuestras normas, la
jurisprudencia y la legislacin comparada, que ofrecemos seguidamente.
Jornada de trabajo en la Legislacin Argentina
Dentro del Rgimen legal de la prestacin laboral, se incluyen las normas
que se refieren a los aspectos de la relacin laboral vinculados con los
horarios de trabajo, pausas, condiciones ambientales, y las vinculadas con
la labor desarrollada por las mujeres y los menores que tienen un rgimen
especial.
Respecto a la jornada de trabajo, el legislador ha fijado un lmite mximo
del dbito del trabajador en lo concerniente a las horas diarias de labor en
que ste puede poner su capacidad laboral a disposicin del empleador.
La limitacin de la jornada de trabajo tiene en la Repblica Argentina
jerarqua constitucional, ya que el artculo 14 bis de la Constitucin
Nacional, precepta que deber asegurrsela trabajador, mediante las
correspondientes leyes, la jornada limitada, descanso y vacaciones
pagados. La ley 11.544, que data del ao 1929, regula la jornada de trabajo,
y la Ley de Contrato de Trabajo recepta sus disposiciones - artculos 196 a
207- , por lo que resulta necesario coordinar los dos cuerpos legales.
Slo por excepcin, el empleado se ve obligado a prestar servicios fuera del
horario de trabajo: 1) en caso de peligro; 2) accidente ocurrido o inminente
de fuerza mayor; 3) por exigencias excepcionales de la economa nacional o
de la empresa. La pauta que establece la ley para apreciar la situacin de
necesidad constituye una aplicacin prctica de los principios de
solidaridad, colaboracin y buena fe, que son elementos bsicos del
cumplimiento de la relacin laboral, (arts. 62 y 63 de la Ley de Contrato de
Trabajo).
A fin de determinar la existencia del dbito extraordinario, hay que juzgar
la situacin - la norma se refiere al comportamiento del trabajador- en base
al criterio de colaboracin en el logro de los fines de la empresa. Para que la
negativa del empleado constituya un incumplimiento contractual, la
exigencia de la prestacin de tareas en horas suplementarias habr de
fundarse en razones objetivas y serias que afecten directamente a la
empresa o a la comunidad global, tal el caso de ampliar la labor diaria ante
la necesidad de brindar asistencia en razn de un cataclismo o de una
situacin de emergencia.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 5
Concepto de jornada de trabajo (1 )
El artculo 21 de la Ley de Contrato de Trabajo se refiere a la fuente ms
comn por la cual dos partes se vinculan laboralmente: el contrato de
trabajo que, generalmente, antecede y disciplina el vnculo en su
desenvolvimiento.
El referido artculo establece que existe contrato de trabajo, cualquiera sea
su forma o denominacin, siempre que una persona fsica se obligue a
realizar actos, ejecutar obras o prestar servicios a favor de otra, bajo la
dependencia de sta, durante un perodo determinado o indeterminado de
tiempo, mediante el pago de una remuneracin.
La autonoma de la voluntad de las partes intervinientes se encuentra
severamente limitada por las normas de orden pblico laboral y por la
normativa laboral en general, como en el caso de la limitacin de la jornada
de trabajo.
El trabajador satisface su dbito, poniendo su capacidad laboral a
disposicin del empleador, aunque su actividad no sea aprovechada. De
acuerdo a ello, la ley argentina considera que integra la jornada de trabajo
todo el tiempo durante el cual el trabajador est a disposicin del
empleador en tanto no pueda disponer de su actividad en beneficio propio,
lo cual incluye los perodos de inactividad a que obligue la prestacin
contratada, con exclusin de los que se produzcan por decisin unilateral
del trabajador.
Se considera entonces, como tiempo de labor el que transcurre mientras el
trabajador no disfrute de l por haberse puesto a disposicin del trabajador.
La situacin comprende tanto el lapso en que cumple tareas, como el
tiempo en que no lo haga; el trabajador permanece a rdenes, sea porque
se ha interrumpido la labor o porque est de guardia, por lo cual no puede
disponer de su actividad en beneficio propio. No est incluido el tiempo en
que el empleado permanece en el establecimiento de la empresa por propia
voluntad, o los tiempos en que se encuentre en lugares como el comedor
mientras almuerza, merienda o cena. La ley incluye dentro de la jornada los
momentos de descanso que median en el desarrollo de la tarea a fin de
reponer fuerzas -en espacial en los casos en que las tareas se realizan en
lugares de alta temperatura, aire viciado -, para tomar un rpido refrigerio o
de espera mientras se acondiciona el instrumental de trabajo.
La distribucin de las horas de labor, comprendida dentro de la facultad de
direccin, es atribucin del empleador, as como la diagramacin de los
horarios, sea por el sistema de turnos fijos o bajo el sistema rotativo de
trabajo por equipos, para lo cual no se requiere previa autorizacin
administrativa, y solo basta con hacerlos conocer mediante anuncios
colocados en lugares visibles del establecimiento para conocimiento pblico
de los trabajadores, (art. 197 de la Ley de Contrato de Trabajo.)
Esta facultad del empleador redistribuir las horas de trabajo, debe ser
ejercido dentro de los lmites del ius variandi, es decir que debe cuidarse el
no alterar las modalidades esenciales del contrato, causando perjuicio
moral o material al trabajador, conforme lo establecido en el artculo 66 de
la Ley de Contrato de Trabajo.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 6
Jornada normal
Es la que realizan las personas de ambos sexos de ms de 18 aos, por
cuenta ajena no son empresarios -, en explotaciones pblicas o privadas,
aunque no persigan fines de lucro, realizadas entre las 6 y las 21 horas. En
el caso de las mujeres y los menores el tope se traslada a las 20 horas.
Excepciones:
a) los trabajos agrcolas, ganaderos o del servicio domstico, ya que estas
actividades cuentan con regmenes especiales de jornada, establecidos en
sus respectivos estatutos;
b) aquellos que se realizan en establecimientos en los que trabajan
solamente miembros de la familia (ascendientes, descendientes, cnyuges,
hermanos, etc.) del jefe, dueo, empresario, gerente, director o habilitado
principal;
c) empleos de direccin o vigilancia;
d) trabajos realizados en equipo; y
e) efectuados en casos de accidentes ocurridos o inminentes.
La extensin de la jornada de trabajo es uniforme para toda la Nacin,
siendo competente para entender en esta materia el Congreso Nacional, ya
que son normas de fondo. Se excluye entonces las facultades provinciales
para regular la jornada. Las que fueron promulgadas han perdido su
validez, de conformidad a la actual redaccin del art. 196 de la Ley de
Contrato de Trabajo.
Jornada semanal
Se fija como tope mximo el de 48 horas semanales, aunque la jornada
mxima legal se podr reducir a travs de disposiciones nacionales
reglamentarias, contratos individuales o convenios colectivos de trabajo. Se
admite que las partes acuerden su reduccin o concierten otra por un plazo
menor, ( por ejemplo 4 horas por da tres veces por semana.) En caso de ser
reducida la jornada por convenio colectivo de trabajo, este debe ser
homologado por la autoridad laboral. No se permite modificacin o
reduccin de la jornada por disposicin emitida por las provincias.
Jornada diaria
Para la jornada ordinaria diaria se fija un mximo de 8 horas diarias. La
jornada ordinaria diaria puede excepcionalmente extenderse a 9 horas. La
jornada nocturna, entre las 21 y las 6 horas, se establece en 7 horas diarias.
Para la jornada de trabajo insalubre el tope es de 6 horas diarias.
El lmite mximo de trabajo efectivo, sumando la jornada diaria y las horas
extras, no puede superar las 12 horas diarias, que ste es el descanso diario
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 7
mnimo que debe otorgarse entre la conclusin de una jornada y el
comienzo de la siguiente a las rdenes de un mismo empleador.
Los topes mximos de las jornadas pueden ser superados por vas de
excepcin, en razn de la ndole de la actividad, del carcter del empleo del
trabajador de las circunstancias permanentes o temporarias que hagan
admisibles las mismas en las condiciones que fije la reglamentacin, (art.
199 de la Ley de Contrato de Trabajo.)
La ley 11.544 prev la posibilidad de que se establezcan excepciones:
De carcter permanente
Para los trabajos preparatorios y complementarios que deban
necesariamente ser ejecutados fuera del lmite asignado al trabajo general
del establecimiento o para ciertas categoras de personas cuyo trabajo sea
especialmente intermitente, como las tareas de vigilancia, los serenos, etc.
De carcter temporario
Para permitir a las empresas hacer frente a las demandas extraordinarias de
trabajo.
Tanto las reglamentaciones para los casos permanentes, como las
autorizaciones deben hacerse y acordarse previa consulta a las
organizaciones patronales y obreras y en ellas se determinar el nmero
mximo de horas suplementarias que ha de autorizarse en cada caso.
Horas suplementarias: se deber tener en cuenta, a los fines de su
autorizacin, el grado de desocupacin existente. El total que la autoridad
puede admitir, no debe exceder de 30 horas en un mes y de 200 en el ao,
por persona ocupada.
Las trabajadas en esas condiciones - autorizadas o no deben retribuirse
con un recargo, calculado sobre el salario habitual, del 50% en das
comunes y del 100% en los das sbados despus de las 13 horas, domingos
y feriados.
Se discute en doctrina si cuando la jornada fijada por las partes o por
convencin colectiva es menor que el mximo legal, las tareas que se
prestan sobre ese tope deben o no remunerarse con un excedente del 50% o
100% segn el caso. Hay que distinguir entre el carcter de horas
suplementarias que deben abonarse, (pues no estn comprendidas dentro
del dbito del trabajador, que, salvo casos excepcionales, no est obligado a
prestarlas), de la obligacin de hacerlo con recargo. La disposicin legal
establece esta exigencia como una forma de impedir que se fomente las
horas en exceso de las pactadas, por eso que se refiere a ellas en cuanto
superen el tope mximo, ya que la realizacin de ellas conspira contra la
salud del trabajador y, en consecuencia, contra el inters general. En
cambio, cuando la jornada normal es inferior al mximo, no se da la misma
situacin. En definitiva, si el trabajador acepta realizar horas extras y no
existe disposicin legal o convencional que lo establezca, la retribucin debe
ser la comn mientras no se supere el mencionado tope.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
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Horas
suplementarias
Extras
convencionales
Superan la jornada
convenida por las partes.
Extras legales Superan el tope mximo
fijado por la ley.
A fin de que se pueda realizar el debido control administrativo y asegurar el
conocimiento por parte de los trabajadores de los respectivos horarios, la
ley establece la obligacin del empleador de colocar avisos en lugares
visibles de la empresa o en cualquier otro sitio conveniente en que se
indiquen:
La hora en que comienza y termina el trabajo, o si el trabajo se realiza por
equipos, y en este caso se debe hacer en relacin a cada uno.
Los descansos acordados durante la jornada de trabajo y que no se
computan en ella
Inscribir en un registro todas las horas suplementarias de trabajo hechas
efectivas a mrito de lo dispuesto en la ley.
Jornada nocturna
Es la que se hace entre las 21 horas y las 6 horas del da siguiente, (art. 200
de la Ley de Contrato de Trabajo y art.2 de la ley 11.544), salvo las que se
efecten en horarios rotativos del rgimen de trabajo por equipos. En el
caso de trabajos realizados por mujeres o menores, la nocturnidad se
considera a partir de las 20 horas y hasta las 6 horas del da siguiente. La
jornada nocturna no puede sobrepasar las 7 horas diarias.
Para los menores de ambos sexos, la jornada nocturna est prohibida, salvo
el caso de mayores de 16 aos afectados a establecimientos fabriles que
desarrollen tareas entres turnos diarios que abarquen las 24 horas del da.
En los casos en que dentro de una misma jornada existan horas diurnas y
nocturnas, se reducir proporcionalmente la jornada en 8 minutos por
cada hora nocturna trabajada o se pagarn los 8 minutos de exceso como
tiempo suplementario. (art. 200 L.C.T.).
Tareas en lugares o condiciones insalubres
Son las que se desarrollan en lugares o ambientes donde la viciacin del
aire o su compresin, emanaciones o polvos txicos permanentes, pongan
en peligro la salud de los obreros ocupados ( art. 2, ley 11.544). En estos
casos las condiciones del lugar no deben ser de un empobrecimiento tal que
se viole la ley de seguridad e higiene y su decreto reglamentario; por el
contrario, a los fines de la definicin del mbito de trabajo y sus
condiciones, se debe tener en cuenta lo preceptuado en la referida
legislacin.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
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Por otra parte, la insalubridad puede estar relacionada con la naturaleza de
la tarea, tal los casos de los telefonistas, telemarketers, telegrafistas, el
personal que atiende la torre de control de un aeropuerto, entre otros. En
estos casos ene. Cumplimiento de la labor, se exige una atencin que
produce un mayor cansancio, ya sea fsico o psquico.
La jornada mxima de trabajo en estas circunstancias no puede exceder de
6 horas diarias o 36 semanales, (art. 200 LCT, in fine, y 2 ley 11.544). Los
dos topes establecidos son fijos.
De acuerdo con el tope mximo referido, cada hora insalubre equivale a una
hora veinte minutos del tiempo normal, lo que tiene especial aplicacin
para determinar la jornada mixta, siendo esta la que se realiza alternando
labores insalubres con otras que no lo son. En este caso, y conforme lo
normado en el art. 8 del decreto 16.115/33, la tarea insalubre no puede
superar las tres horas.
Existe la posibilidad que tareas consideradas insalubres se conviertan en
labores que no lo son, ello siempre que se adopten las disposiciones
necesarias para sanear el medio: en el caso de los ambientes viciados,
colocando purificadores, acondicionadores de aire o extractores, etc. Si bien
comnmente se hace referencia a trabajos insalubres, se debe aclarar que
no siempre se trata de tareas que por si mismas son insalubres, sino que en
el ambiente en que se desarrollan no rene los requisitos mnimos para no
afectar a la salud del trabajador ms all de lo considerado normal.
Para que se considere que un trabajo no rene los requisitos de salubridad
exigidos, es necesario que una norma del Poder Ejecutivo indique los casos
en que regir la jornada de 6 horas. La insalubridad no existir sin
declaracin previa de la autoridad de aplicacin, la que debe expedirse con
fundamentos en dictmenes mdicos, o de otra disciplina, de rigor
cientfico. La descalificacin de un lugar que haba sido declarado insalubre,
solo puede hacerse por el mismo procedimiento si se constata que
desaparecieron las circunstancias determinantes de la insalubridad.
En los casos en que se decrete la insalubridad del trabajo, y por
consiguiente la disminucin de las horas de trabajo, no corresponde la
disminucin de las remuneraciones.
La resolucin administrativa que decrete la insalubridad, debe realizarse
con la previa intimacin al empleador para que en un plazo razonable
realice las tareas necesarias a fin de adecuar ambientalmente el lugar,
establecimiento o actividad, para que el trabajo de desarrolle en
condiciones de salubridad. (art. 200, prrafo 3 L.C.T.). En caso que el
empleador no cumpliere con los recaudos que se le indiquen, la autoridad
de aplicacin debe calificar las tareas o condiciones ambientales del lugar
en el que estas se desarrollen. Mientras se realizan los trabajos de
adecuacin del ambiente, y hasta tanto estos se lleven a cabo, puede
decretarse la insalubridad provisoria.
Las resoluciones que adopte la autoridad administrativa en el tema, son
revisables en sede judicial.
Lmites mximos en la jornada legal de trabajo
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Jornada normal Jornada semanal 48 horas
Jornada diaria 8 horas
Jornada nocturna 7 horas (entre las
21 y las 6 horas)
Trabajos insalubres Jornada semanal 36 horas
Jornada diaria 6 horas
Excepciones a la aplicacin del lmite mximo de la jornada legal
de trabajo
Trabajospor equipo o turnos rotativos
En su oportunidad, se estableci un rgimen especial como excepcin del
comn general de jornada en el que no rige la limitacin del horario
nocturno y la Ley de Contrato de Trabajo lo denomin tambin trabajo por
equipo o turnos rotativos.
En virtud de esto el empleador puede organizar los horarios de acuerdo al
sistema de turnos fijos o sistema rotativo de trabajo por equipos que deber
anunciarlos en lugares visibles de establecimiento para conocimiento de los
trabajadores.
As cuando los trabajos se efecten por equipos la duracin de la jornada
podr ser prolongada ms all de las ocho horas por da y de las cuarenta y
ocho semanales, a condicin de que el trmino medio de las horas de
trabajo sobre un perodo de tres semanas a los menos, no exceda de ocho
horas por da o de cuarenta y ocho semanales.
Se distribuirn las horas de labor sobre un perodo de tres semanas
consecutivas o sea un total de ciento cuarenta y cuatro horas, en dieciocho
das laborales, en forma que el trmino de las horas de trabajo dentro del
ciclo no exceda de ocho horas por da o cuarenta y ocho semanales, sin que
en ningn caso el trabajo semanal exceda de cincuenta y seis horas.
Respecto del trabajo nocturno cuando el trabajo se realice por equipos, el
personal podr afectar jornadas de ocho horas desde las veintiuna a las seis,
pero en compensacin por cada siete das de trabajo nocturno tendr
descanso equivalente a una jornada de trabajo. Es decir la limitacin de la
duracin de la jornada nocturna no tiene vigencia cuando se aplican los
horarios rotativos, como compensacin por cada siete das de trabajo
nocturno se conceder un descanso igual a una jornada de trabajo.
A partir del mecanismo fijado, el trabajo los das sbados y domingos no
infringe la obligacin del descanso semanal y como consecuencia no genera
pago de recargos. El descanso semanal se otorgar al trmino de cada ciclo
de rotacin.
El trabajador no est obligado a prestar servicios en horas suplementarias,
salvo casos de peligro o accidente ocurrido o inminente de fuerza mayor, o
por exigencia excepcionales de la economa nacional o de la empresa,
juzgando su comportamiento en base al criterio de colaboracin con el logro
de los fines de la misma.
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Profesora: Patricia Sansinena | 11
Personal de direccin o vigilancia
Entendiendo por tales a jefes, directores, o quienes los suplan en el ejercicio
de tal puesto, es decir, a quienes ejerzan funciones jerrquicas en el mbito
de la empresa. As tambin la norma incluye a los profesionales que ejerzan
tareas propias de su profesin, el personal de secretara adscrito a las
direcciones o gerencias y que no sea subalterno.
En cuanto a la inteligencia que debe darse a la expresin vigilacin, de
acuerdo a la interpretacin jurisprudencial debe entenderse.
Casos de accidentes, trabajos de urgencia o fuerza mayor
Pero slo en la medida que sea necesaria para evitar un mal mayor y cuando
el trabajo no pueda ser efectuado durante la jornada normal, debiendo
comunicarse inmediatamente el hecho a la autoridad competente.
Descansos
Durante la jornada:
No se encuentra contemplado en la Ley de Contrato de Trabajo.
Por convenio generalmente se estipula entre 45 o 60 minutos al promediar
la jornada y/o refrigerios.
Asimismo, en virtud de la tarea se pueden disponer la interrupcin de la
actividad por un determinado plazo sin abandonar la posicin y/o trabajo.
Entre jornadas:
El lmite mximo de trabajo efectivo (sumando la jornada diaria y las horas
extras), no puede superar las 12 horas diarias, ya que ste es el descanso
diario mnimo que debe otorgarse entre jornadas bajo la direccin de un
mismo empleador.
Semanal:
La ley impone una pausa durante ese lapso, con fines higinicos, para que el
trabajador reponga fuerzas y para facilitar un mayor contacto con su
familia.
El art. 203 de la Ley de Contrato de Trabajo, prohibe la ocupacin de
empleados desde las 13 horas del da sbado hasta las 24 horas del da
siguiente, salvo en los casos de excepcin, tales como accidentes, peligro,
fuerza mayor o exigencias excepcionales; y los que las leyes o
reglamentaciones prevean a fin de facilitar la prestacin de servicios a la
comunidad en los das festivos (transporte, gastronoma, clnicas y
hospitales, recreacin, actividades que no admitan interrupcin, etc.). Este
rgimen de excepcin es inaplicable a los menores de 16 aos, los que, en
consecuencia, no pueden realizar tareas en horas del da sbado a la tarde y
domingo.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
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La norma establece que el goce del descanso semanal, no llevar aparejada
la disminucin o supresin de la remuneracin que tuviere asignada el
trabajador en los das y horas a que se refiere la misma ni importar
disminucin del total semanal de horas de trabajo. ( art. 205 L.C.T.). De
acuerdo con ello a los trabajadores con remuneracin fijada por mes o
semana, no puede rebajrseles la asignacin pactada con el pretexto del
citado descanso; y este no impide que el empleado cumpla el total de la
jornada semanal.
En el caso de los empleados remunerados a jornal o por hora, el perodo de
descanso no se remunera, a menos que ello hubiere sido pactado
expresamente por va de convenio privado o colectivo.
Si el trabajador protestare servicios durante el descanso, medie o noautorizacin,
sea por disposicin del empleador o por cualquiera de las
circunstancias previstas como horas extras obligatorias, o por estar
comprendido en las excepciones que con carcter permanente o transitorio
se dicten, y se omitiere el otorgamiento del descanso compensatorio en
tiempo y forma, el trabajador podr hacer uso de ese derecho a partir del
primer da hbil de la semana subsiguiente, previa comunicacin formal de
ello efectuada con una anticipacin no menor de 24 horas. el empleador en
tal caso, estar obligado a abonar el salario habitual con el 100% de recargo.
Jornada extraordinaria:
Es aquella en la que se trabaja en exceso sobre la jornada mxima legal, es
decir que un trabajador por este concepto, no puede superar los topes
legales de horas extraordinarias (3 horas diarias, 48 semanales, 320
anuales).
El pago de tiempo de trabajo extra se efecta con un recargo sobre el
salario/hora ordinario habitual de 50% en das normales y, de 100% en das
feriados (estos porcentajes no pueden ser disminuidos por Convenio
Colectivo de Trabajo).
La realizacin de horas extras es obligatoria para el trabajador cuando
provengan de la necesidad de hacer frente a accidentes, peligros, o
exigencias extraordinarias de la economa nacional o de la empresa.
Francos compensatorios:
Quienes tienen que realizar tareas, para asegurar que los dems puedan
gozar el descanso, tienen derecho aun franco compensatorio en otro da de
la semana de la misma duracin - o sea desde las 13 horas de uno hasta
las 24 del da siguiente en la forma y oportunidad que fijen esas
disposiciones, atendiendo a la estacionalidad de la produccin u otras
caractersticas especiales (art. 204 L.C.T.).
Las actividades, en especial las de carcter eventual, que no alcanzan a ms
de uno o dos das, no dan derecho a la percepcin (como extra) del franco
compensatorio.
Feriados obligatorios:
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Adems de las pausas que se indicaran en los puntos anteriores, la ley
establece otras que corresponden a determinados das en los que se
celebran fiestas de carcter nacional o religioso, en los que se prohbe
realizar trabajos, como ocurre con el descanso semanal. Se deja librada la
determinacin de dichos das a una ley especial. Durante los das feriados
existe la obligacin por parte del empleador de abonar el salario, a
diferencia de lo que ocurre con el descanso semanal.
Por ley, son feriados obligatorios los das: 1 de enero, Viernes Santo, 2 de
abril 1 y 25 de mayo, 20 de junio, 9 de julio, 17 de agosto, 12 de octubre, 8
de diciembre y 25 de diciembre. Por ley 23.555, se estableci que los
feriados correspondientes a los das 2 de abril, 20 de junio, 17 de agosto y 12
de octubre se trasladan al lunes anterior de esa semana si caen en martes o
mircoles, o al posterior, si coinciden con los das jueves o viernes.
Das no laborables:
Adems de los indicados en el prrafo anterior, la ley dispone que en otros
das, cuya enumeracin queda librada a una ley especial, el empleador
puede resolver, salvo en bancos, seguros, y actividades afines, conforme lo
determine la reglamentacin, que se realicen tareas o no. En cualquiera de
los casos el empleado percibe su salario. Por lo tanto, la opcin se limita a
exigir o no el dbito laboral.
Jornada reducida:
Se establece en el artculo 198 de la Ley de Contrato de Trabajo.
La Ley Nacional de Empleo modific la Ley de Contrato de Trabajo
permitiendo que a travs de disposiciones nacionales reglamentarias,
contratos individuales o convenios colectivos de trabajo se pueda reducir la
jornada mxima legal.
Asimismo, se establece que a travs de la negociacin colectiva se pueden
superar las restricciones legales tradicionales y establecer jornadas
mximas en base a promedios, de acuerdo con las caractersticas de la
actividad (ltimo prrafo art. 198 L.C.T.).
Varios convenios de empresa han usado la disponibilidad que les confiere
en materia de jornada este artculo.
Jornada de trabajo en la Legislacin de la Repblica Federativa
del Brasil
La Ley Brasilea considera jornada de trabalho, al perodo diario o
semanal, previsto en la ley o convencin colectiva, durante el cual el
empleado debe prestar servicio o permanecer a disposicin del empleador.
La Constitucin Federal (art. 7) fija la regla bsica relativa a los lmites
mximos de la jornada de trabajo, pero la ley fija jornadas especiales
reducidas en relacin a categoras profesionales particulares, como por
ejemplo cabineiros y bancarios.
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Profesora: Patricia Sansinena | 14
El sistema laboral brasileo, ha establecido la jornada por va convencional
y libre, respetando siempre los parmetros mximos establecidos por la
Constitucin Federal y por la legislacin ordinaria.
Para las actividades continuas, realizadas en turnos de revezamento, la
jornada podr ser ampliada mediante negociacin colectiva.
No tienen derecho al lmite mximo de jornada ni al pago de horas extras:
los empleados que ejercen actividades incompatibles como el horario de
trabajo fijado, debiendo ser anotada tal condicin en la Carteira de
Trabalho e Previdncia Social , y los gerentes, considerados como tales
aquellos que ejercen cargos de gestin equiparables a directores o jefes de
departamento o filial, (CLT, art. 62).
Jornada Semanal
Prescribe la Constitucin Federal, que la duracin del trabajo normal no
puede ser superior a cuarenta y ocho horas semanales.
En el caso de actividades continuas, realizadas en turnos de revezamento, la
jornada semanal mxima ser de 36 horas.
Jornada diaria
La jornada diaria no podr ser superior a ocho horas. (CF, art 7, XIII).
Para los trabajadores de actividades discontinuas o en turnos interruptor, la
duracin del trabajo no puede ser superior a seis horas. Sin embargo, el
lmite puede ser alterado por negociacin colectiva.
La jornada puede ser acrescida por horas extraordinarias, siempre que
esto haya sido acordado entre empleador y empleado, o por negociacin
colectiva de trabajo. Sin embargo, en casos de necesidades imperiosas o de
fuerza mayor, o por la realizacin de servicios que sean imprescindibles o
cuya no ejecucin pueda acarrear perjuicio manifiesto, puede el empleador
exigir la prolongacin de la jornada de trabajo, sin necesidad de acuerdo o
convencin colectiva de trabajo, pero debe justificar dentro de los 10 das
las excepciones en el Ministerio do Trabalho.
Trabajos insalubres
Solo se permite la prolongacin del horario de trabajo mediante licencia
previa de las autoridades en materia de medicina del trabajo (art. 60 da
CLT).
Descansos
Durante la jornada:
La ley establece que, en cualquier trabajo continuo, cuya duracin exceda
las seis horas, es obligatoria la concesin de un intervalo para el descanso y
la alimentacin de una hora como mnimo. El lmite mximo no podr
exceder las dos horas, salvo acuerdo escrito o convencin colectiva de
trabajo.
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Cuando no se excedan las seis horas de trabajo, pero superando las cuatro
horas, es obligatorio un intervalo de quince minutos. Estos intervalos de
descanso no son computados en la jornada y por lo tanto, no son
remunerados. (CLT, art. 71).
Como excepcin a esta regla, en los servicios permanentes de mecanografa,
que comprende los de digitacin y escritura de clculo, cada noventa
minutos de trabajo consecutivo, corresponde un perodo de descanso de
diez minutos, el que no es deducido de la duracin normal del trabajo,
siendo por lo tanto remunerado.
Entre jornadas:
Entre una jornada de trabajo y la subsiguiente, deber ser respetado un
perodo mnimo de once horas consecutivas, (art. 66 da CLT).
Semanal:
Los trabajadores brasileos tienen asegurado un descanso semanal
remunerado de veinticuatro horas consecutivas, preferentemente los
domingos.
En los servicios que exijan trabajar los das domingo, con excepcin de los
elencos de teatro, ser establecida una escala de compensacin,
subordinada a la previa aprobacin de la autoridad competente.
Folgas compensatrias ( francos compensatorios):
El trabajo en das feriados est prohibido. Solo exigencias tcnicas de la
empresa pueden impedir el descanso en esos das, (Ley 605). Se consideran
exigencias tcnicas aquellas que tornen indispensable la continuidad del
servicio, sea por las particularidades de la actividad, sea por motivos de
inters pblico.
Sin embargo, el empleado que por las razones expuestas, fuera obligado a
prestar servicios en das feriados, recibir una remuneracin duplicada por
ese da. Puede el empleador, en vez de pagar el doble de remuneracin,
conceder al trabajador otro da libre, con lo que se lo compensar por el
servicio prestado el da en que deba estar descansando.
Trabajo por turnos
En los casos de trabajos continuos, por turnos de revazamento, la jornada
mxima semanal ser de 36 horas, (CF, art.7, XIV). Este lmite puede ser
alterado por convenio colectivo.
Jornadas reducidas:
Si bien la Constitucin Federal fija la regla bsica para la duracin de la
jornada de trabajo, las leyes ordinarias fijan jornadas especiales reducidas,
para varias categoras o profesiones:
1) Cabineiros de elevadores: jornada mxima de seis horas, estando
prohibido cualquier acuerdo que aumente ese nmero.
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2) Mdicos, cirujanos y dentistas: mnimos de dos horas y mximo de
cuatro horas diarias, pudiendo, por acuerdo escrito o por motivos de fuerza
mayor, acrecentarse la jornada en dos horas ms. En los casos en que
tuvieran contratos con ms de un empleador, la jornada no puede superar
las seis horas. Por cada noventa minutos de trabajo, tendrn diez de
descanso.
3) Auxiliares mdicos: cumplirn una jornada de cuatro horas diarias,
existiendo tambin la prohibicin de superar las seis horas, cuando sean
contratados por ms de una empresa. Por cada noventa minutos de trabajo,
tendrn diez de descanso.
4) Tcnicos en radiologa: (comprende a los operadores de rayos X),
cumplirn una jornada semanal de veinticuatro horas.
5) Atletas de ftbol: el horario deber ser organizado de manera que el
mismo comprndale tiempo de entrenamiento y exhibicin del atleta, pero
el mismo no podr exceder las 44 horas semanales.
6) Artistas y tcnicos de espectculos y diversiones:
a) Radiodifusin, fotografa y grabaciones: 6 horas por da y 30 semanales.
b) Cine, cine publicitario, cuando fuere hecho en estudio: 6 horas por da.
c) Teatro: ocho funciones por semana.
d) Circo y variedades: 6 horas por da y 36 semanales.
e) Doblaje: 6 horas por da y 40 semanales.
7) Aeronuticos, y trabajadores habilitados para prestar servicios a bordo
de aeronaves: jornada de
a) once horas, si es integrante de tripulacin simple,
b) catorce horas si es integrante de tripulacin compuesta, y
c) veinte horas si es integrante de tripulacin de revazamento.
8) Empleados de servicios de telefona, de telegrafa submarina o subfluvial,
radiotelegrafa: seis horas continuas y 36 semanales, (CTL, art. 227).
9) Fisioterapeutas o terapeutas ocupacionales: 30 horas semanales.
10) Abogados empleados: cuatro horas continuas y 20 semanales, salvo
convencin colectiva. (Ley 8.906, 4/6/94).
11) Bancarios: seis horas continuas en das hbiles, con excepcin de los
sbados, pudiendo cumplir hasta un total de 30 horas por semana (CLT,
art. 224). Esta jornada no se aplica al gerente bancario.
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12) Empleados en minas en subsuelo: no puede exceder las seis horas
diarias y 36 semanales.
13) Jornalistas, revisores, fotgrafos e ilustradores: cinco horas, tanto de
das como de noche, no aplicndose para los jefes, (CLT art. 302, 303 y
306).
La empresa que por razones econmicas, debidamente comprobadas, se
encuentre en condiciones que, transitoriamente exija la reduccin de la
jornada normal o el nmero de das de trabajo, podr hacerlo mediante el
previo acuerdo con la entidad sindical representativa de sus empleados,
homologado en la Delegacia Regional do Trabalho, por un plazo que no
exceda los tres meses, prorrogable en las mismas condiciones. En estos
casos el salario mensual no podr ser reducido en ms de un 25% del sueldo
de contrato, respetando el salario mnimo y reduciendo proporcionalmente
las remuneraciones y gratificaciones de gerentes y directores. (CF, art. 7,
VI y Ley 4.923, 23/12/65, art. 2).
Jornada nocturna
Para los trabajadores urbanos, se considera trabajo nocturno el realizado
entre las 22 horas y las 5 horas del da siguiente. La hora del trabajo
nocturno es computada como de 52minutos y 30 segundos, lo que significa
que siete horas de trabajo nocturno equivalen a ocho horas en jornada
diaria.
El trabajo nocturno, conforme lo estipula la Constitucin Federal, debe
remunerarse con un plus del 20%, (art. 73).
La Constitucin Federal prohibe el trabajo nocturno a los menores de 18
aos.
Jornada de trabajo en la Legislacin de la Repblica del Paraguay
Jornada Semanal
El C.L.P. establece en su Art. 194: La jornada ordinaria de trabajo efectivo,
no podr exceder, salvo casos especiales previstos en este Cdigo, de ocho
(8) horas por da o cuarenta y ocho (48) horas semanales, cuando el trabajo
fuere diurno, ni de siete (7) horas por da o cuarenta y dos (42) horas en la
semana, cuando el trabajo fuere nocturno.
La jornada mxima de trabajo diurno para los mayores de quince aos y
menores de dieciocho aos, ser de treinta y seis horas semanales. Cuando
el trabajo debe realizarse en lugares insalubres o por su naturaleza pongan
en peligro la salud o la vida de los trabajadores o en condiciones penosas,
turnos continuos o rotativos, su duracin no exceder de treinta y seis horas
semanales.
Para actividades agrcolas, ganaderas, forestales, tambos y de explotaciones
similares, tendrn una jornada mxima de trabajo de cuarenta y ocho horas
semanales." (Art. 195 - 196-197 y 198 del C. L. P.)
Jornada diaria
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
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El C. L. P. establece una jornada diaria de ocho horas, cuando el trabajo
fuere diurno y de siete horas por da, cuando el trabajo fuere nocturno. Para
la jornada mixta de trabajo, su duracin mxima ser de siete horas y
media, entindase como jornada mixta la que abarca periodos de tiempo
comprendidos en las jornadas diurnas y nocturnas.
Cuando el trabajo debe realizarse en lugares insalubres y ponga en peligro
la salud o la vida de los trabajadores, su duracin no exhereda de seis horas
diarias. La jornada mxima de trabajo diurno para los mayores de quince
aos y menores de dieciocho aos ser de seis horas diarias.
Quedan excluidos de la jornada de trabajo:
1. Los gerentes, jefe, administradores en relacin de dependencia, y los
empleados no sujetos a fiscalizacin inmediata;
2. Los serenos, vigilantes y dems trabajadores que desempeen funciones
discontinuas o que requieran su sola presencia,
3. Los que cumplen su cometido fuera del local donde se halle establecida la
empresa, como agentes y comisionistas, que tengan carcter de empleados.
No obstante, las personas a que se refieren los apartados precedentes, no
podrn ser obligadas a trabajar ms de doce horas diarias, y tendrn
derecho a un descanso mnimo de hora y media que integra la jornada de
trabajo.
Descansos
Durante la jornada:
Previsto legalmente en el Cdigo Laboral, en el Ttulo Primero del Libro
Segundo.
El Art. 202 del citado cuerpo legal establece: "Durante cada jornada, las
horas de Trabajo deben distribuirse al menos en dos secciones con un
descanso intermedio que se adapte racionalmente a la naturaleza del
Trabajo y a las necesidades de los trabajadores, el cual no ser menor de
media hora. El tiempo de este descanso no se computa en la jornada de
Trabajo."
Reduccin del descanso intermedio en jornada discontinua
Las nicas modalidades de descanso legisladas en el Cdigo Laboral
Paraguayo son:
1) Interrupciones o pausas durante cada jornada;
2) Descanso despus de la terminacin del tiempo de trabajo diario;
3) Descanso semanal, normalmente en da domingo u otro distinto
laborable dentro de la siguiente semana;
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 19
4) Descanso en das feriados civiles o religiosos establecidos por la
autoridad competente; y
5) Vacaciones anuales remuneradas.
Entre jornadas
No existe previsin legal al respecto, a excepcin del trabajo de los menores
(O.I.T.).
Semanal
El Cdigo Laboral establece al respecto: "Todo trabajador tendr derecho a
un da de descanso semanal que normalmente ser el domingo.
Excepcionalmente, puede estipularse un perodo ntegro de veinticuatro
horas consecutivas de descanso, en da distinto laboral y dentro de la
siguiente semana a cambio del descanso dominical, en los casos siguientes:
a) Trabajos no susceptibles de interrupcin, por la ndole de las necesidades
que satisfacen, por motivos de carcter tcnico o razones que determinen
grave perjuicio al inters pblico o a la misma Empresa;
b) Labores de reparacin y limpieza de maquinarias, instalaciones o locales
industriales y comerciales, que fuesen indispensables a fin de no
interrumpir las faenas de la semana;
c) Trabajos que eventualmente sean de evidente y urgente necesidad de
realizar por inminencia de daos, accidentes, caso fortuito, fuerza mayor u
otras circunstancias transitorias inaplazables que deben aprovecharse. Con
el fin exclusivo de permitir a los trabajadores el descanso semanal desde el
medioda del sbado, por acuerdo entre las partes, podrn distribuirse las
cuarenta y ocho horas semanales de trabajo, ampliando la jornada
ordinaria, no constituyendo dicha ampliacin trabajo extraordinario. Los
trabajos que requieran una labor continua sern reglamentados de modo
que los trabajadores puedan disponer del nmero de das que este Cdigo
considera como de descanso semanal obligatorio. Sern tambin das de
descanso obligatorio los feriados establecidos por la ley. (Titulo segundo -
Libro segundo - Arts. 212 - 213 - 214 - 215 - 216 y 217 del C.L.P.).
Descansos compensatorios
El prrafo segundo del Art. 213 del Cdigo Laboral dice al respecto:
Excepcionalmente, puede estipularse un perodo ntegro de veinticuatro
horas consecutivas de descanso, en da distinto laboral y dentro de la
siguiente semana a cambio del descanso dominical.
En consecuencia, el Cdigo reconoce que por razones de inters social o de
orden tcnico, por circunstancias eventuales de urgente e inaplazable
atencin, no es posible, en ciertas industrias interrumpir el trabajo los das
domingos. La ley establece un perodo ntegro de veinticuatro horas
consecutivas de descanso en da distinto laborable y dentro de la siguiente
semana, a cambio del descanso dominical. Se trata de un descanso
compensatorio.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 20
Trabajos por turnos o equipos
El C. L. P. establece: Los empleadores debern confeccionar una planilla
especial con los nombres de los trabajadores ocupados en las circunstancias
en el artculo anterior y los turnos de descansos compensatorios
correspondientes a cada uno de ellos. (Art. 210 y 215 C.L.).
Jornada reducida
El Cdigo de Trabajo dice al respecto: Cuando el trabajo debe realizarse en
lugares insalubres o por su naturaleza ponga en peligro la salud o la vida de
los trabajadores, o en condiciones penosas o en turnos continuos o
rotativos, su duracin no exceder de seis (6) horas diarias o de treinta y
seis (36) horas semanales, debiendo percibir salario correspondiente a
jornada normal de ocho horas.
En este caso y a pedido de cualquiera de las partes interesadas, la Direccin
General de Higiene y Seguridad Ocupacional, asesorada por el organismo
competente del Ministerio de Salud Pblica y Bienestar Social, especificar
como insalubre o no insalubre la actividad de que se trate.
La calificacin de insalubridad ser mantenida hasta que sea demostrada la
desaparicin de las causas ante el organismo mencionado. (Art. 198 C. L.
,actualizado por Ley 496/95).
Trabajo nocturno
Es el que se ejecuta entre las veinte y las seis horas, no podr exceder salvo
casos especiales previstos, de siete horas por da o cuarenta y dos horas en
la semana. (Art. 194 - 195 C. L.). Se autorizar el trabajo nocturno de
acuerdo con la duracin mxima y retribucin prevista para el mismo por
este Cdigo, en los siguientes casos:
a) Servicios pblicos de imprescindible necesidad;
b) Industrias cuyos procesos tcnicos exigiesen un trabajo continuo;
c) Reparacin e instalacin de mquinas, a efecto de no interrumpir el
trabajo normal,
d) Daos inminentes por accidentes imprevistos o de necesidad evidente; y
e) Los trabajos que deben ser realizados en horas nocturnas, conforme a su
naturaleza. El organismo administrativo del trabajo autorizar, a solicitud
de los empleadores, el trabajo nocturno, siempre que ellas se justifiquen y
bajo expresa condicin de que los trabajadores ocupados en tareas
nocturnas no podrn trabajar en la jornada diurna.
Los menores de quince a dieciocho aos no sern empleados durante la
noche en un intervalo de doce horas consecutivas que comprendan desde
las veintids a seis horas. Los menores de trece a quince aos no podrn ser
empleados durante la noche en un perodo de catorce horas consecutivas,
por lo menos que comprendan el intervalo transcurrido entre las veinte y
las ocho horas. (Art. 208 C.L.). Cuando exista peligro para la salud de la
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Profesora: Patricia Sansinena | 21
mujer, o del nio en estado de gestacin o durante el perodo de lactancia,
no podr realizar trabajo nocturno industrial, en establecimientos
comerciales o de servicios despus de la diez de la noche. (Art. 122 C.L.).
Jornada de trabajo en la Legislacin de la Repblica Oriental del
Uruguay
Semanal
El trabajo semanal tendr un mximo de 48 o 44 horas, segn se trate de
un establecimiento industrial o comercial.
La industria tiene una jornada semanal mxima de 48 horas e incluye, en
general, las ramas de industrias extractivas, manufactureras, de la
construccin y del transporte. Excepciones: el personal de escritorio o
dependencias comerciales de los establecimientos industriales y
establecimientos gastronmicos, a los cuales se aplica el rgimen del
comercio.
El comercio tiene una jornada semanal de 44 horas, con horario continuo
o discontinuo. Incluye adems de las excepciones sealadas al personal
subordinado de empresas, de radiodifusin y representaciones teatrales,
hoteles, restaurantes, confiteras e institutos de belleza y peluquerasgeneralmente
se trabaja en rgimen de semana inglesa, jornada integra de
lunes a viernes y sbado media jornada.
Actividades rurales: se establece el mximo semanal de 48 horas para
arroceras, granjas, quintas, montes bosques y turberas. Marco normativo:
CIT N 1 Ley 5350 de 17/11/915 ratificado por el Decreto N 8950 de
5/4/33 y Dec. Reglamentario del 29/10/57 para la Industria y CIT N 30,
Dto. Ley 14.320 de 17/12/74 para el Comercio.
Jornada diaria
La ley 5350 establece una jornada diaria mxima de 8 horas, tanto para la
industria como para el comercio.
El lmite diario sealado puede aumentarse, para los adultos, en casos
especiales:
a) convenios obrero - patronales para distribuir las horas de una jornada en
los restantes das de la semana, no debiendo exceder la jornada con la
extensin sealada, nueve horas efectivas de labor, sin comprender el
descanso intermedio.
b) trabajo por equipos o turnos.
c) casos excepcionales de accidente grave o peligro de accidente, trabajos de
urgencia o en casos de fuerza mayor, para evitar una grave perturbacin en
el funcionamiento normal de la empresa (CIT N 1 art.3).
No se encuentran comprendidos en las disposiciones sobre limitacin de la
jornada:
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 22
1) Los tripulantes pesqueros que estn remunerados "a la parte" o "sistemas
mixtos".
2) Empleados de establecimientos rurales, a excepcin de aquellos a
quienes se le fije por leyes especiales.
3) Los empleados del servicio domstico particular.
4) Los empleados de la Asociacin Uruguaya de Aldeas Infantiles S.O.S.,
actividades en calidad de Madres y Tas S.O.S.
5) El personal superior de los establecimientos comerciales, industriales y
de servicio. Se considera personal superior, a los empleados que ocupen
cargos superiores al de Jefe de Seccin.
6) Los profesionales universitarios e idneos de alta especializacin que en
calidad de tales, cumplan tareas en establecimientos industriales,
comerciales y de servicio.
7) Los viajantes y vendedores de plaza, corredores, cobradores e
investigadores de cobranza, promotores de ventas y asesores en ahorro
previsional que realicen sus tareas fuera del establecimiento.
En los tres ltimos numerales, si bien no puede exceder el lmite mximo
fijado para la actividad de que se trate, su horario es indeterminado, no
teniendo derecho a percibir suma alguna por horas suplementarias.
(Decreto 611/80).
Para la actividad comercial y en casos especiales y debidamente fundados,
el Poder Ejecutivo podr autorizar:
a) por ramos, zonas o localidades la apertura de los comercios, los sbados
por la tarde y domingos por la maana, hasta las 21 horas y las 13 horas
respectivamente, debiendo en estos casos cerrar el da lunes o el prximo
laborable, si aquel fuera feriado, durante toda la jornada o durante media
jornada, por la maana en su caso.
b) Teniendo en cuenta la naturaleza de los servicios por ramos, zonas o
localidades: que el descanso semanal de 36 horas consecutivas tenga lugar
en forma rotativa o continuada en otras das de la semana y autorizar como
excepcin, la apertura continuada de los comercios, incluso sbado y
domingo hasta las 21 horas.
c) En atencin a festividades especiales, en la vspera de dichas festividades.
d) Atendiendo a razones de oportunidad, debidamente fundadas.
Estas autorizaciones se otorgarn siempre que se respete el rgimen de 44
horas de trabajo y 36 consecutivas de descanso semanal y se cumpla el
descanso intermedio en la jornada. (Dto. Ley 14.320).
Descansos
Durante la jornada
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 23
Se reconoce legalmente la necesidad de que durante el horario de trabajo
debe existir un descanso obligatorio (Ley 5350 y CIT N 14 y 106). Se
establece un rgimen general para la industria (Dto. de 29/10/57) y otro
para el comercio (D.L.14.320 de 17/12/74) adems de regmenes especiales.
Industria
Las jornadas sern continuas o discontinuas segn sea la duracin del
descanso intermedio y su remuneracin.
El principio general es que la jornada debe ser discontinua, con un descanso
intermedio de 2 horas, a otorgarse no ms all de la quinta hora de labor. El
descanso no es remunerado en este caso.
La jornada continua puede establecerse con autorizacin de la Inspeccin
General del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, generalmente por un
trmino de 30 minutos, que se considera como trabajo efectivo y
remunerado.
Asimismo el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social puede establecer
excepciones a todo el rgimen de descanso intermedio.
Comercio
Puede optarse por la jornada continua o discontinua; el descanso debe
concederse una vez transcurrida la cuarta hora de labor.
Si la jornada es contina, el descanso ser de 30 minutos, computndose
como trabajo efectivo, y por lo tanto remunerado.
Si la jornada es discontinua el descanso ser de 2 horas y media por los
menos, y no ser remunerado.
Reduccin del descanso intermedio en jornada discontinua
El descanso podr reducirse hasta una hora si lo acuerdan obrero y patrono
y se comunica a la Inspeccin General de Trabajo y Seguridad Social
(D:242/87 de 13/5/87).
Asimismo la Inspeccin General de Trabajo y Seguridad Social, podr
autorizar cuando lo considere conveniente, los horarios continuos que
soliciten las industrias, comercios, instituciones y actividades de cualquier
ndole comprendidas en las leyes que se reglamentan, estipulando los
descansos intermedios a concederse, que se contarn como trabajo efectivo
remunerado. El Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, podr establecer
excepciones a este rgimen, adems de las ya especificadas (D.242/87).
Situaciones especiales: Obreros y empleados de las Cmara frigorficas
tendrn un descanso de 15 minutos cada 1 hora, 45 minutos de trabajo.
Puede trabajarse hasta 2 horas continuas si luego hay por los menos una
hora de descanso intermedio o finaliza la jornada.
Entre jornadas
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 24
No hay especificacin legal al respecto, salvo para los menores (D.28/5/54
reglamentario del CIT 90).
Descanso semanal
El descanso semanal es obligatorio tanto para los patronos como para los
trabajadores de todo establecimiento industrial o comercial y sus
dependencias cualquiera sea la naturaleza del mismo, pblico o privado,
laico o religioso, aunque tenga el carcter de enseanza profesional o
beneficencia, con la sola excepcin de los patronos de los establecimientos
no obligados al cierre en das de descanso y los del trabajo a domicilio (ley
7318 de 10/12/20).
Hay dos regmenes de descanso, para la industria y para el comercio.
Industria
Tiene 24 horas consecutivas de descanso, pudiendo optarse por el sistema
semanal de 24 horas de descanso luego de 6 das de labor y que debe
gozarse el da domingo o el sistema rotativo, que impone un da de
descanso cada seis, o sea cinco das de trabajo y uno de descanso; los
establecimientos que opten por el sistema rotativo no podrn trabajar ms
de 8 horas por da o 40 horas en el perodo de 5 das (D. 26/6/935).
Ampliacin del descanso semanal: pueden efectuarlo las partes por va de
convencin, redistribuyendo las horas del da sbado, total o parcialmente,
en el resto de la semana. Por la misma va puede, asimismo, adoptarse un
rgimen ms favorable, como el de semana inglesa.
Comercio
El personal de los establecimientos comerciales, as como el personal de
escritorio o dependencias comerciales de la industria, goza de un da y
medio de descanso obligatorio - 36 horas, en un rgimen de semana
inglesa: sbado de tarde y domingo ( Ley 11.887 de 2/12/52 , D.L. 14.320 y
CIT N 106).
El Poder Ejecutivo puede autorizar regmenes de excepcin, respetando las
36 horas consecutivas de descanso (D.L.14.320). Adems de los diversos
regmenes excepcionales autorizados por Decreto de 10/11/92 - que se ha
mantenido vigente hasta la fecha- se autoriza a los establecimientos
comerciales a extender horarios de cierre, abrir sbados, domingos y
feriados y adoptar el descanso semanal de 36 horas en forma rotativa y
continuada, en cualquier da de la semana.
La mujeres que trabajasen en horas de la maana y de la tarde dispondrn
de un descanso al medioda, salvo que por la extensin de la jornada a la
que estuviese sometida la trabajadora, las caractersticas de las tareas que
realice, los perjuicios que la interrupcin del trabajo pudiese ocasionar a las
propias beneficiarias, o al inters general, se autorizare la adopcin de
horarios continuos, con supresin o reduccin de dicho perodo de
descanso ( art. 174 LCT).
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 25
Se mantiene la prohibicin de dar trabajo a domicilio a una mujer que se
desempea en un local u otra dependencia de la empresa, pues este era un
mecanismo abusivo que se utilizaba para burlar los lmites mximos de la
Ley de Jornada. (art. 175 LCT).
Proteccin especial por maternidad
La proteccin de la mujer por causa de maternidad consiste en una serie de
mecanismos creados por la ley que tiene por objeto amparar a la mujer,
durante el embarazo y a propsito de haber tenido un hijo, frente al
empleador.
La notificacin del estado de embarazo
La proteccin de la maternidad se inicia con la notificacin del estado de
embarazo, el que debe formalizar la mujer embarazada mediante la entrega
al empleador del certificado mdico en el que conste el hecho precitado y la
fecha presunta del futuro parto (art. 177, 2do. prrafo, LCT).
Algn fallo reconoci como innecesario el certificado mdico que acredite el
embarazo, a los fines de la proteccin establecida por la LCT, cuando al
momento del despido el estado de gravidez era ostensible y detectable por
la simple observacin visual de la apariencia de la trabajadora.
Otra alternativa es que le requiera el empleador la verificacin a travs de
un facultativo. La jurisprudencia y la doctrina reconocen el derecho del
empleador a realizar la constatacin a travs del mdico que designe, por
efecto de discrepancias o falta de certeza acerca del estado de embarazo.
La licencia por nacimiento
La LCT reconoce a la mujer en la etapa de la maternidad un plazo de
licencia de un total de 90 das, dividido en dos etapas de 45 cada uno, los
que se concretarn uno en la etapa previa a la fecha presunta del parto, y el
otro a continuacin del parto.
A opcin de la mujer, se podr gozar de 30 das previos al parto y de 60 de
posparto.
Asimismo, puede ocurrir que por una situacin no prevista, la mujer d a
luz antes del comienzo de la licencia preparto, en cuyo caso la LCT confiere
la licencia ntegra de 90 das.
Otra hiptesis anloga a la anterior es cuando la mujer tiene una fecha
presunta de parto, y el mismo se adelanta. En este caso, llamado nacimiento
pretrmino, se le asegura a la mujer el plazo total de 90 das de licencia por
maternidad.
La asistencia mdica y la cobertura de salud
La mujer durante el perodo de embarazo y maternidad contar con las
prestaciones mdicas a cargo de la obra social a la que pertenezca, y que se
financia con los aportes y contribuciones establecidos legalmente, del 3% de
retencin a cargo del trabajador y del 5% a cargo del empleador.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 26
Por ende, el empleador no tiene ninguna responsabilidad directa en lo que
hace a la cobertura de salud de la madre-trabajadora.
Si la asistencia mdica se requiere durante el perodo de licencia pre o
posparto, no existe efecto alguno sobre la relacin laboral, pues la misma
est suspendida por mandato de la LCT.
En cambio, si las complicaciones originadas en el embarazo o la maternidad
se producen fuera de esa licencia, se aplica el rgimen de enfermedades y
accidentes inculpables, con todos los beneficios all establecidos (arts. 208 y
sigs., LCT).
La remuneracin y los ingresos de la mujer en el marco del
embarazo y la maternidad
Durante el perodo de licencia de 90 das pre y posparto la mujer tiene
garantizado por la ley una asignacin familiar por maternidad, cuyo monto
ser el equivalente al monto bruto del salario de la trabajadora, suma que
ser pagada mensualmente hasta completar los 3 meses (art. 177, 2do.
prrafo, LCT). Estas sumas, por tratarse de una asignacin familiar, son de
naturaleza no remuneratoria. Es por ello que la mujer cobra en estos
perodos una suma mayor que cuando trabaja, porque percibe el monto
bruto de su ingreso mensual sin que se le practique ningn descuento o
retencin.
En el plazo de embarazo previo a las licencias, o al regreso despus del
perodo posparto, la mujer cobrar su salario en las mismas condiciones
que lo vena haciendo normalmente en el contrato de trabajo.
En el caso de que solicite gozar del perodo de excedencia, el mismo es sin
goce de remuneracin alguna, salvo algn subsidio previsto en los
convenios colectivos.
La proteccin frente al despido por causa de maternidad
La LCT garantiza a la mujer embarazada la estabilidad en el empleo con
carcter de derecho adquirido a partir del momento que notifica su estado
de embarazo al empleador (art. 177, 3er. prrafo, LCT). Sin embargo, de
inmediato aclara que si se produjere el despido de la mujer dentro de un
plazo de 15 meses que comprenden los 7 1/2 meses anteriores a la fecha del
parto y 7 1/2 meses posteriores a dicha fecha, el despido se presumir por
causa de maternidad (salvo prueba en contrario) y ser vlido, aun cuando
se castigue la conducta del empleador con una indemnizacin agravada que
consistir en las indemnizaciones por despido ordinario (preaviso e
indemnizacin por antigedad del art. 245, LCT) y una indemnizacin
adicional de 1 ao de remuneraciones, es decir 13 meses de salario (los
correspondientes a los 12 meses del ao ms el aguinaldo).
Con ello se concluye que se ampara a la mujer frente al despido por causa
de maternidad con un mecanismo de estabilidad impropia, conforme al
sistema vigente en nuestro pas, y en ningn caso se lo ha interpretado
como una frmula relacionada con la estabilidad propia, que obligara al
empleador -si existiera en nuestro sistema- a reincorporar a la mujer
despedida (ver art. 178, LCT).
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 27
El regreso de la mujer al trabajo y la lactancia
La mujer-madre, una vez concluida la licencia posparto, tiene las siguientes
alternativas (arts. 183, 184 y 186, LCT):
Regresar al trabajo en la fecha establecida: con lo cual continuar
prestando los servicios en condiciones normales, en la misma actividad y
con la misma remuneracin y beneficios, o en una categora superior, o en
una categora inferior, en cuyo caso se requerir su conformidad (art. 184,
LCT).
Rescindir expresamente el contrato de trabajo: en cuyo caso tendr
derecho a una indemnizacin denominada compensacin por tiempo de
servicios igual al 25% de la indemnizacin del artculo 245 de la LCT, o a los
mayores beneficios que establezcan los estatutos especiales o los convenios
colectivos de trabajo.
No regresar en la fecha establecida: en cuyo caso la ley presume que ha
optado por rescindir el contrato y percibir la compensacin por tiempo de
servicio, si en la fecha determinada para el regreso la mujer no concurriera
y no optara 48 horas antes de finalizada la licencia posparto por tomar el
beneficio de la excedencia. Esta norma ha sido muy criticada por la doctrina
e interpretada restrictivamente con la jurisprudencia, ya que se tratara de
una suerte de renuncia tcita, contraria al principio de continuidad del
contrato y prevista en una situacin en donde el legislador debe extremar
los recursos para proteger a la mujer y su particular estado de indefensin a
propsito de la maternidad (art. 186, LCT).
Optar por el perodo de excedencia: 48 horas antes de finalizar la licencia
posparto, la mujer podr optar expresamente por tomarse una licencia
especial para atender a su hijo recin nacido.
El perodo de excedencia
La mujer trabajadora, 48 horas antes de la finalizacin del perodo de
licencia posparto, podr optar por el denominado perodo de excedencia.
Para ello deber contar con 1 ao de antigedad en el empleo (art. 185,
LCT) y continuar residiendo en el pas (art. 183, LCT).
El perodo de excedencia consiste en una licencia de un mnimo de 3 meses
y un mximo de 6 meses, a opcin de la trabajadora, sin goce de salarios,
finalizado el cual la mujer se podr reintegrar normalmente a su trabajo
habitual.
Durante el perodo de excedencia la mujer deber mantener la residencia en
el pas y no podr celebrar nuevo contrato de trabajo con otro empleador,
pues de lo contrario no tendr derecho a reintegrarse al antiguo trabajo.
La mujer trabajadora podr reclamar el perodo de excedencia cuando
tuviere un hijo enfermo menor de edad a su cargo que requiriere de sus
cuidados, sin embargo, esta norma no es operativa, pues se remite a la
reglamentacin que no se ha dictado para fijar las condiciones y requisitos.
Proteccin especial por matrimonio
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 28
Se denomina as al conjunto de mecanismos creados por la ley con el fin de
impedir o castigar los actos de discriminacin arbitrarios que pueda sufrir
la mujer como consecuencia de la celebracin de su matrimonio.
La legislacin laboral prohibe los actos de discriminacin tanto los
fundados en el sexo como en el estado civil, con independencia de si este
ltimo cambia aun durante la relacin laboral. Es importante recordar que
existieron actividades en donde se contrataba a la mujer con la expresa
prohibicin de que contrajera matrimonio, como era el caso de las azafatas
o auxiliares de abordo y las actrices de espectculos pblicos y variedades.
El despido por matrimonio de la mujer trabajadora
La LCT dispone al respecto que son nulos y sin valor todos los actos o
contratos o las reglamentaciones internas que se dicten en los que se
establezca el despido si la trabajadora contrae matrimonio (art. 180, LCT).
A su vez, se presume - salvo prueba en contrario- que el despido responde a
causa de matrimonio cuando el mismo se produce dentro de los 3 meses
anteriores y los 6 meses posteriores a su celebracin, en la medida que se
haya notificado fehacientemente al empleador.
Si se produjera el despido por causa de matrimonio en las condiciones
precitadas, la trabajadora tendr derecho a las indemnizaciones por
despido incausado (preaviso e indemnizacin por antigedad del art. 245,
LCT) y a 1 ao de remuneraciones, o sea 13 sueldos, dado que se computan
los 12 meses y el aguinaldo (art. 182, LCT).
El despido por matrimonio del trabajador varn
Al encontrarse el despido por causa de matrimonio dentro del Ttulo VII de
la LCT, era difcil admitir este mecanismo para el caso del despido de un
hombre. Esta controversia dio lugar a un plenario de la Justicia nacional,
que extendi el mecanismo a los hombres, pero con la diferencia de que la
presuncin legal no opera y se debe demostrar que la extincin del vnculo
fue motivada porque el trabajador haba notificado que iba a contraer
matrimonio.
En tal sentido se expidi la Cmara de Apelaciones de la Capital Federal en
el Plenario nro. 272 (Drewes, Luis c/ Coselec S.A., CNApTrab., en pleno,
23-III-1990, D.E., vol. 138, pg. 563) donde estableci que procede la
indemnizacin agravada del artculo 182 (LCT) si se acredita que el despido
obedeci a causa de matrimonio (con pruebas a cargo del accionante). A la
vez se estableci que no es pertinente aplicar la presuncin que opera en
favor de la mujer en virtud de la cual un despido incausado, por una causa
falsa o por una insuficiente, debe entenderse que respondi a causa de
matrimonio, haciendo automticamente exigible la indemnizacin
agravada.
Proteccin especial frente a los riesgos laborales
La ley ampara de la mujer frente a riesgos especiales o a actividades que son
particularmente agresivas para la salud.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 29
La LCT establece que est prohibido el trabajo de mujeres en lugares en los
que se realicen tareas penosas, peligrosas o insalubres, derivando a la
reglamentacin las industrias o actividades comprendidas en estos mbitos
de riesgo (art. 176, LCT).
A su vez, en caso de accidente de trabajo o enfermedad profesional de una
mujer en donde se compruebe que la causa es una de las tareas o
actividades prohibidas, se considerar por este solo hecho la existencia de la
culpa del empleador sin admitir prueba en contrario (art. 196, 1er. prrafo,
LCT).
En cambio, si la mujer se encontrara en el lugar en forma circunstancial y
sin el conocimiento ni la autorizacin del empleador, en donde a la vez es
ilcita o prohibida su presencia, ste podr demostrar su falta de
responsabilidad y culpa (art. 196, 2do. prrafo, LCT).
En definitiva, ya sea con las prohibiciones precitadas, ya sea con las
presunciones iuris et de iure de culpa del empleador, se trata de proteger a
la mujer frente a las tareas y actividades que impliquen riesgos laborales.
El Acoso sexual
Concepto ( 3 )
Se denomina as al conjunto de acciones, actos, presiones y hostigamientos,
consistente en una conducta verbal o fsica, por la que una persona,
generalmente de jerarqua superior al acosado, ejerce sobre otra, con el
propsito de obtener favores o requerimientos sexuales a cambio de una
ventaja en su carrera laboral o bajo la amenaza o el temor de perder el
empleo o su status laboral, configurndose as un agravio en contra de su
voluntad.
La incorporacin a la legislacin
El acoso sexual es un agravio a la libertad sexual de las personas, y un acto
arbitrario e injusto, que en general ha sido tipificado como ilcito en las
legislaciones modernas. En Australia (1984) se dict una norma especial
(Sex Discrimination Act) que contempla distintas hiptesis, desde simples
insinuaciones verbales hasta actos fsicos, rechazada por el acosado, que se
le requieren o imponen a cambio de ventajas en el plano laboral o por el
riesgo de perder el empleo.
El Cdigo de Trabajo de Canad como en el derecho laboral belga se lo
tipifica como cualquier forma de comportamiento verbal o fsico de
naturaleza sexual que ofende la dignidad del hombre o la mujer en el
trabajo. En Francia, la legislacin considera que existe acoso tanto del
personal superior sobre el subalterno, como entre pares (1992).
Probablemente, la reforma del contrato de trabajo en Nueva Zelanda de
1991 sea el ms claro y especfico, al contemplar los actos positivos como los
negativos, verbales o fsicos, las insinuaciones, y las ofensas en general que
comprometan la libertad sexual de las personas, a las que se las oprime a
cambio de algn favor o de la simple permanencia en el trabajo, o para
ingresar a l o para ascender o mejorar sus ingresos.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 30
En la Argentina, el decreto 2385/93 introdujo el acoso sexual como acto
reprochable dentro de la Administracin Pblica, que obviamente no se
aplica al derecho laboral reservado para la actividad privada.
La Jornada de Trabajo (Cont.)
Art. 197 - Concepto. Distribucin del tiempo de trabajo.
Limitaciones.
Se entiende por jornada de trabajo todo el tiempo durante el
cual el trabajador est a disposicin del empleador en tanto no
pueda disponer de su actividad en beneficio propio.
Integrarn la jornada de trabajo los perodos de inactividad que obligue
la prestacin contratada, con exclusin de los que se produzcan por
decisin unilateral del trabajador.
La distribucin de las horas de trabajo ser facultad privativa del
empleador y la diagramacin de los horarios, sea por el sistema de turnos
fijos o bajo el sistema rotativo del trabajo por equipos no estar sujeta a la
previa autorizacin administrativa, pero aqul deber hacerlos conocer
mediante anuncios colocados en lugares visibles del establecimiento para
conocimiento pblico de los trabajadores.
Entre el cese de una jornada y el comienzo de la otra deber
mediar una pausa no inferior a doce (12) horas.
*Caracteres:
a) Es una unidad de tiempo: Resulta mensurable. Se mide desde que el
trabajador ingresa a su jornada laboral, o inicia la misma, hasta el egreso
del establecimiento en donde presta servicios regularmente. En algunas
ocasiones y convenios, se contabiliza como jornada igualmente el tiempo
que les demanda el trnsito desde el domicilio hasta el lugar de inicio de la
prestacin del servicio (caso transporte automotor de pasajeros).
b) Es un lapso de disponibilidad positiva: el trabajador se coloca a
disposicin del empleador para desarrollar una actividad productiva (en
principio)
c) Elemento negativo: No puede emplear el tiempo en beneficio propio
(ver caso distraccin con internet en lugar de trabajo).
*NO FORMA PARTE DE LA JORNADA DE TRABAJO, en principio:
_ Los descansos entre jornadas
_ Tiempos de viaje
_ Pausas del trabajo (salvo CCT)
_ Licencias
_ Guardias pasivas
_ Tiempos dedicados a la actividad gremial
_ Tiempo insumido en actividades personales (uso del correo electrnico )
Bibliografa Bsica
Para cumplir con los
objetivos de la Unidad 6
del programa, es necesario
profundizar en los temas
desarrollados en el
Captulo VI del libro
Curso del Derecho del
Trabajo y de la Seguridad
Social (Mirolo, 2003),
relacionndolos con los
comentarios y
actualizaciones de las
lecturas, legislacin y
anexos del mdulo.
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TIPOS DE JORNADA
DIURNA
6 a 21 Horas
8 horas diarias
48 hs semanales
Menores a partir de 16 aos
6 horas diarias
36 hs semanales
Solamente diurnas de 6 a 20 hs
Excepcin hasta las 22 en caso
de trabajo en turnos rotativos
PROHIBICIN DE TRABAJO
NOCTURNO
NOCTURNA 21 a 6 Horas
7 horas diarias
42 semanales
Prohibido para menores
MIXTA INTERPONEN LOS HORARIOS
DE JORNADA DIURNA Y
NOCTURNA
SALUBRE CON INSALUBRE
INSALUBRE 6 horas diarias
36 semanales
La jornada insalubre no
debe superar de 3 hs en
caso de jornada mixta, si
supera convierte en
insalubre a toda la jornada
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A continuacin se presenta una interesante nota para
reflexionar.
Mercedes-Benz Fashion Week New York Winter
2012: No habr modelos menores de 16 aos
Written by Redaccin Stilo on 10 febrero 2012 10:43
El debate sobre la edad de las modelos y sus condiciones de trabajo volvi a
los primeros planos en Nueva York con ocasin de la apertura de la Semana
de la Moda de esta ciudad.
El Consejo de Diseadores de moda de Estados Unidos (CDFA, segn sus
siglas en ingls) public recientemente una nueva edicin de sus "consejos
de salud" para las agencias que contratan a las jvenes que desfilan en las
pasarelas.
En teora, record Diane von Furstenberg, presidente del CFDA, las
agencias ms grandes "se comprometieron a no enviar a los desfiles a
modelos de menos de 16 aos".
"La industria debe trabajar en conjunto para que este compromiso sea
respetado", advirti, sugeriendo que las agencias exijan a las modelos su
documento de identidad.
El ao pasado, la propia Von Furstenberg haba sido acusada de hacer
desfilar a una adolescente de 15 aos.
Esta vez, la diseadora precis que "toda modelo que desfile para la
coleccin Diane Von Furstenberg habr presentado su documento de
identidad antes del desfile".
Pero este lmite de edad no tiene un apoyo unnime en una industria que
emplea a veces a adolescentes a partir de los 14 o 15 aos.
La agencia Ford Models, citada por el CFDA como una de las que asumi el
pacto, desminti esa informacin.
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"Tomamos la edad y la madurez de nuestras modelos muy en serio.
Trabajamos caso por caso, con los padres de las modelos, para determinar
si estn listas para desfilar. En la mayora de los casos, la respuesta es no.
Pero hay otra que saben hacerlo y tienen la madurez necesaria", explic
Ford Models en un comunicado el mircoles.
Al menos dos de su modelos para los desfiles de esta temporada, entre ellas
la muy de moda Ondria Hardin, tienen menos de 16 aos, segn el diario
New York Times.
Los "consejos de salud" del CFDA tambin hacen referencia a a cuestin de
la extrema delgadez de las modelos y enumera unas recomendaciones para
"educar a la industria" sobre los trastornos alimentarios y ofrecer a las
chicas que desfilan "comidas sanas".
Otra iniciativa que ha sonado fuerte es la creacin anunciada el lunes de la
"Model Alliance" (alianza de los modelos), un grupo de defensa de las
jvenes modelos.
El grupo fue creado por iniciativa de la modelo neoyorquina Sara Ziff, de 29
aos, que comenz a desfilar a los 14.
La "Model Alliance" denuncia una industria que "a menudo no respeta las
leyes sobre el trabajo de los menores, carece de transparencia financiera,
alientas los trastornos alimentarios y tolera ciegamente los abusos sexuales
en los lugares de trabajo".
"Las carreras lucrativas de algunas supermodelos no representa la realidad
de la mayora de las modelos que son jvenes, en su mayora mujeres, y
particularmente vulnerables", explica Sara Ziff en su sitio internet.
La "Model Alliance", que recibi el apoyo del CFDA, pretende "dar una voz
a las jvenes modelos en Estados Unidos y mejorar sus condiciones de
trabajo en lo que es una industria que casi no est reglamentada", agreg.
EXCEPCION A LA JORNADA DE TRABAJO
Empleo de direccin
Director, gerente;
jerrquico)
Pueden exceder la jornada y no se
encuentran sujetos a los recargos
salariales
Trabajos por equipo:
Cuando la actividad demanda la
La duracin del trabajo se puede
prolongar ms all de las 8 horas
diarias y 48 horas semanales, a
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prestacin de trabajo en grupo de
personas coordinadas
condicin de que el trmino medio
de las horas de trabajo sobre un
perodo relevado de tres semanas,
no exceda las 8 diarias y 48
semanales.
(nunca ms de 56 hs semanales )
Accidente ocurrido o inminente Debe mediar urgencia o, en caso de
fuerza mayor que por su gravedad
no permita el diferimiento para
trabajo en jornada normal, establece
la obligacin de dar aviso inmediato
a las autoridades
Excepcin permanente o temporaria Solo se autoriza como horas
suplementarias
3 horas diarias
30 horas por mes
200 anuales
Sin necesidad de autorizacin.
CASOS ESPECIALES
mayor de 16 aos puede extenderse con autorizacin
del ministerio
mujeres descanso obligatorio al medioda de
2 horas si la actividad lo permitiera
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MAXIMO HORARIO DE TRABAJO - LEY 11544
TIPO DE
JORNADA
MAXIMO DIARIO MAXIMO SEMANAL
NORMAL 8hs 48 hs
INSALUBRE 6 hs 36 hs
NOCTURNA 7 hs 42 hs
RECARGOS SALARIALES
se calcula al 13,33 % ms en los trabajos realizados despus de
21 hs en jornada mixta
50 % ms hora suplementaria trabajada en das
hbiles-lunes a viernes y sbados
hasta las 13 hs.
100% ms Horas laboradas en tiempo
suplementario en das sbados
despus de las 13 hs/domingos y
feriados
otros supuestos, como el da del
gremio
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TIPOS DE JORNADA
DIURNA - 6 a 21 Horas
NOCTURNA 21 a 6 Horas
7 horas diarias - 42 semanales
En el supuesto de la jornada nocturna no puede exceder las siete
horas de trabajo.
Cada hora nocturna se calcula con ocho minutos menos que la
normal 8/60 = 0,13334 = 13,33%
Una hora nocturna equivale a 13,33% ms que una hora normal
MIXTA:
INTERPONEN LOS HORARIOS DE JORNADA DIURNA Y NOCTURNA
En este supuesto, se debe reducir la jornada que supere las 21 horas, en
ocho minutos cada hora
No se reduce el salario
Si trabaja horario completo: las horas nocturnas se abonan con 13,33 %
ms.
Jornada INSALUBRE:
6 horas diarias
36 horas semanales
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Debe mediar declaracin administrativa. del Ministerio de trabajo como
insalubre
Es la jornada ms breve
Ejemplos:
Fabricacin de material txico
Manipulacin de pinturas, esmaltes, barnices con sales de plomo o arsnico
Trabajo sobre vidrio o metales que desprendan polvos o vapores irradiantes
o txicos
Insalubre:
Fabricacin de mercurio y sus componentes
Fabricacin de perfumes con sus derivados ntricos
Galvanizacin de materiales
Trabajo debajo del agua como reparacin de buques, descenso de buzos
Trabajos sanitarios en especial con enfermedades tuberculosas o
radioscpicas
Cmaras frigorficas de temperaturas inferiores a 0 grados
Puede ampliarse el listado
Trabajos por equipo
Cuando la actividad demanda la prestacin de trabajo en grupo de personas
coordinadas
La duracin del trabajo se puede prolongar ms all de las 8
horas diarias y 48 horas semanales, a condicin que el trmino
medio de las horas de trabajo sobre un perodo relevado de tres
semanas, no exceda las 8 diarias y 48 semanales (nunca ms de
56 hs semanales).
JORNADA REDUCIDA
A) Jornada reducida menos de 8 hs que es la norma
B) Jornada de Tiempo Parcial: es inferior a 2/3 partes de jornada normal
No admite realizar horas extras
CASOS ESPECIALES
Menores de 16 a 18 aos:
Se autoriza:
6 horas diarias
36 horas semanales
No pueden cumplir horas extras
No deben trabajar horario nocturno
Descanso 2 horas en la jornada
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TRABAJO EN DAS SBADOS DESPUS DE 13
HSY DOMINGOS
El recargo para el pago de las horas laboradas los das sbados despus de
las 13 hs. Y los domingos corresponde nicamente si consisten en horas
complementarias que el trabajador debe excepcionalmente cumplir, pero
no si se trata del cumplimiento de la jornada habitual en da inhbil.
No corresponde abonar con el recargo que establece el art 207 LCT las
horas trabajadas los sbados despus de las 13 hs y los domingos si no se ha
laborado en exceso de la jornada legal.(C.N.Trabajo Sala 4 (9-3-2007))
Espinosa Antonio v Consorcio Junn 1005
HORAS EXTRAS
Horas extras de trabajo en Argentina, lmites,
tope y pago.1
26 AGOSTO 2009
Las horas extra, tambin llamadas horas extraordinarias o con
mayor precisin trabajo en tiempo suplementario o trabajo
extraordinario son excepciones a la jornada normal de trabajo y
slo pueden aplicarse en determinadas circunstancias previstas
por el art. 203 de la ley de contrato de trabajo, ellas
1 Disponible en: HTTP://WWW.ORIENTACIONLEGAPARATODOS.COM/?P=1492
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son:
1. casos de peligro o fuerza mayor
2. accidente ocurrido o inminente
3. exigencias excepcionales de la economa nacional o de la empresa
Pero cul es esa jornada de trabajo normal? 48 horas
semanales como establece como mximo la ley de contrato de
trabajo, o como por ejemplo 44 horas semanales que establezca
el convenio colectivo de trabajo que se aplique a un determinado
trabajador?
Pues bien la doctrina judicial impuesta en el caso DAloi ha sealado que
el trabajo que exceda de los topes convenidos en el plano colectivo debe
retriburse como extra, aun cuando no se superen los mximos legales,
sobre la base de considerar que el Convenio Colectivo tiene el efecto propio
de una ley, con referencia al mbito de actividad especfico.
La ley establece dos requisitos para autorizar la realizacin
de horas extras y slo en forma transitoria o extraordinaria:
En la medida necesaria para resolver el problema
Cuando el trabajo no pueda ser realizado en horas normales.
As es como en el caso de accidente ocurrido o inminente o casos de fuerza
mayor, siendo el hecho de tal magnitud, no se pueda abandonar el puesto
de trabajo, cumplido el horario de salida si no se pudo resolver el problema,
recordemos que segn el art. 203 de la ley de contrato de trabajo el
trabajador tiene el Deber de Colaboracin en estos casos especiales y
extraordinarios, destacando ls excepcionalidad de la situacin pues, fuera
de estas circunstancias, nunca podr obligrsele a trabajar horas extras.
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Jorge Rodriguez Mancini (Curso de Derecho del Trabajo y la Seguridad
Social) destaca lo siguiente:
Por diversos motivos de ndole socioeconmica relativos a la ya conocida
insuficiencia de los salarios para afrontar las necesidades ms elementales y
a la consecuente necesidad del trabajador de contar con mayores ingresos,
existe en nuestro pas la difundida prctica de trabajar horas extra, sin que
se cumplan las exigencias para habilitar una excepcin temporaria y aun en
casos en que ni siquiera se presenta una situacin excepcional-y contina
diciendo-:en todos los casos en los que se excede el tope legal sin
excepcin que lo autorice, las horas trabajadas en esas condiciones revisten
carcter ilcito..
Consecuencias de las horas extra ilcitas:
Esta prestacin por ms que se haya realizado en forma habitual no genera
un derecho adquirido para el trabajador o para el empleador a exigirla en lo
sucesivo. Ello no quita que las horas ya trabajadas bajo esta modalidad
deban pagarse con recargos.
Remuneracin de las horas extra:
El pago de las horas suplementarias, medie o no autorizacin del organismo
estatal competente, se satisface con (segn el art. 201 L.C.T.):
un recargo del cincuenta por ciento (50%) calculado sobre el salario
habitual, si se tratase de das comunes, y del ciento por ciento (100%) en
das sbado despus de las 13 horas, domingo y feriados.
La referencia a das sbados y domingos se aplica teniendo en cuenta
agravar los recargos en los cuales sean das de descanso; as es como si su
trabajo habitual se presta en sbados y domingos y tuviera franco entre
semanas, en el caso de trabajarse el franco ste se computara como horas
extra y valdra como trabajar en domingo, es decir se recargara al 100 %.
Tope y Clculo:
Se ha dicho que el tope est dado en no ms de 30 horas mensuales y 200
horas anuales. Para ello se ha calculado un trabajo de 8 horas diarias
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durante 24 das hbiles al mes. Para calcular el valor hora se utilizarn
estos clculos, pero si por convenio de partes se trabaja un nmero de horas
mensual inferior al indicado, se realizar el clculo dividiendo el salario
mensual por el nmero de horas promedio efectivamente trabajadas por
cada perodo.
Por ltimo debo decir que el trabajador argentino en un
sinnmero de veces se muestra interesado en trabajar horas
extras, dado el deterioro del salario y estos recargos (50%,
100%) que originalmente fueron pensados por el legislador para
disuadir al empleador a dar horas extras, y otorgar los
descansos bilogicos y sociales necesarios en la vida de la
persona; hoy parecen ser una contrapartida tentando al
empleado a trabajar ms all de los lmites legales.
HORAS EXTRAS:
Son las horas que se prestan en exceso de la jornada legal normal,
recibiendo un reconocimiento de la LCT, mediante el incremento del valor
de la hora bajo el esquema de dos porcentuales:
50 % los suplementos horarios entre lunes y viernes
100% se liquida el tiempo trabajado en das feriados, o en sbados (despus
de 13 horas) y domingo
Forma de retribucin:
Sobre el salario habitual (201 LCT)
EN EL SUPUESTO DE UN JORNALIZADO
El clculo se realiza: Valor hora bsico + adicional habitual + recargo del
50 % o 100%
EN EL SUPUESTO DE UN MENSUALIZADO
El clculo se realiza: Remuneracin mensual x horas extras / promedio
de horas trabajadas por mes = 200 hs.
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La remuneracin variable se promedia
LA DETERMINACIN DE UNA HORA EXTRA: tienen dos bases a
considerar:
_ REMUNERACIN
_ MOMENTO TEMPORAL .es decir si la hora suplementaria se
realiza en el horario de lunes a viernes, o sbado hasta 13 hs o
por el contrario en sbados despus de 13 hs, domingos y
feriados.
CLCULO DEL VALOR HORA
Sobre el valor de hora normal: QUE SE OBTIENE DIVIDIENDO
EL SALARIO POR 200
EJEMPLO: SALARIO $ 3000 / 200 es igual a $ 15 cada hora
normal
hora extra al 50 % ES IGUAL A $ 15 MS 50 % O SEA $ 22,50
CADA HORA AL 50%
HORA EXTRA AL 100% ES IGUAL A $ 30
El cumplimiento de horas extras no es obligatorio para el
trabajador
hora suplementaria a la jornada habitual sin superar el mximo legal
* El fallo plenario N 226 de la CAMARA NACIONAL DE
APELACIONES DEL TRABAJO ( DALOI V. SELSA S.A.) 25-
6-1981, determin que se debe pagar sin recargo y fij esta
doctrina: el trabajo realizado fuera de la jornada convenida por
las partes, sin exceder el mximo legal, debe pagarse sin el
recargo previsto en el art. 201 de la L.C.T O sea como hora
simple.
SIN EMBARGO LA JURISPRUDENCIA SE DIVIDE EN ESTOS
SUPUESTOS
Art. 198 - Jornada reducida.
La reduccin de la jornada mxima legal solamente proceder cuando lo
establezcan las disposiciones nacionales reglamentarias de la materia,
estipulacin particular de los contratos individuales o Convenios Colectivos
de Trabajo.
Estos ltimos podrn establecer mtodos de clculo de la jornada mxima
en base a promedio, de acuerdo con las caractersticas de la actividad.
(Artculo sustituido por Art. 25 de la Ley N 24.013 B.O. 17/12/1991)
Sentencia sobre Horas
Extras
Se incluye en la carpeta de
Legislacin y anexos del
mdulo, un fallo sobre este
tema. Se recomienda su
lectura en profundidad.
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LEY ESPECIAL DE JORNADA
Ley de jornada de trabajo: 11.544 (1915)
Reglamenta: decreto 16.115/33
El decreto 484 / 2000 del 20-6-2000, actualmente vigente,
modifica las pautas establecidas por el decreto 2882/79 y fija UN
LIMITE DE TRES HORAS DIARIAS / 30 HORAS MENSUALES / Y
DE 200 HORAS ANUALES PARA LAS HORAS EXTRAS SIN
NECESIDAD DE AUTORIZACION ADMINISTRATIVA PREVIA.
La distribucin de estas horas tiene como nico lmite la
aplicacin de las disposiciones legales referidas a jornada y
descanso.
SUPUESTOS ESPECIALES:
* Los llamados empleados de direccin, se encuentran exceptuados del
rgimen de jornada mxima, por ley (arts. 11 inciso a) y b) y decreto
16.115/33.
La extensin de la jornada es uniforme en todo el pas, regida por la ley
11544, art. 197 de la L.C.T.:
La distribucin de las horas de trabajo ser facultad privativa del empleador
y la diagramacin de los horarios sea por el sistema de turnos fijos o bajo el
sistema rotativo del trabajo por equipos, sin que est bajo previa
autorizacin de la entidad administrativa, con el nico deber para el
empleador de hacer conocer los horarios y diagramas mediante
anuncios colocados en lugares visibles del establecimiento para
conocimiento pblico de los trabajadores.
Para el control la empresa debiera llevar un registro manual o electrnico,
como ser tarjetas magnticas, para registrar el horario de ingreso y de salida
del personal al establecimiento de trabajo si es manual podra llevar el
siguiente registro.
Numero
de legajo
Apellido
y nombre
Hora
ingreso
firma Hora
egreso
firma
*jurisprudencia:
Estado provincial Crdoba: horas trabajadas fuera del horario
habitual son horas extras / personal contratado / Ley 7233 -
Decreto reglamentario 1080/86 / horas extras conforme punto 5
de la Reglamentacin del artculo 94 - de la ley 6402, dispone: las
horas extras fehacientemente acreditadas deben ser abonadas si
no fueran compensadas con das francos, razn: el principio de
enriquecimiento sin causa del Estado que se beneficiara
ilegalmente ante la negativa al reconocimiento y pago del mayor
tiempo trabajado / ello sin perjuicio de las responsabilidades
administrativas que pueden caberles a los funcionarias que las
Ley 11544 actualizada
Recuerde que Ud. dispone
del texto completo y
actualizado de esta ley en
la carpeta de Legislacin
y anexos del mdulo 2.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 16
autoricen excediendo su competencia. Cmara 2 contencioso
administrativa. "Silvia Vernica Almirn c / Estado Provincial --
comercio y justicia del 23 de febrero de 2007.
jornada de trabajo de trabajador jerrquico que
hacia tareas normales complementariamente:
Planteamos un fallo de la Sala VI CNAT, en el cual se declarara la
inconstitucionalidad de tope del Art. 245 LCT. Pero lo ms
trascendente, me parece, es que se trataba del caso de un
trabajador jerrquico que en razn de la llamada
'polifuncionalidad' haca tareas no jerrquicas, concluyendo el
Tribunal que en ese caso no corresponda la exclusin dispuesta
por la ley 11.544.
"Adems de ser segundo jefe el actor realizaba otras tareas, situacin tpica
de la famosa poli-valencia funcional, eufemismo para ocultar la explotacin
de los trabajadores".
"De la prueba testimonial surge que el actor era "el segundo del jefe" pero
"haca de todo" ("abrir bolsas, sumar talones, acomodar archivos, realizar
reclamos"). Entraba a las 8 de la maana y las tareas terminaban alrededor
de las 17 18 hs.
Cuando el apelante critica la base salarial indemnizatoria menciona que en
un mes (sin decir cul) se le ha pagado al actor horas suplementarias. Ese
argumento es un boomerang jurdico que se vuelve en contra del
demandado porque si reconoci horas extras alguna vez, directamente
acepta que el actor, adems de supervisar, hacia otras tareas que lo excluan
de la limitacin de la ley 11544."
"Adems de ser segundo jefe el actor realizaba otras tareas, situacin tpica
de la famosa poli-valencia funcional, eufemismo para ocultar la explotacin
de los trabajadores.
Siendo as, la exclusin que la ley 11.544 realiza de ciertos trabajadores no
es aplicable a este caso porque adems de ejercer tareas diversas el actor
realizaba otras tareas. Todo ello sin dejar de sealar que esa exclusin, a la
luz del Art.1 de la Declaracin Socio Laboral del Mercosur, superior a las
leyes, debe ser considerada superada, por inconstitucional."
"Como RCT Art. 245 modela la indemnizacin sobre la mejor remuneracin
normal y habitual, los topes mnimo y mximo establecidos no pueden
alejarse demasiado de la misma. Buscando una cuota de racionalidad
responsable en este tema, pareciera objetivo indicar que si, por aplicacin
de los topes, el resultado obtenido disminuye en un 30% o similar
porcentaje la indemnizacin que se lograra sin ellos, la tacha de
inconstitucionalidad de la norma se impone, por atentar contra la
propiedad privada del trabajador. La Corte Suprema ha sabido cuantificar
la confiscatoriedad, establecindolas en un 30% (Juregui, Hugo y otros
c/Gobierno de Entre Ros", 06.10.1992) o en un 33% (Indo SA c/DGI,
04.05.1995)." (Del voto del Dr. Capn Filas con adhesin del Dr. Fernndez
Madrid)
DESCANSOS EN EL TRABAJO
FORMA PARTE DEL CONCEPTO DE TRABAJO DIGNO Y
DECENTE HABLAR DEL TEMA DESCANSOS EN EL TRABAJO.
Es conocido por todos que la sobrecarga en el trabajo resulta un concepto
netamente desfavorable para el trabajador, por mltiples motivos:
o desgaste innecesario
o agotamiento
o prdida de concentracin
o aumento de riesgo de accidentes de trabajo
o impedimento para que se trabajador disfrute de su familia o pueda
completar sus necesidades de superacin con otro estudio por ejemplo.
El descanso forma parte de las obligaciones de seguridad a cargo del
empleador.
Lo requieren las normas de HIGIENE Y SEGURIDAD.
As como existe una LEY DE JORNADA DE TRABAJO (11.544)
En igual forma existe una LEY DE DESCANSO
Los descansos constituyen pausas en el curso del trabajo para la
recuperacin psicofsica del trabajador.
De cumplimiento obligatorio
CLASIFICACIN DESCANSOS:
EN la JORNADA: refrigerios; tiempo para almuerzo (15 minutos; 30
minutos)
ENTRE JORNADAS: 12 horas descanso mnimo
SEMANALES: sbado despus de las 13 horas y domingo todo el da.
ANUALES: Vacaciones.
ENTRE JORNADAS:
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Profesora: Patricia Sansinena | 3
Es el tiempo mnimo que necesita el trabajador para recuperarse del
esfuerzo psicofsico efectuado durante la jornada de trabajo, MNIMO 12
HORAS.
*DESCANSO SEMANAL art. 204 L.C.T.
Funcin de recuperar el esfuerzo fsico o psquico producido a lo
largo de la semana laboral. No debe afectar su remuneracin ni
el tiempo de trabajo
El esquema fijado por L.C.T. para el descanso semanal
Desde 13 hs del sbado hasta las 24 hs da domingo
Supuesto que admita excepciones debe existir para el trabajador
DESCANSO COMPENSATORIO
Excepciones al descanso semanal:
DECRETO 16117/33-reglamentario de leyes 4661 y 11640
Excepciones generales y permanentes
Transitorias y Particulares
Trabajo durante sbado y domingo:
Deber de otorgar descanso compensatorio
Se remunera normalmente sin recargo
Se deben respetar los lmites de la jornada normal, o bien abonar horas
extras
El pago del recargo del 100 % en los supuestos de trabajo fin de
semana, slo es cuando se excede el tope fijado (S. Corte de BS
AS Bracamonte v/ Frigorfico Rioplatense (21/12/82): En caso
de prestacin de tareas en el lapso comprendido entre las 13 hs
del sbado y las 24 del domingo el empleador debe otorgar los
descansos compensatorios equivalentes en tiempo y forma.
CAPITULO II
Del descanso semanal
Art. 204 - Prohibicin de trabajar.
Queda prohibida la ocupacin del trabajador desde las trece (13) horas del
da sbado hasta las veinticuatro (24) horas del da siguiente, salvo en los
casos de excepcin previstos en el artculo precedente y los que las leyes o
reglamentaciones prevean, en cuyo caso el trabajador gozar de un
descanso compensatorio de la misma duracin, en la forma y oportunidad
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
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que fijen esas disposiciones atendiendo a la estacionalidad de la produccin
u otras caractersticas especiales.
Art. 206 - Excepciones. Exclusin.
En ningn caso se podrn aplicar las excepciones que se dicten a los
trabajadores menores de diecisis (16) aos.
*GARANTA SALARIAL:
Art. 205 - Salarios.
La prohibicin de trabajo establecida en el artculo 204 no llevar aparejada
la disminucin o supresin de la remuneracin que tuviere asignada el
trabajador en los das y horas a que se refiere la misma ni importar
disminucin del total semanal de horas de trabajo.
*DESCANSO COMPENSATORIO - DERECHO DEL TRABAJADOR PARA
NO RESIGNAR EL DESCANSO NO TOMADO - NOTIFICACIN 24
HORAS ANTES.
Art. 207 - Salarios por das de descanso no gozados.
Cuando el trabajador prestase servicios en los das y horas mencionados en
el artculo 204, medie o no autorizacin, sea por disposicin del empleador
o por cualquiera de las circunstancias previstas en el artculo 203, o por
estar comprendido en las excepciones que con carcter permanente o
transitorio se dicten, y se omitieren el otorgamiento de descanso
compensatorio en tiempo y forma, el trabajador podr hacer uso
de ese derecho a partir del primer da hbil de la semana
subsiguiente, previa comunicacin formal de ello efectuada con
una anticipacin no menor de veinticuatro (24) horas. El
empleador, en tal caso, estar obligado a abonar el salario habitual con el
ciento por ciento (100 %) de recargo.
*Existen descansos especiales previstos en la LCT:
Art. 174 - Descanso al medioda.
Las mujeres que trabajen en horas de la maana y de la tarde dispondrn
de un descanso de dos (2) horas al medioda, salvo que por la extensin de
la jornada a que estuviese sometida la trabajadora, las caractersticas de las
tareas que realice, los perjuicios que la interrupcin del trabajo pudiese
ocasionar a las propias beneficiarias o al inters general, se autorizare la
adopcin de horarios continuos, con supresin o reduccin de dicho
perodo de descanso.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
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Art. 179 - Descansos diarios por lactancia.
Toda trabajadora madre de lactante podr disponer de dos (2) descansos de
media hora para amamantar a su hijo, en el transcurso de la jornada de
trabajo, y por un perodo no superior a un (1) ao posterior a la fecha del
nacimiento, salvo que por razones mdicas sea necesario que la madre
amamante a su hijo por lapso ms prolongado. En los establecimientos
donde preste servicios el nmero mnimo de trabajadoras que determine la
reglamentacin, el empleador deber habilitar salas maternales y
guarderas para nios hasta la edad y en las condiciones que
oportunamente se establezcan.
Art. 190 - Jornada de trabajo. Trabajo nocturno.
No podr ocuparse a personas de diecisis (16) a dieciocho (18) aos en
ningn tipo de tareas durante ms de seis (6) horas diarias o treinta y seis
(36) semanales. La distribucin desigual de las horas laborables no podr
superar las siete (7) horas diarias.
La jornada de las personas menores de ms de diecisis (16) aos, previa
autorizacin de la autoridad administrativa laboral de cada jurisdiccin,
podr extenderse a ocho (8) horas diarias o cuarenta y ocho (48)
semanales.
No se podr ocupar a personas menores de dieciocho (18) aos en trabajos
nocturnos, entendindose como tales el intervalo comprendido entre las
veinte (20) y las seis (6) horas del da siguiente. En los casos de
establecimientos fabriles que desarrollen tareas en tres turnos diarios que
abarquen las veinticuatro (24) horas del da, el perodo de prohibicin
absoluta en cuanto al empleo de personas menores, estar regido por este
ttulo, sustituyndose la prohibicin por un lapso comprendido entre las
veintids (22) y las seis (6) horas del da siguiente, pero slo para las
personas menores de ms de diecisis (16) aos.
Art. 191 - Descanso al medioda. Trabajo a domicilio. Tareas
penosas, peligrosas o insalubres. Remisin.
Con relacin a las personas menores de dieciocho (18) aos que trabajen en
horas de la maana y de la tarde rige lo dispuesto en el artculo 174 de esta
ley; en todos los casos rige lo dispuesto en los artculos 175 y 176 de esta ley.
VACACIONES ANUALES:
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Vacaciones : Se trata de un descanso anual obligatorio pago: el
trabajador es dispensado de todo trabajo durante un cierto nmero de
das consecutivos de cada ao,despus de un perodo mnimo de
servicios continuos con derecho a percibir remuneraciones habituales
La importancia del descanso anual ha sido resaltado por OIT en su
Convenio 52 (1936): vacaciones pagadas .Argentina ratifica por ley
13560.El convenio admite luego de un ao derecho a 6 das con
aumento segn antigedad .
No se requiere antigedad mnima para el derecho al goce de
vacaciones.
Es un legtimo derecho que posibilita al trabajador un
reestablecimiento psicofsico integral.
Cumple con una funcin higinica y biolgica, que no se logra con los
otros descansos
VACACIONES-----------------DESCANSO ANUAL------------
CONSIDERA ANTIGEDAD DEL TRABAJADOR AL 31 DE
DICIEMBRE DEL AO QUE DEBA TOMAR VACACIONES
FORMA DE PAGO: MENSUALIZADO: SALARIO DIVIDE
POR 25 Y MULTIPLICA POR CANTIDAD DE DIAS DE
VACACIONES QUE CORRESPONDAN
JORNALIZADO: VALOR HORA, LUEGO POR OCHO X
CANTIDAD DE DIAS DE VACACIONES QUE LE
CORRESPONDAN
VACACIONES - LICENCIAS
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
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FECHA DE OTORGAMIENTO : Entre el Primero de
Octubre y el Treinta de abril del ao siguiente.-
Deben comenzar en da lunes o hbil siguiente.-
AJUSTE SALARIAL DURANTE EL RECESO VACACIONALGENERA
DERECHO AL REAJUSTE DE LOS SALARIOS
PERCIBIDOS POR LA VACACION
NO SON COMPENSABLES EN DINERO, salvo el supuesto
de extincin del contrato, en cuyo caso el trabajador
percibe una INDEMNIZACION SUSTITUTIVA DE
VACACIONES NO GOZADAS
Se deben notificar POR ESCRITO AL TRABAJADOR .-
NOTIFICACION CON ANTICIPACION NO MENOR DE 45
DAS anteriores a la fecha de goce de vacaciones .-
Si el empleador no las concede, el empleado puede tomar
por si mismo, hasta el mes de mayo de cada ao, previa
notificacin con anticipacin de 24 hs.-
SON REMUNERADAS EN FORMA ANTICIPADA .-
Cada TRES PERIODOS, debe corresponder uno en
temporada de verano.-
PLAZOS DE VACACIONES , conforme la antigedad que
posea el empleado AL 31 DE DICIEMBRE DEL AO AL
QUE CORRESPONDAN LAS VACACIONES.-
Determinacin antigedad para cantidad das de
vacaciones :se considera ao calendario.
Ejemplo: fecha de ingreso :3 de marzo de 2000, en el ao
2005, para las vacaciones tendr una antigedad de cinco
aos y nueve meses.
Plazos :
*Hasta CINCO AOS DE ANTIGUEDAD: 14 das
corridos
De 5 aos hasta 10 aos: 21 das corridos
De 10 aos hasta 20 aos: 28 das corridos
De 20 aos en ms: 35 das corridos
TIEMPO MINIMO DE TRABAJO: Para goce completo de
las vacaciones: MITAD DE LOS DIAS HBILES
COMPRENDIDOS EN EL AO CALENDARIO
RESPECTIVO.-
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En general das hbiles : 302, por lo cual el trabajador
debi cumplir con 151 das de servicio para tener derecho
a vacaciones completas.
SI NO COMPLETA EL TIEMPO MINIMO:
Corresponde UN DA DE VACACIONES CADA 20
TRABAJADOS .-
Ejemplo: Empleado que trabaja 70 das / 20 =
3,5 das
REGLA GENERAL :Vacaciones sirven para el descanso,NO
COMPENSAN EN DINERO .
Si la empresa no otorga vacaciones : empleado para no
perder su derecho debe hacer uso de su derecho, previa
notificacin de modo que concluyan antes del 31 de mayo
art.157 L.C.T.-

UNICO SUPUESTO QUE SE LIQUIDAN

VACACIONES SIN GOCE :art.156 LCT: Extincin del
contrato por cualquier causa
FORMA DE CALCULAR
MENSUALIZADO:
SALARIO MENSUAL / 25: VALOR DIARIO X DIAS DE
VACACIONES CASO GENERAL-NO RIGE PARA
TRANSPORTE
EJ: salario mensual: $2000 / 25 = $ 80 DIARIOS
antigedad: 6 aos ( 21 das )
debe cobrar salario vacacional = 80 x 21 = $ 1.680.-
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Si no trabaja tiempo completo, y lo hace por 120
das:
120 das / 20 = 6 das de vacaciones
SALARIO POR DIA O POR HORA: Se toma el
valor de la hora por la cantidad de horas reales
diarias y se multiplica por los das de
vacaciones que correspondan
Ej.: Valor hora $ 2,20 x 8 hs. = $ 17,60 ( diario )
vacaciones = 14 das
17,60 x 14 = $ 246,40 salario de
vacaciones
LICENCIAS ESPECIALES: No tienen por objeto el
descanso, sino cubrir circunstancias especiales del empleado
LCT ART. 158 :Las establece
Licencias Especiales:
Nacimiento Hijo : 2 das
Matrimonio : 10 das
Fallecimiento cnyuge
Fallecimiento concubino
Fallecimiento hijo
Fallecimiento Padres : 3 das en todos los casos
Fallecimiento hermano : 1 da
Rendir examen en la enseanza media o universitaria:2 das por
examen-mximo10 das por ao
TODOS LOS PLAZOS SON DAS CORRIDOS
Se liquidan en igual modo que las vacaciones
En los supuestos de inciso a)c)d) se computa un da hbil en el
supuesto que la licencia coincidiera con domingo o feriado
Requisitos en caso licencia por examen : deben tratarse
planes de enseanza oficial o autorizados por organismo nacional o
provincial competente.
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Se debe acreditar haber rendido con el comprobante de
presentacin al examen.
Supuestos :
Institutos terciarios de formacin docente
otorgan ttulo oficial de
maestro
Profesor
Maestro jardinero
profesor en educacin inicial
Profesor en enseanza especial
Estimulacin temprana
Capacitacin docente para profesionales
Institutos terciarios de formacin tcnica:
Analista en sistemas de computacin
Tecnicaturas terciarias
Recursos humanos
Seguridad industrial
Hotelera
Comercio exterior
Corredor inmobiliario
Gastronoma
Organizacin de eventos
Los ttulos deben ser OFICIALES
CLCULOS
Mensualizado con remuneracin fija y variable
Remuneracin mensual :$ 1000
Variable ltimos 6 meses :$500
Real rem.variable Enero: $ 200
Das de vacaciones 21 :
1000/25 x 21 = $ 840
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500/25 x 21 = $ 420
1000 /30x 10 = $ 333,33
840 + 420+333,33+200=$ 1793,3
Jornalizado con remuneracin fija y variable
Habituales 8 hs- $ 3 por hora normal
3 x 8 = $ 24 diarios
14 das de vacaciones = 14 x 24 =$ 336
112 hs x 3 =$ 336
Hora extra variable :debe promediar,los siguientes
valores
6,9,6,7,5,8,= $ 184,50 por Horas extras
Valor hora extra :$ 4,50
184,50 / 960 (horas normales del semestre ) =
$ 0,192 (incidencia valor hora extra )
112 x 0,192 = $ 21,50
Vacaciones : 336 + 21,50 = $ 357,53
Trabajador que no labor ms de la mitad de los das hbiles
en el ao calendario o aniversario
Trabaj : 100 das u 800 hs
100 / 20 = 5 das
Salario :$1200 /25 x 5 =$ 240
RECUERDE QUE EL CONCEPTO DE VACACIONES TIENE
NATURALEZA REMUNERATORIA
AJUSTE SALARIAL DURANTE EL RECESO VACACIONAL -
GENERA DERECHO AL REAJUSTE DE LOS SALARIOS
PERCIBIDOS POR LAS VACACIONES
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- NO SON COMPENSABLES EN DINERO, salvo el supuesto de
extincin del contrato, en cuyo caso el trabajador percibe una
INDEMNIZACION SUSTITUTIVA DE VACACIONES NO GOZADAS.
- Se deben notificar POR ESCRITO AL TRABAJADOR.
FERIADOS:
*En general los feriados responden a mviles diferentes que los
descansos, pues se disponen para permitir que el trabajador
conmemore acontecimientos religiosos o patriticos.
El trabajo en da feriado, no genera derecho a descanso
compensatorio slo el tratamiento remuneratorio.
* Feriados Nacionales: Existe prohibicin expresa de trabajar
dispuesta por el Estado para todo el pas.
* En nuestro sistema los feriados obligatorios son dispuestos
mediante ley nacional.
Feriados Nacionales Fijos: No se trasladan. Se celebran el
mismo da
En los das feriados nacionales los trabajadores que no gozaren de la
remuneracin respectiva percibirn el salario correspondiente, an
cuando coincida con domingo.
En caso que presten servicios en tales das, cobrarn la remuneracin
normal de los das laborales ms una cantidad igual
Con relacin a los trabajadores del mbito de la Ley de
Contrato de Trabajo, cmo deben computarse los feriados
en un perodo vacacional?
A menos que el Convenio Colectivo de Trabajo aplicable a
la actividad defina el perodo de vacaciones como das
hbiles, la Ley de Contrato de Trabajo establece lapsos de
das corridos en funcin de la antigedad de los
trabajadores en el empleo. Con tal motivo, no se extiende
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 13
el perodo vacacional por los feriados y das inhbiles que
queden comprendidos en el mismo
TITULO VI
De los Feriados Obligatorios y Das no Laborables
Art. 165 - Sern feriados nacionales y das no laborables los
establecidos en el rgimen legal que los regule.
- Aplicacin de las normas sobre descanso semanal.
Salario. Suplementacin.
Art. 166
En los das feriados nacionales rigen las normas legales sobre el
descanso dominical.
En dichos das los trabajadores que no gozaren de la remuneracin
respectiva percibirn el salario correspondiente a los mismos, an
cuando coincidan en domingo.
En caso que presten servicios en tales das, cobrarn la remuneracin
normal de los das laborables ms una cantidad igual.
.
Das no laborables. Opcin
Art. 167 -.
En los das no laborables, el trabajo ser optativo para el empleador,
salvo en bancos, seguros y actividades afines, conforme lo determine
la reglamentacin.
En dichos das, los trabajadores que presten servicio, percibirn el
salario simple.
En caso de optar el empleador como da no laborable, el jornal ser
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Profesora: Patricia Sansinena | 14
igualmente abonado al trabajador.
Condiciones para percibir el salario en das feriados
Art. 168 -.
Los trabajadores tendrn derecho a percibir la remuneracin
indicada en el artculo 166, prrafo primero, siempre que
hubiesen trabajado a las rdenes de un mismo empleador
cuarenta y ocho (48) horas o seis (6) jornadas dentro del
trmino de diez (10) das hbiles anteriores al feriado.
Igual derecho tendrn los que hubiesen trabajado la
vspera hbil del da feriado y continuaran trabajando en
cualquiera de los cinco (5) das hbiles subsiguientes.
Salario. Su determinacin
Art. 169 -.
Para liquidar las remuneraciones se tomar como base de su clculo
lo dispuesto en el artculo 155.
Si se tratase de personal a destajo, se tomar como salario base el
promedio de lo percibido en los seis (6) das de trabajo efectivo
inmediatamente anteriores al feriado, o el que corresponde al menor
nmero de das trabajados.
En el caso de trabajadores remunerados por otra forma variable, la
determinacin se efectuar tomando como base el promedio
percibido en los treinta (30) das inmediatamente
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 15
anteriores al feriado.
Caso de accidente o enfermedad.
Art. 170
En caso de accidente o enfermedad, los salarios correspondientes a
los das feriados se liquidarn de acuerdo a los artculos 166 y 167 de
esta ley.
Trabajo a domicilio
Art. 171 -.
Los estatutos profesionales y las convenciones colectivas de trabajo
regularn las condiciones que debe reunir el trabajador y la forma del
clculo del salario en el caso del trabajo a domicilio.
FORMA DE CLCULO: EN FERIADOS
Trabajador que labora en da feriado: tendr derecho a
remuneracin normal ms una cantidad igual.
No tiene derecho a descanso compensatorio
Salario en das feriados no trabajados, se liquida en igual valor que
para el salario vacacional, o sea divide por 25.
Remuneracin por da o por hora: se abona el importe equivalente a la
jornada del da anterior al feriado con las siguientes caractersticas:
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Jornada habitual superior a 8 hs, se toma jornada real con tope de 9
hs.
Jornada inferior a 8hs, se liquida el da feriado conforme el valor
diario por 8 hs.
El trabajador jornalizado, que labora en da feriado: Tiene derecho al
pago del jornal
diario doble.
En los das no laborables, el trabajo ser optativo para el empleador, salvo
en bancos, seguros y actividades afines, conforme lo determine la
reglamentacin.
En dichos das, los trabajadores que presten servicio, percibirn el salario
simple.
En caso de designar el empleador un da como no laborable, el jornal ser
igualmente abonado al trabajador y para liquidar estos das se tomarn las
mismas pautas que para liquidar las vacaciones.
Tambin se liquidarn cuando el trabajador se encontrare enfermo, o
de vacaciones tambin se le incluirn en las liquidaciones los
feriados.
REMUNERACIONES VARIABLES: SE CALCULA COMO
BASE EL PROMEDIO DE LO PERCIBIDO EN 30 DAS
ANTES DEL FERIADO.
SALARIO A DESTAJO: Se considera promedio de lo
percibido en los seis das de trabajo anteriores al feriado
Prctico:
_ feriado no trabajado:
__mensualizado: salario mensual / 25 = valor del da
feriado
__jornalizado: valor hora por 8/9 horas -jornada real
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o jornada mayor a 9 hs abona slo 9 hs
o jornada menor de 8 hs- abona por 8 hs
_ feriado trabajado:
__mensualizado: salario mensual /30 x 2 = salario da
feriado
__jornalizado: jornada real x 2 =salario da feriado.
:
Feriados 2012
FERIADOS INAMOVIBLES
FECHA DIA CONMEMORACION
1 de Enero Domingo Ao Nuevo
20 y 21 de Febrero Lunes y Martes Carnaval
27 de Febrero Lunes
Da del Bicentenario de la Creacin y Primera Ju
Argentina*
24 de Marzo Sbado Da Nacional de la Memoria por la Verdad y
2 de Abril Lunes Da del Veterano y de los Cados en la Guerra
6 de Abril Viernes Viernes Santo
30 de Abril Lunes Feriado Puente Turstico
1 de Mayo Martes Da del Trabajador
25 de Mayo Viernes Da de la Revolucin de Mayo
20 de Junio Mircoles Paso a la Inmortalidad del General Manuel
9 de Julio Lunes Da de la Independencia
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8 de Diciembre Sbado Inmaculada Concepcin de Mara
24 de Diciembre Lunes Feriado Puente Turstico
25 de Diciembre Martes Navidad
* Se rige por Ley 26721/11 y decreto de Promulgacin 245/11
FERIADOS TRASLADABLES
FECHA DIA CONMEMORACION
17 de Agosto (*) Lunes 20 de Agosto
Paso a la Inmortalidad del General Jos de
San Martn
12 de Octubre (*) Lunes 8 de Octubre Da del Respeto a la Diversidad Cultural
20 de Noviembre
Lunes 26 de
Noviembre
Da de la Soberana Nacional
Feriados Nacionales se rigen por el Decreto 1584 y 1585/2010.
DAS NO LABORABLES
FECHA DIA CONMEMORACION
6 al 8 de Abril
12 al 14 de Abril
Viernes a
Domingo
Jueves a Sbado
Pascuas Judas (b)
Los dos primeros das y los dos ltimos das de la
Pascua Juda (b)*
5 de Abril Jueves Jueves Santo Festividad Cristiana
24 de Abril Martes
Da de accin por la tolerancia y el respeto entre
los pueblos (a)
16 de Septiembre Domingo Ao Nuevo Judo (b)**
25 de Septiembre Martes Da del Perdn (b)***
# sin fecha Fiesta del Sacrificio (c)
# sin fecha Ao Nuevo Islmico (c)
# sin fecha Culminacin del Ayuno (c)
a) Ley N 26.199 dictada en conmemoracin del genocidio sufrido por el pueblo armenio.
Los empleados y funcionarios de organismos pblicos y los alumnos de origen armenio
quedan autorizados a disponer libremente de los das 24 de abril de todos los aos para
poder asistir y participar de las actividades que se realicen en conmemoracin de la tragedia
que afect a su comunidad. Se Invta a los gobiernos provinciales a adherir a las
disposiciones de la presente ley.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 19
(b) Slo para habitantes que profesen la Religin Juda. Dispuesto por el Decreto 1584/2010.
*Los dos primeros das de Pesaj (Pascua) comienzan el da 6 de abril a las 18,20 horas y
finaliza el 8 de abril a las 19,20 horas.
Los dos ltimos das de Pesaj (Pascua) comienzan el da 12 de abril a las 18,15 horas y
finaliza el 14 de abril a las 19,15 horas.
**Los dos das de Rosh Hashana (Ao Nuevo) comienzan el da 16 de septiembre a las 18,15
horas y finalizan el da 18 de septiembre a las 19,15 horas.
***El da de Iom Kipur (Da del Perdn) comienza el da 25 de septiembre a las 18,30 horas y
finaliza el da 26 de septiembre a las 19,30 horas.
(c) Slo para los habitantes que profesen la Religin Islmica. Dispuesto por el Decreto
1584/2010
(#) Fechas aproximadas. Se rigen por el calendario lunar.
A continuacin presentamos un resumen sobre los descansos en el trabajo,
disponible en: http://www.lexjuridica.com/doc.php?cat=22&id=25
LOS DESCANSOS EN EL TRABAJO
Salvo que por convenio se establezcan otros tiempos superiores, se
establecen como mnimo los siguientes:
1.-Descanso semanal
Los trabajadores tienen derecho a un descanso ininterrumpido de una
duracin mnima de da y medio a la semana, que como regla general
debe comprender la tarde del sabado o, en su caso, la maana del lunes y
el da completo del domingo.
Esta duracin puede distribuirse acumulndolos por perodos de hasta
catorce das.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 20
Para los menores de 18 aos el descanso debe ser de dos das
ininterrumpidos como mnimo.
2.-Descanso entre jornadas
Entre el final de una jornada y el comienzo de la siguiente deben mediar al
menos 12 horas. Sin embargo existen jornadas especiales (comercio y
hostelera, trabajos de puesta en marcha y cierre, guardas vigilantes no
ferroviarios, transportes y trabajo en la mar, transporte ferroviario y
areo) en los que se puede establecer diferentes perodos.
3.-Pausa durante la jornada de trabajo
Siempre que la duracin de la jornada diaria continuada exceda de 6
horas, debe establecerse un perodo de descanso cuya duracin no ser
inferior a 15 minutos (de 30 minutos para los menores de 18 aos).
Si as se establece por convenio o contrato, este tiempo se considera de
trabajo efectivo.
4.-Vacaciones anuales
Para los trabajadores se trata de un derecho irrenunciable y no sustituible
por compensacin econmica, prohibindosele realizar trabajos durante
este perodo.
El empresario est obligado a concederlas, no pudiendo descontar los
permisos concedidos durante el ao.
La duracin de las vacaciones no puede ser en ningn caso inferior a 30
das naturales, estando obligada la empresa a fijar el calendario al menos
con dos meses de antelacin.
Al fijarse el perodo de vacaciones anuales en das naturales, se
comprenden tanto los das festivos como los laborales; aunque por
convenio se puede establecer el cmputo de las vacaciones en das
laborables.
Las vacaciones pueden disfrutarse proporcionalmente aunque no se
hayan completado todava los doce meses de servicios efectivos.
Adems, deben disfrutarse dentro del ao al que corresponden, caducando
por tanto el derecho el 31 de diciembre, sin posibilidad de acumulacin
para aos siguientes, salvo que se haya impedido el derecho por causas no
imputables al trabajador.
Que hago si no estoy de acuerdo con las fechas fijadas o la mi
empresa no las ha fijado todava?
Se establece un proceso especial y sumario ante la jurisdiccin social al
que se debe acudir en los siguientes plazos:
Si la fecha de vacaciones est fijada, debe presentar demanda en el plazo
de 20 das hbiles
Si la fecha no est fijada y el trabajador pretende que se determine, debe
presentar demanda con una antelacin de, al menos, 2 meses a la fecha
que pretendiera disfrutarlas
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 21
Para finalizar, incluimos otro artculo de inters, extrado de la seccin
Ergonoma de la pgina de la consultora estrucplan. Recomendamos su
lectura detallada.
Ergonoma
Cansancio y descanso
CANSANCIO Y ESTADOS SIMILARES AL CANSANCIO
Todos los seres vivos tienen dos perodos perfectamente diferenciados el de actividad y el de
inactividad asociados respectivamente que definimos como el cansancio y el descanso. El
cansancio consiste en la disminucin del rendimiento y de las funciones orgnicas, que vuelven a
recuperarse por medio de un descanso adecuado. Lo antedicho tiene validez tanto para el
cansancio biolgico, (el mismo se presenta en forma independiente s uno realiza una actividad o
no); como para el cansancio proveniente de la realizacin de un esfuerzo (una actividad laboral).
Segn Heider "El cansancio laboral comprende todos los cambios de una actividad que aparece
en forma inmediata o retardada y que son atribuibles a la ejecucin continua de esta actividad.
El cansancio es el estado final alcanzado y para una mejor comprensin del mismo hablaremos de
grados de cansancio.
Segn se expresa en el manual de REFA "Segn se alteren las propiedades de los sistemas de
rganos centrales (como ser el sistema nervioso central o el sistema cardiocirculatorio) o de los
rganos perifricos (como ser los msculos individuales) se distingue entre cansancio central o
perifrico".
"En ningn caso el cansancio es un estado nocivo para el organismo. Recin cuando se llega al
agotamiento, por un gasto energtico muy grande o por un esfuerzo prolongado de prestar
atencin, los cuantiosos sintamos fsicos y psquicos del cansancio pueden tener, en ciertas
circunstancias para la salud y la capacidad de rendimiento. El cansancio laboral debe ser
atenuado mediante posibilidades de descanso y en caso necesario mediante tiempo de descanso
durante el turno de trabajo".
"La medicin del cansancio laboral es posible a travs de la medicin de la capacidad funcional de
un rgano o de todo el organismo. Esta medicin es posible si durante el trabajo se supera el
lmite de trabajo continuo. Se manifiesta por una muy alta frecuencia cardaca, una elevada suma
de pulsos de reposo o por una alta velocidad del potencial de reaccin del msculo".
Lo ante dicho solo es til para trabajos predominantemente musculares; pero en el caso de
tareas predominantemente informativo-mental (pequea carga muscular y una muy elevada
carga de los sentidos y nervios), la medicin del cansancio mediante la evaluacin de los
esfuerzos es muy difcil.
Tambin es muy difcil establecer la curva del cansancio mediante el estudio de la eficiencia del
trabajo, dado que existen una gran cantidad de factores, (sobretodo influencias del medio
ambiente), que afectan a la persona que realiza la tarea.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 22
Hay una forma para determinar el cansancio predominantemente informativo-mental, la cual es
registrar la consecuencia de los trabajos realizados. (Rohmert, 1979).
Las consecuencias pueden ser:
1. Trastornos de percepcin: Interpretacin incompleta, retardada o equivocada de seales,
disminucin de la capacidad de crtica, hiptesis de reconocimiento apresurado.
2. Trastornos de procesos de coordinacin: Movimientos errneos, tiempo suplementario para
movimientos de correccin,
disminucin de la capacidad de movimientos oculares por unidad de tiempo, aumento de los
tiempos en procesos de fijacin).
3. Trastornos de la atencin y concentracin: Prolongacin de los tiempos de reaccin, prdida
de reacciones, bloqueo de atencin.
4. Trastornos de razonamiento: Lentitud de razonamiento, afluencia de pensamientos extraos a
la convivencia, reinicio de razonamientos, perturbaciones en la formacin de ideas y en la
reproduccin de conceptos memorizados.
5. Trastornos de la estructura motriz: Disminucin del inters, cansancio y aburrimiento,
indiferencia ante los propios errores, trato mal humorado con colegas, mquinas y aparatos.
Test de cansancio
Para determinar el grado de cansancio con una medicin metdica a travs de los sntomas
numerados anteriormente falta un test que sea objetivo, econmico e independiente de las
influencias emocionales de la tarea y el medio ambiente, costumbres o prctica Haider 1962).
Los test desarrollados en la actualidad no diferencian el efecto del cansancio con un
efecto de compensacin.
"Tambin los cuestionarios que registran las sensaciones objetivas de cansancio deben ser
usados con reserva. Sensaciones de cansancio tambin pueden aparecer cuando la carga es
pequea, cuando por ejemplo, los requerimientos divergen en forma acentuada de la vocacin;
sin embargo, tambin pueden quedar ausentes cuando la tarea se realiza con gran motivacin al
trabajo". (Schmidtke, 1977).
Todos los estados definidos como "similares al cansancio", como la monotona y saturacin deben
ser diferenciados del cansancio propiamente dicho; stos presentan sntomas parecidos a los del
cansancio, como ser somnolencia, apata, etc. los que pueden ser superados cuando el individuo
es llevado a realizar otras tareas ms variadas y/o interesantes.
La actividad reducida en un trabajo es considerada tambin montona.
La monotona caracteriza a la actividad laboral y/o la situacin psquica.
Los elementos que favorecen la formacin de estados montonos son:
Falta general de incentivos
Entorno reducido del arrea de actuacin
Mala adaptacin y problemas de reorganizacin
Existencia de estmulos de tipo montono
Falta de posibilidad de movimientos corporales
Clima del medio ambiente (Fro, calor, humedad, etc.).
El poco grado de efectividad de la ejecucin de las tareas laborales es una de las caractersticas
tpicas de las situaciones laborales que favorecen la monotona.
Otro caso es cuando un una persona no est muy solicitada en su puesto de trabajo, pero por el
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 23
tipo de tarea no puede realizar otra tarea secundaria que permita reducir la monotona.
La vigilancia por un perodo prolongado tambin lleva a un estado similar de cansancio por
monotona, dado que al cabo de un tiempo la persona presenta una disminucin de su efectividad
en la vigilancia.
La vigilancia es un estado de disposicin funcional del organismo para reaccionar al surgir hechos
que aparecen en forma circunstancial (aleatoria).
"Las actividades que conducen una disminucin de la vigilancia se caracterizan por tener
condiciones muy similares al estado de monotona. Sin embargo, es tpico que se trate de tareas
que (casi) nunca tienen posibilidades de ser automatizadas, y cuya velocidad de ejecucin apenas
es influenciable. Solo raramente se debe reaccionar. (Bartenwerfer, 1970).
Por lo contrario la saturacin psquica no est asociada a una reduccin de la actividad de la
persona. Esta puede aparecer cuando surge la aversin hacia tareas repetitivas.
Algunos sntomas de la aparicin de saturacin psquica son:
Indignacin
Enojo
Reduccin del rendimiento
Sensacin de no progresar.
ORGANIZACION TEMPORAL DEL TRABAJO
REGLAMENTAR EL TIEMPO DE TRABAJO
El tiempo de trabajo est reglamentado por ley, la cual ha sido complementada y renovada por
una serie de decretos que se refieren a determinados grupos de personas, como ser menores,
mujeres, embarazadas, etc.. Tambin hay que tener en cuenta las consideraciones que
reglamentan los convenios colectivos de trabajo vigentes.
La reglamentacin determina que la jornada no debe exceder de las nueve horas, las excepciones
deben ser como su nombre lo indica y su aprobacin hecha por personal profesional.
A la jornada laboral le debe suceder un franco de por lo menos once horas para poder lograr la
recuperacin biolgica y en este lapso de tiempo tambin se tiene en cuenta el tiempo de viaje
de ida y retorno a hogar del trabajador como de su tiempo para comer apropiadamente.
El tiempo de la jornada laboral no toma en cuenta los tiempos de descanso. Los francos laborales
y las pausas de descanso deben ser dadas en funcin del sexo de la persona y la duracin de la
jornada de trabajo.
El horario de trabajo (inicio y finalizacin de la jornada laboral), como tambin la duracin y
distribucin de los perodos de descanso de cada da en la semana pueden ser fijados por
convenios, con pleno conocimiento de la ergonoma.
Segn REFA, el desenvolvimiento del ritmo biolgico conduce a dos recomendaciones:
"Para que el tiempo de trabajo se aproxime a la mxima disposicin fisiolgica en el caso de
trabajo en turno nico de actividad debera comenzar entre las 7 y 8 horas, tener una pausa
entre las 12 y 14 horas y la finalizacin de las tareas entre las 16 y 18 horas".
"Dado que la curva de desenvolvimiento del ritmo biolgico diario solo representa valores
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 24
promedio y muchas personas alcanzan su rendimiento mximo ms temprano o ms tarde, se
hace aconsejable la implementacin del horario flexible, que organizativamente es posible".
El trmino de "horario flexible" comprende el total de las formas existentes de ordenamiento
temporal del trabajo que no rigidizan el horario fijo tanto de entrada como de salida, permitiendo
de esta manera que todas las personas tengan posibilidades de adaptar el tiempo de trabajo de
acuerdo a su disposicin fisiolgica o necesidades privadas, como ser horario de viaje,
necesidades particulares del hogar, horario de estudio, etc., lo que generalmente resulta ventajas
para la empresa.
PAUSAS DE DESCANSO
Cuando una persona realiza una tarea en forma continua aparece el cansancio por falta de
recuperacin biolgica que se va acrecentando al transcurrir el tiempo, fundamentalmente
cuando no hay posibilidades de recuperacin, surgiendo de esta manera la necesidad de
descanso.
Las pausas de descanso son todas las interrupciones en horario de trabajo; dichas interrupciones
deben evitar o retardar la disminucin del rendimiento, es el efecto fisiolgico de las pausas
(segn se denot anteriormente), pero tambin suelen aumentar la motivacin para la siguiente
fase del trabajo (efecto psicolgico de la pausa).
Rgimen de Suspensiones
TITULO X LEY DE CONTRATO DE TRABAJO
SUSPENSIONES DE CIERTOS EFECTOS DEL CONTRATO DE
TRABAJO:
Es importante considerar que el vinculo subsiste, pues lo nico que se
suspende es ALGUNA DE LAS OBLIGACIONES EMERGENTES DEL
CONTRATO DE TRABAJO.
El Dr. Antonio Vzquez Vialard, luego de sostener la vigencia del principio
de continuidad como rector del contrato de trabajo, analiza aquellos
supuestos en donde por diversos motivos, en forma justificada, se
suspenden las obligaciones de cumplimiento a cargo de una o ambas partes
del contrato sin que cese la relacin convenida, considerando que ello es un
ejemplo de la dureza de la relacin laboral.
A su vez el Dr. Mario Ackerman analiza las razones por las cuales se
utiliza este instituto y as, seala que se utiliza impropiamente su
denominacin, ya que lo que se suspende no es el contrato de
trabajo sino ciertos efectos de las obligaciones laborales. Luego
afirma que se produce tal suspensin porque tiene por objeto conservar la
vida de las relaciones laborales, en lugar de adoptar otra actitud, y ello tiene
su razn de ser en que existe posibilidad de reanudar la vinculacin.
Por ello, respondiendo al ltimo interrogatorio que se formula, expresa
que debe adoptarse tal instituto cuando parezca razonable esperar que el
transcurso del tiempo opere positivamente y contribuya a hacer
desaparecer la causa que, temporalmente, impide o hace desaconsejable el
cumplimiento de la prestacin del trabajador.
Existen autores como el Dr. Julio Csar Simn, y Eduardo lvarez
ratificando la posicin, que se comparte, que para imponer suspensiones
del contrato de trabajo a quien posee estabilidad sindical, resulta necesario
el previo juicio de exclusin de tutela sindical.-
Jorge Sappia, otro autor reconocido analiza los supuestos de suspensin
de la prestacin laboral por el desempeo de cargos sindicales y tambin
cargos polticos, catalogados por la ley como reserva del puesto laboral y las
circunstancias que pueden acaecer al momento de la peticin de
reincorporacin.
Mario Elffman se adentra en un aspecto muy traumtico de la ley 23.551,
en funcin del exceso reglamentario del decreto 467/88 como es la cuestin
de la suspensin cautelar del trabajador con tutela sindical, mientras se
sustancia el proceso de exclusin de su proteccin gremial.-
Dr. Carlos Livellara, por su parte, realiza una actualizacin de su ya
clsico trabajo sobre investigaciones de conducta de los trabajadores a
travs de las suspensiones preventivas y precautorias, tanto en lo que
refiere al mbito interno de la empresa, por va de la sustanciacin de
sumarios previos a la imposicin de sanciones, como en aquellos casos de
activacin de la investigacin penal.
Bibliografa Bsica
Para cumplir con los
objetivos de la Unidad 7
del programa, es necesario
profundizar en los temas
desarrollados en el
Captulo VII (Tomo I) del
libro Curso del Derecho del
Trabajo y de la Seguridad
Social (Mirolo, 2003),
relacionndolos con los
comentarios y
actualizaciones de las
lecturas, legislacin y
anexos del mdulo.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 3
La Dra. Elsa Porta analiza las facultades disciplinarias del empleador y de
la de la ley 25.589, el poder disciplinario y de imperio que puede afectar a
los trabajadores asociados a la cooperativa deber regirse por lo que
dispone el Derecho Cooperativo.
*CASOS ESPECIALES: Decreto 402 del 23-4-1999: Establece la
posibilidad que a travs del procedimiento previsto en el
captulo- VI del TITULO III - de la ley 24013, se podrn
incorporar acuerdos que prevean la suspensin de la prestacin
de trabajo, consensuada con el trabajador, la asociacin gremial
que lo representa y el empleador, por un lapso mximo de cinco
aos, previo al cumplimiento de los requisitos exigidos para
acceder a los beneficios previsionales del ( SIJP). Durante el
lapso de la suspensin se debe abonar prestacin mensual no
inferior a 4 mopre. Se deben ingresar aportes al SUSS, sobre esta
prestacin. Incluye ART/Debe ser homologado por el Ministerio
de Trabajo de la Nacin.-
* Cada supuesto de suspensin tiene regulaciones especiales y la
determinacin de procedencia del pago de remuneraciones
sobre el perodo de suspensin.
-SUPUESTOS:
*ACCIDENTES Y ENFERMEDADES INCULPABLES ARTS. 208 A
213 L.C.T.
*SERVICIO MILITAR Y CONVOCATORIAS ESPECIALES ARTS.
214 L.C.T.
*DESEMPEO DE CARGOS ELECTIVOS ARTS.215 A 216 L.C.T.
Reserva del empleo . Cmputo como tiempo de servicio.
Los trabajadores que por razn de ocupar cargos electivos en el orden
nacional, provincial o municipal, dejaran de prestar servicios, tendrn
derecho a la reserva de su empleo por parte del empleador, y a su
reincorporacin hasta treinta (30) das despus de concluido el ejercicio de
sus funciones.
El perodo de tiempo durante el cual los trabajadores hubieran desempeado
las funciones precedentemente aludidas ser considerado perodo de trabajo
a los efectos del cmputo de su antigedad, frente a los beneficios que por
esta ley, estatutos profesionales y convenciones colectivas de trabajo le
hubiesen correspondido en el caso de haber prestado servicios. El tiempo de
permanencia en tales funciones no ser considerado para determinar los
promedios de remuneracin a los fines de la aplicacin de las mismas
disposiciones.
Art. 216. Despido o no reincorporacin del trabajador.
Producido el despido o no reincorporacin de un trabajador que se
encontrare en la situacin de los artculos 214 o 215, ste podr reclamar el
pago de las indemnizaciones que le correspondan por despido injustificado y
por falta u omisin del preaviso conforme a esta ley, a los estatutos
profesionales o convenciones colectivas de trabajo. A los efectos de dichas
indemnizaciones la antigedad computable incluir el perodo de reserva del
empleo.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 4
*DESEMPEO DE CARGOS ELECTIVOS EN ASOCIACIONES
PROFESIONALES DE TRABAJADORES CON PERSONERA
GREMIAL ORGANISMOS O COMISIONES QUE REQUIERAN
REPRESENTACIN GREMIAL
ART.217 Art. 217. Reserva del empleo. Cmputo como tiempo
de servicio. Fuero sindical.
Los trabajadores que se encontraren en las condiciones previstas en el
presente captulo y que por razn del desempeo de esos cargos, dejaren de
prestar servicios, tendrn derecho a la reserva de su empleo por parte del
empleador y a su reincorporacin hasta treinta (30) das despus de
concluido el ejercicio de sus funciones, no pudiendo ser despedidos durante
los plazos que fije la ley respectiva, a partir de la cesacin de las mismas. El
perodo de tiempo durante el cual los trabajadores hubieran desempeado
las funciones precedentemente aludidas ser considerado perodo de
trabajo en las mismas condiciones y con el alcance de los artculos 214 y
215, segunda parte, sin perjuicio de los mayores beneficios que sobre la
materia establezca la ley de garanta de la actividad sindical.
*DE LAS SUSPENSIONES POR CAUSAS ECONMICAS Y
DISCIPLINARIAS - ARTS.218 A 224 L.C.T. De las suspensiones por
causas econmicas y disciplinarias
Art. 218. Requisitos de su validez.
Toda suspensin dispuesta por el empleador para ser considerada vlida,
deber fundarse en justa causa, tener plazo fijo y ser notificada por escrito
al trabajador.
Art. 219. Justa causa.
Se considera que tiene justa causa la suspensin que se deba a falta o
disminucin de trabajo no imputable al empleador, a razones disciplinarias
o a fuerza mayor debidamente comprobada.
Art. 220. Plazo mximo. Remisin.
Las suspensiones fundadas en razones disciplinarias o debidas a falta o
disminucin de trabajo no imputables al empleador, no podrn exceder de
treinta (30) das en un (1) ao, contados a partir de la primera suspensin.
Las suspensiones fundadas en razones disciplinarias debern ajustarse a lo
dispuesto por el artculo 67, sin perjuicio de las condiciones que se fijaren
en funcin de lo previsto en el artculo 68.
- FUERZA MAYOR :
Art. 221. Fuerza mayor.
Las suspensiones por fuerza mayor debidamente comprobadas podrn
extenderse hasta un plazo mximo de setenta y cinco (75) das en el trmino
de un (1) ao, contado desde la primera suspensin cualquiera sea el motivo
de sta.
En este supuesto, as como en la suspensin por falta o disminucin del
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 5
trabajo, deber comenzarse por el personal menos antiguo dentro de cada
especialidad.
Respecto del personal ingresado en un mismo semestre, deber comenzarse
por el que tuviere menos cargas de familia, aunque con ello se alterase el
orden de antigedad.
Crisis de empresas. Suspensiones por falta de trabajo o fuerza
mayor acordadas con el personal. El Art. 223 bis de la LCT.
El Art. 223 bis de la Ley de Contrato de Trabajo dice
textualmente: Se considerar prestacin no remunerativa las
asignaciones en dinero que se entreguen en compensacin por
suspensiones de la prestacin laboral y que se fundaren en las
causales de falta o disminucin de trabajo, no imputables al
empleador, o fuerza mayor debidamente comprobada, pactadas
individual o colectivamente u homologadas por la autoridad de
aplicacin, conforme normas legales vigentes, y cuando en virtud
de tales causales el trabajador no realice la prestacin laboral a
su cargo. Slo tributar las contribuciones establecidas en las
Leyes N 23.660 y 23.661.
La norma, como puede observarse regula el supuesto de suspensin por
falta de trabajo o fuerza mayor acordada entre el empleador y parte o todo
el personal. Es decir, excluye la situacin creada por la suspensin por
aquellos motivos dispuesta unilateralmente por el empleador, la que es
regulada, cuando afecta a una fraccin determinada del personal de la
empresa, por el procedimiento preventivo de crisis regulado en los Art. 98
a 105 de la Ley Nacional de Empleo 24.013 (LNE).
*SUSPENSIONES PRECAUTORIAS Y PREVENTIVAS:
Art. 224. Suspensin preventiva. Denuncia del empleador y de
terceros.
Cuando la suspensin se origine en denuncia criminal efectuada por el
empleador y sta fuera desestimada o el trabajador imputado, sobresedo
provisoria o definitivamente, aqul deber reincorporarlo al trabajo y
satisfacer el pago de los salarios perdidos durante el tiempo de la
suspensin preventiva, salvo que el trabajador optase, en razn de las
circunstancias del caso, por considerarse en situacin de despido. En caso
de negativa del empleador a la reincorporacin, pagar la indemnizacin
por despido, a ms de los salarios perdidos durante el tiempo de la
suspensin preventiva.
Si la suspensin se originara en denuncia criminal efectuada por terceros o
en proceso promovido de oficio y se diese el caso de la privacin de la
libertad del trabajador, el empleador no estar obligado a pagar la
remuneracin por el tiempo que dure la suspensin de la relacin laboral,
salvo que se tratara de hecho relativo o producido en ocasin del trabajo.
*SUSPENSIN PRECAUTORIA: Es la que dispone el empleador
separando temporariamente al trabajador de su puesto, para
favorecer o facilitar la investigacin de hechos en los cuales
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 6
estuviera involucrado el trabajador o hubiera necesidad de
investigar su grado de participacin. No la define la LCT-
* REQUISITO DE VALIDEZ DE LA SUSPENSIN
1) FUNDARSE EN JUSTA CAUSA
2) TENER PLAZO FIJO
3) SER NOTIFICADA POR ESCRITO AL TRABAJADOR
4) CONTEMPORANEIDAD: INMEDIATA A LA FALTA
5) PROPORCIONALIDAD: FALTA CON SANCIN
* PLAZO MXIMO DE SUSPENSIN:
*DISCIPLINARIA: -----HASTA -30 DAS
*FALTA O DISMINUCIN DEL TRABAJO NO IMPUTABLE A
EMPLEADOR: HASTA -----30 DIAS.
*FUERZA MAYOR DEBIDAMENTE COMPROBADA: HASTA UN PLAZO
DE 75 DAS
*EN CONJUNTO Y EN TOTAL NO PUEDEN EXCEDER DE 90
DAS EN EL AO.
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Requisitos de su validez:
Toda suspensin dispuesta por el empleador, para ser considerada vlida,
deber fundarse en justa causa, tener plazo fijo y ser notificada por escrito
al trabajador.
Justa causa:
Se considera que tiene justa causa la suspensin que se deba a falta o
disminucin del trabajo no imputable al empleador, a razones disciplinarias
o a fuerza mayor debidamente comprobada.
Plazo mximo:
Las suspensiones fundadas en razones disciplinarias o falta o disminucin
de trabajo no imputable al trabajador, no podrn exceder los 30 das en un
ao, contados a partir de la primera suspensin.
Facultades disciplinarias:
El empleador podr aplicar medidas disciplinarias proporcionadas a la falta
o incumplimiento demostrado por el trabajador.
Dentro de los 30 das corridos de notificada la medida, el trabajador podr
cuestionar su procedencia y el tipo o extensin de la misma, para que se la
suprima, sustituya por otra o limite segn los casos. Vencido dicho plazo se
tendr por consentida la sancin.
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Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 7
*SANCIONES: Art. 222. Situacin de despido.
Toda suspensin dispuesta por el empleador de las previstas en los
artculos 219, 220 y 221 que excedan de los plazos fijados o en su conjunto
y cualquiera fuese la causa que la motivare, de noventa (90) das en un (1)
ao, a partir de la primera suspensin y no aceptada por el trabajador,
dar derecho a ste a considerarse despedido.
Lo estatuido no veda al trabajador la posibilidad de optar por ejercitar el
derecho que le acuerda el artculo siguiente.
Art. 223. Salarios de suspensin.
Cuando el empleador no observare las prescripciones de los artculos 218
a 221 sobre causas, plazo y notificacin, en el caso de sanciones
disciplinarias, el trabajador tendr derecho a percibir la remuneracin
por todo el tiempo que estuviere suspendido si hubiere impugnado la
suspensin, hubiere o no ejercido el derecho que le est conferido por el
artculo 222 de esta ley.
ACCIDENTES Y ENFERMEDADES INCULPABLES:
* Los art. 208 a 213 de la LCT regulan la situacin de los trabajadores
afectados por accidentes y enfermedades inculpables,
denominadas as porque no se producen ni son derivadas en
ocasin del trabajo.
La proteccin legal exige tres requisitos:
1.- Que el accidente o la enfermedad sea incapacitante, es decir la
imposibilidad fsica del trabajar.
2.- Que sea inculpable. Refiere a que el dao en la salud que impide
trabajar no haya sido causado intencionalmente por el trabajador.
3.- Que se manifieste durante la relacin de trabajo. La
incapacitacin debe manifestarse durante la relacin de trabajo por ms
que se trate de una afeccin que tenga su origen con anterioridad a la
iniciacin del contrato de trabajo. Por el contrario, la proteccin legal no
alcanza a las enfermedades que habindose gestado durante la relacin de
trabajo se manifiesten con posterioridad a su finalizacin.
Obligaciones de las partes con motivo del accidente o
enfermedad inculpable
La imposibilidad de prestar servicios a causa del accidente o enfermedad
inculpable hace nacer una serie de obligaciones:
a.- De parte del empleador:
De pagar salarios por un cierto periodo: El empleador deber pagar
salarios durante los siguientes perodos:
i) tres meses para el trabajador sin cargas de familia con una
antigedad de menos de cinco aos y de seis meses para ese mismo
trabajador que tenga una antigedad mayor de cinco aos;
ii) seis meses para el trabajador con cargas de familia con una
antigedad menor de cinco aos y de un ao si fuera mayor a los cinco
aos.
El concepto de carga de familia es aquel que se establece en la ley de obras
sociales.
El salario que se percibe durante el tiempo de inactividad no pierde el
carcter salarial segn lo indica la ley previsional, razn por la cual sobre
el mismo se deben hacer los aportes y contribuciones con destino a los
sistemas previsionales, de obra social y aportes sindicales si fuese el caso-.
Rige el principio de mantenimiento del nivel salarial, por el cual el que
debe percibir el trabajador enfermo o accidentado es similar al que hubiera
recibido de no mediar el impedimento de trabajar. Deben incluirse la
totalidad de las remuneraciones percibidas por el trabajador antes de que se
incapacitara.
Las remuneraciones fijas (sueldo, adicionales de convenio, premios,
feriados) se determinan en funcin de lo que le hubiera correspondido
recibir en el caso de que hubiera podido prestar servicios y las variables en
base a un promedio de los ltimos seis meses trabajados (o el menor tiempo
si no registrase tal antigedad).
b.- De parte del trabajador
* Para tener derecho a los salarios, el trabajador debe:
b.1) Dar aviso al empleador: Debe dar aviso de la enfermedad y el lugar que
se encuentre a los efectos de posibilitar el control por parte del empleador.
Ese aviso debe ser dado en el transcurso de la primera jornada. Si no lo
hace, pierde el derecho al salario, excepto que por las circunstancias del
caso se justifique la falta de aviso y que pueda ser demostrada la existencia
del accidente o enfermedad que lo incapacitase para trabajar.
b.2) Someterse al control que se efecte por facultativo designado por el
empleador: El aviso que se le exige al trabajador tiene que ver con la
facultad del empleador de controlar la salud del trabajador. Este control
debe ser hecho por un facultativo (mdico) designado por el patrono.
* Conservacin del empleo
Vencido el plazo de interrupcin del trabajo por accidente o enfermedad,
si el trabajador no puede volver a su empleo, el empleador debe
conservrselo por espacio de un ao, contados desde el vencimiento de
aquellos plazos.
Vencido este segundo plazo (de un ao), cualquiera de las partes puede
poner fin a la relacin de trabajo sin responsabilidad indemnizatoria.
Reincorporacin
* Estando vigente el plazo de conservacin del empleo, si del accidente o
enfermedad resultase una disminucin definitiva en la capacidad laboral
del trabajador, ya sea esta fsica o psquica, y de la cual resultase que no
estuviese en condiciones de realizar las tareas que anteriormente cumpla,
el empleador debe asignarle otras que pueda ejecutar, sin por ello disminuir
la remuneracin.
* En tal caso y si el empleador no le puede asignar estas tareas compatibles
con el estado de salud por causas que no le sean imputables (por ejemplo,
por no tenerlas dentro del establecimiento), puede poner fin a la relacin de
trabajo, abonando al trabajador una indemnizacin igual a la del art. 247 de
la LCT (mitad de la indemnizacin por antigedad).
* En cambio si est en condiciones de asignarle tales tareas y no lo hiciera,
est obligado a abonarle al trabajador una indemnizacin igual a la del art.
245 de la LCT.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 9
* En el supuesto que de la enfermedad se derivase una incapacidad absoluta
del trabajador, el empleador deber abonarle una indemnizacin igual a la
del art. 245 de la LCT. Esta indemnizacin es debida al trabajador
cualquiera fuese la forma del cese (renuncia, despido, rescisin por mutuo
acuerdo). Este beneficio es independiente de aquellos que correspondan al
trabajador por otras disposiciones legales o convencionales.
* En virtud de este ltimo principio la indemnizacin generada en esta
hiptesis (incapacidad absoluta del trabajador), es acumulable a otros
beneficios derivados de la seguridad social, como ser la jubilacin por
invalidez o derivado del rgimen de riesgos del trabajo.
Despido del trabajador durante el plazo de licencias pagas
Como una forma de proteccin al trabajador enfermo, la ley dispone que
si se lo despide durante el lapso de licencias pagas, el empleador deber
abonar adems de las indemnizaciones por preaviso y antigedad- la
totalidad de los salarios que se devenguen a favor del trabajador hasta la
fecha de finalizacin de la licencia paga, o hasta la fecha del alta (si esta
fuese anterior).
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JURISPRUDENCIA :
El hecho que la empleadora ejerza el derecho de control no suspende los
salarios devengados desde el alta mdica presentada oportunamente por el
trabajador.
El empleador puede eximir al trabajador de prestar servicios hasta
verificar su estado de salud, pero, a partir de que se muestre que el actor se
encontraba en condiciones de trabajar, se debe remuneracin por la mera
circunstancia de poner la fuerza a disposicin ( C.Nac.Trab-sala 3-
23/3/2006- Aidar Miguel C. v.Capillitas S.A.-
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FALTA DE FIJACIN DEL PLAZO NO AUTORIZA A RESCINDIR EL
VINCULO LABORAL -fallo sala quinta trabajo de cba- autos: TRILLO
JORGE OMAR C/ ANGEL RUSSO COMBUSTIBLES S.R.L. -", (Moreno de
Crdoba): la sola falta de fijacin de plazo de suspensin, no autoriza al
trabajador a considerarse en situacin de despido indirecto. El trabajador
disconforme con la suspensin, no slo pudo impugnarla por la va del
artculo 67 de la L.C.T., sino que tambin estaba habilitado a acudir a la
autoridad administrativa o judicial, pero siempre procurando la
conservacin del trabajo. Cabe decidir si la sola falta de fijacin del plazo de
suspensin es suficiente para justificar la medida rescisoria y segn el
principio de continuidad, esta sola informalidad no es hbil como
justificativo por cuanto el actor podra impugnarla y solicitar el pago de las
remuneraciones por el tiempo de suspensin ( art. 223 L.C.T.) evitando la
ruptura del vnculo, es que la vocacin de continuidad de la relacin es un
parmetro de insoslayable consideracin al evaluar esta situacin ya que los
contratantes siempre deben buscar la adopcin de comportamientos que
preserven el vnculo ya que la injuria debe ser de una gravedad tal que no
consienta la prosecucin , extremo que no aconteci en el caso .- (comercio
y justicia del uno de octubre de 2004.- )
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Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 10
Nuevas disposiciones en materia de
suspensiones y despidos por causas
econmicas
En medio de la grave crisis econmico-social que afecta nuestro pas, se
viene asistiendo a un incremento veloz del nmero de despidos,
suspensiones y alteracin de condiciones de trabajo de extrema gravedad
social.-
Con el objetivo de reforzar la tutela contra el despido se fue dictada la Ley
25.561 que suspenda por 180 das los despidos incausados (art. 16) y su
Decreto reglamentario 264 y el Decreto 265 que ampliaba la
reglamentacin del procedimiento preventivo de crisis previsto en la Ley
24.013.-
Para intentar clarificar el panorama y la inteligencia de las nuevas
disposiciones, siquiera parcialmente y slo como un aporte inicial a fin de
promover el intercambio de opiniones, parece conveniente efectuar una
pequea resea.-
La Ley de Contrato de Trabajo
En la Ley de Contrato de Trabajo (Ley 20.744 con la reforma de la Ley
21.297, t.o. dec. 390/76) trata el despido por "fuerza mayor o por falta o
disminucin de trabajo no imputable al empleador" en el art. 247 (y la ley
25.013 en su art. 10) reduciendo a la mitad la indemnizacin por
antigedad.-
La jurisprudencia ha sido estricta generalmente a fin de evaluar la
configuracin de este supuesto.-
En materia de suspensiones por causas econmicas los arts. 219 de la L.C.T
admite su aplicacin hasta por 30 das al ao en caso de justa causa que se
configura cuando existe "falta o disminucin de trabajo no imputable al
empleador".-
El art. 221 admite la suspensin del contrato de trabajo por el trmino de 75
das al ao en caso de "fuerza mayor, debidamente comprobada".-
As las cosas las nuevas disposiciones vienen a reglamentar y articularse con
las indicadas debiendo interpretarse en consonancia con las mismas.-
El Decreto 328 para todo tipo de empresas
Entre los antecedentes de la nueva disposicin debe citarse el Dec. 328/88
(B.O. 21-3-88), dictado al fin del gobierno del Presidente Alfonsn y que
contina vigente aunque algo olvidado.-
Obliga al empleador "antes de disponer suspensiones, reducciones de la
jornada laboral o despidos por causas econmicas o falta o disminucin
de trabajo a la totalidad o parte de su personal" (art. 1), a comunicar las
medidas al Ministerio de Trabajo de la Nacin con antelacin no menor a
diez das (hbiles) de la fecha de hacerlas efectivas.-
Esta normativa resulta aplicable a todo tipo de empresas sin hacer
distincin de la cantidad de empleados totales que tenga, ni a la cantidad de
empleados afectados, lo que indica la extensin del universo comprendido.-
En caso de incumplimiento por el empresario no se anula la decisin sino
que se lo hace pasible de las sanciones administrativas Ley 18.694, art. 5
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 11
(actualmente de la Ley 25.212), relativamente leves y con escaso poder
compulsorio.-
La comunicacin del empleador debe cumplir con algunos requisitos de
informacin de antecedentes y justificacin de la medida (cf. art. 2; Res.
MTySS N 317, B.O. 7-6-88).-
Una copia de esta comunicacin debe entregarse con la misma antelacin a
la organizacin u organizaciones gremiales con personera gremial que
actuase en el rea (art. 3).-
La comunicacin debe contener la enunciacin de las causas que justifiquen
la adopcin de la medida; si las causas invocadas afectan a toda la empresa
o slo a alguna de sus secciones; si las causas invocadas se presumen de
efecto transitorio o definitivo y, en su caso, el tiempo que perdurarn; las
medidas adoptadas por el empleador para superar o paliar los efectos de las
causas invocadas; el nombre y apellido, fecha de ingreso, cargas de familia,
seccin, categora y especialidad de los trabajadores comprendidos en la
medida.-
De oficio, o a peticin de cualquiera de las partes el Ministerio de Trabajo
est habilitado para convocar a la empresa y a la organizacin gremial a
audiencias destinadas a lograr soluciones de comn acuerdo, recabar
informes aclarativos o ampliatorios de los suministrados por el empleador,
requerir opinin escrita de las asociaciones sindicales, realizar
investigaciones, recabar asesoramiento de las reparticiones pblicas o
instituciones privadas y, en general, ordenar cualquier medida que tienda al
ms amplio conocimiento de la cuestin planteada y proponer frmulas de
solucin.-
El objetivo de la norma era modesto ya que no impide la aplicacin de las
medidas y se limitaba a oxigenar durante pocos das la posibilidad de
dilogo entre las partes.-
La comunicacin de las medidas por el empleador no obsta la promocin de
las eventuales acciones judiciales por los trabajadores a las que estos se
considerasen con derecho.-
En caso de no observar el empleador el trmite previsto por el decreto,
resultaran inaplicables la reduccin (del 50%) de las indemnizaciones por
despido de los arts. 247 de la LCT y 10 de la Ley 25.013 y la justificacin de
de las suspensiones.-
La Ley 24.013 para despidos y suspensiones
masivos
Con posterioridad (B.O. 17-12-91) se dicta la Ley de Empleo que especifica
todo un procedimiento ms detallado exclusivamente para los supuestos de
despidos masivos y suspensiones para supuestos de fuerza mayor, causas
econmicas o tecnolgicas pero que entraba a ser exigible en supuestos de
que estuviesen afectados ms del 15% del personal de empresas hasta 400
trabajadores, o 10% del personal de empresas de entre 400 y 1000
trabajadores o el 5% de empresas con ms de 1000 trabajadores.-
El trmite debe cumplirse igualmente ante el Ministerio de Trabajo, pero
puede iniciarse "a instancia del empleador o de la asociacin sindical". Se
prevean que dentro de las 48 hs de la presentacin deba citarse a las
partes a una audiencia a celebrarse dentro de los cinco das y de no
arribarse a acuerdo contina la negociacin por 10 das.-
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 12
De arribarse a acuerdo el Ministerio lo deba homologar dentro de los 10
das o rechazarlo; en caso de silencio queda homologado tcitamente (art.
103).-
Mientras dura el trmite rige una prohibicin virtual de innovar para las
partes, quedan prohibido al empleador aplicar las medidas que pretende
aplicar y a los trabajadores "ejercer la huelga u otras medidas de accin
sindical". Si los trabajadores ejercen la huelga u otras medidas de accin
sindical el Ministerio puede decretar la conciliacin obligatoria en los
trminos de la Ley 14.786.-
Si el empleador incumpla las disposiciones igualmente se considera que la
relacin de trabajo contina y debe pagrseles los salarios cados (art.
104).-
Si bien fue ms aplicado que el anterior la experiencia no ha rendido los
frutos esperados; en parte por el carcter meramente ritual impreso al
procedimiento por los funcionarios del Ministerio de Trabajo, en otros
casos por falta de iniciativa de la organizacin sindical comprometida, en
parte por la situacin de debilidad del colectivo laboral expuesto al
desempleo de no aceptarse las suspensiones, etc.-
En otras oportunidades se ha utilizado este mecanismo como tcnica de
negociacin extorsiva por los empleadores en planteos inicialmente de
mxima para tratar de convalidar reducciones salariales, la desmejora de
condiciones de trabajo, aceptacin de suspensiones parciales, reducciones
de horarios, aceptacin de despidos parciales de los planteles, etc.-
La inobservancia del trmite por el empleador y de no requerirlo el
sindicato, acarreaba las mismas consecuencias que el decreto anterior.-
El Decreto 2072/94 para empresas con ms
de 50 trabajadores
El decreto 2072 (B.O. 29-11-94) es dictado en el marco del acuerdo bilateral
entre Gobierno y C.G.T. del 25-7-94, y la posterior Resolucin N 2 del 30-
8-94 del Presidente de la Consejo Nacional para el Empleo, la
Productividad y el Salario Mnimo Vital y Mvil que autoriz a elevar la
cuanta de las prestaciones para los desempleados en los casos de
desvinculaciones producidas dentro del proceso preventivo de crisis de la
Ley Nacional de Empleo y como incentivo para el uso de este
procedimiento.-
Se trata de una disposicin para tener vigencia exclusivamente en
procedimiento iniciados a instancia del sector empleador en empresas con
ms de 50 trabajadores.-
Se estableca una serie de requisitos de la presentacin efectuada por la
patronal y la creacin en el mbito de la Subsecretara de Relaciones
Laborales del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, la Unidad de
Tratamiento de Situaciones de Crisis (art. 3).-
Entre los requisitos a cumplir por el empresario se encuentra el de
"explicitar las medidas que la empresa propone para superar la crisis o
atenuar sus efectos" y adems debe consignar una serie de temas: efectos de
la crisis sobre el empleo y en su caso, propuestas para su mantenimiento;
movilidad funcional, horaria o salarial; inversiones, innovacin tecnolgica,
reconversin productiva y cambio organizacional; recalificacin y
formacin profesional de la mano de obra empleada por la empresa;
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 13
recolocacin interna o externa de los trabajadores excedentes y rgimen de
ayudas a la recolocacin; reformulacin de modalidades operativas,
conceptos y estructura remuneratorias y contenido de puestos y funciones;
aportes convenidos al Sistema Integral de Jubilaciones y Pensiones; ayudas
para la creacin, por parte de los trabajadores excedentes, de
emprendimientos productivos.-
Cuando la propuesta del empleador para superar la crisis incluya
reducciones de la planta de personal, la presentacin inicial deber: a)
Indicar el nmero y categora de los trabajadores que se propone despedir;
b) Cuantificar la oferta indemnizatoria dirigida a cada uno de los
trabajadores afectados.-
De cumplirse las condiciones requeridas el Ministerio de Trabajo puede
elevar las prestaciones por desempleo al momento de homologar los
acuerdos.-
Esta disposicin no tuvo tampoco mayor aplicacin.-
La Ley 24.700, pagos no remunerativos a
trabajadores suspendidos
El art. 3 de la ley 24.700 (B.O. 14-10-96) introdujo en la Ley de Contrato
de Trabajo el art. 223 bis por el que se habilitaba para el supuesto de
suspensiones de la prestacin laboral fundadas en causales de falta o
disminucin de trabajo, no imputables al empleador, o fuerza mayor
debidamente comprobada "pactadas individual o colectivamente y
homologadas por la Autoridad de Aplicacin" que el pago de las
compensaciones en dinero al trabajador sin que realice la prestacin
laboral, tendra carcter no remunerativo y solamente aportara al rgimen
de Obras Sociales y Sistema Nacional de Seguro de Salud.-
Esta alternativa permita al trabajador conservar las prestaciones de obra
social y la obtencin de un ingreso de subsistencia.-
El Decreto 402/99, suspensiones de
trabajadores prximos a jubilarse
Este decreto (B.O. 29-4-99) habilitaba la incorporacin a travs del
procedimiento preventivo de crisis de la Ley 24013 de los acuerdos que
prevean la suspensin de la prestacin de trabajo, consensuada con el
trabajador, la asociacin gremial que lo representa y el empleador, por un
lapso mximo de 5 (cinco) aos, previo al cumplimiento de los requisitos
exigidos para acceder a los beneficios previsionales del Sistema Integrado
de Jubilaciones y Pensiones (SIJP) (art. 1).-
Durante este perodo de suspensin de la relacin corresponda el pago de
una suma dineraria no inferior a los 4 mdulos previsionales (MOPRE),
continuar efectuando los aportes y contribuciones al Sistema nico de la
Seguridad Social (SUSS), respecto de la prestacin dineraria fijada (art. 2)
y continuar ingresando la alcuota correspondiente para la A.R.T.-
En este caso quedaba excluida no formaba parte de la prevista en el art, 223
bis de la L.C.T.-
La prestacin dineraria de este decreto no forma parte de la prevista en el
artculo 223 bis de la ley 20744.-
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 14
Previo a la homologacin el Ministerio de Trabajo deba "evaluar la
viabilidad del cumplimiento de las obligaciones asumidas por el empleador,
debiendo exigir a tal efecto documentacin respaldatoria del estado
econmico financiero de la empresa", y darse intervencin a la Secretara de
Seguridad Social (art. 3).-
Las capacidades evaluatorias requeridas al Ministerio aparecen ms
retricas que reales.-
Esta norma y la del acpite anterior tendan a facilitar frmulas
transaccionales en supuestos especiales de negociacin ante situaciones de
crisis empresarias.-
La Ley 25.250, derecho de informacin en el
procedimiento de crisis
La ley 25.250 (B.O. 2-6-00) introdujo una serie de modificaciones a la Ley
23.546 (B.O. 15-1-88) de Procedimiento para la Negociacin Colectiva sobre
esta temtica en el art. 5, referido al deber de negociar de buena fe en los
procedimientos preventivos de crisis de la ley 24.013 y en los procesos de
negociacin del convenio de crisis del art. 20 de la ley de concursos 24.522.-
En el apartado A del art. 5 prev que "antes o durante la tramitacin del
procedimiento" de la Ley Nacional de Empleo (24.013) la empresa "deber
informar a sus trabajadores y a la representacin sindical de los mismos
acerca de las causas y consecuencias de dicha crisis", enumerndose a
continuacin una serie de aspectos que deban comunicarse
(mantenimiento de empleo; movilidad funcional, horaria o salarial;
Inversiones, innovacin tecnolgica, reconversin productiva y cambio
organizacional; recalificacin y formacin profesional de la mano de obra
empleada en la empresa; recolocacin interna o externa de los trabajadores
excedentes y rgimen de ayuda a la recolocacin; aportes convenidos al
Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones; ayuda para la creacin de
emprendimientos productivos por parte de los trabajadores excedentes).-
Estas disposiciones referidas a precisiones sobre datos relativos a la marcha
econmica de la empresa, a pesar de no encontrarse mencionado en forma
expresa, entiendo que resultan tambin de aplicacin analgica al caso
previsto en el art. 27 de la ley 14.250, introducido tambin por la 25.250,
referido al denominado 'desenganche convencional' (cf. sobre el particular
puede verse Enrique Mario Rozenberg, "Acuerdos de exclusin
convencional", Revista "Doctrina Laboral", Ed. Errepar, N 179, Tomo XIV,
Ao XVI, Julio 2000, pgs. 574/585; tambin en "Errepar en CD,
Enciclopedia Laboral y Previsional") por el cual una empresa cuyo
"estabilidad econmica pudiera verse afectada" o frente a "situaciones de
crisis" puede acordar con la organizacin sindical en cesar temporalmente
la aplicacin del convenio colectivo.-
La negociacin responsable y de buena fe supone que las partes compartan
el conocimiento de los datos y hechos del contexto en el que se mueve la
empresa, de all la justificacin de este tipo de requerimientos que
tradicionalmente han originado resistencias en algunos sectores
empresarios asociados a visiones de gerenciamiento de personal
antediluvianas, autoritarias o paternalistas, que no se corresponden con las
enseanzas cientficas ni la experiencia en la materia de los pases que se
suelen utilizar como paradigmas en otros temas.-
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 15
La negativa de suministrar informacin en estos casos puede constituir una
prctica desleal y dar lugar a la correspondiente querella judicial.-
-----------------------------------------------------------------------------------------
Supuestos excluidos del rgimen de
suspensiones de despido
Los casos de despidos con justa causa (v.gr. por una falta del trabajador),
vencimientos de contratos a plazo fijo, contratos eventuales, contrato de
prueba, mutuo acuerdo vlidamente celebrados, etc. se encontraran
excluidos del pago de indemnizaciones y de la suspensin de despidos.-
El caso de empresa que despida a porcentajes inferiores a los previstos en la
ley 24013, resultando aplicable el procedimiento del Dec. 328/88, o que
quisieran despedir sin causa a un nico empleado (para plantear el caso
extremo), pagando duplicada la indemnizacin, no parece razonable
llevarlo a los procedimientos del decreto 264.-
El Decreto 265
En el art. 1 se ampla la posibilidad de instar la apertura del procedimiento
preventivo de crisis no slo al empleador y el sindicato sino tambin al
Ministerio de Trabajo.-
En los arts. 2 y 3 se establecen los requisitos que deben llenar el sindicato
y el empresario junto con el pedido de apertura del procedimiento.-
En el caso de la organizacin sindical deber acompaar junto con el escrito
con que funde el pedido las pruebas necesarias para la tramitacin de las
actuaciones.-
En el caso del pedido por el empleador debe incluirse: los datos de la
empresa, denominacin, actividad, acreditacin de la personera del
solicitante, domicilio real y constituido ante la autoridad administrativa del
trabajo; denuncia del domicilio de la empresa donde efectivamente
cumplen tareas los trabajadores a los que afectan las medidas; relacin de
los hechos que fundamentan la solicitud; las medidas a adoptar, fecha de
iniciacin y duracin de las mismas en caso de suspensiones; la cantidad de
personal que se desempea en la empresa y el nmero de trabajadores
afectados, detallando respecto de estos ltimos nombre y apellido, fecha de
ingreso, cargas de familia, rea donde revista, categora, especialidad y
remuneracin mensual; el convenio colectivo aplicable y la entidad gremial
que representa a los trabajadores; los elementos econmico-financieros
probatorios tendientes a acreditar la situacin de crisis. Ser obligatoria la
presentacin de los estados contables correspondientes a los ltimos tres
aos, los que debern estar suscriptos, por contador pblico y certificados
por el respectivo Consejo Profesional.
Las empresas que ocupen a ms de QUINIENTOS (500) trabajadores
debern acompaar el balance social conforme requisito que introdujo la
Ley 25.250 (art. 18) con buen sentido.-
En caso de contar con subsidios, exenciones, crditos o beneficios
promocionales de cualquier especie otorgados por organismos del Estado
Nacional, Provincial o Municipal, deber adjuntarse copia certificada de los
actos y/o instrumentos que disponen los mismos.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 16
Las empresas que cuenten con ms de CINCUENTA (50) trabajadores
debern cumplir, adems, con lo dispuesto por el decreto 2072/94 al que ya
nos hemos referido.-
Toda medida que aplique el empleador transgrediendo los procedimientos
prescriptos carecer de justa causa y originar el deber de pagar las
indemnizaciones duplicadas (art. 4).-
En caso de suspensiones y despidos colectivos en los que se hubiere omitido
el procedimiento del art. 98 y ss. de la LNE o del Dec. 328/88, el Ministerio
citara a una audiencia e intimar el inmediato cese de dichas medidas
conforme el art. 8 las disposiciones de la ley 14.786 de conciliacin
obligatoria (art. 6).-
La aplicacin de esta ley (14.786) por parte de la autoridad administrativa
del trabajo se encuentra habilitado con un procedimiento en trmite o
concluido (art. 11).-
Se prev la aplicacin en caso de incumplimiento de estas disposiciones del
"Rgimen General de Sanciones por Infracciones Laborales, Anexo II- del
Pacto Federal del Trabajo, ratificado por ley 25.212 y la eventual
suspensin, reduccin o prdida de subsidios, exenciones, crditos o
beneficios promocionales otorgado por los estados nacional, provincial o
municipal (art. 12).-
De existir acuerdos entre el Ministerio de Trabajo y las provincias
delegando facultades para del art. 99 de la ley 24.013 los procedimiento
preventivos de crisis se sustanciarn ante las administraciones provinciales
del trabajo (art. 9).-
Por el art. 13 se crea dentro del mbito del Ministerio de Trabajo el
"Comit Interministerial de Procedimientos de Crisis de Empresas
(CIPROCE)" integrado por representantes de los ministerios de Trabajo,
Economa y de la Produccin. -Enrique Mario Rozenberg - ASESORA
JURDICA NACIONAL C.T.A.
Anlisis de la Base de la
Indemnizacin por Antigedad
La base de la indemnizacin por antigedad *
En la presente colaboracin analizaremos el contrato de trabajo y la base de
clculo de la indemnizacin por antigedad en los despidos sin justa causa.
En nuestro rgimen laboral, conforme las disposiciones de los artculos 90 y
91 de la Ley de Contrato de Trabajo -20.744-, los contratos de trabajo se
entienden celebrados por "tiempo indeterminado", con excepcin de los de
tiempo determinado que necesitan de una causal objetiva extraordinaria
que los justifique.
Este contrato de trabajo por tiempo indeterminado que es el "tpico
contrato laboral" que la ley privilegia y presume -salvo prueba en contrario
que debe aportar el empleador- puede extinguirse por haber obtenido el
trabajador la jubilacin ordinaria, por edad avanzada o por invalidez
conforme los regmenes de seguridad social y dentro de las otras causales
de extincin previstas en la ley se encuentran: la renuncia del trabajador; la
extincin por voluntad concurrente de ambas partes; la extincin por fuerza
mayor o por falta o disminucin de trabajo (causal que requiere la
homologacin del procedimiento preventivo de crisis conforme el art. 98 de
la Ley 24.013 o el dec. 328/88); la extincin por muerte del trabajador o del
empleador; la extincin por quiebra o concurso del empleador y la extincin
por abandono.
Ahora bien, ante esta indeterminacin en el tiempo del contrato laboral,
que jurdicamente se denomina "estabilidad relativa o impropia del
empleado", cuando el empleador, ms all de las causales enunciadas en el
prrafo anterior, decide poner fin al contrato mediante un despido en forma
unilateral y sin causa est obligado al pago de una indemnizacin que la
misma ley tarifa, conforme lo dispuesto en el artculo 245 LCT primer
prrafo, la que se calcula en base al tiempo trabajado y a la remuneracin
devengada.
La base de clculo de esta indemnizacin tarifada es precisamente el tema
que en la actualidad aqueja a los empleadores, quienes se encuentran frente
a la incertidumbre que diferentes leyes, decretos e interpretaciones
doctrinarias y jurisprudenciales han generado en los ltimos tiempos,
disparando no solo los costos indemnizatorios, sino tambin hacindolos
imprevisibles.
Base de Clculo para la Indemnizacin
Desarrollaremos a continuacin las distintas problemticas que en base a lo
expuesto genera la forma de clculo de la base de la indemnizacin por
despido sin causa, como as tambin el tope de la misma, a las que se
anexaran ejemplos prcticos.
1.- Mejor Remuneracin Mensual, Normal y Habitual Percibida
"versus" Mejor Remuneracin Mensual, Normal y Habitual
Devengada.
El art. 245 LCT -conforme la modificacin introducida por la ley
25.877(B.O. 19/03/2004) en el primer prrafo, dispone que la
Bibliografa Bsica
Para cumplir con los
objetivos de la Unidad 8
del programa, es necesario
profundizar en los temas
desarrollados en el
Captulo VIII (Tomo I)
del libro Curso del Derecho
del Trabajo y de la
Seguridad Social
(Mirolo, 2003),
relacionndolos con los
comentarios y
actualizaciones de las
lecturas, legislacin y
anexos del mdulo.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 3
indemnizacin correspondiente al despido sin justa causa obliga al pago de
una indemnizacin equivalente a un mes de sueldo por cada ao de
antigedad o fraccin mayor de tres meses, tomando como base de clculo
la mejor remuneracin mensual, normal y habitual "devengada" durante el
ltimo ao o durante el tiempo de prestacin de servicios si este fuere
menor.
Nos encontramos aqu que con la reforma introducida por la ley 25.877 al
cambiar la palabra "percibida" del texto original por "devengada" se han
generado distintas interpretaciones en cuanto a los rubros que deben
integrar la base del clculo de la indemnizacin por antigedad como por
ejemplo las gratificaciones anuales o el aguinaldo.
Ante reclamos introducidos judicialmente al respecto, recientes fallos han
hecho lugar a los mismos, alterndose el criterio unnime jurisprudencial
existente e introduciendo conforme las nuevas interpretaciones judiciales
sensibles modificaciones no solo en la base de clculo de la indemnizacin
por antigedad sino tambin en la incidencia de este rubro respecto a otras
posibles indemnizaciones o multas como las previstas por las Leyes 24.013
(Empleo no registrado), Ley 25.323 (Registracin deficiente al momento del
despido), Ley 25.345 (Deber de observar las obligaciones frente a los
organismos sindicales y de la seguridad social, certificado de trabajo) y Ley
25.561 (Emergencia Pblica, suspensin de los despidos sin causa
justificada).
A.- Gratificacin anual: A modo de ejemplo respecto del rubro gratificacin
anual se cita lo dispuesto por la Sala IX en tanto ha entendido que su
porcentual debe integrar la base de clculo de la indemnizacin que
analizamos.
CNAT, Sala IX, 25/11/2004 en autos Kozaczuk, Eugenio c/ Telecom
Argentina Stet France Telecom SA s/ Diferencias Salariales, "La
gratificacin anual forma parte de la remuneracin del trabajador y aunque
su habitualidad sea anual, no impide que sea incluida en la base para el
clculo de la indemnizacin por antigedad, conforme a la cuanta que se
hubiera devengado en forma mensual".
B.- Aguinaldo: Con relacin al aguinaldo y siguiendo el criterio sostenido
por la Suprema Corte de Justicia de Buenos Aires, la Sala VII con el voto de
la Dra. Estela Milagros Ferreirs ha sostenido que este rubro es parte
integrante de la base del clculo de la indemnizacin por despido.
CNAT, Sala VII, 13/09/2005 en autos Bretaa, Juan Antonio c/ Escuela
Superior de Hotelera SA s/ Despido, "El planteo de la actora en cuanto
pretende que en la base del clculo de la indemnizacin del art. 245 de LCT
se considere la mejor remuneracin normal y habitual con incidencia del
SAC, es atendible. Ello por cuanto la directiva de la mencionada norma es
clara cuando seala que debe tomarse la "mejor remuneracin devengada".
La prestacin se devenga da a da y es de pago diferido por lo que entiendo,
como ha venido resolviendo la Suprema Corte de Buenos Aires, que debe
computarse en dicha base. As lo sostengo en razn de que "devengar"
significa "adquirir derecho a alguna percepcin o retribucin por razn de
trabajo, servicio u otro ttulo".
2.- Tope de la Base del Clculo para la Indemnizacin:
El art. 245 LCT prev asimismo en el segundo prrafo un "tope" para la
base de clculo de la indemnizacin por antigedad, tope que no podr
exceder el equivalente de tres veces el importe mensual de la suma que
resulte del promedio de todas las remuneraciones previstas en el convenio
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 4
colectivo aplicable al trabajador al momento del despido.- Este tope
repetidamente cuestionado por inconstitucional por afectar el derecho de
propiedad del trabajador conforme lo dispuesto en el art. 17 CN ha sido en
la prctica modificado por la nueva doctrina sentada por el fallo de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin en autos "Vizzoti Carlos Alberto c/ AMSA
s/ Despido", de fecha 14/09/2004.
Este renombrado pronunciamiento de la CSJN, que en s mismo no declar
la inconstitucionalidad del "tope", sino que lo elev de hecho en los
supuestos de empleados con salarios superiores al tope de convenio, al
declarar que la base de clculo prevista en el primer prrafo no puede verse
reducida en ms de un 33%, no solo produjo un mayor costo en los
despidos con salarios elevados, sino que gener una mayor incertidumbre
frente a los nuevos planteos referentes a la declaracin de
inconstitucionalidad total del tope indemnizatorio por parte de la justicia.
3.- Alerta: En base a las consideraciones expuestas, a los distintos criterios
jurisprudenciales citados y ante una probable declaracin de
inconstitucionalidad del tope -conforme el proyecto del diputado Hctor
Recalde, que segn los especialistas provocara un incremento en los costos
del 30 40%-, se pasan a desarrollar en tres cuadros los distintos
presupuestos que deberan tenerse en cuenta a los efectos de calcular y
previsionar el costo de una indemnizacin por despido sin causa,
utilizndose un sueldo por encima del tope de convenio y donde
supuestamente el empleado percibi una gratificacin anual a lo largo de la
relacin laboral que podra darle derecho a reclamar su porcentual en la
base de clculo de la indemnizacin.
*Fuente: El Cronista - www.cronista.com
-Trabajo de Investigacin: laboralprevisional@yahoo.com.ar
-----------------------------------------------------------------------------------------
Extincin del Contrato de Trabajo por Muerte.
1- Por Muerte del Empleador
Frente a la muerte del empleador se pueden presentar dos supuestos:
2- Por muerte del Trabajador.
Fallo Vizzotti
Recuerde que Ud. tiene
disponible el texto
completo de este fallo en la
carpeta de Legislacin y
Anexos del presente
mdulo. Le recomendamos
su lectura en profundidad.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 5
La L.C.T. en su art. N 248 dice que en el caso de muerte del trabajador, las
personas enumeradas en el artculo 38 del Decreto-ley 18.037/69 (t.o. 1974)
tendrn derecho, mediante la sola acreditacin del vnculo, en el orden y
prelacin all establecido, a percibir una indemnizacin igual a la prevista
en el artculo 247 de esta ley. A los efectos indicados, queda equiparada a la
viuda, para cuando el trabajador fallecido fuere soltero o viudo, la mujer
que hubiese vivido pblicamente con el mismo, en aparente matrimonio,
durante un mnimo de dos (2) aos anteriores al fallecimiento.
*La reciente sancin del S.I.PA (Sistema Previsional Argentino) -nos
obligar a nueva reflexin sobre las personas autorizadas para comparecer
en calidad de derecho habientes. Se analiza en el Mdulo de Seguridad
Social.
Muerte trabajador casado: igual derecho tendr la mujer del trabajador
cuando la esposa por su culpa o culpa de ambos estuviere divorciada o
separada de hecho al momento de la muerte del causante, siempre que esta
situacin se hubiere mantenido durante los cinco (5) aos anteriores al
fallecimiento.
Esta indemnizacin es independiente de la que se reconozca a los
causa-habientes del trabajador por la ley de accidentes de
trabajo, segn el caso, y de cualquier otro beneficio que por las
leyes, convenciones colectivas de trabajo, seguros, actos o
contratos de previsin, le fuesen concedidos a los mismos en
razn del fallecimiento del trabajador.
Muerte trabajador Soltero: Para el caso particular en que el
trabajador fallecido por causa de un accidente de trabajo o
enfermedad profesional es soltero, sin descendientes ni
derechohabientes (en los trminos fijados por la ley), el Sistema
de Riegos de Trabajo no cubra la indemnizacin a que tienen
derecho sus herederos de acuerdo al Cdigo Civil (ascendientes,
colaterales, etc.). Este vaco legal fue medianamente solucionado
con el Decreto 1278/2000, estableciendo que los
derechohabientes sern las personas enumeradas en el art. 53 de
la Ley 24.241.
Trabajadores Agrarios Permanentes Ley 22.248:
En caso de muerte del trabajador, las personas enumeradas en el artculo
38 del Decreto-ley 18.037/69 (t.o. 1974) tendrn derecho, mediante la sola
acreditacin del vnculo, en el orden y prelacin all establecida, a percibir
una indemnizacin igual a la mitad de la determinada en el Art. 76 inc. a).
(sustituido por el Art. 155 Ley 24.013)
Igual derecho corresponder a la mujer que hubiere vivido en
aparente matrimonio con el trabajador fallecido, soltero o viudo,
durante los dos aos inmediatamente anteriores al fallecimiento
o cuando tratndose de un trabajador casado mediare divorcio o
separacin de hecho por culpa de la esposa o de ambos cnyuges,
siempre que la convivencia se hubiera mantenido durante los 5
aos anteriores al fallecimiento. Estas situaciones de hecho
debern ser acreditadas mediante informacin sumaria judicial.
Situacin de los trabajadores No Permanentes ley 22.248 Titulo
II
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 6
1) Los derecho habientes no gozan de los beneficios de la Ley 16.600, pues
al no tener antigedad est excluido por el inciso 2 del art. 13 (quedan
excluidos..los trabajadores contratados por un trmino menor a un mes).
2) Los derecho habientes no gozan de los beneficios de la indemnizacin
prevista por el art. 73 de la Ley 22.248, el que solo incluye como
destinatarios a los trabajadores permanentes. Ttulo I.
3) Los derecho habientes no gozan de ningn tipo de seguro de vida por el
simple contingencia de la muerte ni por convenio ni por ley alguna.
4) Los derecho habientes solo tienen acceso a la pensin por fallecimiento
(fijado por la Ley Jubilaciones y Pensiones N 24.241) y si la muerte es
acaecida por accidente de trabajo o enfermedad profesional, perciben la
indemnizacin prevista por la ley de riesgos de trabajo. Como prestacin
complementaria la C.N.T.A. ha establecido el seguro de sepelio, el que cubre
los gastos de sepelio del trabajador titular, sus familiares y personas a
cargo. Los empleadores deben actuar como agentes de retencin del 1,5 %
del total de las remuneraciones que se devenguen a partir del 1 Agosto de
1.998.-
ESQUEMA:
INDEMNIZACIONES LABORALES Y SEGUROS DE VIDA
OBLIGATORIOS
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 7
Existen en los supuestos de Extincin de vnculo situaciones
especiales que merecen mayor detenimiento para una justa solucin.
El supuesto que aportamos trata precisamente esta problemtica.
Hablamos de un perodo de prueba (sin estabilidad asegurada) y un
proceso de salud el cual es invocado como causal de discriminacin:
Recomendamos la lectura de los argumentos que contiene el fallo
porque son muy completos e interesantes.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 8
CONTRATO DE TRABAJO. PERIODO DE PRUEBA.
EXTINCION DEL CONTRATO. DISCRIMINACION
POR RAZONES DE SALUD. IGUALDAD LABORAL
DEL TRABAJADOR DIABETICO (L. 23753)
Sendoya Josefina O. c/ Travel Club S.A CNCIV Sala H - 9/4/2000
Fuente Errepar 09/01 La discriminacin, totalmente voluntaria,
generalmente es intencional y dolosa. Es la ruptura voluntaria de la
igualdad (del voto del Dr. Kiper).
Si se tiene en cuenta que la no discriminacin es un principio que cuenta
con sustento constitucional, cuando el trabajador se siente discriminado
por alguna de las causa, el "onus probandi" pesa sobre el empleador (del
voto del Dr. Kiper).
Como la ley 23753 no considera al padecimiento de diabetes como un
obstculo para el trabajo, el trabajador no tiene necesidad de manifestar
la existencia de la enfermedad (del voto del Dr. Kiper).
No puede exigirse a una persona que resuelve un dato que puede ser causa
de discriminacin, es decir, un dato sensible (del voto del Dr. Kiper).
Cuando se acredita la existencia de discriminacin se puede promover la
accin prevista en la ley 23592, sin pretender consecuencias laborales que
son ajenas en la circunstancia, y perseguir la sancin a la conducta
discriminatoria, eventualmente en el fuero civil, ya que slo el hecho tiene
una conexidad laboral, que opera en otras circunstancias (del voto del Dr.
Kiper).
Al existir un derecho fundamental a no ser discriminado y al ser el acto
discriminatorio un acto prohibido por las leyes, aqu habr ilicitud y el
afectado, adems de requerir la cesacin de los actos de tal naturaleza, en
caso de haber sufrido un dao se encuentra habilitado para demandar su
reparacin. El perjuicio patrimonial constituye un dao patrimonial
indirecto ya que repercute sobre el patrimonio como reflejo de una lesin a
un derecho personalsimo; el dao moral es directo, porque afecta a las
personas en sus derechos y facultades (del voto del Dr. Kiper).
La circunstancia de que la trabajadora sea despedida por diabetes
durante el perodo de prueba no mejora la situacin del empleador, pues
lo que se juzga es la existencia de un acto discriminatorio que es prohibido
por la ley, y en consecuencia, ilcito (del voto del Dr. Kiper).
La nica forma de que el empleador justifique que la diabetes padecida
por el trabajador es invalidante es a travs del dictamen en ese sentido de
las juntas mdicas previstas por el artculo 3 de la ley 25753, pues la ley
no dispone ese procedimiento con carcter facultativo sino que lo hace con
carcter obligatorio (del voto de la Dra. Gatzke Reinoso de Gauna).
De encontrarse la causa del comportamiento mendaz de la trabajadora -
que ocult la diabetes en oportunidad de completar la planilla de datos
personales del examen pre ocupacional- en el temor a una posible actitud
discriminatoria por parte de la futura empleadora, contaba aqulla con el
procedimiento instaurado por la ley 23753, que pone a disposicin del
interesado un mecanismo dirigido al esclarecimiento de la situacin en el
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 9
ingreso laboral a causa del padecimiento de diabetes, mediante la
intervencin de una junta mdica en el mbito del Ministerio de Salud (del
voto en disidencia del Dr. Achval).
El mecanismo contemplado en el artculo 3 de la ley 23753 ha de ser,
lgicamente, instado por el interesado, que no es otra persona que aquel
para cuya proteccin fue ideada la norma (del voto en disidencia del Dr.
Achval).
SENTENCIA-Buenos Aires, 20 de setiembre de 2000
El doctor Achval dijo:
Contra la sentencia de primera instancia que hizo lugar a la demanda y
conden a la parte demandada a resarcir los daos que se derivan del hecho
ilcito de que se trata, se alzan ambas partes, quienes por los motivos que
exponen en sus presentaciones de fojas 263/4 -parte actora- y de fojas
266/75 -parte demandada-, intentan obtener la modificacin de lo resuelto.
Luego del adecuado traslado de las quejas, queda la cuestin en condiciones
de dictar sentencia.
La parte demandada se agravia de la admisin de la demanda que se decide
en la sentencia en recurso, exponiendo argumentos en virtud de los cuales
este tribunal deber disponer el rechazo de la misma. La parte actora, as
como tambin la demandada, se quejan de la suma indemnizatoria
dispuesta en concepto de dao moral, solicitando su elevacin en esta
instancia.
Comenzar el tratamiento de las quejas por aqulla planteada por la parte
demandada, adelantando, desde este momento, que el rechazo de la
demanda que se propicia habr de tener favorable acogida; ello por los
motivos que siguen a continuacin.
Basa la recurrente sus consideraciones, en primer lugar, en la circunstancia
de haber ocultado la actora deliberadamente su condicin de diabtica al
completar el registro de historia personal para la demandada. Esta
circunstancia le impide, segn afirma la recurrente, considerar la
posibilidad de tomar en un puesto a quien falta a la verdad.
Luego, en segundo lugar, manifiesta que la actitud mendaz de la reclamante
vers tambin sobre la afirmacin que efectu aquella parte acerca de haber
finalizado la carrera de licenciatura en turismo, cuando, en realidad, slo
haba cursado el total de las materias comprendidas en el plan, restndole
an rendir exmenes finales.
Ambas circunstancias han quedado debidamente acreditadas en autos.
En efecto, de la documental de fojas 136/7, surge que Sendoya, al
requerrsele informacin acerca de su estado de salud a fin de llevar a cabo
el examen pre ocupacional, omiti declarar que padece de diabetes;
enfermedad que no desconoca padecer a tenor del contenido del certificado
emitido por su mdico personal, doctor F. P.
Luego y a pesar de los esfuerzos interpretativos de la documental de fojas 61
que efecta la accionante al absolver posiciones, es claro que la declaracin
contenida en el rubro "Educacin" en la parte que se solicita se consigne
"Ttulo, certificado o ltimo ao aprobado", no permite dudar acerca de que
la declarante ha obtenido efectivamente el ttulo de licenciada en turismo,
manifestacin que no coincide con el hecho de haber terminado de cursar
restando an rendir exmenes finales.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 10
La intencin de restar mrito a los hechos descriptos con fundamento en la
extemporaneidad de su planteo por la demandada no posee, a mi entender,
suficiente andamiaje.
En efecto, la oportunidad en la que la demandada invoca las circunstancias
descriptas, y que se relacionan, en concreto, con una actitud mendaz de la
actora respecto de su parte ocurrida en el inicio de una relacin laboral, no
posee relevancia alguna frente a la contundencia de la prueba respecto de
los hechos alegados.
La conclusin expuesta no se modifica por los trminos de la carta
documento cuya copia obra a fojas 20, donde no existe alusin alguna a las
circunstancias antedichas. Ello no puede ser de otra manera a poco que se
advierta que la situacin de la demandada no puede ser ms perjudicial
habiendo contestado la comunicacin que le cursara la actora, que si
hubiera omitido hacerlo, desde que en este ltimo supuesto contara la
empleadora con la libertad de hacer valer todo argumento como causa de la
finalizacin de la relacin laboral.
No encuentro justificativo para la actitud de la actora consistente en el
ocultamiento de su enfermedad en la planilla de datos personales del
examen pre ocupacional. De encontrarse la causa del comportamiento
mendaz en el temor a una posible actitud discriminatoria por parte de la
futura empleadora, contaba la accionante con el mecanismo instaurado por
la ley 23753, que pone a disposicin del interesado un mecanismo dirigido,
mediando la intervencin de una junta mdica en el mbito del Ministerio
de Salud y Accin Social, al esclarecimiento de la situacin de quien
entiende haber sido discriminado en el ingreso laboral a causa de su
enfermedad (art. 3).
En efecto, la norma en cuestin dispone que: "El Ministerio de Salud y
Accin Social dispondr la constitucin de juntas mdicas especializadas
para determinar las circunstancias de incapacidad especfica que puedan
presentarse para el ingreso laboral, as como para determinar
incapacidades parciales o totales, transitorias o definitivas, que encuadran
al diabtico en las leyes previsionales vigentes y en las que, con carcter
especial, promueva el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, de acuerdo
a la reglamentacin".
El artculo transcripto, viene a completar y reglamentar en tanto fija las
condiciones de ejercicio, al artculo 2 de la ley 23753, en tanto dispone
que: "la diabetes no ser causal de impedimento para el ingreso laboral,
tanto en el mbito pblico, como en el privado".
El mecanismo instituido, persigue claramente una finalidad protectora
respecto de quienes pueden ser objeto de discriminacin por el mero hecho
de padecer la enfermedad de que se trata -diabetes-, por lo que el
mecanismo contemplado ha de ser, lgicamente, instado por el interesado,
que no es otra persona que aquel para cuya proteccin fue ideada la norma.
No obsta a la conclusin que antecede, la lectura que se hace de la carta
documento cuya fotocopia obra a fojas 20, desde que el mecanismo legal
descripto opera, justamente, en aquellos casos en que el interesado en
iniciar una relacin de trabajo es discriminado por razn de su enfermedad.
A mrito de las consideraciones que anteceden, propongo al acuerdo hacer
lugar a los agravios, revocando la sentencia en recurso y disponiendo el
rechazo de la demanda. Con costas de ambas instancias a la parte actora
vencida. As voto.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 11
El doctor Kiper dijo:
Lamento tener que disentir con el voto de mi distinguido colega, el doctor
Achval, pero considero que la demanda promovida debe tener favorable
acogida, como lo hizo el juez de primera instancia.
De acuerdo a las constancias de autos la actora promueve esta demanda con
el objeto de tener una indemnizacin por haber sido contratada por la
demandada y luego sufrir la ruptura del contrato de trabajo, por el hecho de
ser diabtica. La otra parte niega los hechos, y argumenta que no contrat a
la demandante -no obstante reconocer que trabaj dos das- por haberle
ocultado informacin, en especial acerca de la existencia de la enfermedad
y, adems, en lo relativo a su diploma de licenciada en turismo. Concluye, lo
que reitera en su expresin de agravios, que ante la omisin de ciertos
datos, la actora no era digna de confianza.
Uno de los problemas que presentan los actos de discriminacin emanados
de particulares se encuentra en la dificultad probatoria. Por ello, y teniendo
en cuenta que la no discriminacin es un principio que cuenta con sustento
constitucional (la proteccin emana de la Constitucin Nacional y de los
tratados internacionales con similar jerarqua), considero que cuando el
trabajador se siente discriminado por alguna de las causas, el "onus
probandi" pesa sobre el empleador. Ocurre que es mucho ms difcil para el
primero probar la discriminacin, que para el segundo acreditar la justa
causa, si es que existe (ver Kiper, Claudio: "Derechos de las minoras ante la
discriminacin" - Bs. As. - 1999, y especialmente pgs. 129/33 y 238/40).
En ese sentido se puede citar tambin, slo a mayor abundamiento, que la
Civil Rights Act de Estados Unidos, de 1964, se modific en 1991, para
disponer que en los casos de discriminacin la prueba se invierte y el
acusado debe mostrar que su conducta no puede ser tachada de tal, dando
razones objetivas para sostenerla. En idntico sentido, en Espaa, la ley de
procedimientos laborales de 1990, dispuso en su artculo 96 que "en
aquellos procesos en que, de las alegaciones de la parte actora, se deduzca la
existencia de indicios de discriminacin, corresponder al demandado la
justificacin objetiva y razonable, suficientemente probada de las medidas
adoptadas y su proporcionalidad".
Sin perjuicio de la referida presuncin, que obligara al demandado a
probar que no incurri en discriminacin para liberarse de su
responsabilidad, lo cierto es que en autos la prueba es explcita y emana del
propio involucrado. En efecto, puede verse en autos que Travel Club SA le
envi una carta documento a la actora cuyo texto dice: "Habiendo
concurrido los das 2 y 3 de mayo de 1996, a desarrollar tareas 'a prueba' y
sujetas a la aprobacin de los exmenes mdicos pre ocupacionales el da 6
de mayo de 1996 se notific ante el centro mdico 'Alfa' que no se le
otorgaba el apto mdico por padecer 'diabetes juvenil'. Ese mismo da se le
comunic que no podra concretarse su contratacin y se puso a disposicin
los haberes por los das trabajados. Por ello intmole se abstenga fabricar
causales inexistentes".
Surge claramente que para la demandada la nica causal que impeda la
contratacin era el padecimiento de la diabetes. Es elocuente la ltima
parte de la misiva en la que intima a la actora a no "fabricar" otras posibles
causales.
Si bien considero que lo expuesto es suficiente para admitir que se est
en presencia de un acto discriminatorio -y por lo tanto ilcito-, cabe
recordar que dispone el artculo 1 de la ley 23592 que "quien
arbitrariamente impida, obstruya, restrinja o de algn modo
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 12
menoscabe el pleno ejercicio sobre bases igualitarias de los derechos y
garantas fundamentales reconocidos en la Constitucin Nacional, ser
obligado a pedido del damnificado a dejar sin efecto el acto
discriminatorio o cesar en su realizacin y a reparar el dao moral y
material ocasionados". Ms especficamente, y en lo que a este caso
interesa, establece el artculo 2 de la ley 23753 que "la diabetes no
ser causal de impedimento para el ingreso laboral, tanto en el mbito
pblico como en el privado". Puedo agregar que el artculo 17 de la ley
de contrato de trabajo -complementado por los arts. 81, 172, 180, etc.-
prohbe todo acto de discriminacin en el mbito laboral, y que la
reciente ley 25013 introduce en el rgimen vigente el denominado
"despido discriminatorio", aunque el artculo 11 de esta ltima dispone
que la prueba se encuentra a cargo de quien invoque la causal, idea que
considero contradice otros principios que emergen directamente de la
Constitucin. De todos modos, en el presente caso hay una prueba
explcita.
Advierto que, a mi entender, el caso es bastante claro: a) est prohibida la
discriminacin por enfermedades; b) especficamente, no se puede vedar el
ingreso laboral con motivo de la diabetes; c) la actora no fue contratada en
forma definitiva a causa de su diabetes, tal como lo reconoci en forma
expresa la empleadora en su carta-documento; d) el derecho al trabajo es
un derecho inalienable de todo ser humano, tal como surge de la
Constitucin Nacional y de los tratados internacionales (basta tener en
cuenta, en el caso, la Convencin sobre Eliminacin de todas las Formas de
Discriminacin contra la Mujer).
Dada la nica causal invocada por la demandada en la carta documento
cuya copia se agrega a fojas 20, el hecho de que la actora no haya
manifestado la existencia de la enfermedad es irrelevante en este caso en
particular. En primer lugar, si la ley no la considera un obstculo, no haba
ninguna necesidad de hacerlo. La gente no suele manifestar en sus
bsquedas de trabajo aquellos datos que son innecesarios y que, a no
dudarlo, pueden repercutir negativamente. En segundo lugar, y en esto creo
que hay que detenerse, mal puede exigirse a una persona que revele un dato
que puede ser causa de discriminacin, esto es, un dato sensible. Es obvio
que si se dict una ley para proteger la admisin en los empleos de las
personas con diabetes, es justamente porque han sufrido discriminaciones
por esa causa. De lo contrario, la ley no hubiera sido necesaria, y no es
posible presumir que el legislador dicte leyes sin necesidad -poltica socialde
hacerlo.
Frente al tenor de lo dispuesto por la ley 23753, considero que cabe
descartar la alegada mala fe de la actora. La situacin se asemeja -aunque
con menor gravedad- a la de quienes padecen la muy seria enfermedad del
SIDA.
Justamente, para evitar las nefastas consecuencias de que una persona no
sea contratada laboralmente al revelar su enfermedad, la ley 23798,
determina que las personas no pueden ser obligadas a someterse al test de
deteccin de esta enfermedad (en esta lnea ya se pronunciaron, hace
tiempo, la Organizacin Mundial de la Salud y la Organizacin
Internacional del Trabajo).
Cabe agregar dentro de la tutela judicial al hbeas data, incorporado
expresamente por el artculo 43 de la Constitucin, con el objeto de que se
eliminen, rectifiquen, o reserven datos de una persona; la norma alude
expresamente al caso de discriminacin. El tema se vincula con la
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 13
confidencialidad con la que deben manejarse ciertos datos que pueden
significar para la persona una restriccin en sus derechos -adems de
lesionarse su intimidad-, como ocurre con los enfermos de SIDA, donde en
ocasiones es necesario contar con datos a los fines estadsticos pero
manteniendo la reserva, ya que su divulgacin puede ocasionar perjuicios.
Se trata de una manera de prevenir el dao, adems de preservarse la
privacidad. A la vez, como sealan algunos autores, se protege el derecho a
la identidad personal (as Guastavino, E.: "Responsabilidad civil y otros
problemas en computacin" - pg. 136 - Bs. As. - 1987).
Otra modalidad que puede asumir el hbeas data es que se cancele o
excluya determinada informacin, aun cuando sea cierta, por ser
potencialmente discriminatoria. Es lo que ocurre con la denominada
"informacin sensible", concerniente a ideas polticas, religiosas, gremiales,
comportamiento sexual, datos raciales, etc. (conforme Puccinelli, O.:
"Hbeas data. Aportes para una eventual reglamentacin" - ED - T. 161 -
pg. 924; Sags, N.: "Subtipos de hbeas data" - JA - 1995 - T. IV - pg.
352).
Tampoco mejora la situacin de la demandada la circunstancia de
encontrarse la actora en un perodo de prueba, pues ello se refiere a lo
vinculado con la contratacin laboral y la existencia o no de despido,
mientras que lo que aqu se juzga es la existencia de un acto discriminatorio
que, como seal, es un acto prohibido por la ley y, en consecuencia, ilcito.
No obstante, debo sealar que el perodo de prueba permite a cualquiera de
las partes extinguir la relacin "sin expresin de causa" [art. 92 bis, inc. 4),
LCT, texto segn L. 24576], pero en el caso, el empleador expres la causa,
dando lugar al acto discriminatorio. En estas situaciones, cuando se
acredita la existencia de discriminacin, como bien explica J. Martnez
Vivot, se puede promover la accin prevista en la ley 23592, "sin pretender
consecuencias laborales, que son ajenas en la circunstancia y perseguir la
sancin a la conducta discriminatoria, eventualmente en el fuero civil, ya
que slo el hecho tiene una conexidad laboral, que opera en otras
circunstancias" ("La discriminacin laboral" - Bs. As. - 2000 - pg. 102).
Admitido ello, es claro que de poco le habra servido a la actora acudir al
sistema previsto en la ley 23753, ya que difcilmente hubiera obtenido el
empleo en atencin a la precariedad legal de su situacin.
Como se expuso anteriormente, los actos discriminatorios son
inconstitucionales. A la vez, en la medida que su aplicacin cause un dao,
la vctima tiene derecho a su reparacin. El perjuicio patrimonial constituye
un dao patrimonial como reflejo de una lesin a un derecho
personalsimo; el dao moral es directo, porque afecta a la persona en sus
derechos o facultades (conforme Goldenberg: "Indemnizacin por daos y
perjuicios" - Bs. As. - 1993 - pg. 375).
La discriminacin tambin puede provenir de actos o hechos de
particulares. Al existir un derecho fundamental a no ser discriminado, y al
ser el acto discriminatorio un acto prohibido por las leyes, aqu habr
ilicitud y el afectado, adems de requerir la cesacin de los actos de tal
naturaleza, en caso de haber sufrido un dao se encuentra habilitado para
demandar su reparacin.
Sealan Alterini, Ameal y Lpez Cabana que la culpa no requiere de un
enfoque especial ya que quedar demostrada prcticamente en todos los
casos. Desde que es preciso que haya un proceder voluntarista o caprichoso,
tal comportamiento revela la culpa ("res ipsa loquitur"); los hechos hablan
por s mismos en razn de la incompatibilidad lgica que existe entre la
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 14
conducta efectivamente obrada y la conducta prudente que ha sido omitida
("Derecho de obligaciones" - Bs. As. - 1995 - pg. 824). De todos modos, en
mi criterio, la discriminacin, totalmente voluntaria, generalmente es
intencional y dolosa (Kiper: Ob. cit. - pg. 135). Es la ruptura voluntaria de
la igualdad (conforme Garca Martnez, R., ponencia presentada en la
Comisin N 5 en el Congreso Internacional de Derecho de Daos - Bs. As. -
abril/95).
Por su parte Mosset Iturraspe expresa que el tema debe ser enfocado en
forma ms amplia que la tradicional, pues ya aparecen pequeas las
concepciones de dao patrimonial y de dao moral, y recuerda que en
Francia se alude al dao producido por el disgusto, por lesin a los
proyectos, a las esperanzas, por ataque a las afecciones legtimas. Propone
llamar al dao por discriminacin "dao por impedir el pleno desarrollo de
la persona humana" (Mosset Iturraspe y otros: "Responsabilidad de daos
por discriminacin" - Bs. As. - 1991 - pgs. 1/3).
Aunque a esta solucin es fcil arribar con la sola aplicacin de los
principios generales, la ley antidiscriminatoria (L. 23592) expresamente
consagra esta solucin al prever una tutela inhibitoria y resarcitoria.
En virtud de lo expuesto, tambin resulta irrelevante lo atinente a si la
actora haba finalizado la carrera de licenciatura de turismo ya que, como
seal anteriormente, la causa de la no contratacin fue el padecimiento de
diabetes, hecho admitido en forma expresa por la demandada y que ahora
se pretende desconocer.
En suma, considero que los agravios de la demandada sobre este tpico
deben ser rechazados y que la sentencia debe ser confirmada.
Se agravian ambas partes de la indemnizacin fijada por el a quo. La
demandada sostiene que es excesivo el monto fijado, la actora solicita que la
indemnizacin sea elevada, sin formular ninguna consideracin que
respalde su postura. En tales condiciones, no cumple con la exigencia de
realizar una crtica fundada de las consideraciones vertidas por el a quo, lo
que impone que este agravio sea declarado desierto. En efecto, adems de
formular consideraciones genricas sobre la naturaleza del dao moral,
plantea situaciones que no guardan una relacin adecuada de causalidad
con el hecho sufrido.
Evaluando las constancias obrantes en autos, y teniendo en cuenta las
dificultades que suscita establecer la reparacin del dao moral, el que en
definitiva queda librado a la prudente apreciacin judicial, considero que la
cantidad fijada por el a quo es elevada, y propongo que se la reduzca a la de
$ 10.000.
Por lo tanto, voto para que se reduzca a pesos diez mil la indemnizacin
fijada y que se confirme la sentencia apelada en lo que pudo ser materia de
agravios; con costas de esta instancia a la demandada.
La doctora Gatzke Reinoso de Gauna dijo:
Contra la sentencia de primera instancia que admiti demanda y conden a
la parte demandada a resarcir el dao derivado del hecho ilcito del que se
trata, mi distinguido colega doctor Achval propuso admitir agravio de la
parte demandada y revocar la sentencia disponiendo el rechazo de la
demanda.
A continuacin mi distinguido colega doctor Kiper vot para que se
confirme la sentencia en lo que pudo ser materia de agravios.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 15
Por mi parte me permito disentir con la conclusin propiciada por el doctor
Achval y votar en el sentido en que lo hiciera el doctor Kiper, en base a los
fundamentos que seguidamente expondr:
Entiendo que para llegar a una solucin justa es necesario delimitar los
puntos que forman parte de esta litis y para ello centrar la atencin en la
forma en que se fueron dando los hechos que hacen a la cuestin en debate,
as como en la prueba producida y en las normas legales aplicables al caso.
Segn surge de las constancias del expediente, la actora trabaj dos das
para la empresa demandada, dentro de lo que denomina perodo de prueba
(art. 1, L. 24465). Posteriormente, ante el pedido de la primera dirigido a
la empresa, a travs de la carta documento del 9 de mayo de 1996, para que
se le definiera su situacin laboral, dado que desde el 7 de mayo de 1996 se
le negaba el acceso a su puesto de trabajo y a marcar la correspondiente
tarjeta de control, la demandada le contest mediante la carta documento
en la que expres:
"Que habiendo concurrido los das 2 y 3 de mayo de 1996 a desarrollar
tareas 'a prueba' y sujetas a la aprobacin de los exmenes mdicos pre
ocupacionales. El da 6 de mayo de 1996 se notific ante el centro mdico
Alfa que no se le otorgaba el apto mdico por padecer 'diabetes juvenil', ese
mismo da se le comunic a disposicin los haberes por los das trabajados.
Por ello intmole se abstenga fabricar causales inexistentes".
Ante los trminos de la respuesta de la demandada, la actora le remiti a su
vez la carta documento del 16 de mayo de 1996 en la que expres: "La carta
documento que recibiera de usted en la que se me reitera que no se me
otorgaba el apto mdico por padecer 'diabetes juvenil' y, por ende, no se me
aceptaba para prestar servicios para esa empresa mediante contratacin,
muestra una clara ignorancia de las disposiciones de la ley nacional 23753
que taxativamente establece en su artculo 2 que 'la diabetes no ser causal
de impedimento para el ingreso laboral', como as que el Ministerio de
Salud y Accin Social dispondr la constitucin de juntas mdicas
especializadas que puedan presentarse para el ingreso laboral (art. 3).
"Luego, adems de puntualizar expresamente que no es mi intencin
'fabricar causales inexistentes' como torpemente se me imputa, les intimo
aclaren la situacin adecundola a la legislacin vigente. Caso contrario me
considerar vctima de discriminacin totalmente injustificada, efectuando
expresa reserva de derechos."
Cabe destacar finalmente, que la demandada no respondi la referida carta
y guard silencio al respecto hasta la contestacin de la demanda que por
indemnizacin de dao moral inici la actora.
De tal manera, a la luz del contenido de las cartas documento
intercambiadas entre las partes, es dable establecer que la nica materia o
tema que poda constituir motivo de debate en sede judicial era el rechazo
hacia la actora por parte de la demandada, con fundamento en que aqulla
padeca diabetes juvenil, tal como haba surgido del examen mdico
preocupacional y expresamente se consign en la carta documento remitida
en su oportunidad.
La otra cuestin relacionada a la falta de sinceridad de la actora, invocada
recin al contestar la demanda pero omitida en la carta referida
precedentemente no puede ser atendida como defensa en estas actuaciones
por resultar tarda su introduccin, tal como lo expres al a quo.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 16
Es que por ms que al contestar la demanda la empresa haya admitido que
notific el no apto laboral sobre la base de a) los estudios mdicos adjuntos
y b) sobre la falta de sinceridad de la actora, esta ltima causal no fue
esgrimida en la carta documento que aqulla le envi.
Por el contrario, all slo se aludi expresamente a la enfermedad detectada,
lo que dio pie a que la actora respondiera remitindose a las disposiciones
de la ley 23753.
Cabe sealar que de acuerdo a lo que dispone la ley 24465, cualquiera de las
partes podr extinguir la relacin durante el perodo de prueba sin
expresin de causa y sin derecho a indemnizacin alguna con motivo de la
extincin [art. 1, inc. 4)], por lo que en virtud de esta normativa la
demandada se encontraba en posicin de extinguir legalmente la relacin
con la actora sin necesidad de expresar causa alguna.
No obstante, aqulla no ejercit ese derecho pues en la carta documento
que le envi a la contraria explicit la causa que motiv su accionar y que
posteriormente ratific al contestar la demanda.
Esa actuacin puso en evidencia que la demandada no tuvo en cuenta que el
artculo 2 de la ley 23753 sienta como principio que la diabetes no ser
causal de impedimento para el ingreso laboral, tanto en el mbito pblico
como en el privado.
En estas actuaciones la demandada ofreci la declaracin testimonial del
profesional que suscribi el resultado del examen mdico pre ocupacional,
doctor S. P., quien asever a fojas 192/4 que en el examen de laboratorio se
constat una glucemia muy elevada, glucocemia que es la presencia de
azcar en la orina y cuerpos cetnicos en orina, que estos elementos le
hicieron llegar a la conclusin de que la persona era portadora de una
diabetes descompensada. Que llama diabetes descompensada a la
hiperglucemia, glucocemia y sobre todo a la existencia de cuerpos cetnicos
no habituales en las diabetes leves cuyo incremento puede llevar al paciente
a una acidosis diabtica y eventualmente a un coma diabtico. Que en
sntesis se encontr con una persona joven... y con elementos obtenidos por
el estudio que marcaban la presencia de una enfermedad descompensada y
ante la caracterstica segn informacin recibida en su momento, del cargo
que ira a ocupar que inclua movilidad o viajes o algo por el estilo, no le
pareci que en esa particular circunstancia estaba (la actora) en condiciones
de asumir una actividad que poda poner en riesgo su vida.
Es evidente que la demandada intent probar la eximente de
responsabilidad por el dao que se le atribuye a travs de la declaracin del
testigo mencionado. Sin embargo, esa declaracin no posee la eficacia
probatoria que pretende atribursele porque en este caso no se trata de un
tercero imparcial y porque la ley 23753 especfica cul es el procedimiento a
seguir para determinar las circunstancias de incapacidad que se puedan
presentar para el ingreso laboral ante la existencia de un cuadro de
diabetes.
En sntesis, la actora demostr que la demandada invoc como
impedimento la existencia de diabetes en contradiccin con lo que dispone
el artculo 2 de la ley 23753 y la demandada no justific por la nica va
posible que la enfermedad que aqulla padece era invalidante (art. 377,
CProc.).
La nica forma de hacerlo era a travs del dictamen en ese sentido de las
juntas mdicas previstas por el artculo 3 de la ley 23753, procedimiento
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 17
ste que la propia demandada ha admitido expresamente en este proceso
que era el correcto.
Cabe destacar al respecto que la ley no dispone ese procedimiento con
carcter facultativo sino que lo hace con carcter obligatorio por lo que para
poder invocar vlidamente la diabetes como impedimento, la demandada
tena que observar la directiva legal y obtener el dictamen pertinente.
Al no ajustar el accionar al modo prescripto por la ley para asegurar la
efectividad de la prohibicin contenida en el artculo 2, su proceder inicial
devino inadecuado y arbitrario dando lugar a la invocacin y aplicacin de
las leyes 23753 y 23592 (art. 1) por lo que se propone desestimar la queja
en este aspecto de la cuestin.
La parte actora impugna el monto fijado en la sentencia para indemnizar el
dao moral sufrido ($ 20.000) por considerarlo insuficiente.
En pos de su elevacin, sostiene que la exigidad resulta por el proceder de
la contraria tanto en su trato con ella como en su actividad procesal.
Expresa que al establecer el monto que no tuvo en cuenta las consecuencias
que el proceder de la demandada provoc en su familia y en ella misma. A
continuacin refiere alguno de los dichos de los testigos que declararon a su
pedido de los que, a su entender, surgen las consecuencias provocadas por
el hecho.
Solicita que en funcin del dao causado, incluso desde el punto de vista
psicolgico, el que se mantiene como secuela hasta hoy tanto en ella como
en toda la familia y adems en virtud del doble carcter que cumple la
indemnizacin, se eleve consecuentemente el monto fijado en la sentencia.
La demandada argumenta principalmente que ningn derecho le asiste a la
actora a peticionar como lo hace porque rechaza de plano la atribucin de la
conducta que esta ltima le imputa. Tambin se queja en cuanto el juez
expres que el dao moral se produjo por el rechazo al puesto laboral
pretendido por la actora a causa de una enfermedad y por la frustracin en
el avance de un eslabn de su progreso profesional que, a su criterio, ello
arrastr, lo que considera que escapa a todo razonamiento lgico y jurdico.
En cuanto al monto expresa que resulta excesivo, tanto por los argumentos
ya vertidos como por la total ausencia de justificacin del dao.
Planteadas de tal modo las posturas de ambas partes cabe sealar que en el
caso, a los fines de establecer la procedencia y el monto de la indemnizacin
el juez se limit a expresar que el cuadro que se presenta en el caso, el que
resumi muy brevemente, es por s mismo suficiente como para justificar el
reclamo resarcitorio por dao moral sin que por ello deje de considerarse
en su medida las testificales corroborantes rendidas sobre el punto.
De all que ante la ausencia de mayores fundamentos para establecer el
monto de la condena y el tenor de las manifestaciones de los apelantes,
antes mencionadas es dable adentrarse en el tratamiento de la cuestin, el
que se har en conjunto.
En cuanto a la primera apreciacin, el argumento a travs del cual la
demandada intenta cuestionar la procedencia del dao no resulta suficiente
ya que frente a lo que dispone el artculo 2 de la ley 23753 que se consider
transgredido y que llev al juez de primera instancia a tener por
configurado el rechazo arbitrario hacia la actora por parte de aqulla, no
bastaba con expresar su disenso o formular apreciaciones sin rebatir
concretamente el expreso fundamento sobre el punto, sostenido en la
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 18
sentencia, es decir que el dao se produjo por la conducta de la demandada
y que el hecho fue suficiente por s mismo para justificar el reclamo
(conforme arg. art. 1, L. 23592).
Con relacin al monto de la indemnizacin, resulta claro que slo puede
ponderarse en este juicio la repercusin que aqul pudo generar en el
espritu de la propia actora, por lo que la pretensin de que se tengan en
cuenta las consecuencias que pudo provocar tambin en la familia de
aqulla excede los lmites de la apelacin, y no puede ser atendida en esta
instancia (conforme arts. 271 y 277, CProc.). Tampoco puede tenerse en
consideracin a los fines perseguidos el proceder de la demandada en el
campo de la actividad procesal ya que ello resulta inapropiado de acuerdo a
los trminos en los que se trab la litis.
Sentado ello, tocante a la prueba testimonial producida para demostrar el
grado de repercusin disvaliosa que el hecho gener en el espritu de la
actora, es dable sealar que la declaracin de Quio y Woodes poco aportan
en esa direccin pues en cuanto a ello, ste slo asever que aqulla tuvo un
cambio ya que se sinti discriminada, fundamentando su afirmacin en que
antes ella concurra a las reuniones de amigos y familiares a las que asista
el testigo y con posterioridad no lo haca.
Como puede advertirse, la vaguedad de lo mencionado por el declarante no
puede conducir a formar conviccin sin ms en el sentido que la ausencia a
la que alude obedeca a que aqulla se senta discriminada.
Luego afirm el nombrado que sabe que la actora dej la licenciatura en
turismo, que no volvi a tomar los libros y que no trabaja y que le pareca
que con antelacin a los hechos no haba trabajado.
Ante ello, adems de observar que el testigo no dio razn de sus dichos, lo
que resta eficacia a su declaracin, resulta obvio que poco saba de las
actividades que desarrollaba la actora, ya que ignoraba que antes trabajaba
en una agencia de turismo.
Respecto de Pedacce, luego de expresar que no conoca profundamente a la
actora, afirm que el hecho le produjo a aqulla un cambio sensible ya que
dej de estudiar.
Sin perjuicio de lo escueto del relato, cabe sealar que el testigo tampoco
dio razn de sus dichos y adems aclar que el trato con la actora no era
muy frecuente, que desde 1996 a 1999 la vio dos o tres veces.
A la testigo Infantidis se le pregunt tambin si esa situacin provoc un
cambio fundamental en la vida de la actora, a lo que aqulla respondi que
si provoc un cambio, que directo con Josefina no, pero a nivel familiar fue
una destruccin total. Luego agreg que la actora se sinti totalmente
marginada al tener temor de no poder volver a trabajar en ninguna
empresa, que cambi totalmente ya que tena una tristeza total y la familia
tambin. Aclar luego que entre 1996 y 1999 vio a la actora unas diez veces.
Es de advertir que adems de la contradiccin en la que incurri al
principio la testigo, cuando se refiri a los sentimientos de la actora no dio
razn de sus dichos y dada la poca frecuencia en el trato que ambas
mantenan, no mucho se puede extraer de su declaracin para crear
certidumbre acerca del verdadero estado espiritual de la afectada con
posterioridad al hecho.
Finalmente, en cuanto al testigo Gambarini, si bien se refiri a la existencia
en la actora de una situacin equivalente a una depresin en trminos
psiquitricos, al dar razn de sus dichos luego asever que lo expresaba por
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 19
los dichos de familiares de la actora, por lo que su declaracin no tiene valor
de prueba al ser testigo de referencias.
Respecto de la prueba informativa, tocante a los estudios que cursaba la
actora, segn surge del informe obrante a fojas 179/80 remitido por la
Universidad del Salvador, que con posterioridad al hecho que motiva estas
actuaciones, ms precisamente el 16 de agosto de 1996, aqulla aprob la
materia Prcticas III en Empresas Hoteleras con nueve puntos y se gradu
as de tcnica en turismo.
Realizado el anlisis de la prueba cabe recordar que se ha definido al dao
moral como "la lesin en los sentimientos que determina dolor o
sufrimiento fsico, inquietud espiritual o agravio a las afecciones legtimas y
en general, toda clase de padecimientos insusceptibles de apreciacin
pecuniaria" (conforme Bustamante Alsina, Jorge: "Teora general de la
responsabilidad civil" - 4 ed. - Ed. Abeledo-Perrot - N 557 - pg. 205).
La reparacin del mismo no puede ser fuente de un beneficio ni de un
enriquecimiento injusto.
La fijacin de su importe es de difcil determinacin ya que no se halla
sujeto a cnones objetivos, sino a la prudente ponderacin sobre la lesin a
las afecciones ntimas de los damnificados, a los padecimientos
experimentados, es decir, agravios que se configuran en el mbito espiritual
de los reclamantes y que no siempre resultan claramente exteriorizados,
hallndose as sujeto su monto a una ponderada discrecionalidad del
juzgador (CNEsp. Civ. y Com. - Sala V - 9/5/1983 - ED - T. 104 - pg. 549;
CNEsp. Civ. Com. - Sala VI - "Garca Calvo, Antonio c/Cambia, Carmelo y
otro s/sumario" - 7/11/1986).
En consecuencia, como corolario de lo expuesto y del minucioso anlisis del
material probatorio obrante en estos autos, efectuado en particular y en
conjunto, a la luz de las reglas de la sana crtica (art. 386, CProc.) y
teniendo en cuenta la ndole del inters lesionado a travs de la conducta
antijurdica acreditada, la carga probatoria de la magnitud del perjuicio que
pesa sobre quien pretende la reparacin, y el grado de afectacin a la
personalidad que se encuentra configurado a travs de las constancias del
expediente por la que la demandada ha de responder, es posible arribar a la
conclusin que la cantidad fijada en la sentencia de primera instancia
resulta elevada, por lo que de acuerdo a las particularidades del caso y
pruebas rendidas se propone su equitativa adecuacin a la de $ 10.000.
Por ello, a mrito de las precedentes consideraciones se propone al acuerdo
modificar la sentencia en lo que hace al monto en concepto de dao moral,
el que se establece en la cantidad de $ 10.000. Costas a la parte demandada
en virtud del principio de reparacin integral aplicable al caso.
Por lo deliberado y conclusiones establecidas en el acuerdo transcripto
precedentemente, por mayora de votos, el tribunal DECIDE: MODIFICAR
la sentencia en lo que hace al monto en concepto de dao moral, el que se
establece en la cantidad de $ 10.000, y CONFIRMAR la misma en todo lo
dems que decide y ha sido materia de apelacin y de agravio. Las costas de
la Alzada se imponen a la parte demandada en virtud del principio de
reparacin integral aplicable al caso.
Marcelo J. Achval - Claudio M. Kiper - Elsa Gatzke Reinoso de Gauna
EL PRESENTE TRABAJO SE ENCUENTRA PUBLICADO EN REVISTA
DOCTRINA LABORAL DE ERREPAR , N 193, SEPTIEMBRE/01
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 20
JURISPRUDENCIA: JUSTA CAUSA:
EXTINCION DEL CONTRATO DE TRABAJO. DESPIDO CON
JUSTA CAUSA. INJURIA (Art. 242 LCT). EXPENDEDOR DE GAS
NATURAL ALCOHOLIZADO. Actividades riesgosas. Seguridad
Pblica. PRINCIPIO DE BUENA FE (Art. 63). DEBER DE
COLABORACION Y SOLIDARIDAD (Art. 62). Violacin (Negativa
a realizarse anlisis de sangre). DEBER DE OBRAR CON
PRUDENCIA (Art. 902 CC). Dao potencial a la sociedad.
Cartula: Alemano Juan Alejandro c/ Trinigas S.R.L. y/u otros-
Demanda Laboral Cmara del Trabajo de Villa Mara
Revista: Laboral (N 72)
Cdigo unvoco: 10847
05/07/2006
El caso: Un trabajador interpuso formal demanda en contra de su
empleadora estacin de expendio de gas natural comprimido- para la que
prest servicios como encargado de turno -CCT N58/59 de Petroleros y sus
complementarias- hasta que fue despedido con invocacin de una falsa
causa. Adujo que, pese a realizar sus tareas con esfuerzo e idoneidad, sufri
en el ao previo al distracto una ardua persecucin -amenazas de ser
despedido, pedidos de renuncia, suspensiones arbitrarias, etc.- hasta que
con fecha 11 de febrero de 2003 se present a prestar servicios en el horario
habitual y la demandada le impidi el ingreso. Que se resisti e intent
tomar los enseres de su trabajo habitual, hasta que se present el abogado
de la demandada y lo oblig a concurrir a la Asistencia Pblica local para
que se hiciera un anlisis de sangre, lo que no se pudo realizar. Que
inmediatamente regres a la empresa y se present a tomar servicios,
oportunidad en la que, nuevamente, se le neg el ingreso y se lo amenaz de
que llamaran a la polica por lo que se retir. Horas ms tarde recibi la
comunicacin del despido, invocando falta disciplinaria, llegada tarde y
estado de ebriedad. Reclam las indemnizaciones derivadas del despido,
salarios adeudados, asignacin de hijos no remunerativa, quebranto de caja
y Decreto 1273, haberes por los das de la suspensin, horas extras, SAC y
vacaciones proporcionales e indemnizacin del art. 16 Ley 25561. A su
turno, la demandada manifest que el actor desde comienzos del 2001
empez a evidenciar signos de consumo de bebidas alcohlicas, siendo
prevenido sobre la inconveniencia de ese hbito en relacin a las labores de
riesgo que se le confiaban. Sostuvo que la conducta del accionante se torn
peridica, cambiando inclusive su temperamento, razn por la que se lo
suspendi por 5 das en virtud de que puntualmente el da 19/01/03, a las
21 hs., se encontraba prestando servicios desprolijo y evidenciando signos
de ebriedad y cerr la caja en horario no estipulado por la empresa, lo que
coloc a la empleadora en un estado de inseguridad. Que posteriormente, el
11/02/03, el actor evidenciaba un estado de alcoholizacin intolerable e
inadmisible por lo que, a solicitud del gerente de la empresa, se lo invit a
constatar el estado de ebriedad en un centro asistencial, accediendo en
primer trmino, pero luego reaccion resistiendo y escapndose. Que, en
consecuencia, se procedi a rescindir el contrato. La Cmara del Trabajo
tuvo por acreditada la causal invocada por lo que rechaz los rubros
derivados del despido e hizo lugar parcialmente la demanda en orden a los
dems conceptos reclamados.
1. Si el actor es expendedor de gas en una estacin de GNC, esta tarea
requiere de suma atencin y responsabilidad y la conducta del dependiente
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 21
implica especial confianza. Tales aspectos subyacen en el sinalagma del
contrato de trabajo como elementos fundantes y dirimentes y con mayor
intensidad que en cualquier otro contrato de trabajo por tratarse la
prestacin de un servicio donde est comprometida la seguridad pblica.
2. La conducta del actor de encontrarse con anterioridad al episodio del
despido, sin camisa y descalzo, haciendo la caja anticipadamente, desplaza
la idea del comportamiento de un buen trabajador que requiere el artculo
63 LCT y fundamentalmente los deberes establecidos en el artculo 84 de la
LCT, legitimando la suspensin aplicada.
3. El artculo 62 de la LCT obliga a apreciar la conducta de las partes con
criterio de colaboracin y solidaridad. Criterios que se encuentran ausentes
en la conducta del trabajador si presta conformidad, en principio, a
efectuarse el anlisis de sangre y posteriormente frustra tal posibilidad de
despejar dudas, partiendo raudamente del lugar en un taxi.
4. Cabe concluir que la empresa no le escamote al actor la posibilidad de
defenderse si poda tranquilamente someterse al anlisis de sangre y
despejar las dudas sobre la cuestin.
5. Si el encargado de la estacin de servicios vio al actor cerca del medioda
con otra persona que se baja a comprar bebidas alcohlicas y presume que
no va a concurrir al trabajo, lo cual ocurre finalmente, quedando acreditado
que no lo hace hasta las 15:10 minutos y posteriormente al concurrir al
trabajo le siente aliento y lo nota eufrico ; de este modo se ha alterado la
base subjetiva que requiere responsabilidad, solidaridad, colaboracin,
confianza y que determinan la injuria base del despido. Incumple el
trabajador con los deberes de diligencia y colaboracin del art. 84 LCT en
una tarea de riesgo pblico, que no admite una interpretacin a su favor.
6. El artculo 902 del Cdigo Civil recepta la norma Cuanto mayor sea el
deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor ser
la obligacin que resulte de las consecuencias posibles de los hechos. En
esa inteligencia, la sociedad espera un celoso cuidado de la seguridad
respecto de quienes estn encargados de actividades riesgosas.
7. No es admisible, ni siquiera mnimamente que quien expende gas en una
estacin de GNC, pueda tener signos exteriores de haber estado
alcoholizado, por el peligro potencial e nsito que implica.
8. El obrero que expende gas, debe prestar tareas con la mayor atencin, no
slo como parte del sinalagma del contrato de trabajo, sino tambin como
regla general de convivencia ya que su deber trasciende el contrato de
trabajo y podra afectar potencialmente no slo a su persona, compaeros
de trabajo, clientes, sino a la poblacin aledaa a la estacin de servicios.
9. Si no se trata de un hecho aislado, sino de un hecho que ya haba tenido
un antecedente que le vali una suspensin al trabajador, la conducta
reprochada en el despido es cabal motivo para la extincin del vnculo
laboral al no admitir su continuacin.
10. Si el actor no ha desarrollado puntualmente cules eran las horas
extras, en que horario y das se desarrollaban, la referencia vaga e imprecisa
que surgi de la audiencia de vista de causa (entre 7 y 15 minutos que los
empleados generalmente se tomaban para hacer la caja diaria) es
insuficiente ya que no se ha probado que el actor se tomara ese tiempo
con la precisin requerida para la procedencia de la pretensin. Ms an si
se ha acreditado que no haba una directiva patronal a usar minutos extras
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 22
sino que se trataba de una cuestin de organizacin del trabajo, segn cada
trabajador.
Cmara del Trabajo de Villa Mara Sent. 05/07/06 Alemano Juan
Alejandro c/ Trinigas S.R.L. y/u otros- Demanda Laboral DECISIN EN
EXCESO DE LA VALORACIN DE GRAVEDAD DE LA MEDIDA
QUE CUMPLE EL TRIBUNAL.
JUSTA CAUSA DE DESPIDO: Fumar en lugares no habilitados.
Reincidencia. Advertencia previa del empleador de suspender
disciplinariamente al trabajador ante la reiteracin del hecho.
Improcedencia del despido. Medida desproporcionada
"Martino Eduardo Daniel c/ Transportes Edar SA s/despido" - CNTRAB -
09/06/2006
"El despido del trabajador luce desproporcionado en atencin a los propios
trminos vertidos por la demandada, cuando en ocasin de un episodio de
similares caractersticas (fumar en lugares no habilitados) se lo apercibi, y
se le advirti que la prxima vez sera suspendido por 5 das y que de
persistir tal actitud en nueva oportunidad, sera despedido con justa causa.
Sin embargo, en ocasin de tener que resolver la situacin de haber sido
encontrado fumando en la playa de carga y descarga de Molfino Rafaela en
Julio de 2003, no se lo suspendi como fue advertido sino que directamente
se lo despidi. En consecuencia, propongo se revoque el fallo apelado y se
haga lugar al reclamo indemnizatorio." (Del voto del Dr. Fernndez Madrid)
"La tesitura adoptada al despedir al actor, cuando con anterioridad le haba
comunicado que si reincida en su conducta se lo suspendera por 5 das,
constituye en realidad una reflexin tarda de la parte que resulta
inadmisible y deja ver que el despido fue desproporcionado." (Del voto del
Dr. Stortini). Por mayora se rechaz el despido admitiendo la demanda y
consecuencia indemnizatoria.-
NORMAS LABORALES ESPECFICAS PARA EL
TRABAJO DE MUJERES
La Ley de Contrato de Trabajo establece normas especficas para
las trabajadoras.
Prohbe expresamente la discriminacin fundada en el sexo o
estado civil.
La redaccin actual de la normativa laboral debera ser objeto de
modificaciones, especialmente en la parte que regula el trabajo de mujeres,
ya que se establece que la mujer puede celebrar toda clase de contrato de
trabajo, aclaracin que resulta contradictoria con la prohibicin
emanada de la misma ley de encargar la ejecucin de trabajos a
domicilio a mujeres ocupadas en algn local o dependencia de la
empresa o que realicen tareas que revistan el carcter de
penoso, peligroso o insalubre.
TITULO VII
Trabajo de Mujeres
CAPITULO I
Disposiciones Generales
Art. 172. Capacidad. Prohibicin de trato discriminatorio.
La mujer podr celebrar toda clase de contrato de trabajo, no
pudiendo consagrarse por las convenciones colectivas de trabajo, o
reglamentaciones autorizadas, ningn tipo de discriminacin en su
empleo fundada en el sexo o estado civil de la misma, aunque este
ltimo se altere en el curso de la relacin laboral.
En las convenciones colectivas o tarifas de salarios que se elaboren se
garantizar la plena observancia del principio de igualdad de
retribucin por trabajo de igual valor.
Art. 174. Descanso al medioda.
Las mujeres que trabajen en horas de la maana y de la tarde
dispondrn de un descanso de dos (2) horas al medioda, salvo que por
la extensin de la jornada a que estuviese sometida la trabajadora, las
caractersticas de las tareas que realice, los perjuicios que la
interrupcin del trabajo pudiese ocasionar a las propias beneficiarias o
al inters general, se autorizare la adopcin de horarios continuos, con
supresin o reduccin de dicho perodo de descanso.
Art. 175. Trabajo a domicilio. Prohibicin.
Queda prohibido encargar la ejecucin de trabajos a domicilio a
mujeres ocupadas en algn local u otra dependencia en la empresa.
Bibliografa Bsica
Para cumplir con los
objetivos de la Unidad 9
del programa, es necesario
profundizar en los temas
desarrollados en el
Captulo IX del libro
Curso del Derecho del
Trabajo y de la Seguridad
Social (Mirolo, 2003),
relacionndolos con los
comentarios y
actualizaciones de las
lecturas, legislacin y
anexos del mdulo.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 3
Art. 176. Tareas penosas, peligrosas o insalubres. Prohibicin.
Queda prohibido ocupar a mujeres en trabajos que revistan carcter
penoso, peligroso o insalubre.
La reglamentacin determinar las industrias comprendidas en esta
prohibicin.
Regir con respecto al empleo de mujeres lo dispuesto en el artculo
195.
Tambin se establece un descanso de dos horas al medioda para las
trabajadoras que trabajen en horas de la maana y de la tarde, salvo que a
la propia trabajadora, o por una cuestin de inters general, se autorice la
adopcin del horario continuo.
Toda mujer trabajadora madre de lactante dispone de dos descansos de
media hora para amamantar a su hijo, en el transcurso de la jornada de
trabajo, y por un periodo de un ao desde el nacimiento, salvo razones de
salud que aconsejen un periodo ms prolongado.
Por ltimo se establecen normas para la proteccin de la
maternidad (queda prohibido el trabajo de la mujer embarazada
en los 45 das anteriores a la fecha presunta de parto y 45
posteriores a la misma, aunque se permite a la trabajadora optar
por que el periodo anterior sea de 30 das y el posterior de 60
das.
Si en una sentencia judicial se determina que el despido obedeci
al estado de embarazo de la trabajadora, o por razones de
maternidad, se establece una indemnizacin especial consistente
en un ao de remuneraciones (doce sueldos ms los dos
aguinaldos).
CAPITULO II
De la proteccin de la maternidad
Art. 177. Prohibicin de trabajar. Conservacin del Empleo.
Queda prohibido el trabajo del personal femenino durante los cuarenta
y cinco (45) das anteriores al parto y hasta cuarenta y cinco (45) das
despus del mismo. Sin embargo, la interesada podr optar por que se
le reduzca la licencia anterior al parto, que en tal caso no podr ser
inferior a treinta (30) das; el resto del perodo total de licencia se
acumular al perodo de descanso posterior al parto. En caso de
nacimiento pre-trmino se acumular al descanso posterior todo el
lapso de licencia que no se hubiere gozado antes del parto, de modo de
completar los noventa (90) das.
SUPUESTOS DE EMBARAZO-DEBER DE LA
TRABAJADORAART
177 La trabajadora deber comunicar fehacientemente su
embarazo al empleador, con presentacin de certificado mdico en el
que conste la fecha presunta del parto, o requerir su comprobacin por
el empleador. La trabajadora conservar su empleo durante los
perodos indicados, y gozar de las asignaciones que le confieren los
LCT
Recuerde que el texto
completo y actualizado de
la Ley de Contrato de
Trabajo se encuentra en la
carpeta de Legislacin y
anexos del Mdulo.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 4
sistemas de seguridad social, que garantizarn a la misma la
percepcin de una suma igual a la retribucin que corresponda al
perodo de licencia legal, todo de conformidad con las exigencias y
dems requisitos que prevean las reglamentaciones respectivas.
DERECHO A LA ESTABILIDAD EN EL EMPLEO-ART 177
Garantizase a toda mujer durante la gestacin el derecho a la
estabilidad en el empleo. El mismo tendr carcter de derecho
adquirido a partir del momento en que la trabajadora practique la
notificacin a que se refiere el prrafo anterior.
En caso de permanecer ausente de su trabajo durante un tiempo
mayor, a consecuencia de enfermedad que segn certificacin mdica
deba su origen al embarazo o parto y la incapacite para reanudarlo
vencidos aquellos plazos, la mujer ser acreedora a los beneficios
previstos en el artculo 208 de esta ley.
(Artculo sustituido por Art. 1 de la Ley N 21.824 B.O. 30/6//1978)
PRESUNCIONES DE LA LCT EN BENEFICIO DE LA
TRABAJADORA
*SUPUESTO DE MATRIMONIO Se presume, salvo prueba en
contrario, que el despido de la mujer trabajadora obedece a razones de
maternidad o embarazo cuando fuese dispuesto dentro del plazo de
siete y medio (7 y 1/2) meses anteriores o posteriores a la fecha del
parto, siempre y cuando la mujer haya cumplido con su obligacin de
notificar y acreditar en forma el hecho del embarazo as, en su caso, el
del nacimiento. En tales condiciones, dar lugar al pago de una
indemnizacin igual a la prevista en el artculo 182 de esta ley.
*SUPUESTO DE MATERNIDAD
CAPITULO III
De la prohibicin del despido por causa de matrimonio
Art. 180. Nulidad
Sern nulos y sin valor los actos o contratos de cualquier naturaleza
que se celebren entre las partes o las reglamentaciones internas que se
dicten, que establezcan para su personal el despido por causa de
matrimonio.
Art. 181. Presuncin.
Se considera que el despido responde a la causa mencionada cuando el
mismo fuese dispuesto sin invocacin de causa por el empleador, o no
fuese probada la que se invocare, y el despido se produjere dentro de
los tres (3) meses anteriores o seis (6) meses posteriores al matrimonio
y siempre que haya mediado notificacin fehaciente del mismo a su
empleador, no pudiendo esta notificacin efectuarse con anterioridad o
posteridad a los plazos sealados.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 5
*SANCIN Art. 182. Indemnizacin especial.
En caso de incumplimiento de esta prohibicin, el empleador abonar
una indemnizacin equivalente a un ao de remuneraciones, que se
acumular a la establecida en el artculo 245.
Esta presuncin rige igualmente ante la presuncin de despido por
embarazo.
La Ley establece que el juez debe presumir que si se despidi a la
trabajadora dentro del periodo que abarca los siete meses y
medio anteriores y posteriores al parto, el despido obedece a
causa del embarazo. Pueden producirse tres alternativas:
a) que el despido se produzca dentro del periodo de proteccin y que el
empleador no haya podido probar una justa causa de despido. En este
supuesto, si bien en algn caso se ha entendido que la proteccin puede ser
destruida simplemente acreditando que el despido no obedeci a razones de
maternidad o embarazo, en otros fallos se ha considerado que tal
presuncin no se aplica slo si se demuestra la justa causa de despido.
b) que el despido se produzca fuera del periodo de proteccin, y en ese caso,
debera hacerse, lugar al reclamo de la indemnizacin especial si la
trabajadora prueba que el motivo del despido fue el embarazo o la
maternidad
c) que se haya invocado una justa causa de despido y el juez haya hecho
lugar a la misma, en cuyo caso no prospera ningn tipo de indemnizacin.
Por ello es fundamental comunicar en forma fehaciente (nota
firmada por el empleador o telegrama) el estado de embarazo, ya
que si el empleador no estaba notificado no debe responder por
la indemnizacin especial, aunque la jurisprudencia ha hecho
lugar a la indemnizacin especial por proteccin de la
maternidad (13 sueldos) si se comprob que el estado de
embarazo era conocido por los empleadores, por ser evidente.
-----------------------------------------------------------------------------------------
MUJER TRABAJADORA EMBARAZADA Y EL
PERODO DE PRUEBA:
En casos de extincin durante el periodo de prueba de la
trabajadora embarazada, la jurisprudencia no es unnime.
a) Algunos fallos expresan que se puede extinguir el contrato sin obligacin
de pagar indemnizaciones y
b) Otros fallos hacen lugar al reclamo indemnizatorio, basndose en que se
ha incumplido la norma que establece la prohibicin del despido durante la
etapa de proteccin de la maternidad. LEYES LABORALES
PROTECTORAS DE LA MATERNIDAD Y EL MATRIMONIO.
-----------------------------------------------------------------------------------------
Existen diversos supuestos contemplados en la Ley de Contrato
de Trabajo que pueden producirse una vez culminada la licencia
por maternidad. La mujer puede optar por:
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 6
a) continuar su trabajo en la empresa, en las mismas condiciones en que lo
vena realizando;
b) rescindir el contrato de trabajo, percibiendo una compensacin por
tiempo de servicios (25% de la remuneracin de la trabajadora por cada ao
de servicios, monto al que se le aplica un tope similar al de la
indemnizacin por antigedad) o
c) quedar en situacin de excedencia, es decir permanecer sin
trabajar y sin percibir remuneraciones, por un periodo no
inferior a tres meses ni superior a seis meses.
Por ello es importante conocer estas posibilidades que permiten, si la
trabajadora considera que quiere priorizar su situacin familiar, que la
empresa no afronte costos innecesarios para extinguir dicho contrato. Para
tener derecho a las dos ltimas alternativas, la mujer debe tener un ao de
antigedad como mnimo en la empresa.
* Si la empresa demuestra la imposibilidad de reincorporarla, debe abonar
una indemnizacin equivalente a la compensacin establecida en el punto
b) del prrafo anterior.
* Si la mujer no se reincorpora al finalizar su periodo de licencia paga y no
comunica a su empleador 48 horas antes de la finalizacin de dicho periodo
que se acoge a los plazos de excedencia, se entender que opta por la
percepcin de la compensacin establecida en el punto b) del primer prrafo
del presente informe. UNICO SUPUESTO PREVISTO EN LA LCT QUE
ADMITE UNA RENUNCIA TCITA SI BIEN OTORGA UNA
COMPENSACIN ECONMICA.-
-EXCEDENCIA: La proteccin especial que El sistema legal el confiere
a la mujer por la trascendencia que la misma tiene en el desarrollo
social, se verifica en estos derechos especiales que la maternidad le
admite a la mujer trabajadora. Es por ello que:
CAPITULO IV
Del estado de excedencia
Art. 183. Distintas situaciones. Opcin en favor de la mujer.
La mujer trabajadora que, vigente la relacin laboral, tuviera un hijo y
continuara residiendo en el pas podr optar entre las siguientes
situaciones:
a) Continuar su trabajo en la empresa, en las mismas condiciones en
que lo vena haciendo.
b) Rescindir su contrato de trabajo, percibiendo la compensacin por
tiempo de servicio que se le asigna por este inciso, o los mayores
beneficios que surjan de los estatutos profesionales o convenciones
colectivas de trabajo.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 7
En tal caso, la compensacin ser equivalente al veinticinco por ciento
(25%) de la remuneracin de la trabajadora, calculada en base al
promedio fijado en el artculo 245 por cada ao de servicio, la que no
podr exceder de un salario mnimo vital por ao de servicio o fraccin
mayor de tres (3) meses.
c) Quedar en situacin de excedencia por un perodo no inferior a tres
(3) meses ni superior a seis (6) meses.(no genera derecho a salarios )
(no computa para antigedad )
Se considera situacin de excedencia la que asuma voluntariamente la
mujer trabajadora que le permite reintegrarse a las tareas que
desempeaba en la empresa a la poca del alumbramiento, dentro de
los plazos fijados. La mujer trabajadora que hallndose en situacin de
excedencia formalizara nuevo contrato de trabajo con otro empleador
quedar privada de pleno derecho de la facultad de reintegrarse.
Lo normado en los incisos b) y c) del presente artculo es de aplicacin
para la madre en el supuesto justificado de cuidado de hijo enfermo
menor de edad a su cargo, con los alcances y limitaciones que
establezca la reglamentacin.
OPCIONES POSIBLES PARA LA EMPLEADA QUE
OPT POR LA EXCEDENCIA
El reintegro de la mujer trabajadora en situacin de excedencia deber
producirse al trmino del perodo por el que optara.
El empleador podr disponerlo:
a) En cargo de la misma categora que tena al momento del
alumbramiento o de la enfermedad del hijo.
b) En cargo o empleo superior o inferior al indicado, de comn acuerdo
con la mujer trabajadora.
Si no fuese admitida, ser indemnizada como si se tratara de despido
injustificado, salvo que el empleador demostrara la imposibilidad de
reincorporarla, en cuyo caso la indemnizacin se limitar a la prevista
en el artculo 183, inciso b) prrafo final.
Los plazos de excedencia no se computarn como tiempo de servicio.
NICO SUPUESTO DE RENUNCIA TCITA
Art. 186. Opcin tcita.
Si la mujer no se reincorporara a su empleo luego de vencidos los
plazos de licencia previstos por el artculo 177, y no comunicara a su
empleador dentro de las cuarenta y ocho (48) horas anteriores a la
finalizacin de los mismos, que se acoge a los plazos de excedencia, se
entender que opta por la percepcin de la compensacin establecida
en el artculo 183 inciso b) prrafo final.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 8
Prohibicin de despido por causa de matrimonio: La Ley declara la
nulidad de cualquier clusula que se pacte entre las partes en la que se
establezca la prohibicin de contraer matrimonio, o que contraer
matrimonio provocar el despido.
El tema adquiere una relevancia especial cuando dos compaeros de
trabajo o un jefe y su empleada o viceversa contraen matrimonio.
Lo recomendable en estos casos es que se acuerde con alguno de ellos un
cambio de puesto o de lugar de trabajo.
Tambin se discute si en esos casos, el empleado debi notificar
al comienzo de su relacin sentimental dicha circunstancia a su
empleador, ya que la ley solo lo obliga a notificar que va a
contraer matrimonio, notificacin que debe realizar en forma
fehaciente a su empleador dentro del periodo de proteccin del
matrimonio.
Esta situacin requiere un anlisis especfico para cada tema,
contemplando especialmente los puestos de las personas involucradas, y si
exista alguna reglamentacin interna al respecto.
La Ley establece una presuncin legal por la cual si el despido se produjo
dentro de los tres meses anteriores o seis meses posteriores al matrimonio,
se considera que obedece a que el empleado despedido contrajo
matrimonio.
Si se invoc una justa causa de despido y el empleador prueba la
misma la presuncin no tiene efecto.
De no ser as, la indemnizacin especial por incumplir la
prohibicin de despedir a causa de matrimonio es de trece
sueldos (un ao de remuneraciones). El empleado debe haber
notificado dentro del periodo de proteccin que iba a contraer
matrimonio El plenario 272 de la Cmara Nacional de
Apelaciones del Trabajo resolvi que en caso de acreditarse el
despido del trabajador varn obedece a causa del matrimonio,
tambin es aplicable la indemnizacin especial.
Con este informe se termina una explicacin bsica de las normas que
protegen el trabajo de mujeres, cuya aplicacin requiere un anlisis
especifico en cada situacin, ya que muchas veces existen varias causas por
las cuales se pretende extinguir un contrato de trabajo, y considerando la
importancia de los montos que pueden ser objeto de reclamo, es importante
poder tener un pleno conocimiento de toda la normativa legal que permita
realizar la mejor negociacin laboral.
- Como categora merecedora de especial proteccin existen regulaciones
especiales en beneficio de la trabajadora mujer, su maternidad y especial
prohibicin e discriminacin, tanto en los Tratados de Derechos Humanos,
como en los Convenios de la OIT.
- Nos habremos de referir en ocasin del derecho Internacional.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 9
JURISPRUDENCIA VINCULADA CON EL TEMA:
1.- Proteccin a la maternidad:
Tribunal superior de Justicia de Crdoba: ... El ttulo VII de la L.C.T. Que
regula condiciones especiales para el trabajo de mujeres, dedica el captulo
II a la proteccin de la maternidad. De los arts. 177 3er prrafo y 178 del
ordenamiento aludido, se deriva que la mujer embarazada tiene garanta de
estabilidad en el empleo durante la gestacin. La situacin est reglada
concretamente al suponer que todo despido producido dentro del plazo de
siete y medio meses anteriores o posteriores a la fecha del parto obedece a
su estado...";"... la ley admite que la presuncin puede ser desvirtuada por
prueba en contrario. Establece que es suficiente acreditar que el distracto
producido durante el perodo de tutela obedeci a una causa distinta del
motivo prohibido, de manera que se elimine toda sospecha de trato
discriminado...";"...Si la conducta injuriosa de la patronal consisti en la
registracin errnea de la fecha de ingreso y dicha contumacia habilit el
desahucio a instancia de la trabajadora y sta ni en la comunicacin del
distracto , ni en forma indirecta hizo alusin a que se estaba desfigurando la
causal por cuanto la real era no hacerse cargo de las obligaciones de la
patronal generadas a partir del embarazo debidamente acreditado (ms aun
las asignaciones correspondientes se pagaron regularmente )cabe enmarcar
la situacin entonces en el supuesto que la norma contempla como
excepcin a la indemnizacin agravada ...";"....el art 178 presume que el
despido acaecido durante el perodo de proteccin obedece al estado de
embarazo de la actora 2 salvo prueba en contrario Existe conexin de tal
norma con el art 181 que estipula que el cese responde a la causa
mencionada cuando fuera dispuesto sin invocacin de causa por el
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 10
empleador, o no fuese probada la que se invocase. Ms en esta ltima
hiptesis cabe efectuar otra distincin que apunta al incumplimiento
contractual especfico y a su entidad para justificar la ruptura del contrato
sin consecuencias indemnizatorias. Advirtase que el sistema legal somete
esta calificacin al criterio evaluativo del juzgador quien prudencialmente
deber ponderar si se ha configurado una falta que por su gravedad no
consienta la prosecucin de la relacin .En estas circunstancias el legislador
utiliz dos caminos alternativos para brindar proteccin a la mujer
trabajadora en situacin de maternidad, la garanta de estabilidad del art.
177 o la indemnizacin especial del 178.Por ello es que el ejercicio de la
prudencia en la apreciacin de las constancias de la causa adquiere
exigencias mayores en casos especialmente protegidos...";"...Aunque la
ruptura se produjera por un acontecimiento extrao al estado de gravidez
de la demandante, sin embargo an de este modo igualmente se activa la
estabilidad del art. 178 de la L.C.T. Es que si la infraccin verificada reuni
las condiciones de gravedad que impiden la prosecucin de la vinculacin,
la situacin queda equiparada a la del despido injustificado...";"... Los arts.
177 y 178 no desplazan los principios de buena fe y lealtad que son rectores
en la ejecucin de las obligaciones laborales, ni tampoco autorizan a
convalidar actitudes de las partes reidas con la continuidad del contrato.
Luego el alcance adecuado del art. 178 de la L.C.T. Es que si la infraccin
verificada reuni las condiciones de gravedad que impiden la prosecucin
de la vinculacin la situacin es el de presuncin de despido por causa de
embarazo an cuando el empleador lo haya dispuesto sin causa o su
comportamiento merezca la calificacin objetiva de injuria grave para dar
por concluido el vnculo laboral....";"....si la conducta de la mujer
trabajadora que represente una grave violacin a los deberes el contrato de
trabajo conduce a la prdida del derecho a la tutela distintiva, ms aun la
falta injustificada de la patronal afecta la proteccin legal y por ende acarrea
la adjudicacin del resarcimiento especial. Esa es la mejor interpretacin de
la proteccin legal en examen, ya que de lo contrario al empleador le
bastara con la mera transgresin a las obligaciones que la legislacin
laboral puso a su cargo como es incurrir en falsedad respecto a la
registracin del vnculo para sustraerse de la proteccin de la maternidad
que la ley le impone ..... . (Voto en minora de Arabel) TSJ de Cba,
sentencia 112 del 01/08/2007 -"Paredes Emilce c/ Anala Gabriela Iglesias
y/u otro-demanda - ver en actualidad jurdica nro. 96 de octubre 2007
-----------------------------------------------------------------------------------------
2.- Despido por causa de embarazo: Por art 178 de la L.C.T. El despido
de la trabajadora tuvo por causa su embarazo, debe percibir la
indemnizacin prevista en art. 182 de la L.C.T., pues acredit que la
empleada comunic su estado presentando una ecografa con anterioridad
al despido, sin perjuicio que el certificado mdico sea de fecha posterior al
despido, ya que si la empleadora tena duda debi solicitar comprobacin
para verificar su estado de gravidez/el tribunal considera que para generar
la garanta es menester avisar , no presentar certificado. (La Ley 2006-
tribunal: CNTRAB-SALA II-2006/05/29-"Costa Nuez Anala c / G&C
salud sa. Y otros-)
----------------------------------------------------------------------------------------
3.- Maternidad en perodo de prueba: Sala III Cam. Nac. del Trab.
en autos:
"Guisado de Jacobs Paula c / KB servicios S.A.S/despido- expediente
34782/1995: Reconoci a la trabajadora la indemnizacin prevista en el art.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 11
182 de la L.C.T. An cuando se encontraba en el perodo de prueba. El
tribunal resalt que las normas previstas por los arts. 177 y 178 de la L.C.T.
tienen por objeto evitar la discriminacin de la trabajadora y concretan con
relacin a la mujer gestante el principio general de no discriminacin
consagrado en los arts. 16 de la CN, 17 y 81 de la L.C.T.; ley 23592, y a partir
de la reforma de 1994, los pactos internacionales con rango constitucional
que consagran la proteccin a la maternidad, a la vez que condenan las
prcticas discriminatorias en razn del estado de familia.-
Trabajo de Menores
REFORMA LEGAL:
El 25 de Junio de 2008 se public en el Boletn Oficial la ley
26.390 (Adla Bol 17/2008, p. 7) que fue sancionada el da 4 del
mismo mes y ao y promulgada por el Poder Ejecutivo de la
Nacin el 24/6/08.
Merced a sus 25 artculos, introdujo importantes cambios en el rgimen de
trabajo de menores, modificando:
-La Ley de Contrato de Trabajo 20.744 (t.o. 1976) (DT, 1976-238)
-Las leyes 22.248 (DT, 1980-1031) relativa al Rgimen Nacional del Trabajo
Agrario, 23.551 (DT, 1988-A, 802)
-De Asociaciones Sindicales y 25.013 (DT, 1998-B, 1888)
-De Reforma Laboral,
-El decreto-ley 326/56 referente al Rgimen de Trabajo y Previsin del
personal que presta servicio domstico.
Voces: CONTRATO DE TRABAJO ~ MENOR ~ PROTECCION DEL
MENOR ~ TRABAJO DE MENORES ~ JORNADA DE TRABAJO ~
REMUNERACION ~ VACACIONES ~ ACCIDENTE DE TRABAJO ~
ENFERMEDAD ACCIDENTE ~ SERVICIO DOMESTICO ~ TRABAJO
AGRARIO ~ EMPLEADOR ~ RESPONSABILIDAD DEL EMPLEADOR ~
ASOCIACIONES SINDICALES DE TRABAJADORES ~ TRABAJADOR ~
TRABAJO ~ TRABAJO PROHIBIDO ~ CONTRATO DE APRENDIZAJE
Ttulo: Ley 26.390: prohibicin del trabajo infantil y proteccin del
trabajo adolescente
Autores del comentario que se incluye: Maza, Miguel ngel Neiner,
Laura Vernica Maza, Mara Alejandra
Publicado en: La Ley Online
Opinin de la docente: Desde el dictado de esta reforma no ha sido
posible centralizar la valoracin de esta legislacin, por cuanto ha de ser
noble el propsito, si bien es cierto que debe meritarse la oportunidad de
estos temas.
No dudamos que el objetivo es ratificar el combate contra el TRABAJO
INFANTIL, pero esto no se lograr con una simple suba de edad, sino con
una profunda REFORMA ECONMICO - SOCIAL , que an est
pendiente.-
Es por ello que la realidad demostrar la bondad de la reforma legal que
analizaremos.-
Bibliografa Bsica
Para cumplir con los
objetivos de la Unidad 9
del programa, es necesario
profundizar en los temas
desarrollados en el
Captulo IX (Tomo I) del
libro Curso del Derecho del
Trabajo y de la Seguridad
Social (Mirolo, 2003),
relacionndolos con los
comentarios y
actualizaciones de las
lecturas, legislacin y
anexos del mdulo.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad SOci
Profesora: Patricia J. Sansinena | 3
Esta reforma pone en lnea la ley nacional con las reglas del derecho
internacional a las que el pas ha adherido.
_ En efecto, el Convenio OIT n 138 de 1973 sobre edad mnima de
admisin al empleo, fue ratificado por la ley 24.650 (DT, 1996-B, 2118) y
establece que cada pas puede determinar la edad mnima de admisin en el
empleo siempre y cuando sta no sea inferior a 15 aos ni a la edad de
conclusin de la escolaridad obligatoria; as como tampoco puede ser
inferior a 13 aos para los trabajos "ligeros", de 18 aos para el trabajo
peligroso y de 16 para ste bajo determinadas condiciones estrictas.
Y bien, en lo que respecta a la Ley de Contrato de Trabajo, la ley 26.390, en
primer lugar, modific su Ttulo VIII que se denominaba "del trabajo de los
menores" por uno ms amplio y abarcativo: "De la prohibicin del trabajo
infantil y de la proteccin del trabajo adolescente".
- Por otra parte, uno de los cambios ms significativos que trae aparejada la
reforma es que se eleva la edad mnima de admisin al empleo a 16 aos,
quedando prohibido el trabajo -en todas sus formas- de las personas
menores de esa edad.
-Empero, respecto de la aplicacin temporal de esta ley deben hacerse dos
aclaraciones. La primera es que la prohibicin de emplear a menores en los
trminos de esta ley no resulta aplicable a los contratos de trabajo
celebrados antes de la promulgacin, es decir con anterioridad al 24 de
Junio de 2008 (conf. art. 24). Por lo tanto los contratos celebrados antes de
dicha fecha con trabajadores de, por ejemplo, 14 aos ya cumplidos, son
vlidos.
- La segunda aclaracin consiste en que la regla que fija la edad mnima
para la admisin en el empleo en 16 aos recin entrar en vigencia el 25 de
mayo de 2010, tal como lo dispone el art. 23 de la ley bajo anlisis. La citada
clusula transitoria establece que hasta el Bicentenario de la Nacin la edad
mnima de admisin en el empleo ser 15 aos, es decir la sealada como
mnima por el Convenio 138 OIT.
- Con este matiz deben entenderse las siguientes referencias a las distintas
reformas introducidas por la nueva ley.
- II. La ley 26.390 modific asimismo el art. 32 de la LCT en relacin a la
capacidad, reafirmando que las personas obtienen la mayora de edad
laboral a los efectos de celebrar contrato de trabajo a los 18 aos, pero
estableciendo que antes de esa edad y desde los 16 aos, pueden igualmente
celebrarlo siempre que cuenten con la autorizacin de sus padres,
responsables o tutores, autorizacin que la ley presume se encuentra
otorgada cuando el "adolescente" viva independientemente de ellos.
- Otro artculo que se modific fue el 33 de la LCT ya que ahora, desde los
16 aos las personas estn facultadas para estar en juicio laboral y para
hacerse representar por mandatarios, ordenando expresamente que en tales
circunstancias se vele por el cumplimiento de las "garantas mnimas"
establecidas para el procedimiento previsto por el artculo 27 de la ley
26.061 que creara el "sistema de proteccin integral de los derechos de los
nios, nias y adolescentes" estableciendo la obligacin de que a dichas
personas se les garantice el derecho a ser odos ante la autoridad
competente, a que su opinin sea tomada en cuenta, a participar
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad SOci
Profesora: Patricia J. Sansinena | 4
activamente en todo procedimiento y a ser asistido por un letrado
apoderado, de ser posible especializado en niez y adolescencia.
- En cuanto a la retribucin que se debe abonar como contrapartida al
trabajo efectuado por el adolescente, se modific el art. 119 de la LCT que
autorizaba -a modo de excepcin- a abonar salarios inferiores a los que se
fijaban para determinar el salario mnimo, vital y mvil cuando existan
reducciones, entre otros casos, para los menores. Con la modificacin
introducida por la ley 26.390 ahora se encuentra expresamente prohibido
abonarle al adolescente salarios inferiores a los sueldos mnimos legales o
convencionales.
- En relacin a ello, la reforma tambin ratific el principio contenido en el
art. 187 de la LCT respecto a la necesidad de garantizar "igualdad de
retribucin" para los trabajadores mayores de 16 aos y menores de 18,
cuando realicen jornadas de trabajo u otras tareas propias de los
trabajadores mayores.
- Una novedad interesante consiste en la incorporacin a la Ley de Contrato
de Trabajo del art. 189 bis, que establece como excepcin a la prohibicin
general que las empresas de la familia del menor podrn ocupar personas
mayores de 14 aos y menores de 16 pero siempre que se obtenga la
autorizacin de la autoridad administrativa y que se cumplan con los
requisitos que la ley impuso para que la norma no se desvirte, a saber: que
el menor no supere la jornada de 3 horas diarias y 15 horas semanales, que
no se desempee en tareas penosas, peligrosas y/o insalubres y que se
cumpla con la asistencia escolar.
- El ltimo prrafo del art. 189 bis veda la excepcin cuando la empresa
familiar se encuentre "subordinada econmicamente o fuere contratista o
proveedora de otra empresa" disposicin introducida con un claro criterio
de evitar maniobras fraudulentas.
- En lo relativo a la jornada de trabajo, se modifica el art. 190 de la LCT
estableciendo que no podr ocuparse a menores de entre 16 a 18 aos en
jornadas superiores a las 6 horas diarias o 36 horas semanales
incorporando el tope de 7 horas diarias para el caso en que exista
distribucin desigual de las horas laborables.
- Asimismo, la nueva ley mantiene la disposicin que permite extender la
jornada de los trabajadores de ms de 16 aos a 8 horas diarias o 48 horas
semanales, siempre que exista autorizacin de la autoridad administrativa,
como as tambin mantuvo la prohibicin de ocupar a personas menores en
trabajos nocturnos (entre las 20 horas de un da y las 6 horas del da
siguiente) aunque se aclara que la norma se refiere a menores de 18 aos.
En cuanto a los trabajos efectuados en establecimientos fabriles de 3 turnos
diarios que abarcan las 24 horas del da, se sustituye la prohibicin slo
para menores de ms de 16 aos, por el lapso entre las 22 y las 6 horas del
da siguiente, eliminndose la referencia al trabajador varn.
- A su vez, la reforma derog los artculos 192 y 193 de la Ley de Contrato de
Trabajo que establecan la ya para crnica obligacin del empleador de
abrir una cuenta de ahorro a favor del menor para depositarle la
remuneracin.
- En cuanto a las vacaciones, se mantiene el perodo mnimo de licencia
anual no inferior a los 15 das corridos para los menores de 18 aos aunque
ahora no se hace referencia -con buen criterio expresivo- a "los menores de
uno u otro sexo" sino a las personas en general, que sean menores de esa
edad.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad SOci
Profesora: Patricia J. Sansinena | 5
- IMPORTANTE : Otro aspecto innovador de la ley 26.390
consiste en la modificacin introducida en el art. 195 de la LCT ya
que dispone que en caso de accidente de trabajo o enfermedad
del trabajo comprendido en el ttulo VIII, se considerar estas
contingencias, si se comprueba ser su causa alguna de las tareas
prohibidas respecto del menor o efectuada en condiciones que
signifiquen infraccin a sus requisitos, como resultante por ese
solo hecho de la "accin u omisin del empleador en los
trminos del artculo 1072 y concordantes del Cdigo Civil" sin
admitirse prueba en contrario. Con ello se dej atrs la
referencia a la "culpa del empleador" al igual que en el caso de de
obedecer el accidente o enfermedad al hecho de encontrarse
circunstancialmente el menor, sin conocimiento del empleador,
en un sitio de trabajo donde fuera ilcita o prohibida su
presencia, pudiendo el empleador probar "su falta de
responsabilidad" para eximirse del hecho.
- Por otra parte, en lo que respecta al Rgimen de Trabajo y Previsin del
personal que presta servicio domstico, la Ley 26.390 modific los artculos
2 y 31 del Decreto- Ley 326/1956 elevando -al igual que en la LCT- a los 16
aos la edad del menor para su admisin en el empleo, como para aquellos
que no podrn ser considerados como empleados de dicha actividad si viven
con sus padres en el domicilio del dueo de la casa donde presten sus
servicios.
- III. Asimismo, la Ley 26.390 introdujo cambios al Rgimen Nacional del
Trabajo Agrario regulado por la ley 22.248, eliminando el permiso
concedido en su art. 28 a modo de excepcin para que las remuneraciones
del menor puedan ser inferiores al salario mnimo respectivo.
- A su vez, en el art. 107 se establece otra prohibicin para el empleador
como ser la de ocupar personas menores de 16 aos y para el caso de
explotaciones donde el titular sea el padre, madre o tutor del menor, se le
permite ocuparlos desde los 14 aos y hasta los 16 siempre que se cumplan
con los lmites de la jornada laboral -que no podrn superar las 3 horas
diarias y las 15 horas semanales- que no se trate de tareas penosas,
peligrosas y/o insalubres y que se cumpla con la asistencia escolar. Desde
ya que por tratarse de un caso de excepcin, para que el titular de la
explotacin pueda acogerse a ella, deber previamente obtener la
autorizacin de la autoridad administrativa local.
- En el ltimo prrafo del art. 107 y al igual que en la LCT, se introduce la
prohibicin de obtener dicha autorizacin si la explotacin familiar se
encuentra "subordinada econmicamente o fuere contratista o proveedora
de otra empresa" pues lo contrario implicara que se desdibuje al titular de
la empresa como familiar del menor autorizado a laborar.
- Tambin se modifica el art. 108 de la ley 22.248, elevndose a los 16 aos
la edad mnima de admisin al empleo agrario y autorizndoselo a celebrar
contrato de trabajo cuando el menor desde esa edad y hasta los 18 aos,
viva independientemente de sus padres, responsables o tutores.
- Asimismo, desde los 16 aos se los habilita tambin a estar en juicio
laboral y a hacerse representar, incorporndose expresamente la
disposicin de que en tales circunstancias se debe dar cumplimiento al
procedimiento previsto en el artculo 27 de la Ley 26.061 que, como
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad SOci
Profesora: Patricia J. Sansinena | 6
dijimos, crea el "sistema de proteccin integral de los derechos de los nios,
nias y adolescentes".
- Por otro lado, en lo que hace a la jornada laboral, se dispuso que el
empleador no podr ocupar a personas menores de 18 aos en trabajos
nocturnos, modificando de esta forma el art. 110 de la ley 22.248.
- IV. En lo que respecta a la ley 23.551 de Asociaciones Sindicales, la
reforma bajo comentario modific el artculo 13, elevando la edad para
poder afiliarse sin autorizacin a los 16 aos.
- V. Finalmente, la ley 26.390 tambin introdujo cambio en la ley 25.013 de
Reforma Laboral, especficamente en su art. 1, que trata del contrato de
trabajo de aprendizaje, reafirmando la forma escrita y la indicacin de su
finalidad pero elevando a 16 aos la edad mnima para que el joven sin
empleo se encuentre habilitado para celebrar dicho contrato.
- VI. Por ltimo, nos parece conveniente recordar que esta reforma, amn
de su vinculacin con el ya citado Convenio 138 OIT, se debe leer en el
contexto del Convenio 182 por el que los gobiernos signatarios se han
comprometido a erradicar las "peores formas del trabajo infantil" (convenio
ratificado por nuestro pas mediante la ley 25.255, de la ya citada
Convencin sobre los Derechos del Nio de 1989 (ratificada en 1990 por la
ley 23.849 y, desde 1994, con jerarqua constitucional), de su antecedente la
Declaracin de los Derechos del Nio del 20/11/59, y de la reciente nueva
Ley Nacional de Educacin N 26.206.
La Ley S.A.
-----------------------------------------------------------------------------------------
Introducimos el texto legal :
PROHIBICION DEL TRABAJO INFANTIL Y PROTECCION DEL
TRABAJO ADOLESCENTE
Ley 26.390
Modificacin de las Leyes Nos 20.744, 22.248, 23.551, 25.013 y
del Decreto Ley N 326/56.
Sancionada: Junio 4 de 2008
Promulgada de Hecho: Junio 24 de 2008
El Senado y Cmara de Diputados de la Nacin Argentina reunidos en
Congreso, etc. sancionan con fuerza de Ley:
ARTCULO 1 Sustityase la denominacin del Ttulo VIII de la Ley
20.744, la que quedar redactada de la siguiente manera:
"Ttulo VIII: De la prohibicin del trabajo infantil y de la proteccin del
trabajo adolescente"
ARTICULO 2 La presente ley alcanzar el trabajo de las personas
menores de dieciocho (18) aos en todas sus formas.
Se eleva la edad mnima de admisin al empleo a diecisis (16) aos en los
trminos de la presente.
Queda prohibido el trabajo de las personas menores de diecisis (16) aos
en todas sus formas, exista o no relacin de empleo contractual, y sea ste
remunerado o no.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad SOci
Profesora: Patricia J. Sansinena | 7
Toda ley, convenio colectivo o cualquier otra fuente normativa que
establezca una edad mnima de admisin al empleo distinta a la fijada en
el segundo prrafo, se considerar a ese solo efecto modificada por esta
norma.
La inspeccin del trabajo deber ejercer las funciones conducentes al
cumplimiento de dicha prohibicin.
ARTCULO 3 Sustityase el artculo 32 de la Ley 20.744, el que
quedar redactado de la siguiente manera:
Artculo 32: Capacidad. Las personas desde los dieciocho (18) aos,
pueden celebrar contrato de trabajo. Las personas desde los diecisis (16)
aos y menores de dieciocho (18) aos, pueden celebrar contrato de
trabajo, con autorizacin de sus padres, responsables o tutores. Se
presume tal autorizacin cuando el adolescente viva independientemente
de ellos.
ARTCULO 4 Sustityase el artculo 33 de la Ley 20.744, el que
quedar redactado de la siguiente manera:
Artculo 33: Facultad para estar en juicio. Las personas desde los diecisis
(16) aos estn facultadas para estar en juicio laboral en acciones
vinculadas al contrato o relacin de trabajo y para hacerse representar
por mandatarios mediante el instrumento otorgado en la forma que
prevn las leyes locales, debindose cumplir en cualquier circunstancia las
garantas mnimas de procedimiento en los procesos judiciales y
administrativos establecidos por el artculo 27 de la Ley 26.061, que crea
el sistema de proteccin integral de los derechos de nios, nias y
adolescentes.
ARTCULO 5 Sustityase el artculo 119 de la Ley 20.744, el que
quedar redactado de la siguiente manera:
Artculo 119: Prohibicin de abonar salarios inferiores. Por ninguna causa
podrn abonarse salarios inferiores a los que se fijen de conformidad al
presente captulo, salvo los que resulten de reducciones para aprendices o
para trabajadores que cumplan jornadas de trabajo reducida, no
impuesta por la calificacin, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo
200.
ARTCULO 6 Sustityase el artculo 187 de la Ley 20.744, el que
quedar redactado de la siguiente manera:
Artculo 187: Disposiciones generales. Capacidad. Igualdad de
remuneracin. Aprendizaje y orientacin profesional. Las personas desde
los diecisis (16) aos y menores de dieciocho (18) aos podrn celebrar
toda clase de contratos de trabajo, en las condiciones previstas en los
artculos 32 y siguientes de esta ley. Las reglamentaciones, convenciones
colectivas de trabajo o tablas de salarios que se elaboren, garantizarn a
estos trabajadores igualdad de retribucin, cuando cumplan jornadas de
trabajo o realicen tareas propias de trabajadores mayores.
El Rgimen de Aprendizaje y Orientacin Profesional aplicable a los
trabajadores desde los diecisis (16) aos hasta los dieciocho (18) aos
estar regido por las disposiciones respectivas vigentes, o que al efecto se
dicten.
ARTCULO 7 Sustityase el artculo 189 de la Ley 20.744, el que
quedar redactado de la siguiente manera:
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad SOci
Profesora: Patricia J. Sansinena | 8
Artculo 189: Menores de diecisis (16) aos. Prohibicin de su empleo.
Queda prohibido a los empleadores ocupar personas menores de diecisis
(16) aos en cualquier tipo de actividad, persiga o no fines de lucro.
ARTCULO 8 Incorporase como artculo 189 bis a la Ley 20.744, el
siguiente:
Artculo 189 bis: Empresa de la familia. Excepcin. Las personas mayores
de catorce (14) y menores a la edad indicada en el artculo anterior
podrn ser ocupados en empresas cuyo titular sea su padre, madre o
tutor, en jornadas que no podrn superar las tres (3) horas diarias, y las
quince (15) horas semanales, siempre que no se trate de tareas penosas,
peligrosas y/o insalubres, y que cumplan con la asistencia escolar. La
empresa de la familia del trabajador menor que pretenda acogerse a esta
excepcin a la edad mnima de admisin al empleo, deber obtener
autorizacin de la autoridad administrativa laboral de cada jurisdiccin.
Cuando, por cualquier vnculo o acto, o mediante cualquiera de las formas
de descentralizacin productiva, la empresa del padre, la madre o del
tutor se encuentre subordinada econmicamente o fuere contratista o
proveedora de otra empresa, no podr obtener la autorizacin establecida
en esta norma.
ARTCULO 9 Sustityase el artculo 190 de la Ley 20.744, el que
quedar redactado de la siguiente manera:
Artculo 190: Jornada de trabajo. Trabajo nocturno. No podr ocuparse a
personas de diecisis (16) a dieciocho (18) aos en ningn tipo de tareas
durante ms de seis (6) horas diarias o treinta y seis (36) semanales. La
distribucin desigual de las horas laborables no podr superar las siete (7)
horas diarias.
La jornada de las personas menores de ms de diecisis (16) aos, previa
autorizacin de la autoridad administrativa laboral de cada jurisdiccin,
podr extenderse a ocho (8) horas diarias o cuarenta y ocho (48)
semanales.
No se podr ocupar a personas menores de dieciocho (18) aos en trabajos
nocturnos, entendindose como tales el intervalo comprendido entre las
veinte (20) y las seis (6) horas del da siguiente. En los casos de
establecimientos fabriles que desarrollen tareas en tres turnos diarios que
abarquen las veinticuatro (24) horas del da, el perodo de prohibicin
absoluta en cuanto al empleo de personas menores, estar regido por este
ttulo, sustituyndose la prohibicin por un lapso comprendido entre las
veintids (22) y las seis (6) horas del da siguiente, pero slo para las
personas menores de ms de diecisis (16) aos.
ARTICULO 10. Sustityase el artculo 191 de la Ley 20.744, el que
quedar redactado de la siguiente manera:
Artculo 191: Descanso al medioda. Trabajo a domicilio. Tareas penosas,
peligrosas o insalubres. Remisin. Con relacin a las personas menores de
dieciocho (18) aos que trabajen en horas de la maana y de la tarde rige
lo dispuesto en el artculo 174 de esta ley; en todos los casos rige lo
dispuesto en los artculos 175 y 176 de esta ley.
ARTICULO 11. Derganse los artculos 192 y 193 de la Ley 20.744.
ARTICULO 12. Sustityase el artculo 194 de la Ley 20.744, el que
quedar redactado de la siguiente manera:
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Artculo 194: Vacaciones. Las personas menores de dieciocho (18) aos
gozarn de un perodo mnimo de licencia anual, no inferior a quince (15)
das, en las condiciones previstas en el Ttulo V de esta ley.
ARTICULO 13. Sustityase el artculo 195 de la Ley 20.744, el que
quedar redactado de la siguiente manera:
Artculo 195: Accidente o enfermedad. En caso de accidente de trabajo o de
enfermedad de una persona trabajadora, comprendida en el presente
ttulo, si se comprueba ser su causa alguna de las tareas prohibidas a su
respecto, o efectuada en condiciones que signifiquen infraccin a sus
requisitos, se considerar por ese solo hecho al accidente o a la
enfermedad como resultante de la accin u omisin del empleador, en los
trminos del artculo 1072 y concordantes del Cdigo Civil, sin admitirse
prueba en contrario. Si el accidente o enfermedad obedecieren al hecho de
encontrarse circunstancialmente el trabajador en un sitio de trabajo en el
cual fuere ilcita o prohibida su presencia, sin conocimiento del empleador,
ste podr probar su falta de responsabilidad.
ARTICULO 14. Sustityase el artculo 2 del Decreto-ley 326/56, el
que quedar redactado de la siguiente manera:
Artculo 2: No podrn ser contratadas como empleadas en el servicio
domstico las personas emparentadas con el dueo de casa, ni aquellas
que sean exclusivamente contratadas para cuidar enfermos o conducir
vehculos.
No podrn ser contratadas como empleadas en el servicio domstico las
personas menores de diecisis (16) aos.
ARTICULO 15. Sustityase el artculo 3 del Decreto-ley 326/56, el
que quedar redactado de la siguiente manera:
Artculo 3: En el caso de que se tome al servicio de un dueo de casa
conjuntamente un matrimonio, o a padres con sus hijos, las retribuciones
deben ser convenidas en forma individual y separadamente.
Los hijos menores de diecisis (16) aos, que vivan con sus padres en el
domicilio del dueo de casa, no sern considerados como empleados en el
servicio domstico, como tampoco las personas que acompaen en el
alojamiento a un empleado en el servicio domstico y que emparentadas
con l, no trabajen en el servicio domstico del mismo empleador.
ARTICULO 16. Sustityase el artculo 28 de la Ley 22.248, el que
quedar redactado de la siguiente manera:
Artculo 28: Las remuneraciones mnimas sern fijadas por la Comisin
Nacional de Trabajo Agrario, las que no podrn ser inferiores al salario
mnimo vital de ese momento. Su monto se determinar por mes o por da
y comprender, en todos los casos, el valor de las prestaciones en especie
que tomare a su cargo el empleador.
De la misma manera se determinarn las bonificaciones por capacitacin
previstas en el artculo 33 y el porcentaje referido en el artculo 39.
ARTICULO 17. Sustityase el artculo 107 de la Ley 22.248, el que
quedar redactado de la siguiente manera:
Artculo 107: Queda prohibido el trabajo de las personas menores de
diecisis (16) aos, cualquiera fuere la ndole de las tareas que se
pretendiere asignarles.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad SOci
Profesora: Patricia J. Sansinena | 10
Las personas mayores de catorce (14) aos y menores a la edad indicada
en el artculo anterior podrn ser ocupados en explotaciones cuyo titular
sea su padre, madre o tutor, en jornadas que no podrn superar las tres
(3) horas diarias, y las quince (15) horas semanales, siempre que no se
trate de tareas penosas, peligrosas y/o insalubres, y que cumplan con la
asistencia escolar. La explotacin cuyo titular sea el padre, la madre o el
tutor del trabajador menor que pretenda acogerse a esta excepcin a la
edad mnima de admisin al empleo, deber obtener autorizacin de la
autoridad administrativa laboral de cada jurisdiccin.
Cuando, por cualquier vnculo o acto, o mediante cualquiera de las formas
de descentralizacin productiva, la explotacin cuyo titular sea del padre,
la madre o del tutor se encuentre subordinada econmicamente o fuere
contratista o proveedora de otra empresa, no podr obtener la
autorizacin establecida en esta norma.
ARTICULO 18. Sustityase el artculo 108 de la Ley 22.248, el que
quedar redactado de la siguiente manera:
Artculo 108: Las personas desde los diecisis (16) aos y hasta los
dieciocho (18) aos de edad, que con conocimiento de sus padres,
responsables o tutores vivieren independientemente de ellos, podrn
celebrar contrato de trabajo agrario, presumindose la autorizacin
pertinente para todos los actos concernientes al mismo.
ARTICULO 19. Sustityase el artculo 109 de la Ley 22.248, el que
quedar redactado de la siguiente manera:
Artculo 109: Las personas desde los diecisis (16) aos estarn facultadas
para estar en juicio laboral, en acciones vinculadas al contrato o relacin
de trabajo y para otorgar los poderes necesarios a efectos de hacerse
representar judicial o administrativamente mediante los instrumentos
otorgados en la forma que previeren las leyes procesales locales,
debindose cumplir en cualquier circunstancia las garantas mnimas de
procedimiento en los procesos judiciales y administrativos establecidos
por el artculo 27 de la Ley 26.061, que crea el sistema de proteccin
integral de los derechos de nios, nias y adolescentes.
ARTICULO 20. Sustityase el artculo 110 de la Ley 22.248, el que
quedar redactado de la siguiente manera:
Artculo 110: La jornada de labor de la persona de hasta diecisis (16)
aos deber realizarse exclusivamente en horario matutino o vespertino.
La autoridad administrativa laboral de cada jurisdiccin podr extender
la duracin.
No se podr ocupar a personas menores de dieciocho (18) aos en trabajos
nocturnos, entendindose como tales el intervalo comprendido entre las
veinte (20) y las seis (6) horas del da siguiente.
ARTICULO 21. Sustityase el artculo 13 de la Ley 23.551, el que
quedar redactado de la siguiente manera:
Artculo 13: Las personas mayores de diecisis (16) aos, sin necesidad de
autorizacin, podrn afiliarse.
ARTICULO 22. Modificase el artculo 1 de la Ley 25.013, el que
quedar redactado de la siguiente manera:
Artculo 1: Contrato de trabajo de aprendizaje. El contrato de
aprendizaje tendr finalidad formativa terico-prctica, la que ser
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad SOci
Profesora: Patricia J. Sansinena | 11
descripta con precisin en un programa adecuado al plazo de duracin del
contrato. Se celebrar por escrito entre un empleador y un joven sin
empleo, de entre diecisis (16) y veintiocho (28) aos.
Este contrato de trabajo tendr una duracin mnima de tres (3) meses y
una mxima de un (1) ao.
A la finalizacin del contrato el empleador deber entregar al aprendiz un
certificado suscripto por el responsable legal de la empresa, que acredite
la experiencia o especialidad adquirida. La jornada de trabajo de los
aprendices no podr superar las cuarenta (40) horas semanales, incluidas
las correspondientes a la formacin terica. Respecto de las personas
entre diecisis (16) y dieciocho (18) aos de edad se aplicarn las
disposiciones relativas a la jornada de trabajo de los mismos.
No podrn ser contratados como aprendices aquellos que hayan tenido
una relacin laboral previa con el mismo empleador. Agotado su plazo
mximo, no podr celebrarse nuevo contrato de aprendizaje respecto del
mismo aprendiz.
El nmero total de aprendices contratados no podr superar el diez por
ciento (10%) de los contratados por tiempo indeterminado en el
establecimiento de que se trate. Cuando dicho total no supere los diez (10)
trabajadores ser admitido un aprendiz. El empresario que no tuviere
personal en relacin de dependencia, tambin podr contratar un
aprendiz.
El empleador deber preavisar con treinta (30) das de anticipacin la
terminacin del contrato o abonar una indemnizacin sustitutiva de
medio mes de sueldo.
El contrato se extinguir por cumplimiento del plazo pactado; en este
supuesto el empleador no estar obligado al pago de indemnizacin
alguna al trabajador sin perjuicio de lo dispuesto en el prrafo anterior.
En los dems supuestos regir los artculos 7 y concordantes de la
presente ley.
Si el empleador incumpliera las obligaciones establecidas en esta ley el
contrato se convertir a todos sus fines en un contrato por tiempo
indeterminado.
Las cooperativas de trabajo y las empresas de servicios eventuales no
podrn hacer uso de este contrato.
ARTICULO 23. Clusula transitoria. A todos los efectos, la edad
mnima establecida en la presente se reputar como de quince (15) aos
hasta el 25 de mayo de 2010, en que comenzar a regir la edad mnima
establecida en los diecisis (16) aos, y al objeto de la regularizacin de los
contratos vigentes.
ARTICULO 24. La prohibicin dispuesta en el artculo 2 de la
presente ley no ser aplicable a los contratos de trabajo celebrados con
anterioridad a la promulgacin de la presente ley.
ARTICULO 25. Comunquese al Poder Ejecutivo.
DADA EN LA SALA DE SESIONES DEL CONGRESO ARGENTINO, EN
BUENOS AIRES, A LOS CUATRO DIAS DEL MES DE JUNIO DEL AO
DOS MIL OCHO.
REGISTRADO BAJO EL N 26.390
Trabajo Decente
Por ltimo y para finalizar este mdulo debemos reafirmar,
defender y luchar por EL TRABAJO DIGNO Y DECENTE EN
TODAS LAS FORMAS Y MODALIDADES DE TRABAJO.-
Como se ha dicho, la primera utilizacin expresa y formal de la expresin
trabajo decente en la OIT y en las ciencias del trabajo, se dara en la Memoria
del Director General a la Conferencia Internacional del Trabajo de 1999, que
lleva ese ttulo. All aparece una primera definicin: trabajo productivo en
condiciones de libertad, equidad, seguridad y dignidad, en el cual los derechos
son protegidos y que cuenta con una remuneracin adecuada y proteccin
social.
En otros documentos, el Director General de la OIT Juan de Somava, ensay
nuevas definiciones anlogas a las antes referidas, que ratifican algunos
elementos, subrayan otros y aaden otros ms. As, por ejemplo, la que dice
que por trabajo decente se entiende el trabajo que se realiza en
condiciones de libertad, equidad, seguridad y dignidad humana.
En ella aparecen nuevos conceptos relevantes, como el de seguridad que, como
se ver, ha ido cobrando cuerpo en la formulacin del trabajo decente, y los de
equidad y de dignidad humana, ntimamente relacionados con el ya referido
contenido tico de la idea. Otra definicin formulada por el mismo Director
General de la OIT, es la que presenta al trabajo decente como el trabajo
productivo en el cual los derechos son respetados, con seguridad y proteccin y
con la participacin en las decisiones que afectan a los trabajadores. En este
caso destacan la reiteracin de la idea de seguridad en el trabajo y la
ratificacin de la necesidad de participacin. Como ya se adelant, se cometi
al Instituto Internacional de Estudios Laborales (IIEL) elaborar el paradigma
de trabajo decente y formular estrategias para su difusin y promocin.
Este es el objetivo que se debe defender.-
El estado social ha sustituido la utopa socialista del trabajador liberado, por el
objetivo ms sencillo de proporcional al trabajador, a cambio de su esfuerzo,
una cantidad creciente de bienestar y unas garantas sobre su empleo. El siglo
XX ya no es el siglo del trabajo, es el siglo del Empleo (...). El empleo es el
trabajo entendido como estructura social, esto es, como un conjunto articulado
de posiciones a las que se adscriben determinados beneficios y como una grilla
de distribucin de ingresos.-
Mda Dominique, El trabajo: un valor en peligro de extincin (traduccin:
Francisco Ochoa Michelena), Gedisa, Barcelona, 1995, pgs. 110-111. Opehnayn
Martin, Repensar el Trabajo, Editorial Norma, pg.210.
LOS CONTENIDOS DEL DERECHO COLECTIVO
DEL TRABAJO
por Pedro Fernando Nez
El Derecho Colectivo del Trabajo, que conforma junto al Derecho Individual
uno de los dos troncos fundamentales del Derecho del Trabajo, es
considerado por muchos doctrinarios un derecho, algo inorgnico, por no
atenerse en la vida real a normas rgidas y receptar en su seno en forma
dinmica todas las influencias de mltiples sectores de la vida social.
Es as que el mismo ha sido recientemente calificado, como un derecho de
carcter catico y en donde los intervinientes actan de manera visceral,
al decir nada menos que del Procurador General del Trabajo, Dr. Eduardo
lvarez, lo que nos da una medida de la relacin de fuerzas que se dirimen.-
Trataremos en estas lneas de descubrir, cuales son a nuestro criterio, los
cuatro ejes o principios temticos que conforman su contenido en este
momento de su evolucin jurdica. Los mismos son los siguientes:
1) La negociacin colectiva.
2) Los convenios colectivos de trabajo, como una de sus consecuencias
lgicas.
3) Las asociaciones sindicales de trabajadores y las asociaciones
profesionales de empleadores.
4) Los mtodos de solucin de los conflictos colectivos de trabajo.-
1.- La negociacin.
Creo que no hay un concepto que se haya desarrollado ms que el de la
negociacin, aplicado a muchas facetas de la realidad social y tambin por
supuesto a las relaciones laborales. No pretendemos en este trabajo efectuar
una profunda elaboracin del mismo pero podemos afirmar siguiendo en
esto a muchos autores que se negocia siempre y desde todos los tiempos en
todas las facetas de la vida y as podemos afirmar que hay mltiples tipos de
negociaciones (familiares, entre pases, entre ciudades, entre empresas,
entre cnyuges, escolares, etc.).
La negociacin en s misma, los elementos que la estructuran y los sujetos
intervinientes no fueron considerados en forma autnoma, sino hasta
pocas relativamente recientes y no se aluda a la misma, sino a sus
resultados que en materia de relaciones laborales, son los acuerdos de
cualquier tipo celebrados entre trabajadores y empleadores. Hoy en da esta
situacin se ha modificado a partir del desarrollo y conocimiento en nuestro
pas de sus postulados, principalmente a partir del desenvolvimiento de los
denominados Mtodos alternativos de solucin de Conflictos y el
pensamiento de la Escuela de Negociacin de la Universidad de Harvard y
de los doctrinarios que lo han divulgado. Esto ha producido toda una
evolucin de sus preceptos que se ha extendido incluso, a lo que es la
negociacin laboral, que difiere en muchos aspectos, sobre todo en nuestra
realidad, aunque es tributaria de la negociacin en general.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 3
Siguiendo la definicin propuesta por ALDAO ZAPIOLA, en lo que se
refiere al mundo laboral, consideramos que la negociacin laboral tiene
caractersticas que la hacen diferente a las de otro tipo, definiendo a la
misma como, La actividad dialctica en la cual los interlocutores sociales
(principalmente empleadores y trabajadores y secundariamente el Estado),
que representan intereses discrepantes se comunican e interactan
influencindose recprocamente, para lo cual utilizan tanto el poder como la
disposicin que pueda existir para aceptarlo, con el fin de arribar a un
acuerdo mutuamente aceptado que configura desde entonces un objetivo
comn, en cuyo logro las partes se comprometen. Podemos afirmar
entonces que siempre que exista una relacin colectiva de trabajo, en donde
un empleador o un grupo de empleadores est relacionado con un grupo de
trabajadores, tendremos un principio de negociacin, dependiendo la
misma de las tradiciones y costumbres de la empresa en donde se da en
algunos casos o en las normas imperativas del Derecho del Trabajo que
imponen la misma en algunos pases. Podemos afirmar entonces que
siempre que exista una relacin de trabajo en donde un empleador o un
grupo de empleadores est relacionado con un trabajador o un grupo de
trabajadores, tendremos un principio de negociacin, dependiendo la
misma de las tradiciones y costumbres de la empresa en donde se realiza o
en las normas del derecho del trabajo que impongan la misma en algunas
circunstancias.
Es as que se negocian condiciones de trabajo, empleo y remuneraciones en
todos los niveles, desde el de taller hasta los de la gerencia o direccin de las
empresas y en todos ellos actuaran personas que tienen muchas veces
intereses contrapuestos que debern ser resueltos en pos del objetivo
comn.
El resultado de la negociacin en s misma, podr ser desde una orden de
trabajo o acuerdo de taller, llegando a un reglamento de empresa o a un
convenio de trabajo de empresa, o como sucede mayoritariamente entre
nosotros un convenio colectivo de trabajo de empresa, rama o actividad.
2.- Convenios colectivos de trabajo.
El resultado lgico de toda negociacin entre las partes de una relacin
colectiva del trabajo, son los Convenios Colectivos de trabajo en sus
diferentes tipologas y caracterizaciones. La Ley madre, podramos
denominarla de esa manera a esta altura de sus evolucin, que regula todo
lo relacionado con las convenciones colectivas de trabajo y su normativa, es
la Ley 14.250 sancionada en el ao 1953, que ha sido modificada en varias
ocasiones y cuyo texto ordenado por el decreto 1135/2004 es el actualmente
vigente.- En ella se define a los convenios como Las convenciones
colectivas de trabajo que se celebren entre una asociacin profesional de
empleadores, un empleador o un grupo de empleadores y una asociacin
sindical de trabajadores, con personera gremial, se rigen por la presente
ley.
Se encuentran excluidos del rgimen legal los docentes, salvo los
pertenecientes a universidades nacionales y los trabajadores del sector
pblico nacional, provincial o municipal, por contar ambos con regmenes
especficos.
En cada uno de estos casos y segn los sujetos intervinientes las
consecuencias son diferentes. En el caso de ser firmado el acuerdo entre un
sindicato y un empleador resultar un convenio aplicable a una empresa o a
una unidad productiva de la misma que no es el caso ms frecuente entre
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 4
nosotros, aunque en estos ltimos aos haya aumentado el nmero de los
mismos.
En el caso de que el acuerdo se realice entre el sindicado y un grupo de
empleadores o una asociacin profesional de empleadores, el resultado ser
un convenio de rama o actividad.
3.- Las asociaciones sindicales de trabajadores y las asociaciones
profesionales de empleadores.
Uno de los temas de ms ardua resolucin desde el punto de vista prctico
es el de la representatividad de los sujetos que actan en las relaciones
colectivas de trabajo. Analizaremos en primer lugar cuales son las normas
que rigen el funcionamiento de las asociaciones sindicales y luego el de las
asociaciones de empleadores. Con respecto a la organizacin sindical los
regmenes varan entre la denominada entre nosotros unidad
promocionada o Sindicato nico por actividad, mediante el otorgamiento
de la personera gremial, hasta la absoluta libertad para la conformacin de
varios sindicatos por empresa, rama o actividad, como es el caso de otros
pases.
El tema del otorgamiento de la llamada personera gremial al sindicato
ms representativo de cada actividad ha provocado no pocas polmicas que
se reflejan tambin en los informes elaborados por la Organizacin
Internacional del Trabajo, al opinar que si bien este sistema no es el que
ms le gusta al organismo internacional, es aceptable si se brindan por la
legislacin nacional garantas de imparcialidad en su otorgamiento y
funcionamiento, no admitindose de ninguna manera la injerencia del
poder poltico administrador en la vida sindical.
Las respectivas normas legislativas llevan muchos aos de sancionadas y su
prctica constante a travs del tiempo nos lleva a pensar en una tradicin o
costumbre histrica que es de difcil modificacin.
Recordemos que desde la fundacin del primer sindicato argentino en 1867
hasta la dcada de 1940 no exista ninguna regulacin que estableciera
normas al respecto Este modelo es establecido inicialmente por el decreto
23.852 del gobierno militar surgido el 4 de junio de 1943, y seguida,(salvo
un corto perodo en que rigi el sistema opuesto en virtud del decreto
9270/56 de otro gobierno militar), por toda la legislacin relacionada con la
configuracin sindical desde ese entonces hasta la fecha.
En la actualidad, este sistema es el establecido por la Ley 23.551, Rgimen
de las Asociaciones Sindicales sancionada en el ao 1988, que en su
artculo 25 establece que La asociacin que en su mbito territorial y
personal de actuacin sea la ms representativa, obtendr personera
gremial, siempre que cumpla los siguientes requisitos: a) Se encuentre
inscripta de acuerdo a lo prescripto en esta ley y haya actuado durante un
perodo no menor de seis meses.
b) Afilie a ms del 20% de los trabajadores que intente representar. La
calificacin de ms representativa se atribuir a la asociacin que cuente
con mayor nmero promedio de afiliados cotizantes, sobre la cantidad
promedio de trabajadores que intente representar. Como vemos en nuestra
legislacin y desde hace ya bastante tiempo, est perfectamente
determinado el rgimen de la personera gremial que no ha contado en la
prctica con mayores objeciones.
Por otro lado no existe una normativa especfica sobre la constitucin y el
funcionamiento de las asociaciones de empleadores, salvo la derogada Ley
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 5
14.295 de l954, que por lo tanto se rigen por las normas correspondientes
del Cdigo Civil y tienen total libertad para su desenvolvimiento.
Un problema relativamente reciente se plantea en las negociaciones de
convenios colectivos de trabajo, cuando abarcan varias actividades o ramas
de una misma industria o actividad y se suscitan problemas de
representacin entre varias asociaciones empresarias, para lo cual la Ley
24.877 otorga facultades de dirimir las mismas al Ministerio de Trabajo que
prefiere no utilizarlas y que las partes lleguen a acuerdos consensuados
sobre el tema.
De todas maneras, sabemos que es un problema que deber resolverse en el
futuro, pues la introduccin de nuevas tecnologas o la diferente manera de
encarar los procesos en diferentes regiones est marcando una tendencia a
la descentralizacin de las acciones empresarias.
4.- Mtodos de solucin de conflictos colectivos de trabajo.
El ltimo de los principios temticos que quisiramos desarrollar, es el de
los mtodos de solucin de los conflictos colectivos de trabajo, por ser una
herramienta indispensable para mantener la paz social, cuando se generan
problemas que no pueden ser resueltos por las propias partes
intervinientes.
Como sabemos, todo conflicto laboral se exterioriza a travs de las
denominadas medidas de accin directa, que enumeraremos a
continuacin haciendo una breve referencia de cada una de ellas.-)
a) Retiro de colaboracin: consiste en la no realizacin concertada por parte
de los trabajadores de horas extraordinarias en su jornada laboral, con lo
cual perjudican a aquellas empresas que por necesidades puntuales, deben
alargar su jornada hasta el mximo permitido por la ley.
b) Piquete: es un modo de protesta mediante el cual los trabajadores que
llevan adelante una huelga o un paro, se concentran en el exterior de los
accesos a una empresa, en forma pacfica, pero muchas veces intimidatorio
para sus compaeros que quieren seguir trabajando. c) Paro: es una
interrupcin del trabajo por tiempo determinado (horas o das), en la cual
los trabajadores que no llevan adelante la prestacin permanecen en el
lugar de trabajo. d) Trabajo a reglamento: es una disminucin de las tareas
que se realizan bajo la apariencia de cumplir estrictamente las exigencias de
los reglamentos de trabajo. Es una medida muy irritativa pues todos los
trabajos se hacen en cmara lenta. e) Trabajo a desgano, es un modo de
protesta en el cual no se produce una interrupcin de las prestaciones, sino
que el trabajador disminuye la colaboracin y se limita a realizar el mnimo
posible de la tarea asignada.
f) Huelga: es la forma ms tradicional de protesta sindical y consiste en el
abandono total de las instalaciones de la empresa a los efectos de no prestar
ningn tipo de colaboracin a la misma.
En nuestro pas, a partir de la sancin de la Ley 25.877 que modific, tanto
normas de derecho individual como de derecho colectivo del trabajo, se
derog la Ley 19.636 de Arbitraje Obligatorio y como nica forma legislativa
sigui rigiendo la Ley 14.786 sancionada en diciembre de 1958 y que
establece que todo conflicto puede ser sometido a una conciliacin
obligatoria y como consecuencia de la misma puede llegarse a un arbitraje
voluntario, del cual surgir un laudo arbitral, que debe ser acatado por
las mismas. Sin perjuicio de ello y receptando los denominados mtodos de
Resolucin Alternativa de Conflictos, la ley 25.877 establece en su artculo
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 6
23, que sustituye al 7 de la Ley 23.546 que En los diferendos que se
susciten en el curso de las negociaciones, se aplicar la Ley 14.786. Sin
perjuicio de ello las partes podrn de comn acuerdo, someterse a la
intervencin de un servicio de mediacin, conciliacin y arbitraje que
funcionar en el mbito del Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad
Social. Esta ltima forma de solucin ya est siendo puesta en ejecucin en
algunos casos por la autoridad administrativa del trabajo.
Un caso especial es de los conflictos en los considerados servicios
esenciales, en donde los sindicatos actuantes tienen la obligacin de
garantizar el cumplimiento de servicios mnimos, que se establecen en
cada caso para resguardar la actividad.
Creemos finalmente que hemos dado un panorama sobre los contenidos del
Derecho Colectivo del Trabajo que espero sirva de base para una mayor
profundizacin del tema para aquellos interesados en el mismo.
EL DERECHO COLECTIVO EN
LA CONSTITUCIN NACIONAL
El impulso del constitucionalismo Social, logr con la reforma del ao
1957, la incorporacin de un nuevo artculo: el 14 bis a travs del cual
se evidencia la constitucionalizacin del Derecho Colectivo, tal ocurriera
en otros pases como Francia y que qued expreso en lecturas
anteriores.
Esta reforma, otorg reconocimiento a una situacin de hecho preexistente
ante la realidad de diversas entidades sindicales que existan,
al igual que la ley 14250 de negociacin colectiva.
El constitucionalista le otorga rango superior a las leyes conforme el
principio de jerarqua constitucional comprendido en el art 31 de la
Carta Magna con el objetivo de evitar abusos de los poderes pblicos.
DERECHOS QUE INTEGRAN EL DERECHO
COLECTIVO NACIONAL:
a) ORGANIZACIN SINDICAL LIBRE Y DEMOCRTICA,
reconocida por la simple inscripcin en un registro especial.
Contemplado en la ltima parte del art. 14 bis en su primer prrafo (de
los derechos individuales) pero en relacin con el derecho colectivo.
Esto implica que todos los trabajadores tienen la potestad como derecho
de asociarse e integrar entidades sindicales, a las cuales se les reconoce
vigencia a partir de la simple inscripcin.
Norma reguladora: Ley 23551. En este cuerpo legal queda regulada
la creacin, funcionamiento, derechos y deberes de las entidades
sindicales, sus integrantes y los afiliados. Se admite el rol del Estado, a
travs del MINISTERIO DE TRABAJO DE LA NACIN, slo a los fines
de homologar, control de legalidad mediante, la creacin de un
sindicato, habilitando su intervencin con el otorgamiento de
personera gremial .
Debe entenderse por ello que el derecho constitucional, tiene
por efecto: a) reconocer a la entidad sindical a travs de LA
INSCRIPCIN y otorgamiento de PERSONERA JURDICA DE
LA ENTIDAD.
Una vez determinada la entidad con mayor representatividad, recibir
posteriormente la indispensable PERSONERA GREMIAL , para
celebrar convenios colectivos.
Bibliografa Bsica
Para cumplir con los
objetivos de la Unidad 12
del programa, es necesario
profundizar en los temas
desarrollados en el
Captulo XII del libro
Curso del Derecho del
Trabajo y de la Seguridad
Social (Mirolo, 2003),
relacionndolos con los
comentarios y
actualizaciones de las
lecturas, legislacin y
anexos del mdulo.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 3
Respecto de la Democracia Sindical, ha recibido cuestionamientos por
parte de los Organismos internacionales, ms especficamente del
Comit de Libertad Sindical, organismo que forma parte de la OIT.
Este organismo sostiene que el Estado nicamente debiera tener el rol
de verificar que los estatutos se ajusten a la legalidad nacional, pero de
manera alguna podra el Estado tener injerencia en la imposicin de
mecanismos influyentes en la voluntad de los trabajadores o bien en la
intervencin respecto de las formas de representacin sindical, por ser
stos aspectos que forman parte de la Independencia y autonoma
sindical.
b) CONCERTAR CONVENIOS COLECTIVOS DE TRABAJO:
Esta facultad sostenida por el art 14 bis en su segundo prrafo, ya tena
reconocimiento legal en la estructura de la ley 14250 (1953), la que ha
sufrido mltiples reformas.
Este derecho implica que la asociacin gremial que cuente con
personera gremial, tendr autonoma para negociar y plasmar
convencionalmente las condiciones de trabajo, escalas salariales,
categoras que sern volcados en el CONVENIO COLECTIVO (CCT)
respectivo.-
El convenio colectivo, debidamente homologado por la autoridad
pblica, tiene la fuerza de ley para las partes firmantes, con efecto erga
omnes para todos los sujetos comprendidos en su mbito temporal,
personal y geogrfico, con las siguientes excepciones: 1) En los casos que
las Pymes logren un aspecto convencional especfico para este nivel de
empresa ( art. 102 y 103 de la ley 24467)
Aspecto diferente en los efectos de los convenios, surge en los supuestos
de CONCURSO Y QUIEBRA de la empresa, todo lo que ha recibido una
importante reforma que ser comentada en lectura complementaria que
se adjuntar en el presente mdulo.
c) RECURRIR A LA CONCILIACIN Y AL ARBITRAJE: Facultad
gremial de utilizar los mecanismos previstos en la legislacin para la
solucin pacfica de los conflictos colectivos.
Si advertimos las experiencias en este tema, se comprueba que en
trminos generales quien habitualmente convoca a estos mecanismos
conciliatorios es el Ministerio de Trabajo de la Nacin o los Ministerios
de trabajo provinciales en el marco de su competencia y jurisdiccin.
Instrumentos legales: a) ley 14786, Ley de Conciliacin Obligatoria, y b)
el Arbitraje Voluntario igualmente regulado en el art. 4 de la ley 14786
ante el fracaso de la conciliacin obligatoria.1 (Carlos Toselli Derecho
del Trabajo y de la Seguridad Social 2 -editorial Alveroni,pg.138)
d) EL DERECHO DE HUELGA : Esta norma constitucional
constituye la esencia del Derecho sindical, ya que los sindicatos, sin la
posibilidad de adoptar medidas de accin directas, legtimas, y en
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 4
especial de la huelga, ( modo de paralizacin parcial o total de las
actividades productivas) careceran de poder real a la hora de negociar
mejores condiciones salariales o laborales o, en tiempos de
precarizacin y flexibilizacin extrema (apelando a la constante
situacin de crisis en que vive sumida la Repblica Argentina) para
mantener condiciones de lucha o debate.
En la lectura correspondiente se ampliar el desarrollo de esta
institucin del derecho colectivo, La Huelga.
e) Garanta para los representantes gremiales a los fines de
asegurar el cumplimiento de su gestin sindical y las
relacionadas con la estabilidad de su empleo. La va eficaz para
encauzar esta garanta es el procedimiento de exclusin de la tutela
sindical, regulada en los arts. 47 al 52 de la ley 23551, para la proteccin
de los dirigentes sindicales.
Es lo que se conoce como fuero sindical.
Esta garanta tiene por objeto evitar que la empresa obstaculice el actuar
y desempeo del dirigente sindical, siempre y cuando su actuar se
encuadre en acciones legtimas para el ejercicio de su mandato, sin que
ello implique admitir conductas transgresoras o ilegales.
Comprende tres aspectos: a) La prohibicin de despedir, suspender o
modificar las condiciones de trabajo de los delegados de personal, los
que detentan un cargo gremial e incluso a los candidatos a cargos
electivos gremiales, a quienes se les reconoce una estabilidad absoluta
en los trminos que dispone la ley 23551. b) En forma previa a
decisiones vinculadas con la situacin del punto anterior, se exige la
realizacin de un juicio previo de desafuero sindical" - En la ley de
procedimiento del trabajo de la Provincia de Crdoba, nro. 7987, tiene
previsto el procedimiento en el art. 83 que se llama Juicio de exclusin
de tutela sindical".
Captulo Quinto Procedimiento sumarial Procedimiento sumario.
Artculo 83.- En los casos en que por leyes nacionales o provinciales se
establezcan procedimientos judiciales previos para la imposicin de
sanciones, modificacin de las condiciones de trabajo o extincin del
vnculo contractual de trabajadores con tutela sindical, se tramitarn
conforme al sistema previsto para los incidentes. La resolucin ser
apelable.
RGIMEN JURDICO VIGENTE:
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 5
* En materia de asociaciones sindicales de trabajadores la norma rectora
principal es la CONSTITUCIN DE LA NACIN ARGENTINA, en
su art. 14 bis.
En igual rango constitucional se deben incluir por efecto del art 75 inciso
22 de la Constitucin, las normas contenidas en las Declaraciones,
Pactos y Convenciones internacionales.-
* Plena efectividad tiene el CONVENIO 87 de la OIT, sobre Libertad
sindical.
Obtiene nivel constitucional este convenio por la inclusin a
travs del art 8.3 el Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y culturales, y el art. 22.3 del Pacto
Internacional de Derechos civiles y Polticos.-
* CONVENIO 98 de la OIT, vinculado con el derecho de sindicacin y
negociacin colectiva (1949).
* Respecto del art 14 bis de la CN. : Artculo 14 bis- El trabajo en sus
diversas formas gozar de la proteccin de las leyes, las que asegurarn
al trabajador: .....organizacin sindical libre y democrtica reconocida
por la simple inscripcin en un registro especial. Queda garantizado a
los gremios: Concertar convenios colectivos de trabajo; recurrir a la
conciliacin y al arbitraje; el derecho de huelga.
Los representantes gremiales gozarn de las garantas necesarias para el
cumplimiento de su gestin sindical y las relacionadas con la estabilidad
de su empleo.
* La reforma del ao 1994 de la Constitucin Nacional respecto del art
75 inciso 22, ha elevado con rango constitucional a Tratados
internacionales.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 6
Analizando alguno de ellos:
* DECLARACIN AMERICANA DE LOS DERECHOS Y DEBERES DE
HOMBRE
(Aprobada en la Novena Conferencia Internacional Americana Bogot, Colombia, 1948)
La IX Conferencia Internacional Americana: en el art XXII, dispone: Artculo XXII. Tod
persona tiene el derecho de asociarse con otras para promover, ejercer y proteger s
intereses legtimos de orden poltico, econmico, religioso, social, cultural, profesion
sindical o de cualquier otro orden. Derecho de asociacin.-
----------------------------------------------------------------------------------------------------------
-----------
*Declaracin Universal de los Derechos humanos :
Artculo 20
1. Toda persona tiene derecho a la libertad de reunin y de asociacin pacficas.
2. Nadie podr ser obligado a pertenecer a una asociacin.
CONVENCIN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS.
PACTO DE SAN JOS DE COSTA RICA.
Firmada en la ciudad de San Jos de Costa Rica el 22 de noviembre de
1969. :
Art. 16.: Libertad de Asociacin.:
1. Todas las personas tienen derecho a asociarse libremente con fines
ideolgicos, religiosos, polticos, econmicos, laborales, sociales,
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 7
culturales, deportivos o de cualquier otra ndole. 2. El ejercicio de tal
derecho slo puede estar sujeto a las restricciones previstas por la ley
que sean necesarias en una sociedad democrtica, en inters de la
seguridad nacional, de la seguridad o del orden pblicos, o para proteger
la salud o la moral pblicas o los derechos y libertades de los dems. 3.
Lo dispuesto en este artculo no impide la imposicin de restricciones
legales y an la privacin del ejercicio del derecho de asociacin, a los
miembros de las fuerzas armadas y de la polica.
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales
Adoptado y abierto a la firma, ratificacin y adhesin por la
Asamblea General en su resolucin 2200 A (XXI), de 16 de
diciembre de 1966: en el at 8 ya citado
CONVENIO 87 de la OIT: Se lo denomina como el convenio sobre la
Libertad Sindical y la proteccin del derecho de sindicacin, que fuera
aprobado por la Conferencia Internacional del Trabajo en 1948,
ratificado por la Repblica Argentina mediante ley 14.932 (ao 1959).
Como ya fuera expresado, este Convenio al ser incorporado en los Pactos
Internacionales enunciados precedentemente, logra jerarqua
constitucional. Surge en su estructura normativa la plena LIBERTAD
tanto para empleados como para los empleadores la posibilidad sin
distincin y sin autorizacin previa, de constituir las organizaciones que
estimaren convenientes, al igual que la posibilidad de afiliarse, lo que
era garantizado como derecho.
En el marco de libertad de accin queda conforme el convenio
reconociendo el derecho dentro de las organizaciones la posibilidad de:
organizar sus propios Estatutos y reglamentos administrativos;
formar programa de accin
libertad para elegir autoridades
abstencin de las autoridades pblicas de intervenir las organizaciones
y entorpecer su ejercicio.
Garantiza la facultad federativa de las organizaciones de trabajadores y
de empleadores.
Las entidades sindicales pueden integrar Federaciones y
Confederaciones, afiliarse.
A su vez las Entidades antes relacionadas tienen el derecho de afiliarse a
entidades internacionales de empleados y empleadores.
Artculo 5
Las organizaciones de trabajadores y de empleadores tienen
el derecho de constituir federaciones y confederaciones, as
como el de afiliarse a las mismas, y toda organizacin,
federacin o confederacin tiene el derecho de afiliarse a
organizaciones internacionales de trabajadores y de
empleadores.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 8
Se impone a los trabajadores, empleadores y organizaciones el deber de
ejercer los derechos que se les reconocen en un marco de legalidad.
Artculo 8
Al ejercer los derechos que se les reconocen en el presente
Convenio, los trabajadores, los empleadores y sus
organizaciones respectivas estn obligados, lo mismo que las
dems personas o las colectividades organizadas, a respetar la
legalidad.
*Un tema de gran debate es la posibilidad de sindicalizacin
de las FUERZAS ARMADAS Y LA POLICA, cuestin que el
Convenio sujeta a la legislacin de cada pas.
Artculo 9
La legislacin nacional deber determinar hasta qu punto se
aplicarn a las fuerzas armadas y a la polica las garantas
previstas por el presente Convenio.
CONVENIO DE LA OIT N 98
SOBRE EL DERECHO DE SINDICACIN Y DE NEGOCIACIN
COLECTIVA:
Fue aprobado por la Conferencia Internacional del Trabajo en 1949,
ratificado por Argentina por el decreto ley 11.594/56.-
Toda la estructura del Convenio est dispuesta para garantizar la
libertad de accin de los sujetos que intervienen en el derecho colectivo.
Se brinda proteccin para evitar actos de discriminacin
Evitar el menoscabo de la libertad sindical en relacin con su empleo.
La proteccin se ejerce contra todo acto que pretenda:
condicionar el mantenimiento del puesto de trabajo sujeto a la
condicin que el trabajador no se afilie a sindicato.
Despedir al trabajador por desempear actividad sindical fuera de las
horas de trabajo; o por afiliarse a un sindicato.
Ratifica proteccin de las diferentes organizaciones sindicales para
evitar la injerencia o intromisin de unas sobre otras.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 9
DERECHO COLECTIVO DEL TRABAJO
El derecho colectivo del trabajo es una parte del derecho
laboral que comprende las relaciones que se establecen entre
una asociacin de trabajadores y un empleador o asociacin
de empleadores.
En cualquier pas el derecho colectivo del trabajo tiene una
estructura triangular que se asienta en tres institutos
fundamentales: el sindicato, la negociacin colectiva y la
huelga. Si falta alguno de estos tres, el sistema todo se detiene.
El derecho colectivo del trabajo se divide en tres partes:
1.derecho de asociacin sindical
2.derecho a crear conflictos colectivos
3.derecho a la contratacin colectiva
1.DERECHO DE ASOCIACION SINDICAL
Derecho Laboral que regula la constitucin y actividad de los
sindicatos y de las organizaciones empresariales, as como el
ejercicio del derecho de huelga. Sin embargo, el Derecho
Sindical no es una rama autnoma, porque sus normas
relativas a la organizacin sindical, caen dentro del Derecho
del Trabajo y dentro de este del Derecho Colectivo de Trabajo.
De acuerdo con el articulo 39 de la constitucin politica ,los
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 10
empleadores y los trabajadores tienen el derecho de asociarse
libremente en defensa de sus intereses,formando asociaciones
sindicales.
El sindicato tiene como objetivo principal el bienestar de sus
miembros y generar mediante la unidad, la suficiente
capacidad de negociacin como para establecer una dinmica
de dilogo social entre el empleador y los trabajadores. La
libertad sindical de los trabajadores para crear, organizar,
afiliarse, no afiliarse o desafiliarse a sindicatos libremente y
sin injerencias del Estado o de los empleadores, es considerada
como un derecho humano bsico.
2.DERECHO A CREAR CONFLICTOS COLECTIVOS
El Derecho Colectivo del Trabajo, que conforma, junto al
Derecho Individual, uno de los dos troncos fundamentales del
Derecho del Trabajo, es considerado por muchos doctrinarios
un derecho, algo inorgnico, por no atenerse en la vida real a
normas rgidas y receptar en su seno en forma dinmica todas
las influencias de mltiples sectores de la vida social.-
Por conflicto laboral entendemos la disputa de cualquier clase,
emergente de una relacin de derecho laboral, entre
trabajadores y empleadores, sea ella individual o colectiva y
de carcter jurdico o econmico, que trate acerca de intereses
profesionales.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 11
3. DERECHO A LA CONTRATACION COLECTIVA
Es un tipo de contrato celebrado entre un sindicato o grupo de
sindicatos y uno o varios empleadores, o un sindicato o grupo
de sindicatos y una organizacin o varias representativas de
los empleadores. Tambin, en caso que no exista un sindicato,
puede ser celebrado por representantes de los trabajadores
interesados, debidamente elegidos y autorizados por estos
ltimos, de acuerdo con la legislacin nacional.
El contrato colectivo de trabajo puede regular todos los
aspectos de la relacin laboral (salarios, jornada, descansos,
vacaciones, licencias, condiciones de trabajo, capacitacin
profesional, rgimen de despidos, definicin de las categoras
profesionales), as como determinar reglas para la relacin
entre los sindicatos y los empleadores (representantes en los
lugares de trabajo, informacin y consulta, cartelera sindical,
licencias y permisos para los dirigentes sindicales, etc.).
Este tipo de contrato de trabajo se aplica a todos los
trabajadores del mbito (empresa o actividad) alcanzado,
aunque no estn afiliados al sindicato firmante. Tambin,
aunque depende de la legislacin de cada pas, en los casos de
CCT que abarcan un oficio o una actividad, suele aplicarse a
todas las empresas del mbito que alcanza el contrato, aun
aquellas que no se encuentran afiliadas a las organizaciones de
empleadores firmantes del CCT
Se llega a la conclusin de que el llamado contrato colectivo de
trabajo, es en realidad un convenio, porque como lo dice el
cdigo civil es el acuerdo de dos o mas personas para crear,
transferir, modificar o extinguir obligaciones, y el contrato es
el por el que producen o transfieren las obligaciones o derechos.
LIBERTAD SINDICAL
Avalando la expresin de los juristas abiertos a la superacin, es posible
sostener que en el marco del Derecho del Trabajo, la sociedad argentina ha
sido testigo de uno de los hechos ms trascendentes de la historia del
derecho colectivo de nuestro pas; ha sido precisamente el fallo dictado por
la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en los autos caratulados
Asociacin de Trabajadores del Estado c/ Ministerio de Trabajo
de la Nacin s/ Ley de Asociaciones Sindicales , mediante el cual el
Superior Tribunal Argentino ha reconocido con total claridad la libertad
sindical de todos y cada uno de los trabajadores de la Nacin Argentina.
Ahora bien, atento la cantidad de inexactitudes que se han dicho por parte
de los dirigentes sindicales oficialistas, cabe realizar algunas
consideraciones imprescindibles para entender el alcance del decisorio
citado.
Los medios de comunicacin han demostrado que los mximos dirigentes
de la Confederacin General del Trabajo ( C.G.T.) consideraban que el fallo
dictado por el superior tribunal era un error , a punto tal que su
secretario General Hugo Moyano ha solicitado una solucin poltica al fallo.
La posicin del rgano oficial cegetista, tiene por motivacin, la disputa
vigente en la Repblica Argentina, del movimiento de trabajadores
denominado CTA que pugna por su reconocimiento en franca disputa con la
CGT y su actual titular. De all que la apertura sindical que emana del fallo
de la Corte hiera intereses poderosos de los dirigentes que detentan el
poder, cuestin que provoca sus crticas.
La Libertad Sindical es uno de los postulados fundamentales que defienden
los principios especiales que nutren el Derecho Colectivo.
El Organismo internacional supremo OIT enarbola en sus banderas
principistas el firme derecho de LIBERTAD SINDICAL para los sujetos de
la relacin de trabajo. No se admite en consecuencia que puedan mediar
sanos objetivos por parte de la CGT para denostar un fallo que no hace ms
que ratificar este principio esencial de la rama colectiva.
Para mejor informacin se incluye la resolucin judicial y comentarios
a la misma.
Voces: ASOCIACIONES SINDICALES DE TRABAJADORES ~
CONSTITUCIONALIDAD ~ DERECHO DE ASOCIACION ~ DERECHOS
DEL TRABAJADOR ~ LIBERTAD SINDICAL ~ PERSONERIA GREMIAL
Tribunal: Corte Suprema de Justicia de la Nacin(CS)
Fecha: 11/11/2008
Partes: Asociacin Trabajadores del Estado c. Ministerio de Trabajo
Publicado en: La Ley Online
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 3
Hechos: La Direccin Nacional de Asociaciones Sindicales hizo lugar a la
impugnacin formulada por la Unin del Personal Civil de las Fuerzas
Armadas(PECIFA), y declar la invalidez de la convocatoria a elecciones de
delegados del personal efectuada por la Asociacin de Trabajadores del
Estado (ATE) en el mbito del Estado Mayor General del Ejrcito y el
Estado Mayor Conjunto de las Fuerzas Armadas. Contra esa decisin, ATE
interpuso un recurso jerrquico que fue desestimado, al considerarse que el
artculo 41, inciso a), de la ley 23.551 de asociaciones sindicales dispona
que para ser delegado del personal se requera "estar afiliado a la respectiva
asociacin sindical con personera gremial y ser elegido en comicios
convocados por sta"; que la nica asociacin profesional con aptitud para
"convocar, organizar y fiscalizar" las elecciones de delegados era aquella
cuya personera gremial abarcaba al personal del mbito en cuestin, y que
tal asociacin era PECIFA de acuerdo con una resolucin de 1966.
Finalmente, la Cmara confirm lo resuelto por la autoridad ministerial.
Ello motiv el recurso extraordinario federal, cuya denegacin dio origen a
la queja. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin revoc la sentencia
apelada.
Sumarios: 1. El artculo 41, inciso a, de la ley 23.551 (Adla, XLVIII-B, 1408)
viola el derecho a la libertad de asociacin sindical amparado tanto por el
artculo 14 bis de la Constitucin Nacional como por las normas de
raigambre internacional artculo 75, inciso 22, Ley Fundamental, en la
medida en que exige que los delegados del personal y los integrantes de las
comisiones internas y organismos similares previstos en su artculo 40,
deban estar afiliados a la respectiva asociacin sindical con personera
gremial y ser elegidos en comicios convocados por sta.
2. La limitacin establecida por artculo 41, inciso a), de la ley 23.551 (Adla,
XLVIII-B, 1408) mortifica la libertad sindical de manera patente e
injustificada en sus dos vertientes, individual y social, ya que, con
respecto a la libertad de los trabajadores individualmente considerados que
deseen postularse como candidatos, los constrie, siquiera indirectamente,
a adherirse a la asociacin sindical con personera gremial, no obstante la
existencia, en el mbito, de otra simplemente inscripta, y, con relacin a la
libertad de estas ltimas, al impedirles el despliegue de su actividad en uno
de los aspectos y finalidades ms elementales para el que fueron creadas,
cual es la eleccin de los delegados del personal, quienes guardan con los
intereses de sus representados, los trabajadores, el vnculo ms estrecho y
directo, puesto que ejercern su representacin en los lugares de labor, o en
la sede de la empresa o del establecimiento al que estn afectados, por lo
que la restriccin excede el acotado marco que podra justificar la dispensa
de una facultad exclusiva a los gremios ms representativos.
3. Los trminos "libre y democrtica" que menta el artculo 14 bis a los
fines del derecho de sindicalizacin, no por su especificidad y autonoma,
dejan de ser recprocamente complementarios, y este orden conceptual se
corresponde con la interpretacin del Convenio 87 de la Organizacin
Internacional del Trabajo y la labor de los rganos de control internacional
de la mencionada organizacin.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 4
4. Existe una diferencia fundamental entre el monopolio sindical instituido
o mantenido por la ley directa o indirectamente y el que voluntaria y
libremente quieran establecer los trabajadores, ya que el primero no debe
trascender los lmites impuestos por las normas expresas del Convenio 87
de
la Organizacin Internacional del Trabajo, el cual, aun cuando
manifiestamente no apunta a imponer el pluralismo sindical, s exige que
ste sea posible en todos los casos.
5. Corresponde revocar la sentencia apelada en cuanto desconoci el
derecho de Asociacin de Trabajadores del Estado a intervenir en la
celebracin de los comicios de delegados del personal en el mbito del
Estado Mayor General del Ejrcito y el Estado Mayor Conjunto de las
Fuerzas Armadas, con base en que, pese a comprender dicho mbito de
actividad, no gozaba en ste de personera gremial, pues no se advierte que
la limitacin impugnada resulte necesaria en una sociedad democrtica en
inters de la seguridad nacional o del orden pblico, o para la proteccin de
los derechos y libertades ajenos, sino que, antes bien, parece marchar en
sentido opuesto a dichos intereses y principalmente, a las necesidades de
una sociedad del tipo indicado, la cual, si algo exige, es que el modelo que
adopt permee los vnculos asociativos, sobre todo aquellos que, como los
sindicales, estn llamados a coadyuvar, de manera notoria, en la promocin
del "bienestar general".
Texto Completo:
Dictamen de la Procuradora Fiscal de la Nacin:
Suprema Corte:
-Contra la sentencia de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo,
Sala VI, que confirm la resolucin del MTESS n 197 que ratific la
procedencia del planteo deducido por la Unin del Personal Civil de las
Fuerzas Armadas -PECIFA- respecto de las elecciones de delegados
convocadas por la Asociacin de Trabajadores del Estado -ATE-, en el
mbito del Estado Mayor General del Ejrcito y Estado Mayor Conjunto de
las Fuerzas Armadas (fs. 133/134 y 153), la actora interpone el recurso
extraordinario (fs. 138/146 y 148), que fue replicado (fs. 161/168 y 169/173)
y denegado a fojas 175, dando origen a la queja en examen (fs. 37/43 del
cuaderno respectivo).
El decisorio apelado tuvo en cuenta que si bien la resolucin n 414/66 -por
la cual se otorg a PECIFA la personera gremial en el mbito en cuestinfue
dictada, en el plano de la ley n 14.455, con pautas para el otorgamiento
de personera distintas a las que se encuentran en vigor (ley n 23.551), lo
cierto -seal- es que subsisten las otorgadas de conformidad con aquellas
exigencias legales, excepcin hecha de que se haya verificado un conflicto
intersindical (vgr. disputa de personera o encuadramiento sindical), lo que
no se ha planteado en el expediente.
Aadi que la resolucin n 416/66 -que no fue objeto de
impugnacin- excluye a la ATE del mbito de Capital Federal y de
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 5
algunos partidos del Gran Buenos Aires -Vicente Lpez, San
Martn, Tres de Febrero, La Matanza, Lans y Avellaneda- en lo
referido al personal agrupado en la PECIFA de Capital Federal; y
que es nulo y carente de efectos el llamado a elecciones de
delegados realizado treinta y siete aos despus de dictada
aquella resolucin. Descart por inoficiosos planteos fundados en los
principios de libertad sindical y representacin, legislados en los
convenios n 87, 98 y 135 de la Organizacin Internacional del
Trabajo (OIT), as como numerosas
citas de decisiones de la Comisin de Expertos en la Aplicacin
de Convenios y del Comit de Libertad Sindical, sealando que
las observaciones realizadas por el ltimo organismo
mencionado a los artculos 38, 39, 41, 48 y 52 de la ley n 23.551
no interesan para la dilucidacin del caso, por encontrarse en
juego los alcances de una personera gremial ya otorgada, con la
consiguiente exclusin de otra asociacin sindical de dicho
mbito de actuacin (fs. 133/134 y 153).
-El argumento principal de la recurrente -en sntesis- es que el fallo en
crisis omiti considerar planteos conducentes para la dilucidacin del caso,
pues nada se dijo sobre dos resoluciones anteriores del Ministerio de
Trabajo que dan cuenta de la existencia de pluralidad sindical en el mbito
de la Administracin Pblica Nacional. Afirma que existe una verdadera
coexistencia de entidades gremiales que altera la regla de exclusividad de
los derechos de las asociaciones con personera sindical y que, en todo caso,
el desplazamiento produce efectos sobre los derechos relativos a la
negociacin colectiva sectorial. Agrega que no se consider la ley n 24.185,
que contempla la coexistencia de entidades con personera gremial,
regulando la negociacin colectiva en el sector pblico y confiriendo el
derecho a la negociacin colectiva para todo el mbito de la representacin,
a la ATE y UPCN (Unin del Personal Civil de la Nacin) dejando la
negociacin colectiva sectorial para los sindicatos de cada uno de esos
sectores.
Refiere que sin perjuicio de que el rgimen de personera y
exclusividad que prev la ley nacional es incompatible con los
convenios n 87, 98 y 135 de la OIT, entre otros acuerdos
internacionales, el decreto n 1096/00 establece el compromiso
del gobierno argentino de compatibilizar de la legislacin
sindical con los convenios referidos, en el marco de lo
establecido, especialmente, por el artculo 75, inciso 22, de la
Constitucin Nacional. A todo evento y en forma subsidiaria, plantea la
inconstitucionalidad de la resolucin n 414/66 por violar -entre otros- los
artculos 14bis y 16 a 19 de la Carta Magna, haciendo hincapi en el
desconocimiento de los principios en la materia de igualdad, bilateralidad y
primaca de la realidad (v. fs. 138/146 y 148)
-Considero que en el supuesto trado a dictamen se configura, tal como lo
sostiene el apelante, el extremo de falta de tratamiento de cuestiones
conducentes para la ajustada solucin del caso, que V.E. ha ponderado
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 6
como causal de la tacha de arbitrariedad de los pronunciamientos
judiciales. En efecto, ha dicho esa Corte que se viola el principio de
congruencia cuando el fallo impugnado omite decidir peticiones,
alegaciones o argumentos oportunamente propuestos a la consideracin del
tribunal y que deben integrar la resolucin del litigio (cf. Fallos: 312:295,
451; 313:978; 314:313; 315:981, etc.). En el sub lite, la Cmara no se ha
pronunciado sobre la pretensin de la accionante fundada en que en el
mbito de la Administracin Pblica Nacional media la posibilidad de que
coexistan personeras gremiales otorgadas a distintos sindicatos que
relativizan el principio de la exclusividad representativa o unicidad
promocionada. Dicho argumento se bas, en esencia, en que existen
antecedentes de resoluciones ministeriales que as lo avalaban (res. n
51/87 y 1101/94) y en que ello fue reconocido, tambin, mediante la ley n
24.185 de negociacin colectiva en el sector pblico, temas sobre los cuales,
en rigor, no dio respuesta alguna. Vale recordar que por resolucin n
51/87 -anterior a la ley n 23.551 promulgada en 1988-, se
reconoci a los sindicatos con personera gremial y con
actuacin en el marco del Estado Nacional, provincial y
municipal la retencin de cuota sindical y la representacin del
personal de conformidad a lo determinado en sus estatutos, sin
afectar las personeras respectivas oportunamente acordadas.
Por su parte, tampoco son objeto de adecuado tratamiento los artculos 4 y
6 de la ley n 24.185 -citados junto con las resoluciones por la recurrente
(cfse. fs. 78: 10/18)- as como tambin, ampliamente, otros preceptos de los
decretos n 1096/00 -invocado tambin por la quejosa-; 757/01 y 760/01;
resolucin conjunta de la AFIP y la Subsecretara de Relaciones Laborales
n 103/01 y general n 1027/01; y resolucin MTEySS n 255/03 -posterior
a estas actuaciones- entre otros. En ese contexto, adquiere igualmente
verosimilitud la protesta de la actora en el sentido de que, en suma, ha
omitido ponderarse la razonabilidad sobreviviente de lo actuado en el
marco de la resolucin n 414/66.
En tales condiciones, entiendo que la decisin no se sustenta, sin que ello
implique anticipar opinin sobre el fondo del problema, aunque me exima
de considerar los restantes agravios.
-Por lo expresado, estimo que incumbe hacer lugar a la queja, declarar
procedente el recurso, dejar sin efecto la sentencia impugnada y restituir las
actuaciones al tribunal de origen para que, por quien competa, se dicte
nuevo pronunciamiento con arreglo a lo expuesto. Buenos Aires,
septiembre 7 de 2007. Marta A. Beir de Gonalvez.
Buenos Aires, noviembre 11 de 2008.
Vistos los autos: "Recurso de hecho deducido por la actora en la causa
Asociacin Trabajadores del Estado c/ Ministerio de Trabajo s/ Ley de
Asociaciones Sindicales", para decidir sobre su procedencia.
Considerando: 1) Que la Direccin Nacional de Asociaciones Sindicales
hizo lugar a la impugnacin formulada por la Unin del Personal Civil de
las Fuerzas Armadas (PECIFA), y declar la invalidez de la convocatoria a
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 7
elecciones de delegados del personal efectuada por la Asociacin de
Trabajadores del Estado (ATE) en el mbito del Estado Mayor General del
Ejrcito y el Estado Mayor Conjunto de las Fuerzas Armadas. Contra esa
decisin, ATE interpuso un recurso jerrquico que la seora Ministra de
Trabajo, Empleo y Seguridad Social desestim, en abril de 2003, teniendo
en cuenta que: a. el art. 41, inc. a de la ley 23.551 de asociaciones sindicales
dispona que para ser delegado del personal se requera "estar afiliado a la
respectiva asociacin sindical con personera gremial y ser elegido en
comicios convocados por sta"; b. la nica asociacin profesional con
aptitud para "convocar, organizar y fiscalizar" las elecciones de delegados
era aquella cuya personera gremial abarcaba al personal del mbito en
cuestin, y c. tal asociacin era PECIFA de acuerdo con una resolucin de
1966. Finalmente, la Sala VI de la Cmara Nacional de Apelaciones del
Trabajo confirm lo resuelto por la autoridad ministerial. Ello motiv el
recurso extraordinario de ATE, cuya denegacin dio origen a la queja en
examen.
2) Que en la apelacin extraordinaria, adems de cuestiones fundadas en
la doctrina de la arbitrariedad, la recurrente reitera el planteo (ya expuesto
ante la sede administrativa y ante la cmara) de que el citado art. 41, inc. a,
vulnera el derecho a una organizacin sindical libre consagrado por el art.
14 bis de la Constitucin Nacional y por diversos tratados internacionales.
A juicio de esta Corte, los agravios aludidos en primer trmino resultan
inadmisibles (art. 280 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin).
Empero, una conclusin opuesta se impone en cuanto a la impugnacin
constitucional (art. 14.3 de la ley 48), de manera que, al estar reunidos los
restantes recaudos de admisibilidad, corresponde hacer lugar a la queja y
habilitar esta instancia con tales alcances.
El art. 41 de la ley 23.551 dispone que "[p]ara ejercer las funciones
indicadas en el art. 40 se requiere: a) estar afiliado a la respectiva
asociacin sindical con personera gremial y ser elegido en comicios
convocados por sta [...]". De su lado, el citado art. 40 contempla a la
representacin ejercida por los "delegados del personal, las comisiones
internas y organismos similares, en los lugares de trabajo o segn el caso,
en la sede de la empresa o del establecimiento al que estn afectados".
3) Que el desarrollo progresivo del que ha sido objeto la regulacin del
derecho de asociacin, ya previsto en la Constitucin Nacional de 1853-
1860 (art. 14), puso de manifiesto el doble orden de notas esenciales
contenidas en aqul, las cuales, en pareja medida, resultan decisivas para
esclarecer el sub lite. Por un lado, revel las dos inescindibles dimensiones
que encerraba ese derecho: individual y social. Por el otro, advirti la
especificidad de la asociacin en el campo de los sindicatos, dando lugar a
la profundizacin de la llamada libertad sindical. De todo ello, da cuenta
una sucesin ininterrumpida de numerosos instrumentos internacionales
que, desde 1994, tienen jerarqua constitucional (Constitucin Nacional,
art. 75.22, segundo prrafo). As, para abril de 1948, la Declaracin
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre previ que "toda persona
tiene el derecho de asociarse [...] para promover, ejercer y proteger sus
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 8
intereses legtimos de orden [...] sindical" (art. XXIII), al tiempo que, pocos
meses despus, la Declaracin Universal de Derechos Humanos sum a la
norma general de su art. 20: libertad de "asociacin" (pacfica) y
prohibicin de pertenencia obligatoria a una asociacin, la del art. 23.4:
"toda persona tiene derecho a fundar sindicatos y a sindicarse para la
defensa de sus intereses". Siguieron a estos antecedentes, los dos Pactos
Internacionales de 1966. El relativo a Derechos Civiles y Polticos, segn el
cual, "toda persona tiene derecho a asociarse libremente con otras, incluso
el derecho a fundar sindicatos y afiliarse a ellos para la proteccin de sus
intereses" (art. 22.1); y Thomson La Ley el concerniente a Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales que, de manera estrechamente vinculada
con la temtica sub discussio, reconoci el derecho de toda persona "a
fundar sindicatos y a afiliarse al de su eleccin, con sujecin nicamente a
los estatutos de la organizacin correspondiente, para promover y proteger
sus intereses econmicos y sociales" (art. 8.1.a). La Convencin Americana
sobre Derechos Humanos, a su hora (1969), estableci que todas las
personas "tienen derecho a asociarse libremente con fines [...] laborales
[...]" (art. 16.1). Por cierto, se emplaza en medio de este decurso el
art. 14 bis de la Constitucin Nacional, introducido en 1957, que
prev la "organizacin sindical libre y democrtica", sobre lo
cual se volver infra.
Ms an, bajo variadas modalidades, los citados instrumentos
internacionales establecieron, al modo previsor del art. 14 bis,
marcados mbitos de libertad sindical. De esta suerte, el art. 8
del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, enunci el "derecho de los sindicatos a funcionar sin
obstculos y sin otras limitaciones que las que prescriba la ley y
que sean necesarias en una sociedad democrtica en inters de la
seguridad nacional o del orden pblico, o para la proteccin de
los derechos y libertades ajenos" (inc. 1.c).
Adems de ello, su inciso 3 se hizo eco, preceptivamente, de un
hito maysculo del historial antes reseado, al disponer que
"nada de lo dispuesto en este artculo autorizar a los Estados
Partes en el Convenio de la Organizacin Internacional del
Trabajo de 1948 relativo a la libertad sindical y a la proteccin
del derecho de sindicacin a adoptar medidas legislativas que
menoscaben las garantas previstas en dicho Convenio o a
aplicar la ley en forma que menoscabe dichas garantas". El
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, de su lado,
mediante el art. 22.2 y 3, se expres en trminos sustancialmente
anlogos a los del antedicho art. 8.1, y comparti ad litteram el
inciso 3 de ste. La Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, en su oportunidad, sigui puntualmente los
mencionados arts. 8.1 y 22.2 (art. 16.2). Y todava pueden
sumarse a estos preceptos, diversos enunciados del art. 8 del
Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos en Materia de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales (Protocolo de San Salvador, 1988), de jerarqua supra
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 9
legal (Constitucin Nacional, art. 75.22, primer prrafo), como el
"derecho de los trabajadores a organizar sindicatos y a afiliarse
al de su eleccin, para la proteccin y promocin de sus
intereses" (art. 8.1.a), la prohibicin de la pertenencia
compulsiva a un sindicato (art. 8.3), y la reiteracin del art. 16.2
de la Convencin Americana (art. 8.2).
4) Que, desde luego, todos los textos legales recordados
precedentemente, tributaron al desarrollo progresivo de un
designio que ya revistaba en el acto de creacin de la
Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), vale decir, la
Seccin I de la Parte XIII del Tratado de Versalles, de 1919, y
contenido en el Prembulo de su Constitucin: el
"reconocimiento del principio de libertad sindical" como
requisito indispensable para "la paz y armona universales", que
encuentra su correlato en la categrica proclama de la llamada
Declaracin de Filadelfia, del 10 de mayo de 1944, por la cual
fueron reafirmados no slo los principios fundamentales sobre
los cuales est basada la OIT, sino, "en especial", que la "libertad
[...] de asociacin es esencial para el progreso constante" (I, b).
Argentina es miembro de la citada Organizacin desde los
orgenes de sta: 1919. Incluso, la Declaracin de la OIT relativa a
los Principios y Derechos Fundamentales del Trabajo, adoptada
en 1998, despus de memorar que, "al incorporarse libremente a
la OIT, todos los Miembros han aceptado los principios y
derechos enunciados en su Constitucin y en la Declaracin de
Filadelfia, y se han comprometido a esforzarse por lograr los
objetivos generales de la Organizacin en toda la medida de sus
posibilidades y atendiendo a sus condiciones especficas", y
afirmar que "esos principios y derechos han sido expresados y
desarrollados en forma de derechos y obligaciones especficos en
convenios que han sido reconocidos como fundamentales dentro
y fuera de la Organizacin", declar que "todos los Miembros,
aun cuando no hayan ratificado los convenios aludidos, tienen
un compromiso que se deriva de su mera pertenencia a la
Organizacin de respetar, promover y hacer realidad, de buena
fe y de conformidad con la Constitucin, los principios relativos
a los derechos fundamentales que son objeto de esos convenios",
inter alia, "la libertad de asociacin y la libertad sindical" (1, a y
b, y 2.a -el Anexo prev, adems, un rgimen de seguimiento de
la Declaracin-).
5) Que lo expuesto en el considerando que antecede, muestra
con elocuencia que la libertad de asociacin sindical remite muy
particularmente al ya recordado Convenio N 87, de lo cual es
ejemplo la sentencia de esta Corte recada en el caso Outn
(Fallos: 267:215, 223 - 1967) (LA LEY, 125-293). Esto es as, por
un cmulo de razones. El Convenio, adems de haber sido
ratificado por la Argentina (en 1960) y estar claramente
comprendido en la citada Declaracin de la OIT relativa a los
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 10
Principios y Derechos Fundamentales del Trabajo, ha sido hecho
propio, de acuerdo con lo ya sealado, por dos tratados con
jerarqua constitucional.
A este respecto, resulta ntida la integracin del Convenio N 87 al Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales por va del
citado art. 8.3, so riesgo de vaciar a ste de contenido o de privarlo de todo
efecto til, lo cual constituye un mtodo poco recomendable de exgesis
normativa (Madorrn c. Administracin Nacional de Aduanas, Fallos:
330:1989, 2001/2002 - 2007). Anloga conclusin surge del criterio del
Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, al recomendar a los
Estados, en repetidas oportunidades, que adecuen su legislacin al
Convenio N 87 (v. Concluding Observations: Australia, 31-8-2000,
E/C.12/1 Add. 50, prr. 29; Concluding Observations: Germany, 31-8-2001,
E/C.12/1/Add. 68, prr. 22, y Concluding Observations: Japan, 21-8-2001,
E/C.12/1/Add. 67, prrs. 21 y 48, entre otras). Del mismo modo
corresponde discurrir en orden al ya transcripto art. 22.3 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos (v. Nowak, Manfred, Covenant
on Civil and Political Rights. CCPR Commentary, Kehl/Estrasburgo/
Thomson La Ley 4 Arlington, N.P. Engel, 1993, p. 400). Y aun se debe
agregar a estos dos instrumentos, la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, a poco que se repare en la aplicacin que ha hecho del Convenio
N 87 la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Caso Huilca Tecse
vs. Per, fondo, reparaciones y costas, sentencia del 3-3-2005, Serie C No.
121, prr. 74). El Convenio N 87, segn sus considerandos, se inspira en los
principios y valores de la Constitucin de la OIT y de la Declaracin de
Filadelfia, supra indicados. Con ese sustento, dispone que todo Miembro de
la Organizacin para el cual est en vigor, "se obliga a poner en prctica"
determinadas "disposiciones" (art. 1), entre las que se destacan, para el
presente caso, que "los trabajadores [...], sin ninguna distincin y sin
autorizacin previa, tienen el derecho de constituir las organizaciones que
estimen convenientes, as como el de afiliarse a estas organizaciones, con la
sola condicin de observar los estatutos de las mismas" (art. 2), as como,
que las "organizaciones de trabajadores [...] tienen el derecho de redactar
sus estatutos y reglamentos administrativos, el de elegir libremente sus
representantes, el de organizar su administracin y sus actividades y el de
formular su programa de accin". Por otro lado, as como las "autoridades
pblicas debern abstenerse de toda intervencin que tienda a limitar este
derecho o a entorpecer su ejercicio legal" (art. 3.2), la "legislacin nacional
no menoscabar ni ser aplicada
de suerte que menoscabe las garantas previstas por el presente Convenio"
(art. 8.2). Todo Miembro, aade, tambin "se obliga a adoptar todas las
medidas necesarias y apropiadas para garantizar a los trabajadores [...] el
libre ejercicio del derecho de sindicacin" (art. 11). El trmino
"organizacin", aclara el art. 10, significa "toda organizacin de
trabajadores que tenga por objeto fomentar y defender los intereses de los
trabajadores [...]".
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 11
6) Que todo el corpus iuris de los derechos humanos pone de resalto el
contenido del derecho de asociacin sindical y las dos inseparables
dimensiones de ste: individual y social. Segn lo juzg la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, los trminos del art. 16.1 de la
Convencin Americana establecen "literalmente" que "quienes estn bajo la
proteccin de la Convencin tienen no slo el derecho y la libertad de
asociarse libremente con otras personas, sin intervencin de las autoridades
pblicas que limiten o entorpezcan el ejercicio del respectivo derecho, lo
que representa, por lo tanto, un derecho de cada individuo", sino que,
"adems, gozan del derecho y la libertad de buscar la realizacin comn de
un fin lcito, sin presiones o intromisiones que puedan alterar o
desnaturalizar su finalidad" (Caso Huilca Tecse vs. Per, cit., prr. 69 y su
cita). La libertad de asociacin en "materia laboral", por ende, as como en
su dimensin individual "no se agota con el reconocimiento terico del
derecho a formar sindicatos, sino que comprende adems,
inseparablemente, el derecho a utilizar cualquier medio apropiado para
ejercer esa libertad", en su dimensin social resulta "un medio que permite
a los integrantes de un grupo o colectividad laboral alcanzar determinados
fines en conjunto y beneficiarse de los mismos" (dem, prrs. 70/71). Y esta
libertad, como tambin lo ha entendido el tribunal interamericano, radica
"bsicamente", en la facultad tanto de constituir organizaciones sindicales,
cuanto de "poner en marcha su estructura interna, actividades y programa
de accin, sin intervencin de las autoridades pblicas que limite o
entorpezca el ejercicio del respectivo derecho" (Caso Baena Ricardo y otros
vs. Panam, fondo, reparaciones y costas, sentencia del 2-2-2001, Serie C
No. 72, prr. 156). En todo caso, son dos dimensiones que "deben ser
garantizadas simultneamente", puesto que "[l]a libertad para asociarse y la
persecucin de ciertos fines colectivos son indivisibles, de modo que una
restriccin de las posibilidades de asociarse representa directamente, y en
la misma medida, un lmite al derecho de la colectividad de alcanzar los
fines que se proponga" (Huilca Tecse vs. Per, cit., prrs. 70 y 72).
Llegan a anlogas conclusiones todos los restantes instrumentos
internacionales precisados en el considerando 3, sobre todo los dos Pactos
de 1966, y muy especialmente el que regula los Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales. Otro tanto se sigue del Convenio N 87.
Con todo, la sustancia de los principios a los que debe responder la
reglamentacin del derecho de asociacin sindical, estn contenidos con
igual vigor en el art. 14 bis de la Constitucin Nacional.
7) Que, en efecto, el art. 14 bis result no slo un temprano continuador de
los documentos internacionales que lo precedieron, al dar cabida a los
impulsos del constitucionalismo social desplegados, a escala universal, en la
primera mitad del siglo XX ("Aquino" Fallos: 327:3753, 3770, 3788 y 3797 -
2004). Tambin se erigi, con no menor significacin, como norma
anticipatoria de los que le seguiran. As, puso una precisa y definitoria
impronta: "organizacin sindical libre y democrtica". La libertad, en el
plano individual, enunciada a fin de que el trabajador sin ataduras disponga
afiliarse, desafiliarse o no afiliarse y, de ser lo primero, en la organizacin
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 12
que escoja. En breve, la "afiliacin libre y consciente", que no puede verse
herida con "supuestas razones de inters sindical y bien comn" (Outn,
cit., p. 223). Y la libertad para los sindicatos, con el propsito de que
puedan ser fundados y realizar sus actividades sin obstculos o limitaciones
del Estado, que reduzcan injustificadamente las funciones que les son
propias: la promocin, ejercicio, defensa, fomento y proteccin de los
intereses legtimos de orden sindical. "Nosotros -observ el convencional
constituyente Becerra, en 1957- no hemos calificado la forma del
sindicalismo, y no lo podemos calificar porque somos respetuosos del
derecho de asociacin y del derecho de los obreros. Deseamos que los
obreros agremiados libremente se den la forma sindical que mejor les
parezca y que mejor crean que atiende a sus propios intereses" (Diario de
Sesiones de la Convencin Nacional Constituyente Ao 1957, Congreso de la
Nacin, Buenos Aires, 1958, t. II, p. 1356; v. asimismo, entre otras, las
intervenciones de los convencionales Jaureguiberry y Pea, dem, ps. 1222 y
1257, Thomson La Ley 5 respectivamente). El reconocimiento de un
sindicato "por la simple inscripcin en un registro especial", como tambin
lo dispone el art. 14 bis, resulta un elemento reforzador de esta ltima
finalidad (v., asimismo, la exposicin del convencional Prat, Diario de
Sesiones, cit., t. II, p. 1401).
La democracia, a su turno, fue reconocida como prenda de convivencia, de
apertura franca y amplia hacia el pluralismo y la participacin, tanto para la
persona que libremente se incorpora a una organizacin, cuanto para las
relaciones entre todas y cada una de stas en el concierto de los sindicatos
que, no menos libremente, los trabajadores deseen formar. La democracia
gremial es un "signo" expresamente consagrado por el art. 14 bis (Albornoz
c. Nacin Argentina, Fallos: 306:2060, 2064 - 1984; Sindicato de
Empleados de Comercio Capital Federal, Fallos: 310:1707 - 1987).
El precepto constitucional, en consecuencia, manda que el rgimen jurdico
que se establezca en la materia, antes que impedir o entorpecer, debe dejar
en libertad las mentadas actividades y fuerzas asociativas, en aras de que
puedan desarrollarse en plenitud, vale decir, sin mengua de la
participacin, y del eventual pluralismo de sindicatos, que el propio
universo laboral quiera darse. Los trminos "libre y democrtica" que
mienta el art. 14 bis, no por su especificidad y autonoma, dejan de ser
recprocamente complementarios.
8) Que este orden conceptual se corresponde con la interpretacin del
Convenio N 87 y la labor de dos rganos de control internacional de la
OIT. Por un lado, el Comit de Libertad Sindical -creado por el Consejo de
Administracin de la OIT en su 117 reunin de noviembre de 1951-,
destinado al examen de las alegaciones relativas a la violacin de la libertad
sindical -Compendio normativo aplicable al Consejo de Administracin de
la Oficina Internacional del Trabajo, adoptado por el Consejo en su 292
reunin, marzo de 2005, anexos I y II-.
Por el otro, la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y
Recomendaciones de la OIT -instituido por resolucin adoptada por la
Conferencia Internacional del Trabajo en su octava reunin (1926)-, que
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 13
ejerce el control regular de la observancia por los Estados Miembros de las
obligaciones derivadas de los convenios que han ratificado (Manual sobre
procedimientos en materia de convenios y recomendaciones
internacionales del trabajo, Seccin VI). De estas fuentes, por lo dems,
hizo mrito la Corte Interamericana de Derechos Humanos tanto en Huilca
Tecse (cit., prr. 75) cuanto en Baena (cit., prrs. 157, 164 y 165). Y tampoco
ha faltado la oportunidad para que el Comit de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales exhortara a un Estado a que revise su legislacin
laboral con vistas a adaptarla a las observaciones de la Comisin de
Expertos relativas al Convenio N 87 (vgr.: Concluding Observations:
Malta, 26-11-2004, E/C.12/1/ Add. 101, prr. 35, y Concluding
Observations: Poland, 29-11- 2002, E/C/C.12./1/Add. 82, prr. 44).
De consiguiente, es de importancia puntualizar los criterios elaborados por
dichos rganos, en particular, los concernientes a los llamados por stos
"sindicatos ms representativos", condicin que, en el ordenamiento
nacional, es reconocida por la autoridad del trabajo mediante el
otorgamiento de la personera gremial (ley 23.551, art. 25). Al efecto, en
fecha reciente, la Comisin de Expertos ha "recordado" al Estado argentino,
"que la mayor representatividad no debera implicar para el sindicato que la
obtiene, privilegios que excedan de una prioridad en materia de
representacin en las negociaciones colectivas, en la consulta por las
autoridades y en la designacin de los delegados ante los organismos
internacionales" (Observacin individual sobre el Convenio sobre la
libertad sindical y la proteccin del derecho de sindicacin, 1948 (nm. 87),
Argentina (ratificacin: 1960), 2008). El recordatorio, cabe acotar, alude a
anteriores observaciones de la Comisin de anlogo contenido que la
antedicha (v. Observacin individual sobre el Convenio nm. 87, Libertad
sindical y la proteccin del derecho de sindicacin, 1948, Argentina
(ratificacin: 1960), 1999, punto 2, que reitera, vgr., las observaciones de
1998 y 1989).
Con ello, ciertamente, la Comisin no haca ms que persistir, a la letra, en
los lmites que ya haba enunciado, con alcances generales, respecto de las
legislaciones que, "preocupadas por encontrar un justo equilibrio entre la
imposicin de la unidad sindical y la fragmentacin de las organizaciones,
consagran la nocin de sindicatos ms representativos y suelen conceder a
stos derechos y ventajas de alcance diverso" (Libertad sindical y
negociacin colectiva, Informe de la Comisin de Expertos en Aplicacin de
Convenios y Recomendaciones, Conferencia Internacional del Trabajo, 81
reunin, 1994, Informe III, Parte 4B, prr. 97). Ms todava, ya en 1989, al
formular sus observaciones sobre la ley 23.551, la Comisin de Expertos
advirti que no pareca estar en conformidad con el Convenio N 87 la
disposicin de aqulla, conforme a la cual, "las funciones de representante
de los trabajadores en la empresa slo pueden ser ejercidas por los
miembros de [las] organizaciones que poseen la personera gremial", al
paso que record: "cuando [...] el legislador confiere a los sindicatos
reconocidos, que de hecho son los ms representativos, ciertos privilegios
relativos a la defensa de los intereses profesionales [...], la concesin de
tales privilegios no debe estar subordinada a condiciones de tal naturaleza
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Profesora: Patricia Sansinena | 14
que influyese indebidamente en la eleccin por los trabajadores de la
organizacin a la que desean afiliarse" (Observacin individual sobre el
Convenio nm. 87, Libertad sindical y la proteccin del derecho de
sindicacin, 1948, Argentina (ratificacin: 1960), 1989). Estos criterios de
la mentada Comisin resultan, indudablemente, del todo concordes con los
del Comit de Libertad Sindical: si bien a la luz de la discusin del proyecto
de Convenio n 87 y de la Constitucin de la OIT (art. 5.3), "el simple hecho
de que la legislacin de un pas establezca una distincin entre las
organizaciones sindicales ms representativas y las dems organizaciones
sindicales no debera ser en s criticable", es Thompson La Ley 6
"necesario" que la distincin no tenga como consecuencia "conceder a las
organizaciones ms representativas [...] privilegios que excedan de una
prioridad en materia de representacin en las negociaciones colectivas,
consultas con los gobiernos, o incluso en materia de designacin de los
delegados ante organismos internacionales". En otras palabras, la
distincin no debera "privar a las organizaciones sindicales, que no hayan
sido reconocidas como las ms representativas, de los medios esenciales
para defender los intereses profesionales de sus miembros, ni del derecho
de organizar su gestin y su actividad y de formular su programa de accin,
previsto por el Convenio nm. 87" (Libertad sindical: Recopilacin de
decisiones y principios del Comit de Libertad Sindical del Consejo de
Administracin de la OIT, Ginebra, OIT, 4. ed. revisada, 1996, prr. 309).
No huelga expresar que esta repercusin negativa tambin se proyecta, con
pareja intensidad, en el plano individual, por cuanto las funciones limitadas
que la legislacin reconoce a determinadas categoras de sindicatos,
podran tener por efecto indirecto restringir la libertad de los trabajadores
para adherirse a organizaciones de su eleccin. As lo sostuvo el Comit de
Libertad Sindical, por las siguientes razones: "de manera general, la
posibilidad para un gobierno de conceder una ventaja a una organizacin
determinada, o de retirrsela para beneficiar a otra, entraa el riesgo,
aunque no sea esa su intencin, de acabar por favorecer o desfavorecer a un
sindicato frente a otros, cometiendo un acto de discriminacin. Es ms,
favoreciendo o desfavoreciendo a determinada organizacin frente a otras,
los gobiernos pueden influir en la decisin de los trabajadores cuando elijan
una organizacin para afiliarse, ya que es indudable que estos ltimos se
sentirn inclinados a afiliarse al sindicato ms apto para servirlos, mientras
que por motivos de orden profesional, confesional, poltico u otro, sus
preferencias los hubieran llevado a afiliarse a otra organizacin. Ahora bien,
la libertad de los interesados en la materia constituye un derecho
expresamente consagrado por el Convenio nm. 87" (Libertad sindical:
Recopilacin..., cit., prr. 303).
En resumida cuenta, hay una "diferencia fundamental" entre el monopolio
sindical "instituido o mantenido por la ley" directa o indirectamente, y el
que "voluntaria y libremente" quieran establecer los trabajadores. El
primero, cuando trasciende los lmites sealados en este considerando,
"est en contradiccin con las normas expresas del Convenio N 87", el
cual, aun cuando "manifiestamente no apunta a imponer el pluralismo
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 15
sindical", s exige que ste "[sea] posible en todos los casos" (confr. Libertad
sindical y negociacin colectiva, cit., prr. 91).
9) Que se sigue de cuanto ha sido expresado, que el art. 41, inc. a de la ley
23.551 viola el derecho a la libertad de asociacin sindical amparado tanto
por el art. 14 bis de la Constitucin Nacional como por las normas de
raigambre internacional de las que se ha hecho mrito, en la medida en que
exige que los "delegados del personal" y los integrantes de "las comisiones
internas y organismos similares" previstos en su art. 40, deban estar
afiliados "a la respectiva asociacin sindical con personera gremial y ser
elegidos en comicios convocados por sta".
La limitacin mortifica dicha libertad, de manera tan patente como
injustificada, en sus dos vertientes. En primer lugar, la libertad de los
trabajadores individualmente considerados que deseen postularse como
candidatos, pues los constrie, siquiera indirectamente, a adherirse a la
asociacin sindical con personera gremial, no obstante la existencia, en el
mbito, de otra simplemente inscripta. En segundo trmino, la libertad de
estas ltimas, al impedirles el despliegue de su actividad en uno de los
aspectos y finalidades ms elementales para el que fueron creados. En tal
sentido, para ambos rdenes, corresponde reiterar que el monopolio
cuestionado en la presente causa atae nada menos que a la eleccin de los
delegados del personal, esto es, de los representantes que guardan con los
intereses de sus representados, los trabajadores, el vnculo ms estrecho y
directo, puesto que ejercern su representacin en los lugares de labor, o en
la sede de la empresa o del establecimiento al que estn afectados. La
restriccin excede, y con holgura, el acotado marco que podra justificar la
dispensa de una facultad exclusiva a los gremios ms representativos, del
que ya se ha hecho referencia.
Por lo dems, no se ha invocado, ni esta Corte lo advierte, la existencia de
razn alguna que haga que la limitacin impugnada resulte necesaria en
una sociedad democrtica en inters de la seguridad nacional o del orden
pblico, o para la proteccin de los derechos y libertades ajenos. Antes bien,
parece marchar en sentido opuesto a dichos intereses y, principalmente, a
las necesidades de una sociedad del tipo indicado, la cual, si algo exige, es
que el modelo que adopt permite los vnculos asociativos, sobre todo
aquellos que, como los sindicales, estn llamados a coadyuvar, de manera
notoria, en la promocin del "bienestar general".
10) Que, en consecuencia, corresponde revocar la sentencia apelada en
cuanto desconoci el derecho de ATE a intervenir en la celebracin de los
comicios de delegados del personal en el mbito del Estado Mayor General
del Ejrcito y el Estado Mayor Conjunto de las Fuerzas Armadas, con base
en que, pese a comprender dicho mbito de actividad, no gozaba en ste de
personera gremial. Por ello, habiendo dictaminado la seora Procuradora
Fiscal, se hace lugar parcialmente a la queja y al recurso extraordinario
interpuestos, y se revoca la sentencia apelada con el alcance indicado, con
costas (art. 68 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin), de
manera que la causa deber ser devuelta a fin de que, por quien
corresponda, sea dictado un nuevo pronunciamiento con arreglo al
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 16
presente. Hgase saber, acumlese Thompson La Ley 7 la queja al
principal y, oportunamente, remtase. Ricardo Luis Lorenzetti. Elena I.
Highton de Nolasco. Carlos S. Fayt. Enrique Santiago Petracchi.
Juan Carlos Maqueda. E. Ral Zaffaroni.
Thompson La Ley 8
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Para definir el concepto de LIBERTAD SINDICAL , extraemos un
argumento del fallo, argumento contundente para dimensionar el valor de
la libertad sindical : los textos legales recordados precedentemente,
tributaron al desarrollo progresivo de un designio que ya
revistaba en el acto de creacin de la Organizacin Internacional
del Trabajo (OIT), vale decir, la Seccin I de la Parte XIII del
Tratado de Versalles, de 1919, y contenido en el Prembulo de su
Constitucin: el "reconocimiento del principio de libertad
sindical" como requisito indispensable para "la paz y armona
universales", que encuentra su correlato en la categrica
proclama de la llamada Declaracin de Filadelfia, del 10 de mayo
de 1944, por la cual fueron reafirmados no slo los principios
fundamentales sobre los cuales est basada la OIT, sino, "en
especial", que la "libertad [...] de asociacin es esencial para el
progreso constante"
----------------------------------------------------------------------------------------
* Por efecto de la posicin de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, los
tribunales del interior asumen un lineamiento inmediato, sirviendo de
ejemplo : Con fecha mircoles 7 de enero, 5:39 PM .BUENOS AIRES, ene 7
(DyN) - La II Cmara del Trabajo de Mendoza orden que dos delegados
sindicales sean reincorporados a sus puestos de trabajo ,luego que la
empresa en la que se desempean los despidi durante un conflicto laboral,
inform hoy la Central de Trabajadores de la Argentina (CTA). Los
sindicalistas beneficiados son Jos Soto y Fabin Bravo, quienes haban
sido elegidos por sus propios compaeros para que los representaran como
trabajadores del ajo, pero no haban sido designados en representacin de
ningn sindicato con personera gremial. K-5877-DYN 18:35 01-07-09.-
-----------------------------------------------------------------------------------------
TITULO PRELIMINAR
De la tutela de la libertad sindical
Artculo 1 La libertad sindical ser garantizada por todas las normas
que se refieren a la organizacin y accin de las asociaciones sindicales.
-----------------------------------------------------------------------------------------
El artculo primero de la ley enuncia claramente como principio rector y
general de nuestro ordenamiento jurdico positivo en materia de relaciones
laborales colectiva la garanta de la tutela de la libertad sindical en todo lo
relacionado con la organizacin y las acciones de las asociaciones
sindicales.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 17
La Ley de Asociaciones Sindicales (L.A.S.) cumple de esta forma con el
mandato constitucional que ampara el derecho de los trabajadores a la
"organizacin sindical libre y democrtica reconocida por la simple
inscripcin en un registro especial" (artculo 14 bis Constitucin Nacional).
La L.A.S. constituye un avance en la materia con referencia a legislaciones
anteriores puesto que coloca a la libertad sindical como principio bsico y
fundamental de todo el sistema normativo de las asociaciones gremiales.1
El reconocimiento constitucional del derecho a la libertad sindical que se
expresa en la garanta de una "organizacin libre y democrtica", pertenece
primero a los trabajadores y luego a las organizaciones o asociaciones.
El trmino "organizacin" debe ser interpretado conforme la definicin del
artculo 10 del Convenio 87 de la Organizacin Internacional del Trabajo
(O.I.T.) como "toda organizacin de trabajadores o de empleadores que
tenga por objeto fomentar y defender los intereses de los trabajadores o de
los empleadores". Esta organizacin debe reunir la condicin de ser "libre y
democrtica" para gozar de la garanta. La organizacin sindical es
consecuencia de la libertad sindical.
Este artculo es un principio bsico para el anlisis e interpretacin del
resto del articulado de la ley que regula la organizacin y accin de los
sindicatos.
La libertad sindical es una manifestacin especial de la libertad general en
una relacin especie gnero, ya que todas las libertades pblicas forman
una unidad considerndose un derecho humano (GARCIA MARTINEZ,
Roberto, "Libertad Sindical y Autonoma Colectiva", DT, 1989-A, 925)
(GRISOLIA, Julio Armando, ob. cit.). Jorge Bof considera que no es "un
abuso afirmar que la evolucin del Derecho del Trabajo estuvo ligado a las
vicisitudes de la libertad sindical (BOF, Jorge, "Garantas de Proteccin de
los Representantes Sindicales", TySS, 1989-122).
Definicin
La libertad sindical es definida por Guillermo Lpez "como el conjunto
de poderes individuales y colectivos, positivos y negativos que aseguran la
independencia de sus respectivos titulares en orden a la fundacin,
organizacin, administracin, gobierno y actividad externa de las
asociaciones profesionales de trabajadores" (LOPEZ, Guillermo, "Derecho
de las Asociaciones Sindicales", p. 17, Ed. La Ley. 2 vers. Ad.). Si a esta
definicin aceptada por la doctrina se le agregan las palabras "y
empleadores" se obtiene segn Justo Lpez una nocin abarcadora de
ambos tipos de asociaciones profesionales (LOPEZ, Justo, "Derecho
Colectivo del Trabajo", LT, t. XX, p. 673, Ed. La Ley).
Otra definicin de la libertad sindical es la que formula Carlos Etala como
"el conjunto de derechos y potestades, privilegios e inmunidades otorgadas
por las normas constitucionales internacionales y legales a los trabajadores
y las organizaciones voluntariamente constituidas por ellos para garantizar
el desarrollo de las acciones lcitas destinadas a la defensa de sus intereses y
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 18
al mejoramiento de sus condiciones de vida y de trabajo" (ETALA, Carlos
Alberto, "Derecho
Colectivo del Trabajo", p. 58, Ed. Astrea).
Nstor Corte: afirma que la libertad sindical "es un haz de derechos y
garantas que actan tanto en el plano individual como en el colectivo" y
que se expresa en el texto de la L.A.S. As el artculo 5 de la ley establece los
derechos de la asociaciones entre los que se destacan principalmente el de
negociar colectivamente y el de ejercer el derecho de huelga. En el artculo 4
de la norma sindical se expresa el derecho de los trabajadores y en el
artculo 8 de la L.A.S. que se refiere a las garantas que debe otorgar el
sindicato a sus afiliados fijando la democracia interna que es, al igual que la
libertad sindical, un principio rector en la actual ley (CORTE, Nstor, "El
Modelo Sindical Argentino", p. 78, Ed. Rubinzal Culzoni).
La libertad sindical, individual y colectiva se expresa en forma positiva y
negativa.
La libertad individual positiva es el derecho a: a) constituir libremente las
asociaciones sindicales que se estimen convenientes. Aunque en nuestro
pas ese derecho no se reconoce a quienes integran las fuerzas armadas y
policiales, la L.A.S. no prohbe expresamente la constitucin de estos
sindicatos.
La justicia
La justicia ha reafirmado este derecho positivo:"La libertad sindical abarca
el concepto de proteccin de los derechos del afiliado, an ante su
organizacin gremial y el derecho de aqul y la obligacin de sta de
organizarse democrticamente" (C. Civ. y Com. Trab. y Minas, Catamarca,
1aNom., 1999/04/07 - Monroy, Jorge L. y otros - LLNOA, 1999-223.
Digesto Prctico La Ley. Derecho Colectivo del Trabajo, pargrafo 1176).
En un caso singular que ser materia de anlisis tambin en otros artculos
de la L.A.S., la Suprema Corte de Mendoza (sala primera) al tratar un
planteo de inconstitucionalidad de un decreto del Poder Ejecutivo de
Mendoza que haba homologado un acuerdo paritario y que se consider
violatorio de la libertad sindical distingui que:"Tanto la libertad sindical
individual (derecho del trabajador a formar sindicatos sin autorizacin
previa, a afiliarse, desafiliarse y a no afiliarse) como la libertad sindical
colectiva o de actividad (derecho del sindicato a la autorregulacin,
reconocidos por instrumentos internacionales -convenio 87, Organizacin
Internacional del Trabajo, ratificado por nuestro pas-), son igualmente
relevantes"(SC Mendoza, sala I, 1997/04/01, "Karake, Nesrn, Rosa c.
Provincia de Mendoza". DT, 2000-A, 594.).
Acerca del derecho de fundacin de una asociacin sindical el Tribunal de
Entre Ros ha sostenido:"La constitucin de una asociacin gremial slo
requiere de la decisin fundacional de los trabajadores cuyas voluntades
concurren a formarla, sin otras limitaciones que las establecidas legalmente
ni condicionamiento de autorizacin previa, por lo que aqullas existen an
antes de su inscripcin. Lo expuesto se fundamenta en los principios de
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 19
libertad y autonoma sindicales expresamente garantizados por los artculos
14 bis de la Constitucin Nacional, 1 y
4 de la ley 23.551 (Adla, XLVIII-B, 1408)"(ST Entre Ros, sala I penal,
1997/04/18, "Vliz, Daro M. F. c. Federacin Argentina de Empleados de
Comercio y Servicios y otro", LLLitoral, 1997-928, Digesto Prctico La Ley.
Derecho Colectivo del Trabajo, pargrafo 1186).
Libertad sindical positiva
La libertad sindical positiva se expresa tambin en: b) afiliarse a las
asociaciones ya constituidas. El derecho de afiliarse es un verdadero
derecho subjetivo que el postulante a afiliado ejerce ante la asociacin
sindical susceptible de ser planteado ante la justicia en caso de no ser
reconocido ni respetado por la asociacin sindical.
Teniendo en cuenta las normas del derecho comn que rigen a las
asociaciones que pueden decidir incondicionadamente el rechazo de las
solicitudes de afiliacin ("bolilla negra"), a diferencia de las asociaciones
sindicales que slo lo pueden hacer en casos expresamente determinados
por la norma, se ha planteado si stas siguen siendo un sujeto de derecho
privado o si esa facultad limitada le hace perder el carcter de sujeto de
derecho colectivo privado.
Justo Lpez considera que esa limitacin de los sindicatos constituye un
caso de restriccin legal en sentido lato de un poder privado, como ocurre
en el caso en que el Estado interviene en una relacin contractual privada,
como puede ser por ejemplo el contrato de trabajo, imponiendo con
carcter imperativo o de orden pblico ciertos lmites a la autonoma de la
voluntad de las partes y que no por ello convierten a aquellas relaciones
contractuales privadas en relacin de derecho pblico (LOPEZ, Justo, ob.
cit., p. 115).
Otra de las expresiones de la libertad sindical positiva es: c) permanecer en
una asociacin sindical. Se considera implcito este derecho en el de
afiliacin al que se refieren los artculos 4 inciso b) y 12, puesto que si fuera
posible la exclusin incondicional del afiliado se burlara el derecho a la
afiliacin. Esto no significa desconocer el poder disciplinario de las
asociaciones que se encuentra normado en la ley y en los estatutos, sino que
se vincula con el derecho de no ser expulsado arbitrariamente. Tambin se
consideran manifestaciones de la libertad sindical positiva a: d) reunirse y
desarrollar actividades sindicales, e) peticionar ante las autoridades y los
empleadores, f) participar en la vida interna de las asociaciones sindicales,
elegir libremente a sus representantes, ser elegidos y postular candidatos,
g) derecho a un trato igual no discriminatorio) (LOPEZ, Justo, ob. cit., p.
109).
Libertad sindical negativa
Entre los derechos negativos estn: a) no afiliarse. Nuestra legislacin
garantiza efectivamente la libertad sindical negativa en su artculo 4.
En nuestro ordenamiento las clusulas sindicales de convenio colectivo
(taller cerrado y taller sindicado) son consideradas ilcitas porque son
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Profesora: Patricia Sansinena | 20
incompatibles con el derecho de los trabajadores a no afiliarse a los
sindicatos (artculo 4 inciso b) y han sido declaradas inconstitucionales
(Caso "Outon", Corte Suprema de Justicia de la Nacin) porque contraran
los derechos constitucionales a trabajar y a organizar asociaciones
profesionales libre y democrticamente. En el caso "Outon" en que
intervino la Corte Suprema un grupo de trabajadores martimos requirieron
mediante accin de amparo que se les restableciera el derecho a trabajar y
agremiarse libremente. Estos derechos haban sido violados por el Decreto
280/64 reglamentario de la Bolsa de Trabajo Martimo para Marinera y
Maestranza, una norma que exiga acreditar con un carnet sindical la
condicin de afiliado a la asociacin sindical con personera gremial para
poder inscribirse en la citada Bolsa y tener derecho a trabajar. El Superior
Tribunal declar inconstitucional la norma reglamentaria por ser
violatorias de normas constitucionales.
Otro derecho negativo es: b) desafiliarse. El derecho a desafiliarse reconoce
expresamente el derecho a permanecer, que se vincula con el poder
disciplinario asociacional cuyas caractersticas son sealadas por Guillermo
Lpez como un derecho "discrecional", derecho "potestativo", un derecho
propio pero relativo. Los hechos susceptibles de ser incriminados son
contravenciones al deber de subordinacin, al deber de solidaridad, al
deber de colaboracin y al de no perjudicar la reputacin del cuerpo social.
El poder disciplinario se encuentra limitado por dos rdenes de derechos
superiores, por un lado los derechos del Estado y por el otro los derechos de
los afiliados en cuanto a tales y como seres humanos y ciudadanos de un
estado de derecho (LOPEZ, Guillermo, ob. cit., p. 19).
En tercer lugar, los sindicatos, despus de su constitucin y su eventual
reconocimiento, estn libres de la injerencia estatal en su organizacin
interna y en su actividad externa. Los sindicatos pueden determinar
libremente las condiciones de administracin, los mtodos de eleccin para
los cargos propios, la propia denominacin, la propia sede, la propia esfera
de accin tanto respecto del territorio como de la categora profesional.
Este aspecto de la libertad sindical se relaciona con la autonoma del
instituto, en virtud de la cual elige sus autoridades, designa sus delegados,
celebra los convenios colectivos de trabajo, ejerce el derecho de huelga,
peticiona a las autoridades, etctera. Del mismo modo, este aspecto de la
libertad de los sindicatos frente al Estado implica el poder de constituirse,
para la mayor eficacia de la propia accin, en uniones, federaciones y
confederaciones locales, nacionales y tambin internacionales.
Respecto al derecho de afiliarse o desafiliarse la justicia ha sealado
que:"Afirmar como principio la libertad sindical significa generar las
condiciones para posibilitar la plena actividad gremial, protegerla, limitar el
poder. Y en este sentido, las normas sobre desafiliacin y cancelacin de la
afiliacin suponen un delicado equilibrio de fuerzas: la asociacin de grado
superior, indudablemente ms poderosa, debe cumplir determinados
recaudos legales para estar habilitada a cancelar la afiliacin de otra de
grado inferior; como contrapartida esta ltima debe poder renunciar,
libremente, y sin condicin alguna a la afiliacin"(CNTrab., sala III,
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 21
1998/03/05, Federacin Obreros y Empleados de Correos y
Telecomunicaciones, TySS,1999-291, Digesto Prctico La Ley. Derecho
Colectivo del Trabajo, pargrafo 1302).
La libertad sindical colectiva se manifiesta en: A) derechos positivos a) de
auto organizacin (autonoma de organizacin). La libertad sindical
colectiva positiva se expresa en la autonoma, autarqua e independencia
sindical que es la facultad de autodeterminacin de las asociaciones
sindicales de trabajadores frente a las fuerzas, poderes, personas y
organizaciones que pretendan interferir en su constitucin y
funcionamiento. La asociacin se auto determina y dicta para s las normas
fundamentales de la organizacin, los estatutos.
La justicia laboral ha sido muy rigurosa limitando la actuacin de la
autoridad de aplicacin y con ese criterio lo resolvi la sala X de la Cmara
Nacional de Apelaciones del Trabajo. (CNTrab., sala X, 1998/03/03,
"Sindicato de Conductores de Taxis de Crdoba c. Ministerio de Trabajo",
DT, 1998-B, 2455, Digesto Prctico La Ley. Derecho Colectivo del Trabajo,
pargrafo 1180).
Otras manifestaciones de la libertad sindical colectiva son: b) elegir
libremente a sus representantes, c) organizar su administracin, d)
organizar sus actividades y formular su programa de accin, e) facultad
federativa, f) derecho a no ser disueltas o suspendidas por va
administrativa. Nuestra legislacin no prev la disolucin o suspensin de
las asociaciones sindicales va administrativa y por ello el procedimiento
para la disolucin de la asociacin debe estar contenido en los propios
estatutos y debe ser organizado por ella misma.
B) en cuanto a las libertades negativas se pueden citar: a) de no federarse,
b) no exclusin legal del derecho a la accin sindical y a la posibilidad de
formular el programa de accin, c) no intervencin del Estado y d) no
intervencin patronal (artculo 6 L.A.S.).
Los convenios internacionales
Los derechos relativos a la libertad sindical han merecido un
reconocimiento especial a nivel internacional dentro de los derechos
humanos y en nuestro pas, con la constitucionalizacin de los tratados, sus
prescripciones vienen a complementar las clusulas que al efecto contena
el artculo 14 bis de la Constitucin Nacional (LIVELLARA, Carlos Alberto,
"Un singular caso de inconstitucionalidad por violacin de la Libertad
Sindical", DT, 2000-A, 594) (VON POTOBSKY, Geraldo, "La Legislacin
Argentina frente a las normas de la OIT", DT, 1995-A, 15).
Rodrguez Mancini afirma que muchas de las aparentes contradicciones que
pueden encontrarse entre distintos dispositivos de la ley deben
interpretarse en el sentido que prevalezcan aquellas normas que se ajustan
a los principios contenidos en la Constitucin Nacional y en los Convenios
de la O.I.T. que garantizan la libertad sindical, sobre aquellas otras que
muestran incompatibilidades con esos principios (RODRIGUEZ MANCINI,
Jorge, ob. Cit.).
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 22
Reafirmando lo expuesto, se recuerda que la OIT encargada de velar a nivel
supranacional por la plena vigencia de los derechos en el marco del trabajo
subordinado, es igualmente defensora de LA LIBERTAD SINDICAL
reafirmada en el Convenio de OIT 87 como ya fuera analizado.
EL DELEGADO GREMIAL/TUTELA
SINDICAL
Por Ana Clara Alfie.- Abogada Laboralista.-
CEFS (Centro de Estudio y Formacin Sindical)
CAPITULO 1.- EL DELEGADO GREMIAL
Qu es exactamente un delegado?.- El delegado gremial es un
protagonista esencial de la accin sindical, que desarrolla sus tareas en el
mbito de la empresa o el establecimiento, representando y defendiendo los
intereses de sus compaeros. La idea es que el delegado, al tomar contacto
directo con los trabajadores, pueda hacerse carne de las inquietudes y
necesidades de ellos, de manera de canalizar esos reclamos.
Por eso, decimos que el delegado es un representante de los trabajadores
de la empresa o el establecimiento (se encuentren afiliados o no al
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 3
sindicato), y esa representacin la ejerce tanto ante la empresa como ante el
sindicato al que pertenece. Pero es, tambin y al mismo tiempo, un
representante del sindicato ante los trabajadores que l representa
(afiliados o no a la organizacin gremial) y ante la empresa.
Es decir, que dentro del juego de relaciones que existe entre los
trabajadores, la organizacin gremial y la empresa, el delegado posee las
siguientes representaciones que le otorga la Ley de Asociaciones Sindicales
(LAS), N 23.551, que rige todas estas cuestiones:
Cules son sus atribuciones? a quien representa?
A los trabajadores de la empresa o del establecimiento, ante el sindicato;
A los trabajadores de la empresa o del establecimiento, ante la misma
empresa;
Al sindicato, ante la empresa;
Conjuntamente, representa a los trabajadores de la empresa o del
establecimiento y al sindicato, ante el Ministerio de Trabajo de la Nacin o
la Secretara de Trabajo provincial, en los casos en que se produzca una
inspeccin o un funcionario de cualquier autoridad administrativa laboral
se haga presente en el establecimiento.
Por esto decimos que la representatividad del delegado gremial es de
carcter mltiple.
Qu significa defender los intereses de lo compaeros?.- Cuando
decimos que el delegado defiende los intereses de los compaeros, no nos
referimos slo a custodiar o mantener las conquistas ya logradas, sino
tambin a gestionar mejoras, o sea, generar nuevas conquistas.
Por ejemplo: supongamos que el CCT que rige en una fbrica, establece una
jornada diaria de ocho (8) horas. El delegado tiene la obligacin de verificar
que este lmite se cumpla, es decir, que el empleador no imponga de
hecho una jornada de trabajo ms extensa sin abonar las horas extras
como marcan la ley o el convenio colectivo de trabajo.
Si asume esa actitud, el delegado est defendiendo los derechos e
intereses de los trabajadores de esa fbrica. Pero ahora supongamos que
las tareas que all se realizan son insalubres. En ese caso, el delegado deber
realizar los reclamos y gestiones necesarios para que se logre una
declaracin de insalubridad por parte de la Autoridad Administrativa
(nacional o provincial, segn que el establecimiento se encuentre en
territorio de la Capital o de alguna Provincia), de manera que la jornada se
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 4
reduzca a seis (6) horas.
La defensa de los intereses de esos trabajadores, no pasa slo por exigir
que se cumplan las normas laborales, sino tambin por la necesaria mejora
en las condiciones de trabajo de sus compaeros en materia de salud,
higiene y seguridad personal.
Qu otras funciones tiene el delegado gremial?.- Sera muy
extenso enunciar todas las funciones del delegado gremial y las comisiones
internas, pero podemos remarcar algunas de las principales y ms usuales
Vigilar el cumplimiento de las leyes laborales y el convenio colectivo.
Pedir informacin relacionada con cualquier apercibimiento, suspensin o
despido de los trabajadores del establecimiento.
Estar atento a toda modificacin ilegtima de las condiciones de trabajo (el
denominado abuso del ius variandi, esto es, del poder del empleador de
modificar las condiciones de prestacin de tareas sin causar dao fsico,
moral ni econmico al trabajador).
Verificar el estricto cumplimiento de las normas sobre higiene y seguridad
en el trabajo; proponiendo formas para mejorar la prevencin de riesgos
contra la salud y la seguridad de sus compaeros.
Velar por la preservacin de la integridad psicofsica de sus compaeros,
resistiendo ritmos de trabajo excesivamente intensos o pautas de
productividad inadecuadas.
Otra de las funciones esenciales del delegado gremial es la de promover la
actividad gremial de sus compaeros, detectando a aquellos que tienen
inters vocacin gremial, para estimularlos y acompaarlos en la
participacin en actividades sindicales e integrarlos a la organizacin
gremial.
Verificar la aplicacin de las normas legales o convencionales, pudiendo
participar en la inspeccin que disponga la Autoridad Administrativa del
trabajo.
Reunirse peridicamente con el empleador o su representante.
Presentar ante el empleador o sus representantes, las reclamaciones de los
trabajadores en cuyo nombre actan.
Hay distintos tipos de delegados?.- Generalmente, se distingue al
delegado de pequeos establecimientos (con poco personal) del delegado de
grandes establecimientos.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 5
Por qu? Cul es la diferencia?.- La ley establece que a mayor
nmero de trabajadores, mayor nmero de delegados. Con lo cual, en los
casos de grandes establecimientos, siendo mayor el nmero de delegados,
no hay un nico representante gremial que se constituye en actor principal
en cada conflicto, sino que existe lo que se denomina comisin interna
que es el rgano colectivo formado por el conjunto de los delegados.
O sea que, en los grandes establecimientos, cada delegado es componente
de un organismo representativo colectivo, que es la comisin interna. La
forma en que se integra la comisin interna depende del estatuto de la
organizacin sindical en particular. El nmero de miembros va a depender
de la cantidad de personal trabajando en el establecimiento de que se trate
y de lo que establezca el convenio colectivo o la costumbre en la actividad,
en la empresa o el establecimiento.
Esta diferencia es importante, porque cuando se trata de grandes
establecimientos los delegados realizan su labor de manera sectorizada:
cada delegado recoge las inquietudes de su sector y las retransmite a la
comisin interna.
La comisin interna es el cuerpo general de delegados?.- Una
cosa es la comisin interna, tambin llamada cuerpo de delegados (por
ejemplo: todos los delegados de la fbrica XX), y otra cosa es el plenario o
cuerpo general de delegados, que se constituye por todos los delegados de
todas las fbricas o establecimientos representados por un mismo sindicato.
Es importante destacar, que para que se forme una comisin interna, debe
haber tres delegados o ms. El funcionamiento de esta comisin va a estar
determinada por el estatuto del sindicato.
Tambin el estatuto determina si la eleccin de los delegados se realiza
teniendo en cuenta determinadas reas o sectores de la empresa, o por el
conjunto del personal. En este tema, puede tambin adoptar decisiones la
asamblea general de los trabajadores de la empresa.
Qu requisitos debo reunir para poder ser elegido como delegado?.- Para
poder ser candidato a delegado, segn la Ley 23.551 se deben cumplir los
siguientes requisitos:
1) Ser mayor de 18 aos de edad;2) Tener un ao de antigedad en la
empresa (se cuenta desde la fecha de la eleccin para atrs), salvo que el
establecimiento se haya instalado recientemente, en cuyo caso no se exige
este requisito; tampoco se exige este requisito cuando, por la ndole de la
actividad, la relacin laboral comienza y termina con al realizacin de una
obra, o cuando se trate de un trabajo de temporada;3) Tener un ao (como
mnimo) de afiliacin al sindicato con personera gremial.
Qu es un sindicato con personera gremial? .- La ley 23.551
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 6
realiza diferentes clasificaciones de los sindicatos. Entre ellas, encontramos
la clasificacin que distingue los sindicatos en funcin de los derechos que
poseen.
Ocurre que no todos los sindicatos tienen los mismos derechos reconocidos
por ley. En efecto, los sindicatos con simple inscripcin (tambin llamados
simplemente inscriptos, o con personera jurdica) tienen menos
derechos que los sindicatos con personera gremial.
La personera gremial es un atributo de los sindicatos ms representativos,
que brinda al sindicato que la obtiene ciertos derechos que le son
exclusivos.
Cules son los derechos exclusivos que tienen los sindicatos con
personera gremial?
Segn el art. 31 LAS, los derechos exclusivos de los sindicatos con
personera gremial son:
Defender y representar ante el Estado y los empleadores los intereses
individuales y colectivos de los trabajadores;
Participar en instituciones de planificacin y control de conformidades con
lo que dispongan las normas respectivas;
Intervenir en negociaciones colectivas y vigilar el cumplimiento de la
normativa laboral y de seguridad social;
Colaborar con el Estado en el estudio y solucin de los problemas de los
trabajadores;
Constituir patrimonios de afectacin que tendrn los mismos derechos que
las cooperativas y mutualidades;
Administrar sus propias obras sociales y, segn el caso, participar en la
administracin de las creadas por ley o por convenciones colectivas de
trabajo.
A estos derechos se suman otros tantos que estn diseminados en la Ley de
Asociaciones Sindicales (LAS). As:
La representacin sindical en la empresa. Como hemos dicho, el trabajador
que desea postularse al cargo de delegado gremial, segn la ley debe
necesariamente estar afiliado al sindicato con personera gremial (conforme
art. 41 inciso a. LAS).
La tutela sindical de sus representantes gremiales (conforme art. 52 LAS).
La retencin por nmina de cuotas de afiliacin u otros aportes que deban
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 7
tributarlos trabajadores al sindicato con personera gremial (art. 38 LAS).
La exoneracin de impuestos y gravmenes (art. 39 LAS).
Por qu la ley hace esta diferencia? No deberan tener todos los
sindicatos los mismos derechos?
Bueno este tema fue muy estudiado por los rganos de control de la OIT,
quienes al analizar los convenios internacionales relativos a la libertad
sindical (que en nuestro pas, tienen el mismo valor que nuestra
Constitucin Nacional), consideraron quesera posible que un sistema legal
otorgue ciertos privilegios a favor de los sindicatos ms representativos.
Pero que estos privilegios o ventajas deberan limitarse al otorgamiento de
derechos preferenciales en slo tres materias: negociacin colectiva;
consulta por las autoridades; designacin de delegados ante los organismos
internacionales.
Esto no es lo que ocurre en nuestro pas, pues el sistema legal argentino le
otorga al sindicato con personera gremial privilegios que implican
exclusividad en estas tres materias, y en otras tantas ms.
Es decir: nuestra ley sindical otorga derechos exclusivos al sindicato ms
representativo. Estos derechos exclusivos exceden ampliamente la nmina
de materias cuya prioridad a favor del sindicato ms representativo es
aceptada por los rganos de la OIT. Esto resulta tremendamente
reprochable-
S, pero quin se ocupa de hacer este reproche? A m, por ejemplo, este
sistema me perjudica por varias razones.
Supongamos que yo no estoy de acuerdo con la lnea de pensamiento de la
conduccin del sindicato con personera gremial
por qu me obligan a votar como delegado a un trabajador
afiliado a ese sindicato, y no a otro que puede tambin
representarme?
Es ms por qu, si yo quiero ser candidato a delegado, tengo s
o s que afiliarme al sindicato con personera gremial?.
- Si stas y otras situaciones han provocado, por un lado, el reproche de
los rganos de control de la OIT, quienes han concluido que nuestro
sistema legal atenta contra el principio de libertad sindical.
Tambin los Jueces argentinos han cuestionado el sistema ideado por la
LAS. En efecto, el tema lleg hasta la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, que en nuestro pas es la mxima autoridad judicial. As, en el caso
ATE c/ MINISTERIODE TRABAJO, dictado el 11/11/2008,
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Profesora: Patricia Sansinena | 8
la Corte sentenci que: el art. 41 inc. a. LAS (el que establece que para ser
delegado debo estar afiliado al sindicato con personera gremial) es
inconstitucional, por violar el derecho a la libertad sindical, amparado tanto
por el art. 14 bis de nuestra Constitucin Nacional, como por el Convenio 87
de la OIT.
En el caso, la Corte consider que nuestra ley atenta contra la libertad de
los sindicatos con simple inscripcin, al impedirles desplegar su actividad
en uno de sus aspectos y finalidades ms elementales para la que fue
creada; y que tambin atenta contra la libertad de los trabajadores que
desean postularse a delegados, a quienes se los obliga a afiliarse al sindicato
con personera gremial.
1. Se recomienda la lectura del material de debate La Crisis del Modelo
Normativo Sindical basado en los Derechos Exclusivos otorgados al
Sindicato con Personera Gremial, en el que se trata con profundidad el
tema relativo a cmo se obtiene la simple inscripcin, cmo se obtiene la
personera gremial, etc; estimulando un debate a partir de los reproches
que se han hecho al sistema sindical argentino.
Entonces con este fallo la Corte modific la ley?.- No. La LAS sigue
diciendo exactamente lo mismo, es decir, que para postularse a delegado el
trabajador debe estar afiliado al sindicato con personera gremial.
Los fallos de la Corte no cambian la ley, slo dicen que ella es
inconstitucional, es decir, que por esa razn no va a ser aplicada en el caso
concreto.
Obviamente, si se llevan a juicio casos similares, en donde esta cuestionada
la eleccin como delegados de trabajadores afiliados un sindicato
simplemente inscripto, cuando stos lleguen a la Corte es de esperar que el
tribunal falle de modo similar, partiendo del mismo criterio:
que los sindicatos con simple inscripcin, y los sindicatos con personera
gremial, deben encontrarse en un pie de igualdad respecto al derecho a la
representacin sindical en la empresa y el derecho a la tutela sindical de sus
dirigentes.
Esto nos genera grandes expectativas, pues es un hecho que nos
encontramos frente a un proceso de cambio, iniciado con el fallo ATE y
luego profundizado por el fallo Rossi, que se ir consolidando y
fortificando a travs de la repercusin que estas sentencias provoquen tanto
en el mbito judicial, como en mbito social.
Pero en conclusin, si yo estoy afiliado al sindicato simplemente inscripto, y
quiero ser delegado,puedo o no puedo? .- Si lo vemos desde el punto de
vista estrictamente legal, la respuesta es no. Si lo vemos desde el punto de
vista de la jurisprudencia de la Corte, la respuesta es s.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 9
Entonces, me parece que para decidir en el caso concreto los pasos a seguir,
lo importante es hacer no slo una valoracin jurdica, sino tambin un
valoracin tctica poltica-gremial. Es esencial analizar en cada caso el
grado de organizacin que se haya construido en la fbrica, el nivel de
conciencia de los compaeros, la participacin y apoyo de los mismos
Tambin hay que tener en cuenta en el caso concreto cul es el grado de
resistencia de la patronal en torno a la aceptacin de delegados de un
sindicato distinto a aqul que goza de personera gremial.
En trminos generales, podemos afirmar que siempre resulta esencial
conocer la correlacin de fuerzas, para poder adoptar una estrategia gremial
eficaz.
Segn la ley, la eleccin de delegados debe ser convocada por el sindicato
con personera gremial que tenga implantacin en la empresa o
establecimiento.
Este sindicato se ocupa tambin de la organizacin del proceso eleccionario
(ej., notificar a la empresa la fecha de la eleccin y los candidatos,
publicitarla enlos lugares de trabajo, etc.).
Segn el fallo ATE, esta derecho exclusivo del sindicato con personera
gremial resulta cuestionable. As, segn esta interpretacin, el sindicato
simplemente inscripto con implantacin en la empresa o establecimiento,
tambin podra convocar a elecciones, al ser inconstitucional el art. 41
inciso a. LAS.
Ms all de quin hace esta convocatoria
cmo se hace? Cules son los pasos a seguir?.- Se tiene que fijar la
fecha en la que se van a hacer los comicios. Las elecciones deben realizarse,
como mnimo 10 das antes de que venzan los mandatos de los delegados
que ya se encuentran en funciones.
Se debe publicar esta convocatoria. Esta publicacin debe hacerse, como
mnimo, 20 das antes de que venzan los mandatos de los delegados que
estn en funciones. En la publicacin se debe detallar la fecha y hora de los
comicios, y el nombre y direccin del establecimiento donde se realizarn
los mismos.
Se debe difundir la convocatoria por medios que permitan poner en
conocimiento de las elecciones a todos los trabajadores del establecimiento
(cartelera, diarios locales, afiches, etc).
Se debe notificar al empleador la realizacin de los comicios de tallando
fecha, hora y lugar de los mismos.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 10
Todos los trabajadores de la empresa pueden votar en las
elecciones de delegado?.- S. Todos los trabajadores de la empresa
pueden participar en la eleccin, ya que el delegado va a representara todos
y cada uno de los compaeros, no solamente a los que estn afiliados a la
organizacin gremial.
Se utiliza como padrn electoral la nmina del personal que trabaja en el
establecimiento, que debe ser facilitada por el empleador.
Muy importante: la eleccin debe realizarse en el lugar de trabajo y en
horas de trabajo. Adems, el voto debe ser directo y secreto.
Excepcionalmente, puede llevarse a cabo de otra forma, lo que suele ocurrir
en el caso de persecucin sindical al no existir representacin en la
empresa. En tal caso, suele realizarse una asamblea en la que se eligen los
representantes. Tal eleccin ser vlida mientras no sea cuestionada por
ningn trabajador.
Una vez que el delegado fue elegido en estos comicios sigue trabajando en
la empresa?.- En principio si. Casi siempre sigue estando en la empresa,
aunque a veces es relevado de prestar tareas.
Tal situacin puede configurarse por el CCT de la empresa o los usos y
costumbres habidos en ella.
Justamente el delegado, al ser un trabajador que sigue dentro del
establecimiento, convive en forma permanente con el grupo de trabajadores
que representa.
Esto le permite tomar contacto directo con la problemtica especfica de
esos trabajadores en el mbito de la empresa, as como el estado de esta.
Como la funcin del delegado se lleva a cabo en el seno mismo de la
empresa, podemos decir que el delegado es la primera lnea, la clula
primaria del sindicato.
Por ello se encuentra especficamente protegido por el Convenio n 135 y la
Recomendacin n 143 de la OIT, as como por la ley 23.551.
El delegado es el primer escaln de la estructura jerrquica de la asociacin
sindical.
Cunto dura el mandato del delegado? La ley establece una duracin
mxima del mandato de dos 2 aos.
El estatuto del sindicato puede establecer un trmino menor.
El mandato es renovable de manera indefinida, sin perjuicio de lo que
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Profesora: Patricia Sansinena | 11
estipule el CCT.
Las elecciones de delegados deben hacerse con no menos de diez das de
anticipacin al vencimiento del mandato.
En todas las empresas debe haber un delegado?.- La ley establece
la existencia de un delegado en toda empresa cuya cantidad de trabajadores
sea de diez (10) o ms.
Es decir, que reunido este requisito (y siempre que alguno de ellos se
encuentre afiliado a la entidad sindical) el sindicato est en condiciones de
convocar a eleccin de delegados.
La cantidad de delegados vara en funcin de la cantidad de trabajadores:
de diez a cincuenta, debe haber un (1) delegado; de cincuenta y uno a cien,
dos (2) delegados; luego, de ciento uno en adelante, debe adicionarse un (1)
delegado cada cien trabajadores.
Adems, en los establecimientos que tengan ms de un turno, debe haber
como mnimo un delegado por turno.
Todo esto, sin perjuicio de lo que establezcan el CCT o los usos y
costumbres de la actividad o empresa, pudiendo fijarse a travs de estos
una cantidad mayor de delegados.
Si en la empresa hay trabajadores en negro, ellos se computan para
determinar el nmero de delegados que nos corresponde elegir?
Determinar el nmero de delegados por establecimiento a veces se vuelve
dificultoso. En lneas generales, podemos decir que todos los trabajadores
que dependen de un mismo empleador, y que trabajan en un determinado
establecimiento, deben ser computados para definir la cantidad de
delegados que deben elegirse.
Esto significa que si en un establecimiento hay 30 trabajadores en blanco
que dependen de el empleador X, otros 8 en negro que tambin dependen
de este mismo empleador, ms otros 5 que estn como pasantes (tambin
dependientes de X), y finalmente hay 10 trabajadores que aparecen como
fuera de convenio(pero tambin son dependientes de X),todos ellos deben
ser computados. En este caso, la cuenta nos da un total de 53 trabajadores
en el establecimiento, por lo tanto corresponde elegir dos delegados.
trabajadores en blanco + trabajadores en negro +pasantes + trabajadores
fuera de convenio, si estn bajo un mismo empleador, suman la totalidad de
trabajadores de un establecimiento.
Se computan tambin los trabajadores tercerizados?
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Profesora: Patricia Sansinena | 12
Lamentablemente NO. Uno de los grandes problemas de la tercerizacin es
justamente la fragmentacin que produce a nivel de representacin
sindical.
Los trabajadores de las empresas mercerizadas deben elegir sus propios
delegados frente a esto, lo ideal es generar mecanismos de coordinacin
entre todos los delegados electos, superando as el impacto de la
tercerizacin en tal sentido.
En realidad, si todos los trabajadores (tercerizados o no) trabajasen en el
mismo establecimiento, y existiese un sindicato cuya zona de actuacin los
abarcase a todos, se podra convocar a eleccin de delegados unificados
para todos. Pero no existen demasiados antecedentes de situaciones como
la descripta.
La empresa le debe facilitar al delegado un lugar para el desarrollo de sus
tareas, ya que ste tiene el derecho y el deber de reunirse peridicamente
con los trabajadores, para escuchar sus necesidades, comentarios, dudas o
requerimientos. Adems, la empresa debe reconocerle al delegado una
cantidad de horas mensuales retribuidas, que el delegado ha de utilizar para
ejercer sus funciones de representante sindical.
Esto est previsto en el art.44 de la ley 23.551 que establece que, sin
perjuicio de lo que se acuerde en el CCT respectivo, los empleadores estn
obligados a:
Facilitar un lugar para el desarrollo de las tareas de los delegados del
personal en la medida en que, habida cuenta de la cantidad de trabajadores
ocupados y la modalidad de la prestacin de los servicios, las caractersticas
del establecimiento lo tornen necesario;
La empresa le debe facilitar al delegado un lugar para el desarrollo de sus
tareas, ya que ste tiene el derecho y el deber de reunirse peridicamente
con los trabajadores, para escuchar sus necesidades, comentarios, dudas o
requerimientos. Adems, la empresa debe reconocerle al delegado una
cantidad de horas mensuales retribuidas, que el delegado ha de utilizar para
ejercer sus funciones de representante sindical. Concretar las reuniones
peridicas con esos delegados asistiendo personalmente o hacindose
representar;
Conceder a cada uno de los delegados del personal, para el ejercicio de sus
funciones, un crdito de horas mensuales retribuidas de conformidad con lo
que se disponga en la convencin colectiva aplicable. Estos crditos
horarios pueden ser utilizados tanto dentro como fuera del establecimiento.
Y la regulacin de su extensin puede surgir de la costumbre, es decir, de
una prctica mantenida en el tiempo con el consentimiento tanto del
empleador como de los trabajadores.
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Profesora: Patricia Sansinena | 13
Puede ser revocado el mandato del delegado?
S. El mandato del delegado puede revocarse mediante la decisin colectiva
de los trabajadores representados, a travs de una Asamblea, que puede ser
convocada por el sindicato, o bien por los propios trabajadores (siempre
que se rena la voluntad de al menos el 10 % de ellos, que as lo peticione).
Cuando lo establezca el estatuto del sindicato, el mandato del delegado
puede ser revocado por decisin de la Asamblea o del Congreso general del
sindicato, en cuyo caso debe reunirse una mayora especial de dos tercios
(66%) de los votos. Siempre que se revoca el mandato de un delegado, debe
drsele a ste el derecho de defensa.
Me qued una ltima pregunta, con esto del fallo ATE un trabajador
puede ser delegado sin tener nada que ver con ninguno de los dos tipos de
sindicatos? Es decir, no est afiliado al sindicato con personera gremial, ni
tampoco al sindicato con simple inscripcin
El delegado es siempre un representante sindical y, de acuerdo con la ley,
para poder postularse debe estar afiliado al sindicato que tenga personera
gremial con un ao de antigedad en dicha afiliacin.
ste es el sistema argentino, y no hay forma de salirse de esta regulacin
legal. Aun considerando el criterio de la Corte Suprema, en el sentido de
que el trabajador afiliado al sindicato simplemente inscripto tambin puede
ser electo delegado, lo cierto es que en uno u otro caso el trabajador debe
contar con una afiliacin sindical (sea al sindicato simplemente inscripto o
al sindicato con personera gremial con implantacin en la empresa).
As, un trabajador que no cumpla con el requisito de afiliacin al sindicato
(sea al sindicato con simple inscripcin, sea al que posee personera
gremial), no podr ser candidato a delegado.
Esto es as porque el sistema pretende que los trabajadores de cada
empresa no slo estn representados por esos delegados, sino que adems
se encuentren cubiertos por la fuerza del sindicato, de modo de tener un
mayor potencial a la hora de enfrentar a la patronal.
En sntesis, la exigencia de afiliacin sindical es un requisito ineludible para
ser delegado gremial. Por eso, ocurre algunas veces que el delegado se afilia
al sindicato (justamente para cumplir el requisito dispuesto por la ley: un
ao de antigedad en la afiliacin para ser candidato), y una vez electo deja
de responder a las directivas del sindicato. En estos casos, hay un quiebre
entre la lnea de pensamiento del sindicato, y la lnea ideolgica que
mantienen los delegados.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 14
Es esto legtimo?.- Claro que s. La Constitucin Nacional asegura a los
trabajadores (en el art. 14 bis), la organizacin sindical libre y
democrtica. Por lo tanto, que una comisin interna se aparte del
sindicato, organizndose bajo otra lnea de pensamiento distinta a la de la
conduccin sindical, es perfectamente constitucional.
Captulo 2.-Tutela Sindical Del Delegado
Gremial.-
Qu es la Tutela Sindical?
La tutela sindical es una proteccin especial que la ley otorga a favor del
representante sindical. As, tanto los delegados de personal (afiliados al
sindicato con personera gremial, y electos conforme la ley), como los
dirigentes electos de un sindicato con personera gremial, gozan de una
estabilidad absoluta que los protege, entre otras cosas, contra el despido
arbitrario.
Tambin los candidatos a estos puestos gozan de la referida tutela sindical.
Cul es el fundamento de esta tutela?
Bueno, pensemos por ejemplo en un delegado gremial que trabaja en una
planta. Aunque fue elegido representante sindical, el contrato de trabajo
que lo vincula con su patrn sigue vigente, es decir, que de l surgen los
mismos derechos y obligaciones propios de todo contrato de trabajo. Esto
implicara tambin la vigencia del derecho del patrn (muy cuestionable,
por cierto) de sancionar a su empleado (apercibirlo, suspenderlo, etc.), y
hasta de despedirlo.
Pero esto no puede ser igual en el caso del delegado, ya que de ser asi, el
representante sindical no podria ejercer una verdadera representacin: se
interpondra siempre el temor a ser despedido y/o suspendido!
Es un hecho que a los patrones no les gusta que las empresas estn
sindicalizadas, y menos que el delgado sea eficaz en su tarea, con lo cual los
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Profesora: Patricia Sansinena | 15
delegados son siempre un blanco perfecto.
Esto es lo que se ha llamado la caza del dirigente, y para evitarlo, la Ley ha
establecido esta tutela especial.
En qu consiste esta tutela?
Gracias a esta tutela sindical, a dichos trabajadores no se les puede
modificarlas condiciones de trabajo, ni se los puede sancionar, ni despedir
sin causa. Si el empleador suspende sin causa a ese representante sindical,
modifica sus condiciones de labor, o lo despide, ese acto (el despido, la
suspensin o la modificacin de las condiciones de trabajo) es nulo,
pudiendo el representante sindical pedir judicialmente que se lo deje sin
efecto.
Esta tutela se encuentra regulada en el art. 52 dela Ley de Asociaciones
Sindicales N 23.551 (LAS).
O sea, si un delegado es electo y luego no reelegido, su estabilidad se
extiende desde la eleccin por el trmino de tres aos.
Cundo empieza, y cunto tiempo dura esta tutela?
La tutela del delegado electo comienza desde el momento en que la
designacin fue comunicada al empleador, mediante telegrama, carta
documento u otra forma escrita (art. 49 LAS), y dura todo el tiempo que
dura el mandato (como mximo dos aos, siempre que el estatuto del
sindicato no prevea un perodo menor; y reelegibles indefinidamente) y,
una vez cesado ste, dura por un ao ms.
Tambin el candidato a delegado (o sea, quien se postula, aunque luego no
sea elegido en el cargo)tiene esta tutela, que se extiende desde el momento
de la postulacin, y por slo seis meses.
Entiendo entonces que mientras dura esta tutela, el patrn no puede sin
causa suspender, despedir o cambiar las condiciones del delegado electo o
del candidato.
Pero qu pasa si el empleador dice que hay una justa causa?
En ese caso puede hacerlo?
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 16
NO. Si la Ley permitiese esto, sera muy fcil que la empresa se saque al
delegado de encima bastara simplemente con invocar una falsa causa
y listo!
Para que esto no ocurra, la Ley establece que, si el empleador afirma que
existe una justa causa para tomar esa decisin(el despido, la suspensin o el
cambio de las condiciones de trabajo) de manera previa (es decir, antes de
despedir, suspender o variar las condiciones de labor)debe iniciar un juicio,
que se denomina procedimiento de exclusin de tutela, y que tiene por
objeto que el Juez autorice ese acto. Este juicio previo, en el que se va a
ventilarla supuesta causa que alega el empleador, tambin est regulada
en el art. 52 de la Ley de Asociaciones Sindicales N 23.551 (LAS).
La estabilidad del candidato a delegado, y del delegado electo, es Absoluta y
TemporalQu ocurre si el patrn no cumple con este requisito previo, y
directamente despide, suspende o cambia las condiciones de trabajo de ese
delegado o ese candidato?
Si la empresa cambia las condiciones de ese trabajador, sanciona o despide
sin iniciar antes este juicio, el delegado o candidato puede optar por el
restablecimiento de las condiciones anteriores (si por ejemplo es un
despido, puede pedir que se lo reinstale en su puesto de trabajo) o puede, en
cambio, aceptar el despido, en cuyo caso se le debe pagar una
indemnizacin agravada, es decir, una indemnizacin mucho mayor a la
que le corresponde a otro trabajador.
Ahora, supongamos que la causa que alega el patrn para despedir al
delegado es legtima, verdadera en ese caso, igual la empresa tiene la
obligacin de dejar que ese delegado o candidato siga trabajando? O sea,
s o s tiene que esperar a que haya una sentencia judicial que lo
habilite para despedirlo?
En principio s, porque as est diseado nuestro sistema legal.
Igual hay que pensar que este procedimiento de exclusin de tutela es
sumarsimo, esto significa que los tiempos son cortos, por lo que el
perjuicio para la empresa no es tan grande.
Adems, excepcionalmente la Ley permite que el Juez (a pedido del
empleador) suspenda la prestacin laboral como medida cautelar, cuando
la permanencia del delegado o del candidato en su puesto de trabajo, o el
mantenimiento de las condiciones de trabajo, pueda ocasionar peligro para
la seguridad de las personas o bienes de la empresa.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 17
Incluso, acusando la proteccin de los bienes y de las personas, el patrn
puede liberar al trabajador de su deber de brindar tareas, siempre que
comunique esta situacin al Ministerio de Trabajo en el trmino de 48
horas (art. 30 Decreto 467/88), aunque cabe aclarar que esta posibilidad ha
sido considerada inconstitucional por parte de la doctrina laboral.
Por todo lo que venimos diciendo, me parece que yo tena una idea bastante
errada, porque crea que al delegado gremial no se lo poda tocar jams. O
sea, yo pensaba que no haba forma de despedir a un trabajador, mientras
fuera delegado
Me qued claro. Pero siempre tiene el empleador que pasar por ese
procedimiento de exclusin de tutela antes de despedir. Si no lo hace, el
despido va a ser nulo, haya o no causa, as que el trabajador afectado puede
pedir su reinstalacin, o bien, una indemnizacin agravada.
De qu depende esta eleccin?
Esa concepcin es errada. Si hay una causa grave (una injuria del delegado
que no permita que ese vnculo laboral contine), y el empleador inicia el
procedimiento de exclusin de tutela, en el mismo momento en que el Juez
admite la exclusin, ese trabajador puede ser despedido. Por eso hay que
tener cuidadoel delegado no tiene una inmunidad total! Slo tiene
inmunidad frente a los actos arbitrarios o incausados del empleador que
puedan afectarlo.
En realidad esta eleccin depende de la voluntad del delegado. O sea, si a l
le interesa volver al trabajo y continuar su militancia en el seno de la
empresa, puede pedir la reinstalacin y el pago de los salarios cados en
todo ese tiempo. En cambio, si le interesa la indemnizacin agravada, puede
elegir esta opcin en vez de la reinstalacin.
En qu consiste esta indemnizacin agravada?
Consiste en la indemnizacin comn por despido (o sea, la que se le paga a
cualquier trabajador no-delegado cuando es despedido sin causa), ms una
suma equivalente a todas las remuneraciones que le faltaban cobrar a ese
delegado hasta el cese del mandato, mas otro ao de salarios (que
correspondera al ao de estabilidad posterior al cese del mandato).
Si un delegado es despedido al ao de haber sido elegido, y elige la
indemnizacin en vez de la reinstalacin, le deberan pagar: la
indemnizacin comn (art. 232, 233 y 245 LCT), ms un ao de
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 18
remuneraciones (trece sueldos, ya que se cuenta tambin el aguinaldo), ms
otro ao de remuneraciones (otros trece sueldos).
Como vemos, esta indemnizacin es bastante cuantiosa, y justamente por
eso puede ser blanco de crtica: se supone que la Ley debe tender a
mantener a ese delegado en su puesto de trabajo, porque su funcin como
representante sindical en el interior de la empresa es importantsima,
esencial.
Por eso, que la misma Ley tiente al delegado con el pago de esta suma,
resulta criticable. Aunque seguramente, a esta crtica los legisladores
responderan que, lo que han querido, es desalentar este tipo de conductas
patronales, imponiendo un alto costo para el patrn...
S... pero es verdad que si la suma es muy grande hasta el delegado ms
comprometido va a pensarlo dos veces!
Exactamente. Por eso tenemos que pensara la opcin de la indemnizacin
agravada como una derrota porque al final, significa que con dinero (ms
all de si es poco o mucho) la empresa se sac de encima a un delegado.
En cambio, la opcin de la reinstalacin es polticamente mucho ms
efectiva: si una empresa despidi sin causa a un delegado, el hecho de que
por una decisin judicial a ese representante sindical le tengan que volver a
abrir la puerta de la fbrica, a la vista de todos los compaeros, imaginate!,
esto da una derrota anmica para la empresa, porque es una forma de
ponerle una valla a la omnipotencia patronal.
Me qued algo en el tintero dijimos que el candidato tiene esta tutela de la
que venimos hablando por seis meses, y desde que se postula para el cargo
de delegado.
Sin embargo, yo conoc un caso de un compaero que haba sido candidato,
pero como la empresa dijo que no saba nada, lo despidieron igual, no
hubo nada que hacerle.
Cmo puede ser que haya pasado eso?
Lo que ocurre es que, para que la tutela legal surta efecto, el Decreto
Reglamentario de la Ley 23.551 (N 467/1988)establece que recin se
considera que el candidato es tal, cuando el sindicato tiene por recibida la
lista que incluye a ese trabajador como candidato, con las formalidades
necesarias para pasar a expedirse acerca de su oficializacin.
Establece, adems, que es la asociacin sindical la que debe comunicar tal
circunstancia al empleador (indicando los datos personales de ese
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 19
trabajador, el cargo al cual aspira y la fecha de recepcin).
O sea: segn este Decreto 467/1988, si el trabajador le comunica al
sindicato que quiere postularse para delegado, pero no se lo comunica a la
empresa, el trabajador no tiene an estabilidad, y por tanto puede ser
despedido.
Se supone que cuando uno le avisa al sindicato, ste tiene que ocuparse
inmediatamente de avisarle al empleador. Pero la realidad es que algunas
veces esto no ocurre. Por eso es aconsejable que, en caso de duda, el
trabajador enve dos cartas documento, una al sindicato y otra a la empresa,
en las que les haga saber a ambos su voluntad de ser candidato en las
prximas elecciones.
Siempre es recomendable ser asesorado por un abogado para que nos
indique la conveniencia y oportunidad de enviar estas cartas documento.
Es aconsejable que, en caso de duda, el trabajador enve dos cartas
documento, una al sindicato y otra a la empresa, en las que les haga saber a
ambos su voluntad de ser candidato en las prximas elecciones.
De todas maneras, si bien lo ideal es que siempre se notifique por escrito al
empleador (para evitarnos problemas), ha habido algunos casos en los que
el trabajador se haba postulado, sin llegara notificarle a la empresa, y
algunos Jueces consideraron que era suficiente con que el trabajador haya
tenido la voluntad de postularse, sin ser necesaria la efectiva comunicacin.
Esto ocurri, por ejemplo, en el caso Arecco Maximilianoc/Praxair
Argentina S.A. s/juicio sumarsimo, en el que, con fecha 26 de diciembre
de 2006, uno de los Jueces de la Sala V, entendi que lo dispuesto por el
Decreto 467/1988 en materia de tutela sindical y postulacin del candidato
a delegado es inconstitucional.
Puedo pedirle al sindicato alguna constancia de que soy
candidato?
Dijimos que la tutela del candidato comienza desde el momento en que el
sindicato recibe la lista para su oficializacin. Qu pasa si al final sta
no se oficializa?
S. El Decreto 467/88 establece que, si el trabajador as lo solicita, el
sindicato tiene la obligacin de emitir un certificado en el cual conste que se
ha postulado a candidato.
En ese caso, la LAS establece en su art. 50que cesa la tutela de ese
candidato. Este cese es a partir del momento en que se declara la falta de
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Profesora: Patricia Sansinena | 20
oficializacin de la lista.
Hay algn otro requisito para que surta efectos la tutela?
En realidad el Decreto 467/1988 (reglamentario de la Ley 23.551), establece
que la tutela caduca tambin si el candidato a delegado no recibe, en las
elecciones, un mnimo del cinco por ciento (5 %) de los votos vlidos
emitidos. Sin embargo, este requisito no nos debe preocupar, ya que esta
norma es inaplicable, por ser claramente inconstitucional por exceso
reglamentario, al exigir el Decreto una condicin que la Ley no peda.
Bueno, supongamos que el candidato o el delegado electo estn dentro de
este perodo de estabilidad. Qu pasa si la empresa se cierra? Porque a
estas personas no se las puede despedir, pero si hay un cierre total del
establecimiento...qu pasa en ese caso?
La ley prev que en ese caso no se aplica la estabilidad. Lo mismo si hay una
suspensin general de tareasen ese caso tampoco se puede invocar la
estabilidad.
Hasta ac venimos hablando del delegado gremial o candidato no-electo
pero qu ocurre con los militantes sindicales que ni se
postularon ni fueron elegidos formalmente como delegados?
Muchos de nosotros tenemos una vocacin espontnea hacia la tarea
sindical, aunque jams hayamos sido delegados o candidatos esto pasa
muchas veces porque no estamos de acuerdo con la conduccin del
sindicato que nos tiene que representar. Quines estamos en esta situacin,
tenemos alguna tutela especial?
S. En realidad debemos distinguir dos situaciones distintas
El caso de los delegados de personal (o candidatos)afiliados al sindicato con
personera gremial, y dirigentes electos de un sindicato con personera
gremial; que gozan de la tutela especial que implica la estabilidad absoluta y
temporal a la que ya nos hemos referido, regulada en el art. 52 de la LAS.
El caso del militante sin designacin alguna (que no ocupa ningn cargo
formal dentro de la estructura representativa sindical), o del fundador o
dirigente de un sindicato simplemente inscripto (sin personera gremial).
En estos casos, el trabajador no goza de ninguna tutela especial. Pero s le es
aplicable la tutela genrica prevista en el art. 47 LAS.
La tutela genrica prevista en el art. 47 LAS, establece que
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 21
Todo trabajador o asociacin sindical que fuere impedido u obstaculizado
en el ejercicio regular de los derechos de la libertad sindical garantizados
por la presente Ley; podr recabar el amparo de estos derechos ante el
tribunal judicial competente, conforme al procedimiento sumarsimo
establecido en el art. 498 del Cdigo de Procedimientos Civil y Comercial de
La Nacin o equivalente de los Cdigos Procesales civiles, provinciales, a fin
de que ste disponga, si correspondiere, el cese inmediato del
comportamiento antisindical.
Esta norma, entonces, consagra una tutela para el ejercicio de la libertad
sindical para todos los trabajadores, que implica un amparo contrato da
conducta antisindical del sector empresario.
Y a su vez, el art. 53 de la misma Ley, menciona una serie de supuestos
considerados especialmente prcticas antisindicales, entre las cuales
encontramos la prctica de despedir, suspender o modificar las
condiciones de trabajo de su personal, con el fin de dificultar el ejercicio de
los derechos a que se refiere esta ley.
Qu significa esto?
Que ese activista sindical, despedido o acosado laboralmente (sea con
sanciones, o con cambios injustificados en las modalidades del
trabajo),podr pedir auxilio o amparo ante la justicia, para que el
empleador cese en esta conducta antisindical.
Esto implica la posibilidad de pedir una reinstalacin, como ocurre cuando
se despide a un candidato o delegado propiamente dicho?
En realidad por mucho tiempo los Jueces negaron esta posibilidad, porque
la Ley es clara al momento de otorgaresta posibilidad a los delegados
formalmente elegidos (o formalmente postulados), pero no tanto ala hora
de otorgar la reinstalacin a los militantes sindicales sin cargo reconocido.
Pero no debiera la Ley proteger tanto a unos como a otros? Si mi
patrn me despide por mi actividad sindical
qu diferencia hay entre que yo tenga o no un cargo formal en
un sindicato?
Ninguna. El acto atenta contra la libertad sindical, tanto en uno como en
otro caso.
Efectivamente, la Ley debe proteger la actividad sindical, sin distinciones.
No importa si se lleva a cabo en el marco de un sindicato con personera
gremial, en el de uno simplemente inscripto, o bien de alguna otra forma. El
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 22
primer artculo de la Ley de Asociaciones Sindicales establece que:
La libertad sindical ser garantizada por todas las normas que se refieren a
la organizacin y accin de las asociaciones sindicales.
Esto debera cumplirse a rajatabla!
La tutela genrica prevista en el art. 47 LAS se aplica a todo trabajador (sea
o no afiliado, delegado, integrante de cuerpos representativos, etc.), grupo
de trabajadores o asociacin sindical que viera afectado algn derecho
derivado de la libertad sindical.
Por suerte, en los ltimos aos algunos Jueces han cambiado el criterio,
entendiendo que en funcin de nuestra Constitucin Nacional, los Tratados
Internacionales con jerarqua constitucional, y los Convenios N 87 y 98 de
la Organizacin Internacional del Trabajo, debe protegerse al militante
sindical, al punto de obligar al patrn a reinstalar a ese trabajador, si fue
despedido por su actividad sindical.
Estas decisiones se fundaron en la Ley 23.592, que sanciona todo acto
discriminatorio con la nulidad del acto, y en los art. 53 y 47 de la LAS, que
especficamente autorizan a los jueces a ordenar cesar toda prctica
antisindical, entre las que se encuentran la de despedir, suspender o
modificar las condiciones de trabajo de los trabajadores, cuando estos actos
se llevan adelante para dificultar los derechos sindicales de los trabajadores.
Cmo fueron estos casos? Se trat de trabajadores que tenan
una gran militancia, o su actividad sindical era escasa?
Entre los casos ms famosos, se destaca el caso Parra Vera, Mxima c/ San
Timoteo S.A. s/ Accin de Amparo, en el que, el 14 de junio de 2006, la
Sala Vde la Cmara Nacional del Trabajo, decidi la reinstalacin de
Mxima Parra Vera. Esta trabajadora haba sido despedida sin causa
luego de ms de veinte aos de trabajar para la misma empresa. En todos
esos aos haba sido una gran luchadora, enfrentndose constantemente a
la patronal. Puntualmente el despido obedeci a su gran participacin en el
ltimo conflicto que hubo en la empresa (por la ampliacin del horario de
trabajo, al que Parra Vera y otros trabajadores se oponan). Se demostr
que ella haba ido alas audiencias llevadas adelante en el Ministerio de
Trabajo y en el Sindicato; se demostr tambin que ella se haba reunido
varias veces con los directivos de la empresa para hacerles llegar la
resistencia de sus compaeros; se demostr que haba acompaado la
actividad de los delegados gremiales.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 23
en sntesis, se demostr su total y plena actividad sindical, con lo que se
presupuso que el despido fue discriminatorio, y se oblig a la empresa a
reinstalarla en su puesto de trabajo.
Hubo algn caso que se haya tratado de un trabajador que fund un
sindicato nuevo, sin personera gremial?
Por lo visto todos estos fallos son muy nuevos!
- S. Tenemos un importantsimo caso, dado en la causa: lvarez,
Maximiliano y otros c/ Cencosud S.A. s/Accin de Amparo,, por el que en
fecha 25 de junio de 2007, la Sala II de la Cmara Nacional del Trabajo
declar nulos los despidos de varios trabajadores que se encontraban
afiliados a una asociacin sindical simplemente inscripta, y orden la
reinstalacin en suspuestos de trabajo. En este caso, los Jueces entendieron
que la patronal haba despedido a estos trabajadores por haber creado un
nuevo sindicato (el Sindicato de Empleados Jerrquicos de Comercio).
- S. De hecho, el caso pionero en la materia, tiene apenas cuatro aos! Se
trata del famoso caso Balaguer, Catalina Teresa c/ Pepsico de Argentina
S.R.L. s/ Juicio Sumarsimo, con sentencia de fecha 10de marzo de 2004
de la Sala VI de la Cmara Nacionaldel Trabajo, por el cual se orden la
reinstalacin de Catalina Balaguer, quien supuestamente haba sido
despedida por razones de bajo desempeo. En realidad, la haban
desvinculado por ser la esposa de un delegado gremial (de hecho, tambin
haba sido despedida la esposa de otro delegado, lo que cuadraba en el
esquema de represalia patronal). En el juicio se demostr que Catalina
Balaguer llevaba adelante tareas sindicales, fundamentalmente en defensa
de los derechos de las trabajadoras mujeres, que no tenan una
representacin especfica en la comisin interna.
Adems, Balaguer haba sido precursora para la instalacin de una carpa,
buscando adhesiones de diversas agrupaciones defensoras de los Derechos
Humanos, tambin de dirigentes polticos y religiosos.
O sea que el caso pionero se trat de una activista mujer! Hay algn otro
parecido?
- S. Hace muy poco la Sala V de la Cmara Nacional de Trabajo, orden la
reinstalacin de Nctar Quispe Quispe, quien inici juicio contra su
empleador, Compaa Argentina de la Indumentaria SA. En dicho caso
(cuya sentencia data del 20 de diciembre de 2007), se demostr que Nctar
Quispe Quispe haba sido una de las pioneras en el intento de sindicalizar la
empresa en la que trabajaba (en la que no haba ningn delegado electo),
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 24
difundiendo activamente ideas y objetivos, siendo parte de un pequeo
grupo de trabajadores que queran defender los intereses colectivos de los
trabajadores de esa empresa.
Se demostr que ella fue una de las primeras trabajadoras que visit a un
abogado para asesorarse legalmente, y quien por primera vez (juntamente
con otros compaeros) plante el derecho a que hubiera presencia sindical
en la empresa, mediante la eleccin de delegados.
De hecho, ella misma intent postularse, pero no tena el requisito de
antigedad en la afiliacin. Hizo tambin presentaciones solicitando
inspecciones a la Subsecretara de Trabajo del Gobierno de la Ciudad, y en
el juicio se demostr que en la esquina del establecimiento, o por ejemplo
en el horario de almuerzo, ella haca firmar a sus compaeros el pedido de
audiencia ante el Ministerio de Trabajo. Despus de este hecho, Nctar fue
despedida sin que la demandada alegara ninguna causa.
Los testigos, en el juicio que ella inici, dijeron que el despido haba
obedecido a la militancia sindical de esta trabajadora, y al hecho de que se
haba descuidado, al haber hecho firmar estas hojas a la vista de todos
(incluyendo la de la empresa).
Lo importante es que los Jueces entendieron que este despido fue
discriminatorio, con base en la actividad sindical de Nctar, y por tanto,
atentatorio de la libertad sindical (que es un derecho humano
fundamental), razn por la que declararon la nulidad del despido, y
ordenaron la reinstalacin de la misma a su puesto de trabajo.
Y hubo algn caso que se tratara de un candidato no electo?
En el renombrado juicio: Arecco Maximiliano c/ Praxair Argentina S.A. s/
juicio sumarsimo, con fecha 26 de diciembre de 2006, tambin la Sala V
orden la reinstalacin a su puesto de trabajo de Maximiliano Arecco, quien
fue despedido por la empresa demandada. Este caso fue muy particular,
porque como comentbamos antes, Arecco se haba postulado como
candidato a delegado.
Lo que ocurri fue que esta postulacin se le hizo saber al sindicato pero
cuando el sindicato intent notificar de esta candidatura a la empresa, la
patronal se rehus a recibir la carta documento, y en el medio despidi a
Maximiliano Arecco. Es decir que, formalmente la empresa no estaba
notificada, y como le gan de mano a Arecco, ya que lo despidi antes de
esta notificacin formal, los Jueces entendieron que ste no tena la tutela
especial prevista por la Ley de Asociaciones Sindicales. Pero igualmente
ordenaron la reinstalacin, al entender que el despido tena por causa una
actitud discriminatoria de la patronal, y que, por tanto, deba prosperar la
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 25
aplicacin de la tutela genrica prevista en el art. 47 de esa misma Ley.
Tambin podemos recordar el caso: Cceres, Orlando Nicols c/
Hipdromo Argentino de Palermo S.A. s/Sumarsimo, en el que la Sala
VIII de la Cmara Nacional del Trabajo tambin orden la reinstalacin de
un trabajador, en fecha 30 de noviembre de 2007. El caso se trat de un
joven trabajador de 19 aos que fue despedido luego de haber promovido la
organizacin de los trabajadores para que se convoque a elecciones de
delegado gremial, siendo l la cabeza visible de ese movimiento de
organizacin sindical.
Como vemos, en todos los casos hubo una actividad sindical muy
importante y reconocida, que determin que los Jueces pudieran entender
que los despidos tuvieron como causa dicha actividad.
PRCTICAS DESLEALES
Se transcriben a continuacin algunos artculos de la Ley
de Asociaciones Sindicales que tratan especialmente este
tema.
XIII. De las prcticas desleales
Artculo 53. Sern consideradas prcticas desleales y contrarias a la
tica de las relaciones profesionales del trabajo por parte de los
empleadores, o en su caso, de las asociaciones profesionales que los
represente:
a) Subvencionar en forma directa o indirecta a una asociacin sindical
de trabajadores;
b) Intervenir o interferir en la constitucin, funcionamiento o
administracin de un ente de este tipo;
c) Obstruir, dificultar o impedir la afiliacin de los trabajadores a una de
las asociaciones por sta reguladas;
d) Promover o auspiciar la afiliacin de los trabajadores a determinada
asociacin sindical;
e) Adoptar represalias contra los trabajadores en razn de su
participacin en medidas legtimas de accin sindical o en otras
actividades sindicales o de haber acusado, testimoniado o intervenido en
los procedimientos vinculados a juzgamiento de las prcticas desleales;
f) Rehusarse a negociar colectivamente con la asociacin sindical
capacitada para hacerlo o provocar dilaciones que tiendan a obstruir el
proceso de negociacin;
g) Despedir, suspender o modificar las condiciones de trabajo de su
personal, con el fin de impedir o dificultar el ejercicio de los derechos a
que se refiere esta ley;
h) Negare a reservar el empleo o no permitir que el trabajador reanude
la prestacin de los servicios cuando hubiese terminado de estar en uso
de la licencia por desempeo de funciones gremiales;
i) Despedir, suspender o modificar las condiciones de trabajo de los
representantes sindicales que gocen de estabilidad de acuerdo con los
trminos establecidos por este rgimen cuando las causas del despido,
suspensin o modificacin no sean de aplicacin general o simultnea a
todo el personal;
j) Practicar trato discriminatorio, cualquiera sea su forma, en razn del
ejercicio de los derechos sindicales tutelados por este rgimen;
k) Negarse a suministrar la nmina del personal a los efectos de la
eleccin de los delegados del mismo en los lugares de trabajo.
Ley de Asociaciones
Sindicales
Recuerde que el texto
completo y actualizado de
la ley 23.551 se encuentra
disponible en la carpeta de
Legislacin y Anexos de
este mdulo para su
lectura y estudio integral.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 3
Artculo 54. La asociacin sindical de trabajadores o el damnificado,
conjunta o indistintamente, podrn promover querella por prctica
desleal ante el juez o tribunal competente.
Artculo 55.
1 Las prcticas desleales se sancionarn con multas que sern fijadas
de acuerdo con los artculos 4 y siguiente de la ley N 18.694 de
infracciones a las leyes de trabajo, salvo las modificaciones que aqu se
establecen.
En el supuesto de prcticas desleales mltiples, o de reincidencia, la
multa podr elevarse hasta el quntuplo del mximo previsto en la ley N
18.694.
2 Cuando la prctica desleal fuera cometida por entidades
representativas de empleadores, la multa ser fijada razonablemente por
el juez hasta un mximo del equivalente al veinte por ciento de los
ingresos provenientes de las cuotas que deban pagar los afiliados en el
mes en que se cometi la infraccin.
Los importes de las multas sern actualizados a la fecha del efectivo
pago, de acuerdo con las disposiciones sobre ndice de actualizacin de
los crditos laborales. Cuando la prctica desleal pudiera ser reparada
mediante el cese de la medida que la hubiere producido o la realizacin
de los actos que resulten idneos, conforme a la decisin calificadora, y
el infractor mantuviera las medidas o dejare de cumplir los actos
tendientes a la cesacin de sus efectos, el importe originario se
incrementar automticamente en un diez por ciento por cada cinco das
de mora, mientras se mantenga el incumplimiento del empleador o
entidad representativa de los empleadores.
Sin perjuicio de ello, el juez, a peticin de parte, podr tambin aplicar
lo dispuesto por el artculo 666 bis del Cdigo Civil, quedando los
importes que as se establezcan en favor del damnificado.
3 El importe de las multas ser percibido por la autoridad
administrativa del trabajo e ingresado en una cuenta especial, y ser
destinado al mejoramiento de los servicios de inspeccin del trabajo, a
cuyo fin la autoridad administrativa tomar intervencin en el
expediente judicial, previa citacin del juez.
(1) 4 Cuando la prctica desleal fuese reparada mediante el cese de
los actos motivantes, dentro del plazo que al efecto establezca la
decisin judicial, el importe de la sancin podr reducirse hasta el
cincuenta por ciento.
-------------------------------------------------------------------------------------
XIV De la autoridad de aplicacin
Artculo 56. El Ministerio de Trabajo y Seguridad Social de la
Nacin ser la autoridad de aplicacin de la presente ley y estar
facultado para:
1 Inscribir asociaciones, otorgarles personera gremial y llevar los
registros respectivos.
2 Requerir a las asociaciones sindicales que dejen sin efecto las
medidas que importen:
a) Violacin de las disposiciones legales o estatutarias;
b) Incumplimiento a las disposiciones dictadas por la autoridad
competente en el ejercicio de facultades legales
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 4
3 Peticionar en sede judicial la suspensin o cancelacin de una
personera gremial o la intervencin de una asociacin sindical, en los
siguientes supuestos:
a) Incumplimiento de las intimaciones a que se refiere el inciso 2 de este
artculo;
b) Cuando haya comprobado que en las asociaciones se ha incurrido en
graves irregularidades administrativas. En el proceso judicial ser parte
de la asociacin sindical afectada. No obstante lo antes prescripto,
cuando existiera peligro de serios perjuicios a la asociacin sindical o a
sus miembros, solicitar judicialmente medidas cautelares a fin que se
disponga la suspensin en el ejercicio de sus funciones de quienes
integran el rgano de conduccin y se designa un funcionario con
facultades para ejercer los actos conservatorios y de administracin
necesarios para subsanar las irregularidades que determinen se adopte
esa medida cautelar.
4 Disponer la convocatoria a elecciones de los cuerpos que en
gobierno, la administracin y la fiscalizacin de los actos que realicen
estos ltimos, como as tambin ejecutar los dems actos que hubiere
menester para que mediante el proceso electoral se designen a los
integrantes de esos cuerpos. Al efecto asimismo podrn nombrar las
personas que deban ejecutar esos actos. Todo ello cuando el rgano de
asociacin facultado para ejecutarlo, despus que hubiese sido intimado
para que lo hiciere, dentro de un lapso determinado, incumpliera el
requerimiento.
(2) En caso de que se produjere un estado de acefalia con relacin a la
comisin directiva de una asociacin sindical de trabajadores o al
rgano que tenga asignadas las funciones propias de un cuerpo de
conduccin, y en tanto en los estatutos de la asociacin de que se trate o
en los de la federacin de la que sta forme parte, no se haya previsto el
modo de regularizar la situacin, la autoridad de aplicacin tambin
podr designar un funcionario para que efecte lo que sea necesaria o
para regularizar la situacin. Por su parte si el rgano encargado de
convocar a reunin del asamblea de la asociacin o al congreso de la
misma, no lo hubiera hecho en el tiempo propio, y ese rgano no de
cumplimiento a la intimacin que deber cursrsele para que lo
efecte, la autoridad de aplicacin estar facultada para hacerlo para
adoptar las dems medidas que correspondan para que la reunin
tenga lugar.
CONVENIOS COLECTIVOS DE TRABAJO
Convenios Colectivos de Trabajo. Que tipos de convenio existen?.
A quienes son aplicables?. Puede elegirse entre aplicarse o no, o
aplicar otro?.
Los Convenios Colectivos de Trabajo (C.C.T.) son acuerdos
normativos, equiparados a la ley misma, a los que llegan representantes de
la parte empleadora y de aquellos Sindicatos que representen - conforme
pautas fijadas por ley - a los trabajadores del sector.
Estos Convenios tienen "fuerza de ley", para la actividad que reglamentan,
debiendo tenerse presente una particular norma rectora: Un convenio
colectivo solo podr mejorar la posicin y/o derechos conferidos al
trabajador por Ley de Contrato de Trabajo o Estatuto Especial. Nunca
podr modificar "en perjuicio" de cuanto se disponga por estas leyes.
A su vez -y mas all de cuanto llevamos dicho-, existen dos tipos
diferenciados de convenios colectivos: 1) Por Actividad; 2) Por Empresa.
El primero -y ms frecuente- dispone sobre la totalidad de las relaciones
laborales que se desarrollen en el territorio al que es aplicable
(mayormente, en todo el pas) y vinculadas a determinadas actividades o
tareas. Es decir: Este convenio habr de regir para todos aquellos
trabajadores y todas aquellas empresas o empleadores, cuya actividad haya
sido regulada por este.
El segundo, se celebra entre los representantes de los trabajadores y
aquellos de "determinada empresa". Este convenio -a diferencia del
anterior- rige solamente para las relaciones laborales habidas entre "dicha
empresa" y su personal.
Queda claro pues, que salvo que nos encontremos frente a un "Convenio
Colectivo de Empresa", y ante la existencia de una normativa de estas
caractersticas que rija la "Actividad", las partes de cualquier contrato de
trabajo que tenga por objeto estas tareas no podran elegir si se rigen por
este convenio o no. Se encuentran obligados a hacerlo puesto que,
recordemos, este convenio por "Actividad" rige para todos aquellos que la
desarrollen y se define por las "tareas".
Ahora bien, que ocurre si -como hemos visto- encontrndose la empresa
obligada a aplicar determinado convenio colectivo (debido a la existencia de
uno que haya regulado esta actividad), pretende apartarse de el y aplicar
otro distinto en su reemplazo? Pensamos que en este caso, resultara nula
Bibliografa Bsica
Para cumplir con los
objetivos de la Unidad 13
del programa, es necesario
profundizar en los temas
desarrollados en el
CaptuloXIII del libro
Curso del Derecho del
Trabajo y de la Seguridad
Social (Mirolo, 2003),
relacionndolos con los
comentarios y
actualizaciones de las
lecturas, legislacin y
anexos del mdulo.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 3
toda estipulacin que se efecte en tal sentido, por no ser materia esta que
las partes -y menos una de ellas- puede disponer libremente.
Y que quiere decir que sea ello nulo?, o lo que es mas importante, que
efectos produce en un contrato de trabajo donde se ha consignado esta
circunstancia?.: Cualquier estipulacin que implique apartarse del C.C.T.
que rige la actividad es de ningn valor. Cualquier empleado, en estos
casos, tendra derecho a reclamar los derechos emergentes del convenio
colectivo que le resulta aplicable, tanto vigente la relacin como frente a un
despido.
Si el contrato de trabajo celebrado entre cualquier empleador y un
trabajador lleva forma escrita (puede no tenerla), podr consignarse
expresamente o no la obligacin de aplicar el C.C.T. que rige la actividad.
Si nada se dice en forma expresa, no importa, el C.C.T. resulta de aplicacin
de todas formas. Pero lo que resulta intolerable jurdicamente es consignar
la aplicacin de un C.C.T. distinto al obligatorio por actividad, bajo pena de
nulidad como hemos sostenido arriba.
Los Convenios Colectivos de Trabajo son una fuente del Derecho,
caracterstica del Derecho Laboral, que consiste en la posibilidad de
autorregulacin o creacin normativa, nacidos del acuerdo entre las
agrupaciones de trabajadores, gremios o sindicatos; y los empleadores, con
la finalidad de dirimir conflictos.
Una vez obtenido el acuerdo, que la ley considera se ha hecho en un pie de
igualdad (a diferencia de los contratos individuales de trabajo) necesita
contar, para tener validez legal, con la homologacin o aprobacin estatal,
que lo hace a travs de un acto administrativo controlando legalidad y
oportunidad
Los convenios pueden surgir y regular alguna rama de actividad, una
empresa en particular, ser regionales o convenios-macro, con un alcance
ms extendido.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 4
Si bien nacen como contratos, tienen efectos erga omnes para todos a
quienes sean considerados en su alcance, incluyendo a los trabajadores
afiliados y no afiliados al sindicato, dentro del mbito territorial donde el
sindicato ejerza su influencia.
Por los empleadores pueden actuar, ya sea un empleador individual, un
grupo de ellos o una entidad que los represente. Por los trabajadores solo
puede actuar el sindicato con personera gremial correspondiente (artculo
1 de la ley 14.250). La Constitucin Nacional en su artculo 14 bis otorga a
los gremios la facultad exclusiva de concertar Convenios Colectivos de
Trabajo
El contenido puede ser variado, e incluir condiciones laborales, categoras
de trabajadores, salarios, o derechos sindicales. Sin embargo, no pueden
acordar condiciones menos favorables para los trabajadores que las
establecidas en las leyes laborales.
Deben contener el lugar y la fecha donde se hayan celebrado, la identidad
de las partes y su personera acreditada, las categoras y actividades de los
trabajadores a los que afectar el convenio, el mbito de aplicacin y su
vigencia.
Segn el artculo 6 de la ley citada, el convenio rige por el tiempo que las
partes hayan acordado, pero al vencimiento mantiene su vigencia, mientras
no se sustituya por otro convenio, salvo que se haya establecido lo
contrario.
El Convenio Colectivo BIMBO S.A.U, fue publicado el 7 de Agosto
2008, por lo que se trata de un convenio prcticamente nuevo.
He utilizado dicho convenio para realizar un anlisis de si en l existe o no
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 5
discriminacin hacia la mujer, y si se han tenido en cuenta aspectos
relacionado con stas.
En primer lugar me llama la atencin de que trata una materia novedosa,
como es el Plan de Igualdad Efectiva, as en el artculo 17 del Captulo II
"Polticas de Empleo" dice que se crear una comisin de igualdad que
estar compuesta paritariamente para desarrollar los contenidos de la Ley
de Igualdad Efectiva entre hombres y mujeres. Otra accin positiva hacia la
mujer, es que la empresa BIMBO llevar acabo polticas activas para hacer
efectiva la contratacin de mujeres, como establece en el artculo 10
"Polticas de Contratacin" situado en el Captulo II, Polticas de Empleo.
Estas son las dos nicas medidas beneficiosas que yo contemplo en dicho
convenio colectivo, olvidando por tanto temas tan importantes como:
- Lenguaje con perspectiva de Gnero: A lo largo del convenio, aplica la
perspectiva de gnero, pero solo cuando utiliza la palabra " trabajador/a", el
resto del convenio utiliza un lenguaje masculinizado, incluso en el cuadro
de las categoras profesionales, stas son nombradas en masculino:
Ej. Supervisor, Monitor, Tcnico.
..
- No nombra para nada medidas de conciliacin de la vida personal,
familiar y laboral como pudiera ser una reduccin de jornada por guarda
legal hasta doce aos. Es decir, que hubiese una mayor flexibilidad para
poder atender las necesidades personales y familiares en la misma medida
que las necesidades productivas.
- No tiene en cuenta la violencia de gnero en el trabajo, ni el acoso sexual
ni el acoso moral por razn de gnero.
- No he encontrado ningn artculo que tenga en cuenta la maternidad, solo
en el Anexo X
" Licencias retribuidas" hace referencia al descanso por maternidad. Pero
no se tiene en cuenta el caso de si para la mujer fuera perjudicial la
realizacin de su trabajo, si podra haber un cambio de puesto, o cualquier
otra situacin.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 6
Ej. Y si una mujer embarazada necesitara un da para ir al mdico al control
del embarazo, debera pedir un da de asuntos propios, pues no hay
recogido nada de ello.
- Con respecto a la lactancia tambin observo un desajuste, ya que la mujer
tiene derecho a una hora al da para sto ( dudo que en una hora le de
tiempo de llegar a casa, dar de mamar y volver), pero s esto no le
interesa,ya debe hablar con el empresario.
Es un anlisis del convenio que no contempla necesidades de las
trabajadoras mujeres
Convenios colectivos de trabajo.-
El resultado lgico de toda negociacin entre las partes de una relacin
colectiva del trabajo, son los Convenios Colectivos de trabajo en sus
diferentes tipologas y caracterizaciones.-
La Ley madre, podramos denominarla de esa manera a esta altura de sus
evolucin, que regula todo lo relacionado con las convenciones colectivas de
trabajo, y su normativa es la Ley 14.250 sancionada en el ao 1953, que ha
sido modificada en varias ocasiones y cuyo texto ordenado por el decreto
1135/2004 es el actualmente vigente.-
En ella se define a los convenios como "Las convenciones colectivas de
trabajo que se celebren entre una asociacin profesional de empleadores,
un empleador o un grupo de empleadores y una asociacin sindical de
trabajadores, con personera gremial, se rigen por la presente ley".-
Se encuentran excluidos del rgimen legal los docentes, salvo los
pertenecientes a universidades nacionales y los trabajadores del sector
pblico nacional, provincial o municipal , por contar ambos con regmenes
especficos.-
En cada uno de estos casos y segn los sujetos intervinientes las
consecuencias son diferentes.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 7
En el caso de ser firmado el acuerdo entre un sindicato y un empleador
resultar un convenio aplicable a una empresa o a una unidad productiva
de la misma que no es el caso ms frecuente entre nosotros, aunque en
estos ltimos aos haya aumentado el nmero de los mismos.-
En el caso de que el acuerdo se realice entre el sindicado y un grupo de
empleadores o una asociacin profesional de empleadores, el resultado ser
un convenio de rama o actividad.-
Las asociaciones sindicales de trabajadores y las asociaciones
profesionales de empleadores.-
Uno de los temas de ms ardua resolucin desde el punto de vista prctico
es el de la representatividad de los sujetos que actan en las relaciones
colectivas de trabajo.-
Analizaremos en primer lugar cuales son las normas que rigen el
funcionamiento de las asociaciones sindicales y luego el de las asociaciones
de empleadores.-
Con respecto a la organizacin sindical los regmenes varan entre la
denominada entre nosotros "unidad promocionada" o "Sindicato nico por
actividad", mediante el otorgamiento de la personera gremial, hasta la
absoluta libertad para la conformacin de varios sindicatos por empresa,
rama o actividad, como es el caso de otros pases.-
El tema del otorgamiento de la llamada "personera gremial" al sindicato
ms representativo de cada actividad ha provocado no pocas polmicas que
se reflejan tambin en los informes elaborados por la Organizacin
Internacional del Trabajo, al opinar que si bien este sistema no es el que
ms le gusta al organismo internacional, es aceptable si se brindan por la
legislacin nacional garantas de imparcialidad en su otorgamiento y
funcionamiento, no admitindose de ninguna manera la ingerencia del
poder poltico administrador en la vida sindical.-
Las respectivas normas legislativas llevan muchos aos de sancionadas y su
prctica constante a travs del tiempo nos lleva a pensar en una tradicin o
costumbre histrica que es de difcil modificacin.-
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Recordemos que desde la fundacin del primer sindicato argentino en 1867
hasta la dcada de 1940 no exista ninguna regulacin que estableciera
normas al respecto
Este modelo es establecido inicialmente por el decreto 23.852 del gobierno
militar surgido el 4 de junio de 1943, y seguida,(salvo un corto perodo en
que rigi el sistema opuesto en virtud del decreto 9270/56 de otro gobierno
militar), por toda la legislacin relacionada con la configuracin sindical
desde ese entonces hasta la fecha.-
En la actualidad, este sistema es el establecido por la Ley 23.551, "Rgimen
de las Asociaciones Sindicales" sancionada en el ao 1988, que en su
artculo 25 establece que "La asociacin que en su mbito territorial y
personal de actuacin sea la ms representativa, obtendr personera
gremial, siempre que cumpla los siguientes requisitos:
a) Se encuentre inscripta de acuerdo a lo prescripto en esta ley y haya
actuado durante un perodo no menor de seis meses.-
b) Afilie a ms del 20% de los trabajadores que intente representar.-
La calificacin de ms representativa se atribuir a la asociacin que cuente
con mayor nmero promedio de afiliados cotizantes, sobre la cantidad
promedio de trabajadores que intente representar".-
Como vemos en nuestra legislacin y desde hace ya bastante tiempo, est
perfectamente determinado el rgimen de la "personera gremial" que no ha
contado en la prctica con mayores objeciones.-
Por otro lado no existe una normativa especfica sobre la constitucin y el
funcionamiento de las asociaciones de empleadores, salvo la derogada Ley
14.295 de l954, que por lo tanto se rigen por las normas correspondientes
del Cdigo Civil y tienen total libertad para su desenvolvimiento.-
Un problema relativamente reciente se plantea en las negociaciones de
convenios colectivos de trabajo, cuando abarcan varias actividades o ramas
de una misma industria o actividad y se suscitan problemas de
representacin entre varias asociaciones empresarias, para lo cual la Ley
24.877 otorga facultades de dirimir las mismas al Ministerio de Trabajo que
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 9
prefiere no utilizarlas y que las partes lleguen a acuerdos consensuados
sobre el tema.-
De todas maneras, sabemos que es un problema que deber resolverse en el
futuro, pues la introduccin de nuevas tecnologas o la diferente manera de
encarar los procesos en diferentes regiones esta marcando una tendencia a
la descentralizacin de las acciones empresarias.-
LA LEY DE CONVENIOS COLECTIVOS HA SIDO REFORMADA
MEDIANTE EL DECRETO Decreto 1135/2004
clases de los convenios
ARTICULO 16.- Los convenios colectivos tendrn los siguientes mbitos
personales y territoriales conforme a lo que las partes acuerden dentro de
su capacidad representativa:
Convenio nacional, regional o de otro mbito territorial.
Convenio intersectorial o marco.
Convenio de actividad.
Convenio de profesin, oficio o categora.
Convenio de empresa o grupo de empresas.
IMPORTANTE
ARTICULO 17.- La representacin de los trabajadores en la
negociacin del convenio colectivo de empresa, estar a cargo
del sindicato cuya personera gremial los comprenda y se
integrar tambin con delegados del personal, en un nmero que
no exceda la representacin establecida en el artculo 45 de la
Ley N 23.551 hasta un mximo de CUATRO (4), cualquiera sea el
nmero de trabajadores comprendidos en el convenio colectivo
de trabajo de que se trate.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 10
La negociacin colectiva hace posible que empleadores y trabajadores
definan mediante acuerdo las normas que regirn las relaciones recprocas.
Mediante la negociacin colectiva los trabajadores pueden asegurarse un
salario digno adems de condiciones adecuadas de trabajo, por otra parte
los empleadores igualmente logran consolidar la paz social que puede verse
perturbada en pocas de crisis, adems los empleadores pueden abordar
temas en los cuales se implique la modernizacin y reestructuracin.
La negociacin colectiva es uno de los medios por los que los trabajadores
pueden tener mayor proteccin ante los empleadores, la negociacin
colectiva es considerada como un derecho fundamental y se encuentra
contemplada y garantizada internacionalmente en el convenio 98 y 154 de
la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT).
IMPORTANTE: LEY DE NEGOCIACIN COLECTIVA
LEY N 23.546 (t.o. 2004)
ARTICULO 1.- El procedimiento para la negociacin colectiva se ajustar
a lo previsto en la presente Ley.
ARTICULO 2.- La representacin de los empleadores o de los
trabajadores que promueva la negociacin lo notificar por escrito a la otra
parte, con copia a la autoridad administrativa del trabajo, indicando:
a) Representacin que inviste;
b) Alcance personal y territorial de la convencin colectiva pretendida;
c) Materia a negociar.
ARTICULO 3.- Quienes reciban la comunicacin del artculo anterior
estarn obligados a responderla y a designar sus representantes en la
comisin que se integre al efecto.
ARTICULO 4.- En el plazo de QUINCE (15) das a contar desde la
recepcin de la notificacin del artculo 2 de esta Ley, se constituir la
comisin negociadora con representantes sindicales, la que deber
integrarse respetando lo establecido en la Ley N 25.674, y la
representacin de los empleadores. Las partes podrn concurrir a las
negociaciones con asesores tcnicos con voz pero sin voto.
a) Las partes estn obligadas a negociar de buena fe. Ello implica:
I. Concurrir a las reuniones acordadas o fijadas por la autoridad de
aplicacin.
II. Designar negociadores con mandato suficiente.
III. Intercambiar la informacin necesaria a los fines del examen de las
cuestiones en debate, para entablar una discusin fundada y obtener un
acuerdo. Dicho intercambio deber obligatoriamente incluir la informacin
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 11
relativa a la distribucin de los beneficios de la productividad, la situacin
actual del empleo y las previsiones sobre su futura evolucin.
IV. Realizar esfuerzos conducentes a lograr acuerdos.
b) En la negociacin colectiva entablada al nivel de la empresa el
intercambio de informacin alcanzar, adems, a las informaciones
relativas a los siguientes temas:
I. Situacin econmica de la empresa, del sector y del entorno en el que
aqulla se desenvuelve.
II. Costo laboral unitario.
III. Causales e indicadores de ausentismo.
IV. Innovaciones tecnolgicas y organizacionales previstas.
V. Organizacin, duracin y distribucin del tiempo de trabajo.
VI. Siniestralidad laboral y medidas de prevencin.
VII. Planes y acciones en materia de formacin profesional.
c) La obligacin de negociar de buena fe en los procedimientos preventivos
de crisis y respecto de las empresas concursadas, impone al empleador el
deber de informar a los trabajadores a travs de la representacin sindical
sobre las causas y circunstancias que motivaron la iniciacin del
procedimiento de crisis o la presentacin en concurso.
En el caso del procedimiento de crisis, la empresa deber informar sobre las
siguientes materias:
I. Mantenimiento del empleo.
II. Movilidad funcional, horaria o salarial.
III. Innovacin tecnolgica y cambio organizacional.
IV. Recalificacin y formacin profesional de los trabajadores.
V. Reubicacin interna o externa de trabajadores y programas de
reinsercin laboral.
VI. Aportes convenidos al Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones.
VII. Programas de apoyo a la generacin de microemprendimientos para
los trabajadores afectados.
En el supuesto de empresas concursadas, se deber informar especialmente
sobre las siguientes materias:
I. Causas de la crisis y sus repercusiones sobre el empleo.
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Profesora: Patricia Sansinena | 12
II. Situacin econmico financiera de la empresa y del entorno en que se
desenvuelve.
III. Propuesta de acuerdo con los acreedores.
IV. Rehabilitacin de la actividad productiva.
V. Situacin de los crditos laborales.
d) Quienes reciban informacin calificada de confidencial por la empresa,
como consecuencia del cumplimiento por parte de sta de los deberes de
informacin, estn obligados a guardar secreto acerca de la misma.
e) Cuando alguna de las partes, se rehusare injustificadamente a negociar
colectivamente vulnerando el principio de buena fe, en los trminos del
inciso a), la parte afectada por el incumplimiento podr promover una
accin judicial ante el tribunal laboral competente, mediante el proceso
sumarsimo establecido en el artculo 498 del Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin, o equivalente de los Cdigos Procesales Civiles
provinciales.
El tribunal dispondr el cese inmediato del comportamiento violatorio del
deber de negociar de buena fe y podr, adems, sancionar a la parte
incumplidora con una multa de hasta un mximo equivalente al VEINTE
POR CIENTO (20%) del total de la masa salarial del mes en que se
produzca el hecho, correspondiente a los trabajadores comprendidos en el
 mbito personal de la negociacin. Si la parte infractora mantuviera su
actitud, el importe de la sancin se incrementar en un DIEZ POR CIENTO
(10%) por cada CINCO (5) das de mora en acatar la decisin judicial. En el
supuesto de reincidencia el mximo previsto en el presente inciso podr
elevarse hasta el equivalente al CIEN POR CIENTO (100%) de esos montos.
Sin perjuicio de ello, el juez, a peticin de parte, podr tambin aplicar lo
dispuesto por el artculo 666 bis del Cdigo Civil.
Cuando cesaren los actos que dieron origen a la accin entablada, dentro
del plazo que al efecto establezca la decisin judicial, el monto de la sancin
podr ser reducido por el juez hasta el CINCUENTA POR CIENTO (50%).
Todos los importes que as se devenguen tendrn como exclusivo destino
programas de inspeccin del MINISTERIO DE TRABAJO, EMPLEO Y
SEGURIDAD SOCIAL.
ARTICULO 5.- De lo ocurrido en el transcurso de las negociaciones se
labrar un acta resumida. Los acuerdos se adoptarn con el consentimiento
de los sectores representados.
Cuando en el seno de la representacin de una de las partes no hubiere
unanimidad, prevalecer la posicin de la mayora de sus integrantes.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 13
ARTICULO 6.- Las convenciones colectivas de trabajo son homologadas
por el MINISTERIO DE TRABAJO, EMPLEO Y SEGURIDAD SOCIAL, en
su carcter de autoridad de aplicacin.
La homologacin deber producirse dentro de un plazo no mayor de
TREINTA (30) das de recibida la solicitud, siempre que la convencin
rena todos los requisitos establecidos a tal efecto. Transcurrido dicho
plazo se la considerar tcitamente homologada.
ARTICULO 7.- En los diferendos que se susciten en el curso de las
negociaciones se aplicar la Ley N 14.786. Sin perjuicio de ello las partes
podrn, de comn acuerdo, someterse a la intervencin de un servicio de
mediacin, conciliacin y arbitraje que funcionar en el mbito del
MINISTERIO DE TRABAJO, EMPLEO Y SEGURIDAD SOCIAL.
La reglamentacin determinar sus funciones as como su organizacin y
normas de procedimiento, preservando su autonoma.
ARTICULO 8.- Los plazos a que se refiere esta Ley se computarn en
das hbiles administrativos.
ARTICULO 9.- Dergase la Ley de facto 21.307.
ARTICULO 10.- Comunquese al PODER EJECUTIVO NACIONAL
CONFLICTOS COLECTIVOS DE TRABAJO
Introduccin
El tema que iniciaremos en su tratamiento es quizs el ms profundo y
rico por los diversos factores que pueden influir para la generacin de
un conflicto colectivo.-
La sociologa nos indica que hablar de conflicto implica referir a la
existencia de diversas posiciones enfrentadas respecto de un mismo
problema, las que debaten a los fines de imponer su IDEA.
El modo seleccionado para encauzar este enfrentamiento de posiciones,
es que lo que ha merecido numerosas referencias, pues quedaran
abarcados desde los mecanismos VIOLENTOS o de FUERZA por todos
conocidos, hasta los actuales y modernos MECANISMOS
ALTERNATIVOS DE SOLUCIN DE CONFLICTOS, los que arbitran
modos pacficos, serenos, razonables y consensuados para lograr arribar
a soluciones progresistas.
No debemos ser negativos cuando pensamos la idea de conflicto, pues la
superacin de una sociedad pasa en gran medida por la existencia de
grupos humanos inquietos con perspectivas, proyectos e ideas de
progresividad, siendo la administracin de tales lo que se moviliza a
travs de la idea de CONFLICTOS.
En materia colectiva existe una ley reguladora cual es la ley 14786.
CONFLICTOS DEL TRABAJO
Dctense disposiciones para substanciar los conflictos de
intereses cuyo conocimiento sea de competencia del
Ministerio de Trabajo y Seguridad Social.
Norma reguladora: LEY 14.786 -Sancionada: diciembre 22 de
1958.- Promulgada: enero 2 de 1959. (Se indica lectura de esta ley)
................................................................................................
Lunes 15 de Diciembre de 2008
Conflictividad laboral: la negociacin colectiva creci casi 40 por ciento
Segn un informe de la CTA, en el tercer trimestre del ao la
cartera laboral homolog 410 negociaciones, un 37% ms que
en el mismo perodo de 2007. Cules son los disparadores de
las disputas sindicales? Conozca el mapa de los conflictos y
sus protagonistas directos.
El Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social (MTEySS)
homolog 410 negociaciones colectivas durante el tercer trimestre del
ao, lo que significa un incremento del 37% en comparacin con el
mismo perodo del ao anterior, de acuerdo con un informe del
Ley 14.786
Recuerde que el texto
completo de la Ley sobre
Conflictos Colectivos de
Trabajo se encuentra
disponible en la carpeta de
Legislacin y Anexos
del Mdulo.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 3
Observatorio de Derecho Social de la Central de Trabajadores
Argentinos (CTA).
El fuerte incremento en la negociacin colectiva se explica, en parte, a
causa de los efectos que la inflacin real provoca en el bolsillo de
los trabajadores.
Especialistas explican que la sostenida suba de precios impulsa a los
sindicatos a potenciar la negociacin colectiva y la celebracin de
acuerdos salariales.
Fuente: CTA
En este sentido, el documento de la central sindical indica que el 92%
de esas negociaciones corresponde a arreglos
eminentemente salariales y tan slo un 8% a convenios colectivos.
Estos nmeros vuelven a poner en evidencia el poco margen existente
para el mejoramiento de las condiciones individuales de trabajo y que el
salario copa todas las expectativas de los trabajadores. Por eso, los
especialistas reclaman como asignatura pendiente una readecuacin
de las condiciones individuales de empleo.
Adems de los conflictos relacionados con el salario y la inflacin, la
Argentina es un pas que tiene que mejorar mucho en relacin a las
condiciones de trabajo, en comparacin a lo que son los estndares de
los mercados ms desarrollados, sostuvo Horacio Las Heras, socio
de Las Heras, Kelly, Eldelstein & Carreras Abogados.
El especialista grafic la situacin al indicar que an tenemos una
jornada de trabajo del siglo XIX: trabajamos 48 horas a la semana
cuando en Europa se estn discutiendo y en algunos pases se han
implementado- jornadas de 35 horas semanales".
Conflictividad laboral
La tendencia a negociar condiciones individuales de trabajo sigue en
baja y ello tambin se ve reflejado al momento de analizar los motivos de
la conflictividad laboral. En este sentido, de acuerdo con el informe de la
CTA, la principal causa de conflicto han sido las disputas por
razones econmicas, como aumento o reclamos de deudas salariales,
que representan el 55% de las medidas de fuerza, seguidos por los
conflictos originados por despidos, suspensiones o crisis de empresas,
que suman un 26 por ciento.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 4
Fuente:CTA
Luego vienen los conflictos originados por representacin (21%) y
aquellos que se producen por mejoras en las condiciones individuales de
trabajo (13%), este ltimo rubro representa el menor porcentaje de
problemas en relacin al resto de las causales antes detalladas. Dentro
de las disputas por motivos econmicos, el informe refleja que el 69%
de las negociaciones incluyeron alguna mejora salarial
permanente, ya sea por actualizacin de escalas u otorgamiento de
adicionales.
Representatividad El relevamiento de la CTA tambin arroja
conclusiones interesantes al momento de verificar quin se sienta en la
mesa de negociacin en representacin de los trabajadores. As, refleja
que por empresa, el 51% de aquellas no contaron con la
participacin de los delegados de personal, tal como lo establece
la ley 25.877 que regula el procedimiento de negociacin colectiva.
Fuente: CTA
Marcelo Aquino, socio de Baker & Mackenzie, dijo que en la
actualidad hay un conflicto de las bases hacia la conduccin
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 5
del gremio y esto hace que muchas veces no se pueda
distinguir en la negociacin colectiva quin tiene el poder.
Esta crisis de representacin sindical implica un
condicionamiento al momento de sentarse a negociar,
manifest.
La opinin del especialista se ve reflejada en el estudio de la
CTA que demuestra que la intervencin directa de los
trabajadores en los conflictos sindicales creci notablemente
si se tiene en cuenta que ms de la mitad de las negociaciones
por empresa no contaron con la participacin de los
delegados de personal.
http://www.mendozaeconomico.com/2008/12/15/conflictividadlaboral-
la-negociacion-colectiva-crecio-casi-40-por-ciento/
------------------------------------------------------------------------------------
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 6
Introducimos una interesante nota de doctrina del Dr.
Rodolfo Capon Filas, eximio doctrinario argentino con vastos
antecedentes en su magistratura y en numerossimos trabajos
de alto contenido. Ferviente apasionado del derecho colectivo,
en esta oportunidad ingresaremos a conocer su posicin
respecto de los CONFLICTOS COLECTIVOS.
http://www.eft.com.ar/doctrina/articulos/apuntes-sobre-el-conflictolaboral.
htm#titre1%23titre1
Introduccin
Dado que el derecho laboral surge del conflicto y lo expresa,
axiolgicamente su estructura ha de servir para que los trabajadores y
sus asociaciones logren sus objetivos.
La doctrina tradicional, comparando la huelga con la guerra, elabora
un rgimen jurdico de excepcin descuidando la causa del conflicto
laboral.
I. Realidad del conflicto
Negar el trabajo o prestarlo en condiciones distintas ha sido desde
siempre un mecanismo utilizado por los trabajadores para expresar su
descontento con la situacin laboral. Excavaciones en el Antiguo
Egipto han demostrado la existencia de conflictos laborales
programados para protestar y lograr mejores condiciones de trabajo y
de vida, re/afirmando la historia bblica del pueblo judo que, con
Moiss a la cabeza, se auto/impuso el exilio antes de seguir sometido.
Las primeras huelgas obreras no fueron decididas por asociacin
alguna sino resultaron de la eclosin social. Sus manifestaciones
sistemticas comienzan a mitad del siglo XIX. Desde su penalizacin
como delito hasta su reconocimiento constitucional, la clase
trabajadora recorri un largo camino. La primera Constitucin del
mundo en reconocer la huelga como derecho fue la mexicana (1917).
La situacin mundial muestra numerosos conflictos laborales,
generados especialmente por los programas de ajuste estructural,
desmintindose as el argumento neo/liberal de que la huelga es un
recurso antiguo y obsoleto.
Cuadro. Componentes del conflicto laboral
B. Descripcin de los componentes del conflicto laboral
1. Causa del conflicto
. La raz del conflicto es la in/justicia estructural que los trabajadores
buscan superar mediante la negociacin y la participacin en la toma
de micro y macro decisiones. Si encuentran cerrados ambos caminos,
la confrontacin se les presenta como ltima posibilidad y como
alternativa a la resignacin conformista.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 7
El conflicto minero en Rumania (enero 1999) es un claro ejemplo. La
crisis hizo aflorar los graves problemas econmicos del pas que debe
que pagar en junio de 1999 2.000 millones de dlares a sus acreedores
internacionales sin que el Gobierno logre un plan de rescate con el
Fondo Monetario Internacional que exige a Rumania reducir en un
30% las prdidas de las empresas pblicas. Por eso, el Primer Ministro
Vasile ha ordenado el cierre o la venta de 49 de ellas y la clausura de
varias explotaciones agrcolas pblicas, condicin previa para que el
Banco Mundial autorice un prstamo de 500 millones de dlares. Ante
el anunciado cierre de las minas del Jui, los mineros se movilizaron
marchando hacia Bucarest para negociar con el Gobierno. Luego de 17
das de huelga y de caminar 4, en Cozia, a 200 kilmetros de la capital,
Vasile anunci un acuerdo mediante el cual las minas no se cerrarn y
las mejoras laborales quedan supeditadas a un plan negociado con el
sindicato respecto de su rentabilidad.
2. Elemento material
La protesta consiste en la negativa de trabajo o en su prestacin
diferente, causando un dao al empleador. No se puede descuidar que
la protesta de los trabajadores, en cualquiera de las figuras indicadas
en el prrafo 10 (infra), causa un dao cierto al empleador. Los sujetos
de la medida, sean protagonistas o actores secundarios
imprescindibles, procuran generar el menor posible. Exigir que la
medida consista slo en la huelga, subterrneamente traba la protesta,
porque difcilmente los trabajadores, en momentos crticos econmicos,
se lancen a aqulla si pueden lograr su objetivo con simples
manifestaciones simblicas o efectivas parciales. Si, al contrario, tales
posibilidades se les cierran por entender que son anti/jurdicas, la
situacin injusta continuar.
3. Elemento formal
La protesta se manifiesta sectorialmente. Aunque un solo trabajador
adhiera a la medida, el sector como tal se encuentra en situacin
conflictiva y no los trabajadores individual o pluri/individualmente.
4 Elemento eficiente
Surge de la decisin de los trabajadores, sin depender de una entidad
que los represente o aglutine. Aqullos son sujetos de la protesta.
5. Elemento final
Con las conductas de protesta, los trabajadores pretenden mejorar su
situacin en la empresa o en la sociedad civil. Ambos aspectos se
encuentran dialcticamente unidos, dependiendo de las circunstancias
del caso que uno u otro, aparezca en primer plano.
6. Sujetos de la protesta
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La misma es realizada por los trabajadores, quienes pueden ser
apoyados o no por las asociaciones sindicales. La conducta descripta
los constituye en autntico sujeto de la medida.
En algunas circunstancias concretas las asociaciones sindicales
deciden las medidas de fuerza, contando, obviamente, con el
seguimiento de los trabajadores.
Se tienen, as, dos titulares de la medida: los trabajadores y las
asociaciones sindicales. En ambas situaciones, los trabajadores son
sujetos activos de la medida: en la primera se comportan como
protagonistas del conflicto espontneo, organizado y conducido por
ellos mismos; en la segunda, actan como actores secundarios pero
imprescindibles en el conflicto sindical que, organizado y conducido
por la asociacin, se concreta en la conducta de los trabajadores.
Contrariando esta dualidad, ciertas asociaciones sindicales buscan
potenciar su legitimidad como si fuese la nica y a veces acuerdan con
los empresarios que los conflictos liderados por los trabajadores sin su
participacin son valorados como anti/jurdicos. Interesan dos casos
judiciales resueltos por la CNAT, Sala VI
7. Extensin de las medidas
La protesta de los trabajadores se concretiza en diversas conductas,
denominadas en derecho argentino como medidas directas o medidas
de fuerza.
Tales conductas son las siguientes:
+ Negativa de trabajo (huelga)
+ Manifestaciones efectivas:
- negar parcialmente el dbito laboral (paro)
- acelerar el ritmo de produccin
- disminuir el ritmo de produccin (trabajo a reglamento)
+ Manifestaciones simblicas
- trabajo con tristeza
- trabajo a desgano
+ Ocupacin fsica del establecimiento, sin nimo de ejercer ningn
derecho real
+ Dao causado.
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8. Objetivos de las medidas
Los trabajadores buscan, conjunta o separadamente:
+ El cumplimiento de normas sectoriales o legales por parte del
empleador o de los empleadores
+ mejorar la situacin laboral
+ erradicar las injusticias sociales
+ expresar la solidaridad de clase.
8.1. Cumplimiento normativo
Se alcanza mediante el conflicto de derechos en el que los actores
intentan vencer la resistencia del o de los empleadores in/cumplientes
para satisfacer in/mediatamente las acreencias surgidas de normas
legales o convencionales. Si bien pueden alcanzar el objetivo mediante
de procesos judiciales o ejerciendo la exceptio non adimpleti
contractus, la medida sectorial logra la meta en menor tiempo y con
poco costo humano y econmico.
8.2. Mejorar la situacin laboral.
Es posible mediante el conflicto de intereses.
Es la figura ms comn, en cuanto los trabajadores ven agotado el
camino de la negociacin. Si no han podido satisfacer sus intereses ni
tan siquiera parcialmente, despus de haber estudiado el
costo/beneficio de la confrontacin, sta se les presenta como ltima
posibilidad.
8.3. Conflicto poltico social
Es el ltimo medio a disposicin de los trabajadores, ante el fracaso de
la gestin poltica, la impunidad gubernamental o la superficialidad de
la conducta de los gobernantes. En su estructura se relacionan equidad
y orden constitucional, nivel de conciencia y fuerza de los trabajadores.
La Teora Sistmica, en la misma medida que reconoce el derecho
natural de resistencia ante los golpes de Estado, recepta la legitimidad
de este conflicto. Dado que los trabajadores carecen del derecho
concreto a vivir decentemente, por lo menos no han perdido el de morir
con dignidad, aceptando la represin como destino si el sistema insiste
en mantener las notas de exclusividad y exclusin.
Erradicar la in/justicia estructural es factible slo cuando los
trabajadores, organizadamente, expresan conciencia y compromiso.
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Como conclusin, el Comit de la OIT recuerda que en distintas
ocasiones ha sealado que las organizaciones sindicales deberan tener
la posibilidad de recurrir a huelgas de protesta, en particular con
miras a ejercer una crtica con respecto a la poltica econmica y social
de los Gobiernos (Informe 238, caso 1309, Chile, prrafo 360; Informe
277, caso 1549, Repblica Dominicana, prrafo 445) y que el derecho
de huelga no debera limitarse a los conflictos de trabajo susceptibles
de finalizar en un convenio colectivo determinado ya que los
trabajadores y sus organizaciones deben poder manifestar, en caso
necesario, en un mbito ms amplio su posible descontento sobre
cuestiones econmicas y sociales que guarden relacin con los intereses
de sus miembros (Informe 292, caso 1698, Nueva Zelandia, prrafo
741).
9. Incidencia en la sociedad civil.
Las medidas realizadas por los trabajadores no funcionan en un
laboratorio de ensayo sino en la sociedad civil, que ser afectada, en
mayor o menor medida, dependiendo sta de la intensidad y duracin
de aqullas. Se manifiestan dos sujetos pasivos porque el dao al
empleador es acompaado por el perjuicio causado a la convivencia
societal y al mercado.
La doctrina tradicional acta de in/mediato poniendo a disposicin de
la Administracin del Trabajo la conciliacin y el arbitraje. Mediante
la primera, el Estado suspende las medidas, exigiendo que
trabajadores y empleadores se dediquen a negociar una solucin.
Mediante la segunda, deriva el problema a un tercero, en modo
voluntario (arbitraje facultativo) o impuesto (arbitraje obligatorio).
10. Servicios esenciales
La realidad muestra que siempre los trabajadores establecieron en
aqullos guardias mnimas o prestaciones bsicas para no
interrumpirlos y causar el menor dao posible, compatible con un sano
ejercicio de la autonoma sectorial.
En la realidad dialectizan necesidades bsicas de la sociedad civil a
satisfacerse mediante los servicios esenciales, y pretensiones o
conductas de los trabajadores. Estos no son verdugos de la sociedad
civil la que no es su vctima. Para sintetizar ambos elementos, cabe
encontrar mecanismos giles de solucin del conflicto, manteniendo,
entre tanto, turnos mnimos que garanticen la prestacin de servicios
bsicos. Confirmar a ultranza las primeras es renegar de las segundas.
Mantener frreamente las segundas, puede generar un caos econmico
y social fcilmente derivable a lo poltico e incluso a la represin.
Encontrar un sendero medio, que no paralice los servicios y destrabe la
situacin laboral injusta, es la mejor respuesta al problema, si no la
nica.
12. Conflicto sindical
Es organizado, decidido y conducido por las asociaciones sindicales.
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13. Conflicto en una empresa determinada
Se concretiza en una, sin interesar las restantes.
14. Conflicto en una actividad determinada
Cuestiona la conducta de los empresarios de toda una actividad. El
conflicto puede comenzar focalmente en una empresa y expandirse
luego a todas, o, directamente ser decidido y realizado a nivel de la
actividad.
15. Conflicto contra un programa gubernamental
Es cuestionado por los trabajadores quienes sufren sus consecuencias.
16. Huelga
Es la negativa total del trabajo, no presentndose los trabajadores o
abandonando el establecimiento.
17. Manifestaciones efectivas
Sin negar el trabajo, es realizado de modo diferente. Las figuras ms
frecuentes son el paro, el aumento del ritmo de produccin, el trabajo a
reglamento.
18. Manifestaciones simblicas
El trabajo es realizado en condiciones exteriores tales que muestran la
protesta, siendo las figuras ms frecuentes el trabajo a desgano y el
trabajo con tristeza.
Generalmente, tales medidas indican la voluntad de los trabajadores
de aumentar la presin sobre el empleador en caso de no arribarse a
una solucin razonable.
19. Ocupacin de establecimientos
Los trabajadores buscan protegen la empresa como fuente de trabajo,
despersonalizando el establecimiento e instalndose en l durante y
despus del horario de trabajo, pero sin nimo de ejercer respecto del
inmueble y de las maquinarias ningn derecho real. Esta figura se
manifiesta despus que las negociaciones y anteriores medidas han
fracasado, como ltima conducta que los trabajadores pueden decidir
para vencer la resistencia del empleador a desarrollar sus funciones
dentro del bien comn institucional.
20. Conflicto de derechos
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Busca el cumplimiento inmediato de las normas legales o sectoriales
por parte del empleador.
21. Conflicto de intereses
Pretende mejorar la situacin de los trabajadores.
22. Conflicto poltico/social
Los trabajadores, organizadamente, intentan modificar determinados
programas econmicos/sociales gubernamentales.
23. Conflicto de solidaridad
Busca solucionar la situacin de otros trabajadores.
24. Conflicto local
Se trate de un conflicto en una empresa determinada o en una
actividad concreta. Sus efectos se focalizan en una pequea parte del
territorio nacional.
25. Conflicto regional
Ha trascendido un lugar determinado y se ha expandido a parte de
una provincia, a su totalidad o varias.
26. Conflicto nacional
Se expresa en el territorio del pas. Puede manifestarse como huelga
general o como medida que, en todo el espacio, afecta una o varias
actividades determinadas.
27. Conflicto continental
Generalmente es utilizado por las centrales sindicales de cuarto nivel
para expresar su repudio a programas de ajuste o por asociaciones
sindicales vinculadas entre s para cuestionar medidas de empresas
tras/nacionales.
28. Conflicto mundial
Es decidido por las confederaciones internacionales organizando la
protesta frente a realidades in/sostenibles.
29. Solucin regulada por los sujetos en conflicto
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 13
Los convenios colectivos de trabajo pueden regular normas
procedimentales para solucionar los conflictos laborales, en cuyo caso
no funcionan los mecanismos gubernamentales (ley 14,786, art. 14).
. Los mecanismos de auto/composicin son valiosos en la medida que
los actores sociales ejercen su responsabilidad buscando soluciones en
lugar de esperarlas del Estado. En la legislacin argentina esa
posibilidad siempre ha existido y desde su publicacin (BO
09.01.1959) la ley 14.786 la reconoce expresamente.
30. Solucin regulada por la Administracin
La misma discurre mediante la conciliacin y el arbitraje, voluntario u
obligatorio. Si bien este ltimo es posible en todos los conflictos (ley
20.638 art.1) sistmicamente slo se justifica si es utilizado
secuencialmente, ante el fracaso de los anteriores y teniendo en cuenta
la dimensin negativa que haya tomado el conflicto.
31. Derecho humano a un orden social justo
El respeto y la promocin de los derechos humanos integran
el conjunto valorativo de toda sociedad y condicionan su
xito ya que la in/satisfaccin causada por el atropello o el
menos/precio de los mismos alimenta el des/nimo y la
rebelda.
Porque todo hombre tiene derecho a un orden social justo, es deber de
los Estados lograrlo sin resignarse a injusticias ms o menos evidentes.
C. Incidencia del conflicto en los terceros
Si el conflicto dura demasiado tiempo o se manifiesta con gran
intensidad, puede incidir negativamente en la sociedad civil y en el
mercado afectando intereses de terceros. La experiencia indica que,
adems de las normas sobre los servicios esenciales, conviene que la
sociedad civil organice servicios de mediacin para que los sujetos
involucrados logren prontas soluciones. No se puede olvidar que el
conflicto esconde o manifiesta la bsqueda de justicia, por lo que
importa una solucin rpida pero justa.
Argentina---. Situacin general
Ha sido descripta por la Confederacin Internacional de
Organizaciones Sindicales Libres (CIOLS) en el Informe sobre violacin
de los derechos sindicales (1998): El Presidente Menem no logr
concretar la planeada reforma radical de la legislacin laboral en
1997. Los sindicatos indicaron que el objetivo del paquete propuesto de
flexibilidad, que hubiera terminado con muchos derechos sindicales y
laborales, era posibilitar la contratacin y despido baratos de los
trabajadores/as. A fines de 1996 el Presidente haba promulgado por
decreto secciones del paquete, despus que el Congreso aplazara su
discusin debido a una extensa oposicin. Las reformas laborales
formaban parte de una "segunda reforma del Estado" presentada tras
un acuerdo con el Fondo Monetario Internacional (FMI). La CGT, la
central sindical nacional y otros sectores del movimiento sindical, se
haban opuesto a las reformas aduciendo que las polticas de
austeridad y de reestructuracin del Gobierno haban conducido a la
recesin, la inseguridad en el empleo y a un desempleo sin precedentes.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 14
El paquete de flexibilidad dej sin efecto todos los acuerdos de salario
colectivos e implement contratos a nivel de empresa que permitan
que los empleadores alteraran los trminos contractuales; daba a los
empleadores el derecho de incrementar las jornadas de trabajo y de
cambiar los perodos de vacaciones. Asimismo eliminaba las leyes
vigentes sobre indemnizacin por despido y facilitaba la contratacin y
el despido de los trabajadores/as, as como la desregulacin de las
obras sociales gestionadas por los sindicatos Un tribunal declar la
inconstitucionalidad de los decretos el 2 de enero de 1997. El Gobierno
interpuso una apelacin y dijo que los decretos permaneceran en vigor
hasta que un tribunal superior dilucidara el tema. El Presidente
Menem amenaz con promulgar por decreto otras secciones del
paquete de flexibilidad. Incluso algunos empleadores, a pesar de
apoyar enrgicamente las medidas de flexibilidad, expresaron sus
reservas respecto al modo en que el Gobierno haba tratado de evitar el
Congreso. Algunos das ms tarde, un segundo tribunal se pronunci
en contra de los decretos ordenando al Gobierno que no los aplicara
hasta que no se hubiera finalizado el primer juicio. El Gobierno
respondi que acatara el pronunciamiento del segundo tribunal y
restableci el dilogo con la CGT, que se haba interrumpido en 1996.
El Gobierno propuso la negociacin de un "pacto social" con los
sindicatos y empleadores aunque dijo que no negociara los pilares
principales de su poltica econmica o los elementos claves de la
reforma. En mayo, la CGT y el Gobierno alcanzaron un acuerdo sobre
los planes de flexibilidad y la CGT cancel una huelga general. El
acuerdo inclua exigencias sindicales claves, como por ejemplo, que se
protegera la negociacin colectiva; el Gobierno cerrara la puerta a
los contratos temporales de empleo y se tomaran medidas para evitar
que las empresas privadas compitieran con las obras sociales. Los
empleadores rechazaron el acuerdo y nuevamente el Presidente
Menem trat de introducir las reformas por decreto. En julio, Menem
trat una vez ms de lanzar las reformas laborales tratando de reunir
a sindicatos y empleadores. Los empleadores se negaron a participar
en negociaciones que debilitaran las reformas. Asimismo, el
Presidente amenaz con presentar un proyecto de ley al Congreso y
que si no era aprobado, recurrira al decreto. Unos das ms tarde
present el proyecto de ley al que se opusieron los empleadores porque
algunos aspectos del mismo reflejaban el acuerdo del gobierno con los
sindicatos.
Mercosur
Los sindicatos de camioneros de Argentina, Brasil, Chile, Paraguay y
Uruguay realizaron una huelga de 24 horas el 16.12.96 cerrando los
pasos fronterizos. La manifestacin de fuerza coincidi con la reunin
de los Presidentes, en Fortaleza, Brasil.
Se reclamaron los siguientes temas:
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 15
. Suscripcin de la Carta Social del MERCOSUR.
. Respeto de los convenios de la OIT.
. Control de las jornadas laborales.
. Persecucin de los intentos de corrupcin en los puestos aduaneros.
. Instalaciones sanitarias dignas en los puestos fronterizos.
. Suscripcin de un convenio de trabajo regional.
Titularidad del derecho de huelga
I. La apelacin del demandado, que gira en torno a la titularidad del
derecho de huelga y no en torno al motivo invocado para el despido del
actor ("persistir en la actitud ilegal de paro con ocupacin de planta"),
debe resolverse:
_ La resea jurisprudencial sobre la titularidad del derecho de huelga,
restringindola a las asociaciones sindicales con personera gremial,
carece de eficacia en la medida que nadie est obligado a hacer lo que
la ley no manda (CN art.19): en el caso, el derecho de huelga receptado
por el art.14 bis CN ha sido reconocido a los trabajadores sin
restringirlo a los sindicatos. La mencionada resea simplemente
muestra que ciertas opiniones doctrinarias y especulativas, sin
respaldo constitucional alguno, se multiplican y desparraman como
virus en el cuerpo societal, mutndose en sentencias, esgrimidas como
valiosas de acuerdo a los distintos intereses. Como he afirmado en
"Fernndez Gonzlez, Emilio c/Antonio Espsito SA s/despido"
(sentencia del 19.03.1997, citada por el Juzgador) la tesis mencionada
obligara a los trabajadores que necesitan o quieren realizar su
derecho de huelga a afiliarse a la entidad sindical y luego convencerla
que la lleve adelante, lo que vulnera la libertad sindical, una de cuyas
facetas es, precisamente, el derecho de no afiliarse.
2. El precedente de esta Sala, invocado por el apelante ("Caimi, Ramn
c/Antonio Espsito SA s/despido"), en voto de Juan Carlos Morando y
Juan Carlos Fernndez Madrid, se refiere a los paros parciales y a la
ocupacin de la planta industrial pero no a la titularidad del derecho
de huelga. Por ello, su colacin carece de eficacia.
3. La sentencia de la Corte Suprema, afirmando que las asociaciones
sindicales en forma exclusiva pueden decidir el cumplimiento de
medidas de accin directa ("Riobo c/La Prensa SA", 16.02.1993),
adems de reproducir la opinin indicada en el punto 1, carece de
eficacia porque dicho Tribunal no funciona como casacin.
4. Sentado ello, la apelacin debe rechazarse ya que no refiere a los
motivos del despido, valorado como anti/jurdico por el Seor Juez y
simplemente plantea una opinin o error doctrinario como si fuese
norma imponible (voto de Capn Filas, adhesin de Fernndez
Madrid) .
CNAT Sala VI, "Barragn Colman, Juan Luis c/Antonio Espsito SA
s/despido"
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 16
Premio salarial y huelga auto/gestionada de los
trabajadores
I. La apelacin del demandado debe resolverse:
a. Datos
1. Tal vez como cierre de un conflicto colectivo, el Secretario General de
la Unin Obrera de la Construccin (Delegacin Avellaneda) y ambos
demandados celebran el 25.06.1993 un acuerdo salarial, homologado
por la Subsecretara de Trabajo de la provincia de Buenos Aires,
Delegacin Avellaneda (fs. 101). El inciso a) establece nuevos valores
horarios que incluyen hasta su concurrencia diversos rubros salariales.
El inciso b) afirma que tales valores se incrementarn como
corresponde legalmente si se realizan horas suplementarias.
El inciso c) norma:"El personal asimismo percibir a la finalizacin
de sus tareas como premio final de obra una gratificacin
extraordinaria por nica vez, formada por $ 1 para el oficial y $ 0.80
para el ayudante por cada hora fsica trabajada efectivamente y slo
se reconocer este premio especial para las horas de inasistencia en
que el trabajador incurriera por casos de accidente de trabajo
comprobables y derivados de sus tareas especficas. En concordancia
con este acuerdo marco se deja establecido que aquellos trabajadores
que inicien o participen en movimientos o toma de medidas de fuerza
originadas en reclamos salariales o ejecute acciones directas
paralizando las tareas por cualquier motivo sin dar previa
intervencin a las partes firmantes, perdern el derecho a la
percepcin de la totalidad del premio establecido en el apartado c),
ratificando con ello una clusula de paz social. Se deja constancia que
no se perder dicho derecho en casos de paros convocados por la
Confederacin General del Trabajo o la Comisin Directiva de la
UOCRA".
2. La UOCRA demanda al apelante por aportes basados en ese premio.
Sostiene que como el demandado los ha ido pagando mensualmente
aunque luego los descontara de la liquidacin final, no son
gratificacin por no haber sido satisfechos en una nica vez. Siendo
remuneratorios, sobre los mismos se deben aportes para la entidad
sindical (2,50% sobre los salarios, de acuerdo al convenio colectivo
76/75).
3. El apelante, al contestar la demanda, sostiene que el premio final es
una gratificacin aunque hubiera sido adelantada mensualmente ya
que los montos percibidos fueron descontados de la liquidacin final.
Por ello, sostiene que la pretensin debe rechazarse.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 17
4. La Seora Jueza considera ese premio como remuneratorio, por lo
que hace lugar al reclamo de la UOCRA.
5. El apelante sostiene que por tratarse de una suma vinculada con el
cese de la relacin laboral, no es remuneratoria, constituyendo una
gratificacin. Se apoya en la ley de jubilaciones 24.241, art.7.
Valoracin
La actora sostiene que habiendo el demandado adelantado
mensualmente el pago de la gratificacin por cese, la ha
desnaturalizado y convertido en remuneratoria. Dicho argumento
debe ser desechado porque una suma que debiera percibirse al final,
puede adelantarse y descontarse lo percibido sin por esto variar su
estructura.
2. De acuerdo a los trminos del dictamen de fs. 100, el acuerdo
celebrado entre la actora y los demandados, obrante a fs.99 y
homologado ministerialmente a fs.101., finaliza un tiempo conflictivo:
mediante suyo, las partes han logrado un acuerdo salarial, como
expresamente indica el primer prrafo in fine. Dentro de ese marco,
slo tendrn derecho al premio final los trabajadores que no hubieran
recurrido a medidas de fuerza. Dado que el premio responde no
solamente al trabajo realizado sino tambin a la dejacin del derecho
constitucional de huelga, denominarlo gratificacin o beneficio es un
exceso de lenguaje ya que el empleador al abonarlo (al final o en cuotas
que luego se descuentan) no realiza liberalidad alguna sino paga la
labor realizada y el silencio social guardado. Por ello, el premio final es
remuneratorio, sin que interese la expresin utilizada en el acuerdo y
sin que importe que hubiera sido adelantado y luego descontado.
3. Tanto el acuerdo como su homologacin se inscriben en la tesis de
que las medidas de fuerza slo son legtimas si fuesen llevadas adelante
sindicalmente (en el caso, por la UOCRA o por la CGT). Esta posicin,
claramente delineada en el inciso c) del acuerdo salarial logrado,
restringe la libertad sindical, ya que obliga a los trabajadores que
necesitan o quieren realizar su derecho de huelga a afiliarse a la
entidad sindical y luego convencerla que la lleve adelante. Reitero as
la posicin expresada, entre otros casos, en "Barragn Colman, Juan
Luis c/Antonio Espsito SA s/despido" En el caso, sujetar la percepcin
del premio final a la dejacin prctica del derecho constitucional de
huelga por parte de los trabajadores, vulnera la Constitucin Nacional
art.14 bis y el convenio 98 de la OIT que al ser ratificado el 24.09.1956
tiene jerarqua superior a las leyes (CN art.75, 22), por lo que cabe
poner en conocimiento del Tribunal Penal de la Provincia de Buenos
Aires, competente por razn del lugar de homologacin (Avellaneda) o
por la persona del funcionario actuante a fojas 101) que ste al
homologar un acuerdo que atropella derechos constitucionales de los
trabajadores estara violando los deberes del funcionario pblico. Para
ello, se debe remitirle copia certificada de la sentencia y del acuerdo
obrante a fojas 99/101.Dado que la globalizacin es un "salto
cualitativo de la Especie" (cr. Globalizacin de la solidaridad, en
Equipo Federal del Trabajo, Empresas transnacionales y Mundo del
Trabajo, edit. Trabajo y Utopa, Lavallol, 1998, pg.275), cabe
informar al Comit de Libertad Sindical de la OIT que los sujetos
firmantes del acuerdo, al sujetar la percepcin del premio final a la
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 18
dejacin del derecho de huelga, vulneran la libertad sindical de los
trabajadores interesados. Para ello, se librar oficio a la Oficina de la
OIT en Argentina remitiendo copia del acuerdo y de esta sentencia.
Esta posicin, sustentada en minora en "Corti c/Ford Motor Argentina
SA", es reiterada en este caso porque la OIT, como defensora del
derecho laboral en el mundo, debe ser informada de las violaciones que
se producen al respecto. Por otra parte, en una sociedad perifrica
como la argentina, tan influenciada por los Estados Unidos (a donde
incluso se becan jueces en actividad para que conozcan el sistema
judicial americano), no debiera lucir extrao o ajeno a la jurisdiccin
seguir el ejemplo reciente en que el Informe Starr sobre el Presidente
Clinton fue comunicado por Internet (http://www.house.gov/icreport)
a todo el mundo(voto de Capn Filas).
CNAT Sala VI, Unin Obrera de la Construccin de la Repblica
Argentina UOCRA c/Benito Roggio e Hijos SA, Romn Ingeniera SA
UTE s/cobro de aportes o contribuciones", 12,09.1998
PARA REFLEXIONAR:
Ajuste estructural
"Se observa a nivel internacional que numerosas propuestas de
reforma macroeconmica no toman en cuenta la dimensin humana,
de manera que son siempre los ms dbiles quienes sufren los efectos
nefastos de la fuerte disminucin del gasto pblico. Conviene recordar:
ningn modelo de crecimiento econmico que descuide la justicia social
podr sostenerse al largo plazo ni tan siquiera desde el punto de vista
estrictamente econmico".
Juan Pablo II, Mensaje a la Academia Pontificia de Ciencias Sociales,
25.11.1994.
En la tercera reunin plenaria de la Academia Pontificia de Ciencias
Sociales (22.04.1997), que abord el tema "El derecho del trabajo:
hacia el pleno empleo", Juan Pablo II dijo:
"El primado de la persona. Entre nuestras investigaciones actuales,
interesa profundizar el derecho al trabajo, especialmente si se
considera la tendencia actual a la liberalizacin del mercado. Se trata
de un tema sobre el que el Magisterio se ha expresado muchas veces. El
ao pasado os record personalmente el principio moral segn el cual
las exigencias del mercado, caracterizadas fuertemente por la
competitividad, no deben 'ir contra el derecho fundamental de todo
hombre a tener un trabajo que le permita vivir con su familia'
(22.03.1996). Reanudando hoy este tema, quiero subrayar que la
Iglesia, cuando enuncia este principio, no pretende en absoluto
condenar la liberalizacin del mercado en s, sino que pide que se la
considere y aplique respetando el primado de la persona humana, a la
que deben someterse los sistemas econmicos. La historia muestra
ampliamente la cada de los regmenes caracterizados por la
planificacin, que atentan contra las libertades cvicas y econmicas.
Sin embargo, esto no avala a los modelos diametralmente opuestos,
pues, por desgracia, la experiencia demuestra que una economa de
mercado abandonada a una libertad incondicional no puede ofrecer los
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 19
ms beneficios posibles a las personas y a las sociedades. Es verdad
que el asombroso impulso econmico de algunos pases recientemente
industrializados parece confirmar el hecho de que el mercado puede
proporcionar riqueza y bienestar, incluso en regiones pobres. Pero, en
una perspectiva ms amplia, no se puede olvidar el precio humano de
esos procesos. Sobre todo, no se puede olvidar el escndalo continuo de
las graves desigualdades entre las diferentes naciones, y entre las
personas y los grupos dentro de cada pas, como habis subrayado en
vuestra primera asamblea plenaria (cf. El estudio de la tensin entre la
igualdad humana y las desigualdades sociales desde la perspectiva de
las diversas ciencias sociales, 1996).
Equilibrio del mercado. Todava hay demasiadas personas pobres en el
mundo, que ni siquiera tienen acceso a una mnima parte de la
opulenta riqueza de una minora. En el marco de la globalizacin de la
economa, tambin llamada mundializacin (cf. Centesimus annus,
58), la transferencia fcil de los recursos y de los sistemas de
produccin, realizada nicamente en virtud del criterio del mayor
beneficio posible y en razn de una competitividad desenfrenada,
aunque aumenta las posibilidades de trabajo y el bienestar de ciertas
regiones, al mismo tiempo excluye otras regiones menos favorecidas y
puede agravar el desempleo en pases de antigua tradicin industrial.
La organizacin globalizada del trabajo, aprovechando la indigencia
extrema de las poblaciones en vas de desarrollo, lleva frecuentemente
a graves situaciones de explotacin, que desprecian las exigencias
elementales de la dignidad humana. Frente a esas orientaciones, es
esencial que la accin poltica asegure un equilibrio del mercado en su
forma clsica mediante principios de subsidiariedad y solidaridad
segn el modelo del Estado Social. Si este ltimo funciona de manera
moderada, evitar tambin un sistema de asistencia excesiva, que crea
ms problemas de los que soluciona. Con esta condicin, ser una
manifestacin de civilizacin autntica y un instrumento indispensable
para la defensa de las clases sociales ms necesitadas, oprimidas
frecuentemente por el poder exorbitante del mercado global. En efecto,
hoy se aprovecha la posibilidad que dan las nuevas tecnologas de
producir e intercambiar casi sin lmite, en todos los lugares del mundo,
para reducir la mano de obra no cualificada e imponerle numerosas
obligaciones, apoyndose, despus de la cada de los bloques y la
desaparicin progresiva de las fronteras, en una nueva disponibilidad
de trabajadores escasamente retribuidos.
Exigencias de la tica. Por otra parte, cmo subestimar los riesgos de
esta situacin, no slo en funcin de las exigencias de la justicia social,
sino tambin en funcin de las perspectivas ms amplias de la
civilizacin? De por s, un mercado mundial organizado con equilibrio
y buena regulacin puede aportar, adems del bienestar, el desarrollo
de la cultura, la democracia, la solidaridad y la paz. Pero se pueden
esperar efectos muy diferentes de un mercado salvaje que, con el
pretexto de la competitividad, prospera explotando a ultranza al
hombre y el ambiente. Este tipo de mercado, ticamente inaceptable,
slo puede tener consecuencias desastrosas, por lo menos a largo
plazo.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 20
Tiende a homologar, generalmente en sentido materialista, las culturas
y las tradiciones vivas de los pueblos; erradica los valores ticos y
culturales fundamentales y comunes; amenaza con crear un gran
vaco de valores humanos, un vaco antropolgico, sin tener en cuenta
que compromete de manera muy peligrosa el equilibrio ecolgico. As
pues, cmo no temer una explosin de comportamientos desviados y
violentos, que generaran fuertes tensiones en el cuerpo social? La
libertad misma se vera amenazada e incluso el mercado que hubiera
aprovechado la ausencia de trabas. As, pues la realidad de la
'globalizacin', considerada de una manera equilibrada tanto en sus
potencialidades positivas como en sus aspectos preocupantes, invita a
no dilatar una armonizacin entre las exigencias de la economa y las
exigencias de la tica.
La cultura de la solidaridad. Sin embargo, es necesario
reconocer que, en el marco de una economa mundializada la
regulacin tica y jurdica del mercado es objetivamente ms
difcil. En efecto, para lograrla eficazmente ya no bastan las
iniciativas polticas internas de los diferentes pases; son
necesarias la concertacin entre los grandes pases y la
consolidacin de un orden democrtico mundial con
instituciones donde estn igualmente representados los
intereses de toda la gran familia humana (Centesimus
annus, 58). No faltan las instituciones a nivel regional o
mundial. Pienso, en particular, en la Organizacin de las
Naciones Unidas y en sus diversos organismos con vocacin
social. Pienso tambin en el papel que desempean
instituciones como el Fondo Monetario Internacional y la
Organizacin Mundial del Comercio. Es urgente que, en el
campo de la libertad, se afiance una cultura de las reglas,
que no se limite a promover el simple funcionamiento
comercial, sino que, gracias a instrumentos jurdicos
seguros, se preocupe por la defensa de los derechos humanos
en todos los lugares del mundo. Cunto ms global es el
mercado, ms fuerte debe ser la solidaridad, atenta a las
necesidades de los ms dbiles. Desgraciadamente, a pesar
de las grandes declaraciones de principios, esta referencia a
los valores est cada vez ms amenazada por el
resurgimiento del egosmo por parte de naciones o grupos, y
tambin, en un nivel ms profundo, por un relativismo tico
y cultural bastante difundido, que pone en peligro la
percepcin del sentido mismo del hombre.
El derecho a la vida. Cabe recordar que aqu est el nudo gordiano que
hay que cortar, el punto crucial en relacin con el cual deben situarse las
perspectivas econmicas y polticas, para precisar sus fundamentos y su
posibilidad de encuentro. Por eso, habis puesto con razn en el orden
del da los problemas del trabajo y, a la vez, los de la democracia. Las
dos problemticas estn inevitablemente unidas. En efecto, la
democracia slo es posible sobre la base de una recta concepcin de la
persona humana (ib, 46), y eso implica que hay que reconocer a cada
hombre el derecho a participar activamente en la vida pblica, con vistas
a la realizacin del bien comn. Pero cmo se puede garantizar la
participacin en la vida democrtica a alguien que no est
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 21
convenientemente protegido en el plano econmico y que, incluso,
carece de lo necesario? Cuando no se respeta plenamente el derecho a la
vida, desde su concepcin hasta su fin natural, como un derecho
absolutamente imprescriptible, se desnaturaliza la democracia desde
dentro y las reglas formales de la participacin se convierten en una
coartada, que disimula la prevaricacin de los fuertes contra los dbiles
(Evangelium vitae, 20)".
Podramos vernos tentados a rendirnos ante las violaciones masivas
de los derechos humanos que siguen cometindose por doquier en el
mundo, pero hay algo que nos infunde valor: los pueblos tienen un
sentido cada vez ms agudo de las responsabilidades de los unos para
con los otros y para con el planeta. El surgimiento de una conciencia
universal, de la que la creacin del Tribunal Penal Internacional no es
ms que una manifestacin, nos hace tener la esperanza de que se est
creando una autntica cultura, una cultura en la que el ejercicio y la
defensa de los derechos fundamentales no son asunto de unos pocos -
diplomticos, gobernantes o militantes-, sino de cada uno de nosotros.
Entonces, la Declaracin Universal dejar de ser un ideal comn a
alcanzar, para pasar a ser el fundamento de todas las sociedades
Kofi Annan, Secretario general de la ONU, con motivo del 50
Aniversario de la Declaracin de Derechos Humanos, en El Pas,
Madrid, 10.12.1998
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Mircoles 24 de Diciembre de 2008
Nuevo guio judicial en toma de
establecimientos por huelga.
La Justicia penal desestim un pedido de liberacin de una planta
efectuado por el titular de una firma ocupada por sindicalistas y
trabajadores. La sentencia indic que se trataba de un conflicto colectivo
que deba ser resuelto por la va administrativa. Ver fallo completo.
Un nuevo fallo judicial reaviva la polmica sobre cul es el alcance del
derecho de huelga y hasta dnde llegan los lmites al momento de
garantizar esa facultad que tienen los trabajadores.
En esta oportunidad, la Justicia penal desestim el pedido de
desalojo de una planta que haba sido tomada por sindicalistas y
trabajadores que protestaban por el despido de otros compaeros de
trabajo.
Especialistas consultados por iProfesional.com indicaron que el
tribunal realiz una interpretacin desmedida del derecho de
huelga ya que "toda conducta que exceda la abstencin colectiva de
tareas no encuentra amparo dentro de aqul derecho".
As, los jueces rechazaron el pedido de liberacin de la planta tomada en
la causa Algipel s/ lanzamiento
La causa
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 22
Un grupo de trabajadores y sindicalistas resolvi tomar el
establecimiento a modo de protesta por el despido de un conjunto de
empleados dispuesto por la compaa.
Ante esa situacin, las autoridades de la firma decidieron recurrir a la
Justicia y solicitar la liberacin de la planta ocupada.
La modalidad de huelga adoptada por los trabajadores en conflicto, que
se ejercita con la ocupacin del lugar de trabajo, no constituye ni
puede constituir un delito susceptible de ser tratado en sede
penal, dijo el juez.
Y agreg que por el contrario, son las leyes sociales las que establecen o
deben establecer los mecanismos y procedimientos para regular el
ejercicio libre de ese derecho.
Adems el tribunal recalc que el concepto tradicional de huelga haba
quedado modernamente superado admitindose que se reconozca
como tal a todo tipo de perturbacin concertada colectivamente
del proceso de produccin, de las que la cesacin del trabajo con
abandono del centro laboral sera seguramente paradigmtica, pero no
excluyente de otras como la huelga con ocupacin del local.
Por eso el juez precis que corresponda a los organismos
administrativos o tribunales competentes en ese tipo de conflictos
analizar el carcter abusivo o no de su ejercicio y que no era la
justicia penal la que deba discernir sobre la legalidad o ilegalidad de
una toma de un establecimiento por parte de los trabajadores.
Con estos fundamentos el magistrado resolvi rechazar el pedido de
desalojo efectuado por la compaa.
Exceso Todas aquellas conductas que vayan ms all de la abstencin
de trabajar, como la toma de establecimientos, piquetes o bloqueos de
acceso exceden el derecho de huelga, indic Marcelo Aquino, socio
de Baker & Mckenzie.
El especialista dijo que estas conductas se traducen en un ejercicio
abusivo del derecho de huelga y no se compadecen con el marco
legal.
Aquino manifest que la empresa debe ejercer las medidas paliativas
que ofrece el derecho penal y efectuar las denuncias pertinentes
que le permitan recuperar el libre acceso a la planta y la libre circulacin
de personas y mercaderas.
De la misma manera, Esteban Carcavallo, socio de Severgnini,
Robiola, Grinberg & Larrechea, expres que la huelga es vlida en tanto
y en cuanto implique una abstencin de tareas, pero en ningn caso una
ocupacin del establecimiento, que incluso puede derivar en una
denuncia penal por usurpacin.
En sentido opuesto
Sin embargo, el fallo se contrapone a otros pronunciamientos dictados
por la propia justicia penal, que frente a conductas similares resolvi el
procesamiento de aquellos que ocuparon establecimientos durante
conflictos sindicales.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 23
En la causa "Calfat", la Cmara del Crimen resolvi procesar por
violacin de domicilio y daos a delegados gremiales de la
Asociacin Bancaria que, en el marco de una huelga, ingresaron en
algunas sucursales de bancos imposibilitando el desarrollo de las tareas
all desempeadas.
Los jueces consideraron que la conducta desplegada por los delegados
no puede considerarse amparada por el ejercicio del derecho de huelga.
El fallo de la cmara sigui el mismo temperamento adoptado por la
justicia criminal en las causas "Righini" y "Alais", en las cuales se
trataron supuestos similares y se establecieron lmites en el ejercicio
del derecho de huelga.
En "Righini" -dictado por la Sala VII-, se estableci que "el texto
constitucional no justifica la comisin de todos los delitos
comunes en el curso de los movimientos huelgusticos. El empleo de la
fuerza en la huelga es incompatible con el resto de los dems derechos
constitucionales".
Por otra parte, en "Alais", los jueces establecieron que "si bien es cierto
que los derechos que invoca la defensa (huelga) encuentran
reconocimiento expreso en la Constitucin Nacional, no lo es menos que
en el ejercicio de los mismos los ciudadanos no pueden vulnerar los
derechos que asisten a los dems integrantes del cuerpo social, pues en
estos casos el ejercicio del derecho de que se trate se tornara abusivo y
como tal ilegtimo".
Matas Debarbieri
iProfesional.com
Dentro de la metodologa resulta fundamental volcar en situaciones
concretas las disposiciones tericas para mejor comprensin.
Es por ello que introducimos comentario y SENTENCIA que refiere
a la valoracin de una medida de accin directa: HUELGA.-
http://www.infobaeprofesional.com/notas/76362-Fallo-
Algipel-s-lanzamiento.html?cookie
Martes 23 de Diciembre de 2008
Fallo Algipel s/ lanzamiento
///Lomas de Zamora, 20 de noviembre de 2008. //-
AUTOS Y VISTOS:
Para resolver en la presente causa (De trmite ante la Unidad Funcional
de Instruccin N 18) del registro de este Juzgado de Garantas nro. 8
del Departamento Judicial Lomas de Zamora, el pedido de Restitucin
del inmueble de fs. 26, el lanzamiento formulado por el Particular
Damnificado que acompaa la peticin del Sr. Agente Fiscal de fs. 36/38
y a su vez solicita se dicte orden judicial de ingreso a la planta para el
retiro de pertenencias necesarias para el funcionamiento de la empresa
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 24
Y CONSIDERANDO:
Que se inician las presentes actuaciones con fecha 28 de octubre del
corriente ao, a raz de la denuncia formulada por el Sr. D. quien resulta
ser propietario de la C. A. S.A, manifestando que su empresa se
encuentra tomada por delegado gremial de nombre J., junto a personal
de la misma empresa y miembros de sindicato como consecuencia del
despido de cuatro empleados de su firma.-
Lo actuado a fs. 2/vta. y a fs., 20/21 y declaraciones testimoniales de G.
de fs. 5/vta., de H. de fs. 7/vta., de V. de Fs. 8/vta. y 33, de A. de fs.
9/vta., que corroboran lo denunciado a fs. 1.-
Que como consecuencia de los cuatro despidos realizados por la firma
C.A. y el reclamo del Sindicato, se encuentra interviniendo el Ministerio
de Trabajo (ver fs. 1/vta. y 24/25)
Que el da 24/10/08 el Sr. Delegado Regional en resolucin N 776/08
dispuso "...someter a la instancia de conciliacin el conflicto suscitado
entre C.A. S.A. y su personal representado por el sindicato...",
calificando el conflicto como colectivo de trabajo.-
Que la resolucin citada precedentemente, fue recurrida y rechazada por
el Resolucin 9317/08 del Director Provincial del Ministerio de Trabajo,
quien tambin califica el conflicto como colectivo.-
Que asimismo, fue recurrida ante el rgano jurisdiccional. No obstante
ello, y segn el informe del actuario de fs. 57, se prev una nueva
audiencia de conciliacin para el da de maana intentado de resolver el
conflicto de manera pacfica, pero demostrando, que la va
administrativa idnea, no () se encuentra agotada.- Que la doctrina
laboral desde antao ha definido el CONFLICTO LABORAL de una
manera general, como el enfrentamiento entre dos o ms partes dentro
del mbito de las relaciones laborales. Pero tambin se ha
conceptualizado un mbito ms restringido del conflicto reducindolo
nicamente a los que se suscitan en el marco exclusivo de la relacin
obrero-patronal. (cfr. Carlos M. Aldao Zipiola, TYSS 1986 - Nro. 2 pg.
107-117).-
Es evidente que el conflicto suscitado entre los trabajadores que ocupan
el establecimiento de su empleador, es una confrontacin entre los
trabajadores organizados y el empleador en el establecimiento que
dirige. Y este facttum nos coloca frente a un genuino conflicto colectivo
de trabajo, como qued reseado "ut supra" y como bien lo ha
establecido el Ministerio de Trabajo a travs de sus rganos
competentes; y esto significa, que como tal debe ser resuelto a travs de
los mecanismos legales que prev la ley especfica y con la intervencin
de los organismos administrativos y judiciales que al efecto se articulan
(ley de conciliacin obligatoria, procedimientos arbitrales).-
En este punto, la modalidad de huelga adoptada por los trabajadores en
conflicto, que se ejercita con la ocupacin del lugar de trabajo, no
constituye ni puede constituir "prima facie" un delito susceptible de ser
tratado en sede penal. Por el contrario, son las leyes sociales las que
establecen o deben establecer los mecanismos y procedimientos para
regular el ejercicio libre de este derecho (como expresin de la libertad
sindical -tal como lo desarrolla la Corte en el reciente fallo "Asociacin
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 25
de Trabajadores del Estado c/Ministerio de Trabajo" [Fallo en extenso:
el Dial - AA4D43] 11/11/2008,). En este fallo los miembros de la corte
sin disidencia sostienen:"El Convenio N 87, segn sus considerandos,
se inspira en los principios y valores de la Constitucin de la OIT y de la
Declaracin de Filadelfia...". Con ese sustento, dispone que todo
Miembro de la Organizacin para el cual est en vigor, "se obliga a poner
en prctica" determinadas "disposiciones" (art. 1), entre las que se
destacan, para el presente caso, que "los trabajadores [...], sin ninguna
distincin y sin autorizacin previa, tienen el derecho de constituir las
organizaciones que estimen convenientes, as como el de afiliarse a estas
organizaciones, con la sola condicin de observar los estatutos de las
mismas" (art. 2), as como, que las "organizaciones de trabajadores [...]
tienen el derecho... de formular su programa de accin". Por otro lado,
as como las "autoridades pblicas debern abstenerse de toda
intervencin que tienda a limitar este derecho o a entorpecer su ejercicio
legal" (art. 3.2), la "legislacin nacional no menoscabar ni ser aplicada
de suerte que menoscabe las garantas previstas por el presente
Convenio" (art. 8.2). Todo Miembro, aade, tambin "se obliga a
adoptar todas las medidas necesarias y apropiadas para garantizar a los
trabajadores [...] el libre ejercicio del derecho de sindicacin" (art. 11). El
trmino "organizacin", aclara el art. 10, significa "toda organizacin de
trabajadores que tenga por objeto fomentar y defender los intereses de
los trabajadores [...]".6) Que todo el corpus iuris de los derechos
humanos pone de resalto el contenido del derecho de asociacin sindical
y las dos inseparables dimensiones de ste: individual y social. Segn lo
juzg la Corte Interamericana de Derechos Humanos, los trminos del
art. 16.1 de la Convencin Americana establecen "literalmente" que
"quienes estn bajo la proteccin de la Convencin tienen no slo el
derecho y la libertad de asociarse libremente con otras personas, sin
intervencin de las autoridades pblicas que limiten o entorpezcan el
ejercicio del respectivo derecho, lo que representa, por lo tanto, un
derecho de cada individuo", sino que, "adems, gozan del derecho y la
libertad de buscar la realizacin comn de un fin lcito, sin presiones o
intromisiones que puedan alterar o desnaturalizar su finalidad" (Caso
Huilca Tecse vs. Per, cit., prr. 69 y su cita). La libertad de asociacin
en "materia laboral", por ende, as como en su dimensin individual "no
se agota con el reconocimiento terico del derecho a formar sindicatos,
sino que comprende adems, inseparablemente, el derecho a utilizar
cualquier medio apropiado para ejercer esa libertad"(lo subrayado y en
negrita corresponde a esta judicatura), en su dimensin social resulta
"un medio que permite a los integrantes de un grupo o colectividad
laboral alcanzar determinados fines en conjunto y beneficiarse de los
mismos" (dem, prrs. 70/71). Y esta libertad, como tambin lo ha
entendido el tribunal interamericano, radica "bsicamente", en la
facultad tanto de constituir organizaciones sindicales, cuanto de "poner
en marcha su estructura interna, actividades y programa de accin, sin
intervencin de las autoridades pblicas que limite o entorpezca el
ejercicio del respectivo derecho" (Caso Baena Ricardo y otros vs.
Panam, fondo, reparaciones y costas, sentencia del 2-2-2001, Serie C
No. 72, prr. 156). Llegan a anlogas conclusiones todos los restantes
instrumentos internacionales precisados en...los dos Pactos de 1966, y
muy especialmente el que regula los Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales. Otro tanto se sigue del Convenio N 87. Con todo, la
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 26
sustancia de los principios a los que debe responder la reglamentacin
del derecho de asociacin sindical, estn contenidos con igual vigor en el
art. 14 bis de la Constitucin Nacional." Respecto a la legalidad de la
modalidad de la huelga vinculada a la ocupacin del establecimiento, en
un fallo reciente de la Sala II de la Cmara Nacional del Trabajo, el Dr.
Miguel ngel Maza, sostuvo:"Segn un concepto tradicional, la huelga
consiste en la abstencin concertada y temporal del trabajo, ejercida
colectivamente con abandono del centro de labor y sin otro efecto que la
interrupcin de la actividad de la totalidad del establecimiento con
respeto por cierta proporcionalidad entre el dao que dicha abstencin
pueda provocar y la contrapartida estimable en supuestas prdidas
salariales derivables de la retencin del trabajo....Empero ese concepto
ha quedado superado modernamente admitindose que, como lo dicen
Toms Sala Franco e Ignacio Albiol Montesinos, se reconozca como tal a
todo tipo de perturbacin concertada colectivamente del proceso de
produccin, de las que la cesacin del trabajo con abandono del centro
laboral sera seguramente paradigmtica pero no excluyente de otras
tales como una "huelga de celo o reglamento", una "huelga de trabajo
lento", o una "huelga con ocupacin de local" (Derecho Sindical, edicin
de Tirant Lo Blanch, Valencia, 1989, pg. 481)...El Convenio 87 de la
OIT reconoce en su art. 3.1 a las organizaciones de trabajadores el
derecho de formular su programa de accin y de ello deriva el de
implementar las acciones necesarias para garantizar la eficacia de la
libertad sindical de accin."(autos "Rodrguez, Esteban Carlos c/CASA
RUBIO S.A. s/Despido" [Fallo en extenso: el Dial- AA43E8] - CNAT,
sala II, 21 de noviembre de 2007)
En este punto, y siendo que la propia "...definicin de huelga encierra la
facultad de los trabajadores de causar un perjuicio" (cfr. Obra citada
"Conflicto Colectivo y Derecho de Huelga, Eduardo lvarez, pg. 569) le
corresponde a los organismos administrativos y/o tribunales
competentes en tales conflictos analizar el carcter abusivo o no de su
ejercicio y ordenar el eventual cese de los actos abusivos.- En este
mismo sentido y profundizando la cuestin, ha explicado en sus
seminarios de posgrado el Profesor laboralista Dr. Favio Arechabala -
con meridiana claridad- que tal es as, que la ley 14.786, regulando el
Procedimiento de Conciliacin Obligatoria, faculta a las partes colectivas
a instar un procedimiento arbitral ante el Estado a los fines de resolver
el conflicto colectivo y debe resolverlo dentro del mbito del Ministerio
de Trabajo, intentando evitar mecanismos oblicuos, que sobrepasen y
vulneren el derecho constitucional de los trabajadores.- Es evidente, a
mi entender, que no es la justicia penal la que debe discernir sobre la
legalidad o ilegalidad de una toma en un establecimiento, por un grupo
de trabajadores, ya que existen hechos, que competen a las regulaciones,
organismos y tribunales sociales, que deben tender a resolver estos
conflictos de forma pacfica apostando por la paz social.- Es que ello que,
para determinar el ejercicio legtimo o abusivo del derecho de huelga, en
cualquiera de sus modalidades, debe considerarse el conflicto en toda su
extensin, de una manera integral, contemplando las diversas
circunstancias que hacen a la base fctica del reclamo formulado por los
trabajadores y las conductas empresarias al respecto.-
El Agente fiscal y el particular damnificado fundamentan el lanzamiento
en nuestro cdigo de procederes, que regula en su art. 231 bis:
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 27
(incorporado por ley 13.418) "En las causas por infraccin al artculo 181
del Cdigo Penal, en cualquier estado del proceso y an antes de la
convocatoria a prestar declaracin en los trminos del artculo 308 de
este Cdigo, el Agente Fiscal podr solicitar al rgano jurisdiccional
interviniente que reintegre el inmueble damnificado...Idntica peticin
podr ser presentada por la vctima o el particular damnificado
directamente ante dicho rgano...La solicitud deber ser resuelta en el
menor plazo posible y se podr disponer provisionalmente la inmediata
restitucin de la posesin o tenencia o tenencia del inmueble, cuando el
derecho invocado por el peticionante fuera verosmil. El reintegro podr
estar sujeto a que se de caucin si se lo considera necesario. Las
solicitudes y diligencias sobre restitucin de inmuebles usurpados
tramitarn mediante incidente por separado"
Es evidente que el acotado y mezquino marco de actuacin
procedimental que regula la figura del lanzamiento que aqu se vincula,
no constituye la va idnea para ordenar la desocupacin que el
empleador solicita.-
Aplicando la ley penal se soslaya la naturaleza del conflicto real -entre
sujetos colectivos y no entre individuos; entre trabajador y empleador y
no entre ciudadanos) y se desactiva entonces el ejercicio de la libertad
sindical que procura el rgimen constitucional que protege a la misma,
procurando su realizacin plena.-
Hay que destacar que, no es que se priorice el derecho a la huelga con
ocupacin del establecimiento, por sobre el derecho de propiedad del
empresario; sino, que se remite la resolucin del conflicto de fondo, a
aquellos rganos estatales, que se encuentran habilitados para
realizarlos y cuentan con procedimientos idneos para resolverlos.-
Darle preeminencia al derecho penal para resolver estos conflictos, es
desconocer la problemtica integral, buscar mecanismos oblicuos, pero
adems, criminalizar el reclamo social, cuyo ejercicio libre ha sido
consagrado constitucionalmente.-
Por ltimo, he de resaltar que este derecho ejercido por los trabajadores,
de ninguna manera puede servir como paraguas de impunidad, para las
posibles conductas enmarcadas por la ley como delitos, que se pudieran
llegar a cometer durante la toma, por lo que el Sr. D. o quien este
designe, tiene todo el derecho de ingresar a la sede de la empresa
C.A.S.A, incluso con el auxilio de la Fuerza Pblica, a fin de obtener y en
su caso retirar la documentacin y/o elementos y/o cosas, que crea
necesarios y de esta manera corroborar lo manifestado ante la autoridad
de aplicacin por los trabajadores en la audiencia glosada a fs. 24/25
sobre la residencia "pacfica en la empresa" como medida de fuerza. En
este acto de ingreso, en caso corroborarse abusos, daos o cualquier otra
conducta que configure un delito penal, debern extraerse copias de las
piezas pertinentes, para la investigacin criminal -por separado- ante la
posible comisin de delitos de accin pblica.-
Por lo que en base a los arts. 14 bis y ccds. de la Constitucin Nacional,
3.1 del convenio N 87 de la Constitucin de la OIT y de la Declaracin
de Filadelfia, 181 y ccds. del Cdigo Penal, ley 14.786, art. 231 bis del
CPP -incorporado por ley 13.418-; resolucin N 776/08, Resolucin
9317/08 del Ministerio de Trabajo, SCJN en el reciente fallo "Asociacin
de Trabajadores del Estado c/Ministerio de Trabajo" 11/11/2008;
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 28
"Rodrguez, Esteban Carlos c/CASA RUBIO S.A. s/Despido" - CNAT,
sala II, 21 de noviembre de 2007, Caso Huilca Tecse vs. Per Corte
Interamericana de Derechos Humanos, los trminos del art. 16.1 de la
Convencin Americana, Caso Baena Ricardo y otros vs. Panam,
sentencia del 2-2-2001 es que;
RESUELVO: I- NO HACER LUGAR AL LANZAMIENTO SOLICITADO
ya que no constituye la va idnea para ordenar la desocupacin que el
empleador solicita, intentando de evitar el conflicto real -entre sujetos
colectivos- como quedara reseado en los considerandos
precedentes.(arts. 14 bis y ccds. de la Constitucin Nacional, 3.1 del
convenio N 87 de la Constitucin de la OIT y de la Declaracin de
Filadelfia, 181 - a contrario- y ccds. del Cdigo Penal, ley 14.786, art. 231
bis - a contrario- del CPP -incorporado por ley 13.418-) II- LIBRAR
ORDEN DE INGRESO A LA PLANTA al solo efecto de sobrepasar
cualquier inconveniente al Sr. D. o quien este designe, para proceda al
ingreso en la sede de la empresa C. A. S.A, sita en la calle M., con el
auxilio de la Fuerza Pblica en el caso que lo amerite, y obtener la
documentacin y/o elementos y/o cosas, que crea necesarios. En este
acto de ingreso, en caso corroborarse abusos, daos o cualquier otra
conducta que configure un delito penal, debern extraerse copias de las
piezas pertinentes, para la investigacin criminal -por separado- ante la
posible comisin de delitos de accin pblica.- Notifquese a los
Trabajadores con sede en la empresa C.A.S.A, a los particulares
damnificados y al Ministerio de Trabajo de la Provincia de Buenos Aires
-Direccin de relaciones laborales.
Remtase la presente a la Unidad Funcional de Instruccin N 18
Departamental juntamente con la orden mencionada, sirviendo el
provedo de muy atenta nota de estilo.// Fdo.: Gabriel M. A. Vitale -
Juez de Garantas n8 del depto. de Lomas de Zamora Ante m: Mauro
E. Piero - Auxiliar letrado
------------------------------------------------------------------------------------
Huelga. Declaracin de ilegalidad. Derecho
salarial.
El extracto de fallo que se introduce a continuacin tiene por objeto
ilustrar el anlisis de la vigencia del derecho a cobrar salarios que
corresponderan en los supuestos de conflictos con ejercicios de accin
directa, como es el caso de una huelga. Como vern el decisorio
reseado sostiene que mientras se reconozca la legalidad de la huelga los
trabajadores mantienen su derecho a salario.
Ley 14786.
La separacin entre ejercicio regular e irregular del derecho de huelga se
expresa en la decisin administrativa de ordenar su cese (ley 14786, art.
18). Hasta su dictado, la participacin en la huelga no impide el derecho
salarial, que se pierde cuando el trabajador, luego de ella, contina la
medida (ley 14786, art. 9 2do. ap.). No habiendo en el caso decisin
administrativa, el ejercicio del derecho de huelga ha de reputarse
legtimo, y el despido decidido por la empleadora se torna injustificado.
(Del voto del Dr. Capn Filas).
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 29
Morando. Capn Filas. Fernndez Madrid. Morando. Capn Filas.
Fernndez Madrid.
40161/94 Chanca, Hilda c/ Proveedura Personal Banco Pcia. s/
despido. 28/04/94
A continuacin, se presenta un artculo periodstico que le ser til para
tomar referencias de las distintas tratativas que se promueven entre las
partes con la direccin del Ministerio de trabajo, todo a los fines de
encontrar un punto de equilibrio entre los intereses de una parte y otra.
-------------------------------------------------------------------------------------
Lunes 19 de Enero de 2009
Se reanudan las negociaciones por conflictos de empresas
siderrgicas
Representantes de la UOM y de Paran Metal intentarn el lunes buscar
una solucin. En tanto, el mircoles vence la conciliacin obligatoria en
Siderar. El ministerio de Trabajo, cuyo titular es Carlos Tomada,
retomar esta semana las negociaciones por los conflictos laborales que
mantienen la empresa metalrgica Paran Metal y la compaa Siderar.
Este lunes volvern a reunirse representantes de la Unin Obrera
Metalrgica (UOM) de Villa Constitucin y de la empresa Paran Metal
para intentar buscar una solucin.
El viernes ltimo, luego de un extenso encuentro de diez horas en la
cartera laboral, se pas a un cuarto intermedio hasta este lunes, con el
compromiso de ambas partes de que durante el fin de semana
trataran de avanzar en un acuerdo.
Sin embargo, el sbado se endureci el conflicto, cuando la empresa
inform que prolong por otros 30 das -hasta el 14 de febrero- la
suspensin de todos los trabajadores de la planta ubicada en la ciudad
santafesina de Villa Constitucin.
Los propietarios de la compaa argumentaron que "la crisis
globalizada del sector autopartista, de pblico y notorio
conocimiento, imposibilita la reapertura de actividades", lo
que fue rechazado por los 1.200 obreros, en una carta documento.
Los trabajadores de Paran Metal afirmaron que la situacin mundial no
provoc la problemtica aducida por la empresa, sino que "data desde
largo tiempo", segn publica la agencia DyN.
Paran Metal dispuso una suspensin de sus actividades hace treinta
das y tena previsto un recorte salarial por la cada de la demanda, ya
que cuenta entre sus principales clientes a las automotrices a Ford
Argentina, y Ford y Volkswagen de Brasil.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 30
La semana pasada, trabajadores de la firma, junto a representantes de
Federacin Agraria, se movilizaron por Villa Constitucin para protestar
y cortaron la autopista Buenos Aires-Rosario.
Fin de la conciliacin en Siderar
Por otra parte, el mircoles a las 15, retomarn las negociaciones
representantes de los trabajadores metalrgicos y de la construccin, de
la empresa Siderar, y de la cartera laboral para tratar de resolver el
conflicto por el cual 2.400 empleados quedaran desafectados de la
planta que la compaa posee en la localidad bonaerense de San Nicols
debido a la suspensin de obras.
La conciliacin obligatoria que dispuso la cartera laboral en el
diferendo rige hasta el 22 de enero prximo.
El conflicto en esa siderrgica se suscit luego de que Siderar anunciara
la suspensin de las inversiones que vena realizando para la puesta a
punto con tecnologa de punta de un alto horno para la produccin de
planchas de acero.
Ante esta situacin, la compaa resolvi el despido de un millar de
trabajadores metalrgicos y de la construccin que se
desempean en la planta de San Nicols, mientras que el resto de
personal sera despedido en marzo prximo.
La conciliacin evit por ahora el despido masivo de trabajadores.
La nota que se incluye resulta demostrativa el rol que cumple en el
marco de un conflicto colectivo el Ministerio de Trabajo, el que por otra
parte es reconocido por los sujetos intervinientes ante el acatamiento del procedimiento.

DERECHO PROCESAL DEL TRABAJO

Introduccin:
El procedimiento resulta fundamental para poner en accin al derecho
sustantivo del Trabajo. Se dice: el derecho procesal sigue al derecho del
trabajo como la sombra al cuerpo. Esta manera figurativa de expresarlo
nos indica cul es la funcin del derecho adjetivo: Marcar el camino que
se debe seguir para tornar efectivo el reconocimiento de un derecho, o
bien la procuracin del cobro de crditos laborales. Goza de autonoma
traducida en la existencia de principios procesales propios y especficos
como Indubio pro operario; realidad o verdad real; Impulso procesal
de oficio; Oralidad; Concentracin; Inmediacin; nica instancia. Es
materia reservada a las provincias, esto es que en cada estado provincial
existe un procedimiento sancionado por la legislatura provincial. En la
ciudad de Crdoba el proceso administrativo es regulado por la ley 8015
y en el mbito judicial existe el Cdigo Procesal del Trabajo regulado por
ley 7987.-
La modernidad que la Provincia de Crdoba ha defendido con su
particular procedimiento en el fuero laboral, del cual estamos
orgullosos, determin que en la primera ley de procedimiento
sancionada en la Provincial, LEY 4163, se planteara como requisito para
designacin del Juez Laboral el que tuviera especializacin en esta rama
del Derecho.
Esta posicin no es caprichosa o discriminativa, pues su objetivo es
superior y digno. El juez debe conocer los especiales principios que
sustentan el Derecho del Trabajo, como es la fuerza PROTECTORIA de
las normas laborales, en defensa de la desigualdad de partes que se
produce en una relacin de Trabajo.-
La Constitucin de la Nacin, reconoce en las provincias la
potestad de dictarse sus cdigos de procedimientos. En la
Provincia de Crdoba, la primera ley de procedimiento laboral fue la ley
4161, siendo luego reemplazada por la actual ley 7987.-
Tan fuerte es la idea de Proteccin, que se traslada a los principios
procesales, en relacin a la prueba, como es el caso de la INVERSIN
DE LA CARGA PROBATORIA
O bien cuando se admite: LA PRUEBA INDICIARIA
O la situacin admitida en procedimiento al Juez laboral de resolver
ULTRA PETITA
Bibliografa Bsica
Para cumplir con los
objetivos de la Unidad 14
del programa, es necesario
profundizar en los temas
desarrollados en el
CaptuloXIV del libro
Curso del Derecho del
Trabajo y de la Seguridad
Social (Mirolo, 2003),
relacionndolos con los
comentarios y
actualizaciones de las
lecturas, legislacin y
anexos del mdulo.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 3
INSTANCIA NICA: otra de la moderna concepcin en que ha sido
estructurado nuestro procedimiento aplicable al Derecho del Trabajo.-
IMPULSO PROCESAL DE OFICIO
PRINCIPIO DE FAVOR O IN DUBIO PRO OPERARIO
LA ORALIDAD
LA INMEDIACIN
LA IDENTIDAD FSICA DEL MAGISTRADO
LA PUBLICIDAD
LA GRATUIDAD
LA CONCILIACIN
A medida que nos introduzcamos en el desarrollo de los temas
seleccionados podremos verificar la influencia de estos principios en los
procedimientos y criterios de evaluacin de la prueba producida.-
La Ley 4163: sancionada en 1949, result un evidente avance colocando
a la Provincia de Crdoba en la vanguardia de los estados provinciales
argentinos, pues instituy la organizacin de los Tribunales de Trabajo y
determin el procedimiento a seguir en los mismos.- Slo Capital
Federal y Provincia de Buenos aires, le precedieron en la iniciativa.-
Nuestra Provincia hizo realidad la ponencia aprobada DIEZ AOS
ANTES en el Primer Congreso Nacional de Ciencias Procesales, reunida
en esta ciudad, que declar: "la necesaria adopcin de tribunales
y procedimientos especiales para la aplicacin de los
principios e interpretacin del derecho de trabajo"
La vigencia de esta ley fue por espacio de CUARENTA AOS.-
El 30 de noviembre de 1990 se sanciona la nueva ley procesal
del rebajo: LEY 7987
Su vigencia plena oper en marzo de 1991.-
Un doctrinario como el maestro Ignacio Garzn Ferreyra,
fundamentando la especialidad del proceso laboral, record las palabras
del maestro uruguayo Couture que en 1941, adverta: " que varios de los
principios propios de la disciplina procesal, se apartaban notoriamente
de los que tipificaban al proceso civil. El ms evidente era el de la real
desigualdad de las partes en el proceso, lo que confera una importancia
decisiva a la aplicacin del PRINCIPIO DE EQUIDAD, que diera
preeminencia a la VERDAD REAL sobre la VERDAD FORMAL (propia
del proceso civil).-
Debemos admitir pues, que para reconocer un DERECHO PROCESAL
DEL TRABAJO, que se nutra con principios propios y que restituya a las
partes a su posicin terica de igualdad en el litigio, fue preciso
modificar cuatro o cinco principios fundamentales del proceso civil.-
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 4
Sin embargo, motivaciones que promovan ignorar la autonoma
procedimental que la Constitucin Nacional reconoce a las provincias,
han determinado la sancin de Cuerpos Normativos que atropellaban
las competencias provinciales. Ejemplo de ello lo encontramos en la Ley
de Concursos y Quiebras (ANTERIOR Y ACTUAL LEY 24.522
presionando al trabajador al abandono de su fuero especial para
someterse a un fuero extrao como es el concursal, que desconoce los
especiales principios protectorios del Trabajo.-
Nuestra experiencia nos convirti en testigos de muchsimos reclamos
legtimos devengados de relaciones de trabajo que han debido morir en
el intento de sobrevivir en estos procesos universales.-
Otra situacin reciente, fue la provocada por la ley de accidentes y
enfermedades de trabajo LEY 24.557, que pretenda introducir la
competencia federal en el procedimiento, avasallando una vez ms las
competencias provinciales.-
- EL CONCEPTO DEL JUEZ NATURAL:
Como gua argumental para la defensa del juez natural especializado en
Derecho del Trabajo, traemos a cita una sentencia de la justicia de
Crdoba: SALA SEPTIMA DE LA CAMARA DEL TRABAJO DE
CORDOBA, SECRETARIA 13. ACTUA COMO TRIBUNAL
UNIPERSONAL EL DR. MAURICIO CESAR ARESE. De fecha
26 de octubre de octubre de dos mil cinco. Autos: MORENO VICTOR
HUGO C/DE LA IGLESIA ADRIAN NESTOR Y OTROS. El
debate en este juicio era la competencia o no del fuero laboral ante un
proceso Concursal, y as el sentenciante sostuvo: - La declinatoria de
jurisdiccin laboral a favor del fuero concursal sin el dictado
de la sentencia y sin otorgar al trabajador justiciable la
posibilidad de opcin alguna tiene, en el presente caso,
fuertes implicancias constitucionales. Se enumeran razones:
1) La confrontacin de los rdenes procesales indicados
alteran los arts. 1, inc. 1, y 7 CPT que asigna competencia y
trmite a la presente causa y por lo tanto un trastocamiento
de los arts. 5, 116, 121, 122, 123 y 75 inc. 12 de la Constitucin
Nacional que operan en la materia de competencia. De la
misma manera, se desnaturalizan y alteran las reglas
liminares de los arts. 153, en funcin de los arts. 152 y 160 de
la Constitucin Provincial.
De manera similar a los basamentos constitucionales invocados por la
Suprema Corte de Justicia de Crdoba, este decisorio reafirma la idea
que sostiene: Que la sustraccin del trabajador de su juez
natural de trabajo por imperativo de una ley federal en un
conflicto privado de derecho derivado de normativa laboral de
fondo que requiere un amplio debate, cambia el sistema
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 5
federal diseado por el legislador constitucional nacional y
provincial.
La creacin del fuero del trabajo de Crdoba mediante la Ley 4163
implic un avance de la cultura jurdica mediterrnea a slo tres aos en
que se haba fundado el fuero laboral de la Capital Federal, hace de esto
sesenta aos.
Las reglas procesales indicadas tienen que ver con el criterio garantista y
protectorio del orden pblico laboral que se debate en el proceso de
trabajo (art. 14 bis CN, arts. 7 a 15 LCT). El orden pblico laboral
irrenunciable requiere de normas procesales adecuadas para
su aplicacin.
Ese derecho no sera realizable sin un juez natural, el del trabajo.
Desconocido el juez natural laboral o social se altera el principio de
derecho de defensa en juicio segn lo exige el art. 18 CN.
Ocurre que de no contarse con un fuero especial y especializado, las
garantas constitucionales de fondo podran convertirse en simples
expresiones de anhelo.
De eso se trataba cuando se cre un fuero especial social destinado al
tratamiento de las causas laborales y del establecimiento de reglas
procesales que facilitan el acceso y actuacin de los trabajadores ante el
Poder Judicial segn la resea de instituciones realizadas ms arriba.
Las reglas de otros procesos relativizan, sino rompen, el equilibrio
procesal laboral y someten las causas a resolucin un tribunal de cuya
idoneidad jurdica no puede dudarse, pero que no ostenta la
especializacin jurdico laboral exigida por el Consejo de la Magistratura
de la Provincia de Crdoba para la promocin de los magistrados del
trabajo competentes para dirimir controversias laborales.
La Provincia de Crdoba se organiza como un Estado Social de
Derecho (art. 1 Const. Pcial.), resaltando el postulado de progresividad
que se espera de las normas del trabajo, lo que implica entre otros
conceptos, la existencia de una justicia especializada en lo social o
laboral que garantice la aplicacin, entre otros derechos y garantas, de
los establecidos en el orden de los derechos sociales de los trabajadores.
El art. 23 de la Constitucin de la Provincia de Crdoba indica entre
otros derechos paralelos con el art. 14 bis CN: 1.- la gratuidad de las
actuaciones judiciales de naturaleza laboral (inc.10). 2.- El
establecimiento de una justicia sobre la base de los poderes reservados a
las provincias ya indicados ms arriba (arts. 152 y sig. Const. Pcial.) y
que se encuentra reglamentada en el CPT Ley 7987.
Desvitalizar o socavar la competencia del fuero del trabajo y del juez
laboral, implicara igualmente vaciar parcialmente la construccin y
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operatividad de un Estado Social de Derecho provincial y su justicia
fundada sobre la base de idoneidad y especialidad (art. 157 Cons. Pcial.).
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La ley de procedimiento laboral recepta en su articulado los principios
que nutren el derecho sustancial del trabajo, analizando alguno de ellos:
El concepto de director del proceso en la persona del juez, lo ratifica al
exponer: El Juez dirige e impulsa el proceso para lograr una pronta y
eficaz solucin de las controversias que conoce. ( Particular forma del
procedimiento laboral cual es el IMPULSO DE OFICIO, es decir el
proceso no depende de la instancia de las partes, sino que el juez quien
provoca el impulso a los fines de la bsqueda de la Verdad Real ,
otro de los principios que se apartan del postulado de Verdad Forma que
caracteriza al Procedimiento civil
El principio de "in dubio pro operario", igualmente lo verificamos en
el Artculo II.- El Juez, en caso de duda insalvable sobre los diversos
sentidos de una norma o cuando existan varias normas aplicables a un
caso concreto deber interpretar o aplicar la norma que favorezca al
trabajador.
El principio de irrenunciabilidad de las normas laborales surge del
Artculo III.- El Juez debe velar por el respeto del carcter
irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin y la Ley.
La oralidad como principio bsico a regir el procedimiento y que
condiciona todas las actuaciones procesales y que se manifiesta en la
existencia de un proceso predominantemente oral, basado en sistema de
audiencias, en donde todas las alegaciones de las partes se exponen de
manera verbal, si bien se deja registro por escrito. En todo caso no se
desplaza totalmente la escritura, ya que una serie de actos procesales
siguen realizndose en forma escrita, entre otros podemos mencionar la
demanda, la contestacin de la demanda, el escrito de prueba, la
audiencia de conciliacin, las audiencias de prueba, la prueba, las
notificaciones, la diligencia donde se deja constancia la notificacin, la
orden de comparecencia a la audiencia de vistas de causa , las
apelaciones, las decisiones que son de carcter oral pero deben reducirse
a escrito.
Una diferencia en el proceso laboral respecto del civil es la instancia,
pues el proceso laboral es de INSTANCIA NICA.
DIFERENCIA ENTRE EL PROCESO CIVIL Y EL PROCESO
LABORAL:
Resultan evidentes notas distintivas entre un proceso y el otro.
El Procedimiento Civil a travs del Cdigo de Procedimiento Civil y
Comercial de Crdoba, establece como pautas:
a) proceso escrito;
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 7
b) dispositivo;
c) no gratuito, o sea oneroso;
d) costos y costas a cargo del actor respecto de su letrado (as lo tiene
dispuesto la jurisprudencia local);
e) perencin de instancia de oficio a los tres meses;
f) inaplicabilidad de los principios y reglas de inversin de la carga y
presunciones laborales y, sin agotar la enumeracin,
g) sometimiento a un tribunal no especializado en materia laboral.
h) doble instancia.
Todo ello conforma un orden ritual distinto sustancialmente a las reglas
especiales del proceso laboral establecidas en la Ley 7987:
a) oralidad, publicidad, continuidad e inmediatez en la resolucin de
causas (art. 56);
b) impulso procesal de oficio (art. 15);
c) gratuidad y anticipo de gastos (art. 29);
d) especial tratamiento de costas (art. 28);
e) asistencia letrada (art. 5);
f) inversin de la carga de la prueba (art. 39);
g) bsqueda de la verdad real (art. 60);
h) Posibilidad de pronunciamiento ultra petita (art. 63);
i) posibilidad de instrumentar medidas para mejor proveer (art. 60);
j) celeridad (art. 18 y 19).
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Artculo 3.- Las Cmaras del Trabajo conocern: 1) En nica
instancia, en juicio oral, pblico y continuo, en los conflictos
previstos en el artculo 1, excepto de aquellos que tengan un
trmite especial previsto por esta ley
Artculo 58.- En la audiencia de vista de causa debern
observarse las siguientes reglas: 1) El debate ser oral, pblico
y continuo - bajo sancin de nulidad -; pero el tribunal podr
decidir, aun de oficio, que total o parcialmente se efecte a
puertas cerradas cuando as lo exijan razones de moralidad u
orden pblico.
PRINCIPIO DE LA INMEDIATEZ O INMEDIACIN: Este
principio se encuentra estrechamente vinculado al principio
de la oralidad, este principio como lo apunta Chiovenda : no
est solo unido estrictamente al de oralidad en cuanto que
slo en el proceso oral puede plena y eficazmente ser
aplicado, sino que verdaderamente constituye la esencia del
proceso oral. Con l se pretende la vinculacin de las partes,
el juez y las pruebas durante el proceso con el objeto a fin de
averiguar la verdad material. En la inmediacin tenemos la
participacin directa del juez en el proceso, ya que solo
cuando el proceso es vivido por el juez, puede ste considerar
las reacciones, los gestos de las partes, los declarantes para
evidenciar la veracidad de sus expresiones.
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CONCENTRACIN: Procurando que los actos procesales se agoten en
su mayor extensin, tratando de esa manera de lograr que el proceso
laboral que se lo entiende de naturaleza alimentaria por los intereses en
juego, debe tramitarse con la mayor Celeridad, continuidad, con plazos
fatales. Para los litigantes en el proceso laboral TODOS LOS TRMINOS
SON FATALES cuando refieren a los actos que refieren al movimiento
del mismo proceso: ejemplo: comparendo, contestacin de la demanda,
ofrecimiento de prueba, recursos, excepciones.-
Para las partes:
Artculo 34.- Las nulidades slo podrn ser opuestas, bajo
pena de caducidad, dentro de los seis das de conocida, salvo:
1) Las que se generen en las audiencias de conciliacin o en la
vista de la causa en la misma audiencia. 2) Las producidas en
los procedimientos especiales en las oportunidades previstas
en los artculos 71 y 78.
Para el Tribunal:
Artculo 18.- Los trminos perentorios son improrrogables,
salvo las excepciones previstas en la presente ley. El
vencimiento de un trmino fatal, sin que se haya cumplido el
acto para el que est determinado, importar
automticamente el cese de la intervencin en la causa del
Tribunal al que dicho plazo le hubiese sido acordado
Artculo 66.- La sentencia se dictar dentro de los treinta das
de clausurado el debate - bajo sancin de nulidad.
IMPULSO PROCESAL: Sostienen autores como el Dr. Ren Mirolo entre
otros, que existen tres sistemas que inspiran esta fuerza externa que
da movimiento al proceso. Estos son:
Legal
Dispositivo
Inquisitivo
No existe exclusividad de uno u otro en los procesos, sino prevalencia o
preeminencia de uno de ellos segn el procedimiento.-
En el proceso laboral el sistema que se reconoce y legisla es el
INQUISITIVO, no absoluto pero si primordial. Requiere la primera
instancia o impulso del particular reclamante que INSTA el proceso a
travs de su demanda, poniendo en marcha la accin, pero instaurada y
admitida la misma, es al Tribunal a quien le corresponde la iniciativa de
perseguirlo. Esto es el llamado IMPULSO DE OFICIO . Para lograr
esta actividad, es que al Juez del Trabajo se lo inviste y reconoce en su
rol de Juez Director del Proceso, con amplias facultades para impulsar
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Profesora: Patricia Sansinena | 10
actos, e incluso para disponer Medidas para mejor proveer cuando las
circunstancias probatorias obliguen a puntualizar aspectos probatorios
que propuestos por las partes, no llegan a esclarecer el objetivo de
bsqueda de la verdad real , que el procedimiento laboral exige. Es
para ello que se reconoce esta facultad en el juez.-
IMPORTANTE: Es fundamental sin embargo precisar, que esta
actividad e impulso de OFICIO, no suple la orfandad probatoria de las
partes, pues el juez que debe asegurar el equilibrio procesal, no puede
reemplazar a los litigantes.-
Los Artculos que refieren al proceso de oficio son:
Impulso procesal - Artculo 15.- El procedimiento deber ser
impulsado por el Tribunal aunque no medie requerimiento de
parte. Los letrados, debern colaborar en el diligenciamiento
de la prueba, a cuyo fin podrn ser autorizados por el
Tribunal.
Artculo 33.- El tribunal, para evitar nulidades de
procedimientos o establecer la verdad de los hechos
controvertidos deber disponer de oficio las diligencias que
estime necesarias. Las nulidades podrn ser declaradas de
oficio o a peticin departe: 1) - De oficio, en cualquier estado
de la causa, cuando el vicio implique violacin de las normas
constitucionales que produzca o pudiere producir un
perjuicio irreparable. 2) A peticin de partes, siempre que
quien la alegue se encuentre afectado por la nulidad y no la
haya producido o consentido.
Artculo 58.- En la audiencia de vista de causa debern
observarse las siguientes reglas: 1) El debate ser oral, pblico
y continuo - bajo sancin de nulidad -; pero el tribunal podr
decidir, aun de oficio, que total o parcialmente se efecte a
puertas cerradas cuando as lo exijan razones de moralidad u
orden pblico..
Artculo 60.- El da y hora fijados se realizar la audiencia con
las partes que asistan y el Asesor Letrado del Trabajo en
representacin del actor ausente.- (Efecto imperativo)
-INVERSIN DE LA CARGA PROBATORIA: Siempre ha sido
fuertemente resistido por los procesalistas civilistas, por el hecho de
quebrar el principio del derecho procesal comn que sostiene que el
onus probandi corresponde a quien afirma. Sin embargo partiendo del
incuestionable principio de desigualdad econmica existente entre los
sujetos de una relacin o contrato de trabajo, impone la necesidad para
contrarrestar de crear una desigualdad procesal en favor del
trabajador". Para ello, cuando el trabajador reclame el cumplimiento de
obligaciones impuestas por la ley, o convenciones colectivas. Cuando se
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Profesora: Patricia Sansinena | 11
trate de reclamos vinculados con las obligaciones del empleador como es
abonar remuneraciones y otras prestaciones establecidas para la
relacin de trabajo, o llevar libros exigidos por la ley de cumplimiento
obligatorio, siempre LA PRUEBA LE CORRESPONDER AL
DEMANDADO EMPLEADOR .
Este principio de inversin de la carga de la prueba refiere:
a) A los supuestos en que el empleador deba cumplir con deberes
formales, legales, o llevar documentacin laboral obligatoria.-
b) Cuando deba observar otros deberes como es contratar seguros de
vida o de accidentes y enfermedades de trabajo.-
c) Cuando deba cumplir con su deber de registrar al trabajador
d) En los casos de realizacin de los exmenes mdicos obligatorios.
e) Ante las obligaciones de ingresar los aportes y contribuciones a la
seguridad social; Jubilaciones; obra social; servicios de salud; seguros;
asignaciones familiares en su caso.
En los supuestos que he sealado, siempre la carga de probar el
cumplimiento y regularidad, ser a cargo del demandado empleador.-
Consecuencia de esta obligacin, es que la ausencia de prueba por el
empleador en los supuestos de inversin, provocar un efecto
presuncional de veracidad de las afirmaciones del trabajador
reclamante.-
Inversin de la prueba
Artculo 39.- Corresponder al empleador la prueba contraria
a las afirmaciones del trabajador cundo: 1) El trabajador
reclame el cumplimiento de obligaciones impuestas por la ley
o las convenciones de trabajo o laudos con fuerza de tales. 2)
Exista obligacin de llevar libros, registros, planillas
especiales u otra documentacin laboral o la que no siendo
obligatoria de llevar por el empleador y, a requerimiento
judicial no se la exhiba, o resulte que no renen las
condiciones legales o reglamentarias o el reclamo verse sobre
rubros o montos que deben constar u obtenerse de los
mismos. 3) Se cuestione el monto de retribuciones
establecidas por la ley, Convencin Colectiva de Trabajo, o
acuerdo de partes, salvo que stas hubiesen convenido una
suma superior a la impuesta por la ley o Convencin Colectiva.
IN DUBIO PRO OPERARIO: Debemos referirnos a este principio a
los fines de remarcar el alcance del mismo, el cual suele generar
confusiones, no obstante que el Tribunal superior de Justicia de
Crdoba, ha sido claro y especfico en determinar a qu supuestos se
aplica tal principio.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 12
Es un postulado del derecho sustantivo (art. 9 de la L.C.T.): El principio
de la norma ms favorable para el trabajador. En caso de duda sobre la
aplicacin de normas legales o convencionales, prevalecer la ms
favorable al trabajador, considerndose la norma o conjunto de normas
que integran los institutos del Derecho del Trabajo. Si la duda recayese
sobre la interpretacin de la norma, igualmente se decidir en el sentido
ms favorable al trabajador.
Ante la pregunta de si esta interpretacin a favor del trabajador pudiere
extenderse a la valoracin de los hechos o de elementos probatorios,
salvo los expresamente definidos por la ley en sus consecuencias, no
podr el juzgador aplicar este principio a favor del trabajador.-
BUSQUEDA DE LA VERDAD REAL: Es un imperativo del proceso
laboral, por ello la ley procesal establece:
Artculo 33.- El tribunal, para establecer la verdad de los
hechos controvertidos deber disponer de oficio las
diligencias que estime necesarias.
GRATUIDAD: El beneficio de pobreza haba sido instituido en el art.
27 de la ley 9688 derogada, y que consagra el art. 20 de la L.C.T. Esto
asegura que el trabajador o sus derecho habientes para posibilitar su
acceso a la justicia y defensa, gocen del beneficio de gratuidad en los
procedimientos judiciales, o administrativos.
Esta gratuidad se extiende a las comunicaciones postales, (telegrama
Obrero) como tambin para todos los procedimientos probatorios y
cautelares. Respecto de los servicios postales, se encuentran regulados
en la Ley Nacional 23.789, la cual en su art. 1: Estableci en todo el
territorio de la Repblica Argentina un servicio de telegrama y carta
documento para los trabajadores dependientes, jubilados y pensionados
absolutamente gratuito para el remitente. Las situaciones
comprendidas, quedan determinadas en el art. 2, el cual ha merecido
inclusin de otros supuestos por la resolucin del M.T.E. y S.S. nro.
1356/07 de fecha 13 de noviembre de 2007, (BO 16-11-2007). Quedan
comprendidos en la actualidad:
- trabajador dependiente para cualquier comunicacin dirigida a su
empleador que deba efectuar vinculada con su contrato o relacin de
trabajo, tanto si la remite en forma personal, o representado por la
entidad gremial.
- Jubilado o pensionado para cualquier comunicacin que deba efectuar
a los organismos provisionales en caso de conflictos con ellos.
- Por los beneficiarios para comunicaciones a Obras sociales en caso de
conflictos.
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- Por el trabajador dependiente o la asociacin sindical que lo represente
para enviar a la AFIP copia del requerimiento enviado a su empleador
en los trminos del inciso b) del art 11 de la ley 24013.
- Las cursadas por los trabajadores a las Aseguradoras de Riesgos del
Trabajo (A.R.T.)
Las remitidas por los derecho habientes del causante a su ex empleador
solicitando la certificacin de servicios del trabajador fallecido.
El beneficio de gratuidad: Para el actor trabajador implica que el
Estado lo exime inicialmente de los gastos como tasa de justicia, aportes
y dems aranceles, todo lo que ser volcado luego en la Sentencia y
planilla de ejecucin, a cargo del condenado en costas. El Estado le
garantiza las notificaciones sin costos, incluso el proceso de remate,
existiendo un fondo especial para que el martillero cubra los gastos de
publicidad y edictos. Todo sin perjuicio del reintegro de gastos en la
persona del condenado a dicho pago, siempre que el condenado no fuere
el trabajador (art.6 Acuerdo reglamentario Serie B-nro. 1 del 5-8-
1992
Respecto del Cdigo Tributario Provincial: establece que estn
exentas del pago de la tasa de justicia, las actuaciones ante cualquier
fuero promovidas con motivos de reclamaciones derivadas de relaciones
jurdicas vinculadas con el trabajo pblico o privado, en la parte
correspondiente a los empleados, causa habientes o entidades gremiales
cuando concurran en representacin del trabajador (art. 252 inciso 3 de
la ley 6006)- ver su reforma o valor actual.
PRINCIPIO IURIA NOVIT CURIA: Resulta un deber del juzgador
establecer el correcto encuadramiento normativo y verificar si el caso
puede subsumirse en la letra de la ley. El mencionado adagio considera
que las partes imponen al juez los hechos y ste resulta responsable de
aplicar el derecho. Es una potestad-deber de los jueces suplir el derecho
que las partes no invocan o invocan erradamente.-
Revista Actualidad Jurdica -nro. 70-setiembre 2006: Sala Segunda
laboral-Sent. Nro. 56--(1-8-2006) " Avendao Mario Enrique c/ Marzo
Horacio arbitral
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LA COMPETENCIA DE LOS TRIBUNALES
LABORALES
Para encuadrar el marco material en que se desenvuelve la Justicia del
Trabajo, simplemente enunciaremos los artculos que lo definen
Competencia material
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Artculo 1.- Los Tribunales del Trabajo conocern:
1) En los conflictos jurdicos individuales derivados de la relacin o
contrato de trabajo, cualquiera fuere el fundamento jurdico que se
invoque.
2) En las acciones emergentes de la Ley Nacional de
Accidentes y Enfermedades de Trabajo, aun cuando fueren
iniciadas por los agentes de los tres Poderes del Estado
provincial, sus empresas, municipalidades y comunas.
3) En las acciones por cobro de aportes y contribuciones a fondos
sindicales establecidos por ley o convencin colectiva.
4) En grado de apelacin, de las multas administrativas aplicada por
violacin de disposiciones legales del trabajo.
5) En todas aquellas cuestiones que se susciten con motivo de
disposiciones legales, reglamentarias o convencionales del derecho del
trabajo.
6) En los dems casos que determinen leyes especiales y en los que se
encuentren previstos por esta ley.
Artculo 3.- Las Cmaras del Trabajo conocern:
1) En nica instancia, en juicio oral, pblico y continuo, en los conflictos
previstos en el artculo 1, excepto de aquellos que tengan un trmite
especial previsto por esta ley.
2) En grado de apelacin, de las resoluciones de jueces de Conciliacin
cuando correspondiere y en las regulaciones de honorarios que aquellos
practiquen, imposicin de costas y medidas cautelares, sta ltima al
solo efecto devolutivo.-
Juez de Conciliacin
Artculo 4.- Los jueces de Conciliacin conocern:
1) En las actuaciones que se practiquen para entablar y contestar la
demanda.
2) En la conciliacin de las partes.
3) En la resolucin de los incidentes de previo y especial
pronunciamiento.
4) En las medidas preventivas o tutelares que se practiquen mientras el
pleito se radica en el juzgado.
5) En la instruccin de la prueba antes de la audiencia de vista de la
causa.
6) En los desistimientos y allanamientos producidos durante la
radicacin de la causa ante el Tribunal.
7) En el trmite incidental para regulacin de honorarios.
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8) En los casos que lo determinen leyes especiales.
9) En los procedimientos especiales previstos en esta ley.
-Juicio ejecutivo art 68 LPT
-Prepara va ejecutiva art. 69 LPT
-Juicio de desalojo art.77 LPT
-Exclusin de la tutela judicial.-
10) En grado de apelacin, de las multas administrativas aplicadas por
violacin a disposiciones legales del trabajo.
11) En los actos de jurisdiccin voluntaria.
Respecto de los empleados Pblicos, salvo que el reclamo est
fundado en la reparacin de infortunios laborales, en cuyo caso si es
competente la justicia laboral; es la justicia Contencioso Administrativa
la que deber intervenir en todas las restantes cuestiones laborales como
resultan en los casos de sus designaciones, escalafonamiento, remocin,
despidos, siempre que la Administracin hubiera actuado en la esfera de
su competencia, todo lo que resulta excluido del fuero laboral.-
ESQUEMA PROCEDIMENTAL
Se enunciarn los pasos esenciales que caracterizan el proceso laboral
Reconoce DOS mbitos
a) ADMINISTRATIVO: Se sustancia por ante el Ministerio de Trabajo
de la Nacin, o ante los Ministerios de Trabajo Provinciales. En
Crdoba, la Secretara de Trabajo, cuenta con el Gerencia de conciliacin
y Arbitraje en la cual se sustancian los conflictos individuales o
colectivos que se generen en el mbito de la Provincia de Crdoba. Su
direccin: Calle Rivadavia 646- 5000- Crdoba-Capital.-
Sus oficinas: a) Reclamos Individuales; b) Conciliacin y Arbitraje)
Documentacin Laboral) Pagos; e) Inspeccin del trabajo; f) Asesora
letrada; g) Convenios.
b) JUDICIAL: Se sustancia en el Fuero Laboral, los juzgados de
CONCILIACION, ubicados en Tribunales I de la Ciudad de Crdoba
(hablando de Crdoba-Capital)
-La Cmara de Trabajo de la ciudad de Crdoba, en calle Illia esquina
Balcarce, Crdoba, Capital. -
-Proceso: La demanda se radica ante el Juez de Conciliacin (en la
actualidad son Ocho los juzgados de conciliacin)
*primer acto: AUDIENCIA DE CONCILIACIN.
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*En la audiencia de conciliacin: El actor ratifica su demanda; el
demandado o bien opone excepciones de previo y especial
pronunciamiento, o bien contesta la demanda.- (Oral y actuado)
_ La inasistencia del actor a la audiencia de conciliacin provoca su
DESESTIMIENTO DE ACCION
_ La inasistencia del demandado a la audiencia de conciliacin provoca
que se LE DE POR CONTESTADA LA DEMANDA Y que el trmite
prosiga en rebelda.
_ A partir de la audiencia de conciliacin, se abre un perodo de prueba
de SEIS DAS hbiles.
_ Toda la prueba se ofrece en este PLAZO FATAL.
_ En conciliacin se diligencia: DOCUMENTAL ;AUDIENCIAS DE
EXHIBICIN DE LIBROS;AUDIENCIAS DE RECONOCIMIENTO DE
FIRMAS Y CONTENIDOS;INFORMATIVA;PERICIALES (TODAS )
_ En la etapa de Cmara : Se recepta la CONFESIONAL;TESTIMONIAL
E INSPECCIN OCULAR.-
_ Diligenciada la prueba que corresponde a conciliacin, el expediente
contina en la Cmara de Trabajo, en la cual se designa AUDIENCIA DE
VISTA DE LA CAUSA.
_ En nica audiencia se receptan: CONFESIONAL. TESTIMONIAL.
Luego los ALEGATOS DE CADA PARTE.-
_ Cmara dicta SENTENCIA.
_ Contra la Sentencia se interpone un recurso extraordinario:
RECURSO DE CASACION o Recurso EXTRAORDINARIO para ser
sustanciado ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
_ Casacin (diez das hbiles de la fecha de la sentencia) -plazo fatal- se
interpone en la Cmara que efecta el primer examen de admisibilidad.
Puede rechazar el recurso o bien abrirlo en cuyo caso el expediente se
eleva a la SALA LABORAL DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA
DE LA PROVINCIA DE CRDOBA.-
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Modelo de demanda:
DEMANDA LABORAL.-INDEMNIZACION POR DESPIDO -
SEOR JUEZ DE CONCILIACION:
JUANITA LOPEZ, mayor de edad, DNI. ............., CUIL 27-.................-
4, estado civil soltera, con fecha de nacimiento el................,
de................aos de edad; de nacionalidad argentina, de profesin
vendedora, con domicilio real en calle Los lamos nro. 42, de la ciudad
Crdoba y constituyendo domicilio a los efectos procesales en calle
Duarte Quirs 673, 3. Piso, Dpto. A, de esta ciudad, ante S.S.
respetuosamente comparece y dice:
I.- EXHORDIO:
Que viene por la presente a promover formal demanda laboral en contra
de LOS ARBOLES S.A., con domicilio en calle 9 de Julio 295, de
esta ciudad, por la suma de pesos............................ ($..................), con
ms intereses y costas y/o lo que en ms o en menos resulte de la prueba
a rendirse conforme a los hechos y al derecho que a continuacin se
exponen:
II.-HECHOS:
Que ingres a trabajar en relacin de dependencia laboral, econmica y
jurdica para la empresa demandada el da 8 de febrero de 2006, no
obstante lo cual la relacin laboral fue registrada con fecha 27 de Marzo
de 2007, siendo su labor profesional de vendedora B del
establecimiento comercial ................., con jornada de trabajo normal y
habitual de 8 o 9 horas diarias, seis das a la semana y percibiendo un
haber mensual promedio de pesos seiscientos ($ 600.-), con mas las
comisiones del uno por ciento por las ventas realizadas.
La parte reclamante siempre se comport leal y correctamente,
cumpliendo con sobrada eficacia y responsabilidad las tareas a su cargo
y evidenciando la buena fe y contraccin al trabajo propia de un buen
trabajador.-
Prueba de lo expuesto es que jams fue objeto de sancin disciplinaria
de especie alguna.-
Lamentablemente no tuvo igual comportamiento la parte demandada ya
que no me haba registrado correctamente ante los organismos
previsionales y en el sistema Mi simplificacin de AFIP, falencia que
comprendi la fecha de ingreso real de mi relacin, como tambin el
salario obtenido.
A los fines de obtener la debida regularizacin formul a la accionada
mis intimaciones segn telegrama CD 828672799 de fecha 18/5/07, en
donde solicito se registre en debida forma el contrato de trabajo, desde
la fecha real de inicio, en los trminos del art 9 de la ley 24013,
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Profesora: Patricia Sansinena | 18
remitiendo en igual forma el telegrama a la AFIP en cumplimiento de los
deberes formales impuestos por la ley.-
Ante la falta de respuesta, y la ausencia de rectificacin de mi
registracin es que hice efectivo el apercibimiento considerndome
despedida por exclusiva culpa patronal, con fecha 19/6/07.-
Curs posteriormente el telegrama por el trmino de dos das para
intimar el pago de las indemnizaciones y rubros remuneratorios,
incurriendo la demanda en mora respecto del pago reclamado,
obligando a esta parte al inicio de la accin judicial, reclamando por ello
el art. 2 de la ley 25323.
Asimismo vengo a reclamar por esta va los siguientes rubros:
indemnizacin por antigedad, indemnizacin sustitutiva de preaviso e
integracin mes de despido; Das cados; sancin art 9 ley 24013, SAC
proporcional del ao 2007, Vacaciones proporcionales 2007, Sanciones
de Art. 2 de la ley 25323; y Art.80 de la L.C.T, porque tampoco me
fueron entregadas las certificaciones de servicio de Anses y el certificado
de trabajo, todo lo que fuera debidamente intimado por telegrama
colacionado nro. 08.-
III. DERECHOS:
Funda la actora sus legtimas pretensiones en la L.C.T., Ley Nacional de
Empleo y Convenio Colectivo de empleados de Comercio, Ley 25.323,
Doctrina y Jurisprudencia aplicada al presente caso.-
IV.-SOLICITA:
Se pretende por esta va la entrega de certificacin de servicios y cese de
servicios, a los efectos de poder contar -oportunamente- con los
elementos para los trmites para el Fondo de Desempleo si
correspondiera ante la Caja respectiva. Para el hipottico caso de que no
fueran puestos a disposicin y en virtud de la sentencia judicial se
ordenara la confeccin y entrega de la certificacin de servicios y la
demandada -no obstante- incumpliera con dicha obligacin, el Tribunal
confeccionar la misma y determinar los daos y perjuicios ocasionados
por su incumplimiento. Pide se le apliquen las sanciones del art. 80 de la
LCT, con las verdaderas remuneraciones percibidas y antigedad
reclamada y no declarada.-
V.-EMBARGO:
Que a los fines de garantizar su acreencia se solicita se libre oficio de
embargo sobre los bienes muebles, que se encuentren en el domicilio de
la parte demandada, hasta cubrir la suma demandada con ms lo que
S.S. estime por intereses y costas provisorias; todo bajo la fianza
personal de los letrados que se ratificarn en legal forma.-
VI. PETITUM:
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a.-Tener al compareciente por presentado, por parte y con el domicilio
legal constituido.-
b.- Por iniciada la demanda en contra de LOS ARBOLES S.A. con el
domicilio denunciado, por la suma de pesos............................
($.................), con ms intereses, actualizacin monetaria y costas, lo
que S.S fijar teniendo en cuenta que deber mantener inclume el
contenido econmico de la sentencia.-
c.- Cite y emplace a la demandada a la audiencia de conciliacin bajo
apercibimiento de ley.-
d.- Se libre oficio de embargo bajo la fianza personal de los letrados que
se ratificarn en debida forma.-
e.- Oportunamente, el Tribunal de Mrito, haga lugar a la demanda
incoada, con ms intereses, costas y actualizacin monetaria.-
Ser Justicia.-
LA DEMANDA TIENE LAS SIGUIENTES PARTES:
1.-TITULO QUE REPRESENTA EL OBJETO DE LA DEMANDA
2.- EL COMPARENDO DEL RECLAMANTE (ACTOR) CON TODOS
SUS DATOS PERSONALES
3.- LA CITA DE LOS ANTECEDENTES LABORALES
4.- LA INDIVIDUALIZACIN DE LA PARTE DEMANDADA EN
NOMBRE COMPLETO Y DOMICILIO
5.- EL CONTENIDO DEL RECLAMO DEBIDAMENTE EXPLICITADO,
CON RELACIN DE HECHOS Y FUNDAMENTACIN.-
6.- LA DESCRIPCIN DE LOS RUBROS DEMANDADOS
7.- EL DERECHO APLICABLE
8.- EL PETITUM
------------------------------------------------------------------------------------
MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA
Juzgado de Conciliacin de SPTIMA Nominacin sec.14
expediente 11111/37-empleado 7
OFRECIMIENTO DE PRUEBA
Seor Juez:
Romualdo Lpez, por la parte actora, con domicilio constituido a los
fines legales, en la casa de calle Arturo M. Bas nro. 3004 de esta ciudad,
en los autos caratulados: " LOPEZ ROMUALDO C/ CENTRO
INTERNACIONAL SA. Y OTROS - " ante V.S. respetuosamente
comparezco y digo:
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Profesora: Patricia Sansinena | 20
- OFRECE PRUEBA: Que siendo la etapa procesal oportuna
comparece por el presente a los fines de ofrecer la prueba que hace a su
derecho conforme el siguiente detalle:
A.- CONFESIONAL : De los representantes legales de las empresas
demandadas, debiendo recurrir a estos fines la persona que ejerza
representacin y tenga conocimiento adecuado de la situacin debatida
en autos, para ejercer con responsabilidad el cargo de la absolucin, bajo
prevencin en caso contrario de solicitar que se lo tenga por confeso .-
B- TESTIMONIAL: Ofrezco los siguientes testigos:
Los testigos enunciados, sern citados a la audiencia de vista de la causa,
a fin de responder a tenor del pliego de preguntas que oportunamente se
les formular. El nmero de testigos propuestos, responde a la
necesidad de acreditar diversas circunstancias expuestas por el actor en
su demanda, de all que se peticiona la admisin de esta cantidad.-
C- DOCUMENTAL - INSTRUMENTAL:
C1: Constancias de autos.-
C2: Recibos de haberes del actor, los que se adjuntan presentando
originales para exhibicin, copias que deben ser concordadas con sus
originales para adjuntar en autos. Los originales se ofrecern
nuevamente en la audiencia de reconocimiento de firma y contenido a
cargo de las demandadas que se deja solicitado.-
C3: Recibo de haberes que se adjunta en copia correspondiente a la
categora de supervisor el que se adjunta para demostrar la diferencia
salarial existente entre lo abonado al actor y lo que debi percibir en las
pocas que cumpli funciones de supervisor.-
C4: Telegrama -CD-nro. 919247592 de fecha 5 de febrero de 2008
remitido por el actor a la demandada empleadora .Se adjunta en original
para exhibir peticionando se adjunte copia concordada del mismo para
expediente. Dejo ofrecida informativa para que el correo remita copia
autenticada con la debida constancia de entrega al destinatario,
indicando la fecha de recepcin del telegrama por el destinatario.- Pido
se designe audiencia para reconocimiento de firma y contenido a cargo
de las demandada en cuya oportunidad se presentarn los originales.-
C5: Telegrama de despido incausado enviado por la empresa el cual se
adjunta en copia .Se deja ofrecida informativa para que el correo remita
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 21
copia autenticada con la debida constancia de entrega al destinatario,
indicando la fecha de recepcin del telegrama por el destinatario.-
C6: Telegrama -CD-nro. 867692340 de fecha 22 de febrero de 2008
remitido por el actor a la demandada empleadora .Se adjunta en original
para exhibir peticionando se adjunte copia concordada del mismo para
expediente. Dejo ofrecida informativa para que el correo remita copia
autenticada con la debida constancia de entrega al destinatario,
indicando la fecha de recepcin del telegrama por el destinatario.- Pido
se designe audiencia para reconocimiento de firma y contenido a cargo
de las demandada en cuya oportunidad se presentarn los originales.-
C7: Telegrama -CD-nro. 86769233 6 de fecha 22 de febrero de 2008
remitido por el actor a la demandada empleadora .Se adjunta en original
para exhibir peticionando se adjunte copia concordada del mismo para
expediente. Dejo ofrecida informativa para que el correo remita copia
autenticada con la debida constancia de entrega al destinatario,
indicando la fecha de recepcin del telegrama por el destinatario.- Pido
se designe audiencia para reconocimiento de firma y contenido a cargo
de las demandada en cuya oportunidad se presentarn los originales.-
D.- INFORMATIVA:
1) CORREO OFICIAL: a fin que remitan copia autntica de los
despachos telegrficos, ofrecidos como prueba documental por la actora
en el presente escrito.-
2) ANSES: A los fines que se sirvan informar, aportando los datos del
actor si el mismo registra ingresados aportes a la seguridad social
respecto de los demandados, por todo el tiempo de su vinculacin
laboral.-
3) AFIP- Para que informe respecto de las empresas: CENTRO
INTERNACIONAL S.A. Y MOTORES S.A. -CUIT 30-70827680-0 : a )
rubros y actividades denunciados ante la AFIP como parte de su
actividad habitual, indicando en su caso fecha de inicio de tales
actividades ; b) Si los entes mencionados figuran registrados como
empleadores ; c) Si la empresa CENTRO INTERNACIONAL S.A. -CUIT
30-70827680-0 ha dado cumplimiento al ingreso de las obligaciones de
la seguridad social respecto del empleado ROMUALDO LOPEZ, CUIL
20-27921604-1, en su caso perodos y montos ingresados.-
4) SINDICATO DE COMERCIO: Para que informe: Por los perodos
2006 a 2008 inclusive, las escalas salariales, variaciones e tems
complementarios remuneratorios o no que se han debido abonar para
las CATEGORAS DE AUXILIAR ESPECIALIZADO B" Y PARA
CATEGORA DE ENCARGADO, jornada tiempo completo, todo por los
perodos que se indican.-
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 22
5) MINISTERIO DE TRABAJO DE LA NACION: Para que informe el
valor del SALARIO MNIMO VITAL Y MVIL CORRESPONDIENTE
AL AO 2006-2007 Y 2008, con sus respectivas variaciones.-
6) SINDICATO DE EMPLEADOS TELEFONICOS : Para que se sirva
remitir copia del convenio colectivo de la actividad ; asimismo para que
informe CUAL ES LA ACTIVIDAD QUE CUMPLEN los empleados que
realizan la operatoria de venta de servicios en los CALL CENTER, cual
es el modo habitual y prcticamente nico en que realizan esta actividad
; cul es la categora conforme el convenio de telefnicos que les
correspondera, y cules son las escalas salariales que le corresponden a
esta categora operador telefnico en los aos 2006;2007 y 2008 . Se
pide asimismo que indique si se cumplen en los call center las medidas
de higiene y seguridad que la actividad requiere, debiendo indicar cules
son estas.-
E- EXHIBICION: A los fines de la exhibicin por las demandadas de:
1) Planillas de horarios y descansos por el periodo 2006 a 2008 en la
cual figure el actor; 2) Recibos de haberes del actor por el tiempo real de
su relacin de trabajo o sea desde el cinco de junio de 2006 al 22 de
febrero de 2008; 3). Libro de sueldos y jornales art. 52 de la L.C.T. , por
el perodo de la relacin laboral habida con el actor, en los trminos y
prevenciones del art. 55 de la LCT. ; 4) Para que las demandadas
exhiban los contratos de vinculacin comercial mantenidos entre s con
objeto de las prestacin de servicios de CENTRO INTERNACIONAL
S.A. -CUIT 30-70827680-0 en favor de CTI AMX
ARGENTINA S.A..- 6) Legajo personal del actor. Se peticiona, la
fijacin de da y hora de audiencia; la documentacin se pide por el
tiempo de vigencia de la relacin laboral, conforme lo denunciado en
demanda
F- RECONOCIMIENTO: Se peticiona la fijacin de da y hora de
audiencia, para que previa exhibicin de los originales de la
documentacin ofrecida por la actora, se cite al representante de
CENTRO INTERNACIONAL S.A. -CUIT 30-70827680-0, a fin
que reconozca la firma en caso de C2 y C5; y reconocimiento del
contenido en caso de C2 a C7, bajo los apercibimientos de ley, con
reserva de solicitar pericia caligrfica para el supuesto de
desconocimiento insincero.
G-PERICIAL CONTABLE: PUNTOS DE PERICIA: Se solicita la
designacin de perito contador, a los fines que cumpla actividad y
presente informe respecto de los siguientes puntos de pericia : 1)
Verifique rubros econmicos percibidos por el actor durante la vigencia
de su vnculo laboral con la demandada , determinando montos,
calificacin de los mismos, si es por jornada completa en su caso
extensin de la jornada ; 2 ) Para que explique cmo se integra el
esquema salarial devengado al actor conforme sus recibos de haberes ; 3
) Para que informe tomando en cuenta los libros de sueldos y jornales de
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 23
la demandada por el perodo 2006 a 2008 la movilidad del personal,
frecuencia de altas y bajas en perodos de prueba, si existe personal
antiguo o si por el contrario es alta la frecuencia de los despidos de esta
empresa ; 4) Para que considerando los salarios bsicos devengados
como haberes del actor, en cotejo con los valores del SALARIO MINIMO
VITAL Y MOVIL en cada variacin por el periodo Junio de 2006 a
Febrero de 2008, informe si el salario bsico del actor era superior o
inferior al SMVM por iguales perodos ; 5) Para que informe el salario
bsico de de la categora SUPERVISOR con igual antigedad que la
detentada por el actor, conforme el libro de sueldos y jornales y recibo
de haberes de supervisor que se ha ofrecido como prueba en el
expediente ; 6) Para que indique si la demandada lleva la
documentacin laboral conforme lo exige la ley de trabajo y
reglamentacin establecida por el Ministerio de Trabajo .- 7) Para que
tomando en cuenta el convenio de comercio indique los rubros
remunerativos y no remunerativos conforme convenios salariales fijados
en los aos 2007 y 2008, que debi percibir el actor como auxiliar
especializado B de comercio desde junio de 2006 a febrero de 2008 e
informe si los recibos de haberes del actor son coincidentes o si por el
contrario ha percibido sumas inferiores, debiendo establecer diferencias
en favor del actor .- 8) Para que verifique considerando las facturaciones
de la demandada, si la misma percibe con habitualidad pagos de
CENTRO INTERNACIONAL S.A. En funcin de servicios prestados por
S.A. En favor de la nombradas.-
H- PERITO CONTADOR DE CONTROL: Se ofrece a los fines de la
pericia como perito contador de control al contador.......................quien
deber ser notificado en el domicilio de calle Arturo M. Bas nro.
.......................... de esta ciudad a los fines de la aceptacin del cargo.-
I- PRESUNCIONAL : Deber a los fines de la valoracin de la prueba,
y del proceso, tener presente como parte de la prueba, las presunciones
que la misma L.C.T. y ley de procedimiento tiene previstas en favor de la
parte actora, al igual que el respeto por los principios generales del
derecho del trabajo .-
- Por todo lo expuesto a V.S. Pido:
1) Por ofrecida la prueba en tiempo y forma, debiendo ser admitida la
misma y diligenciada.-
2) Se otorgue para los diligenciamientos de la prueba el plazo mximo
que fija la ley 7987, sin el apercibimiento de intimar a la demandada en
el arbitrario plazo de veinte das para diligenciar prueba informativa,
con reserva de recurrir en caso que se pretenda fijar apercibimientos de
dar por no producida prueba QUE NO SE ENCUENTRAN PREVISTOS
EN NORMA LEGAL ALGUNA.-SERA JUSTICIA
DERECHOS FUNDAMENTALES
DERECHOS HUMANOS
Introduccin
El documento elaborado por la organizacin Argentina de Jvenes para
las Naciones Unidas, refleja tal vala y profundidad que se incluir para
lectura y anlisis el mismo conforme el contenido que seguidamente se
introduce:
Conferencia Especial
Derechos Fundamentales en el Trabajo
Las normas internacionales del trabajo responden al creciente nmero
de necesidades y desafos a los que tienen que hacer frente los
trabajadores y los empleadores en la economa globalizada. Dentro de
las problemticas que tratan de paliar dichas normas se encuentran
las que se tratarn a continuacin: la violacin a los derechos del
trabajador migrante, el trabajo forzoso, y la discriminacin en el
mbito laboral.
A) TRABAJO Y DERECHOS HUMANOS:
SITUACIONES Y DESAFOS
El trabajo es, sin lugar a duda, un derecho humano, es decir, algo a que
los hombres deben poder acceder sin ningn tipo de restricciones. El
hecho de que el trabajo sea un derecho humano, consagrado en
instrumentos e instituciones de derecho internacional implica,
asimismo, que cada habitante de los diferentes estados posee la facultad
de exigir el cumplimiento obligatorio de ese derecho. Es sabido que esto,
en la realidad, muchas veces no es respetado. Una mayora de la
poblacin mundial no tiene acceso al trabajo. Una enorme cantidad de
nios trabajan, contrariando la prohibicin respecto al trabajo infantil
establecida en tratados de derechos humanos, como as tambin en la
Convencin de los Derechos del Nio de 1989 aprobada por la Asamblea
General de Naciones Unidas.
A lo largo de la historia, los trabajadores han tenido que luchar por sus
derechos. Las condiciones laborales de la Primera y Segunda Revolucin
Industrial, por ejemplo, eran pauprrimas: las jornadas laborales eran
muy extensas, no haba das de descanso ni licencia por enfermedad.
Esto cambi a travs de diversas luchas, y se logr obtener la jornada
laboral de ocho horas, vacaciones pagas, licencia por enfermedad,
Bibliografa Bsica
Para cumplir con los
objetivos de la Unidad 15
del programa, es necesario
profundizar en los temas
desarrollados en el
Captulo XV del libro
Curso del Derecho del
Trabajo y de la Seguridad
Social (Mirolo, 2003),
relacionndolos con los
comentarios y
actualizaciones de las
lecturas, legislacin y
anexos del mdulo.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 3
licencia por maternidad, e incluso actualmente das de estudio para
aquellos que asisten a la universidad. Sin embargo, an hay mucho por
hacer para defender estos derechos
1. Condiciones de trabajo
Las Condiciones de trabajo son un rea interdisciplinaria
relacionada con la seguridad, la salud y la calidad de vida en el empleo.
Tambin puede estudiar el impacto del empleo o su localizacin en
comunidades cercanas, familiares, empleadores, clientes, proveedores y
otras personas. Desde 1950 la Organizacin Internacional del Trabajo
(OIT) y la Organizacin Mundial de la Salud (OMS) comparten
definiciones comunes.
Las razones para establecer buenos estndares de salud y seguridad en
el sitio de trabajo suelen ser los siguientes:
Morales: Un empleado no debera correr riesgos de sufrir accidentes
en el trabajo, ni tampoco otras personas relacionadas con la actividad
laboral.
Econmicas: Muchos gobiernos aceptan que las malas condiciones
de trabajo redundan en un mayor costo para el Estado, por el costo del
pago del seguro social para los discapacitados y del tratamiento mdico
y la disminucin de la fuerza laboral. Las organizaciones tambin
pueden sufrir desventajas econmicas, tales como los costos
burocrticos, la disminucin de la produccin y la prdida de la imagen
positiva ante los restantes empleados, los consumidores y el pblico en
general.
Legales: Los requerimientos mnimos de salud y seguridad en las
condiciones de trabajo suelen estar tipificados en el Derecho penal o el
Derecho civil. Suele considerarse que sin la presin legal, las
organizaciones podran no sentirse obligadas a afrontar los costos de
mejorar las condiciones de trabajo slo por las razones morales o de
ganancia a largo plazo.
Tratamiento en organismos internacionales
La primera organizacin interestatal, es decir, separada de las iniciativas
por la reivindicacin de los derechos de los trabajadores en los estados
nacionales, fue la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT). La
misma era parte de la Sociedad de Naciones, la organizacin surgida
luego de la Primera Guerra Mundial y germen de lo que sera la
Organizacin de las Naciones Unidas (ONU), siendo el nico rgano del
sistema de aqulla que no desapareci luego de la extincin de la misma.
El mejoramiento de las condiciones de trabajo es uno de los principales
objetivos de la OIT. Segn la Organizacin, a pesar de que hay aumentos
salariales en numerosos pases, muchos trabajadores an ganan muy
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 4
poco y tienen dificultad para hacer frente a sus necesidades bsicas. Por
otra parte, en algunos pases hay una reduccin en el tiempo dedicado al
trabajo, pero tambin es cierto que este cambio suele venir acompaado
por una incertidumbre que puede debilitar la seguridad del empleo y
plantear nuevas dificultades para conjugar el trabajo y la familia. Las
condiciones de trabajo peligrosas o poco higinicas tienden a
desaparecer en el mundo industrializado, pero an son frecuentes en el
mundo en desarrollo.
La OIT distingue dos aspectos principales sobre las condiciones del
trabajo, que son el salario y el tiempo de trabajo. Los salarios son un
componente fundamental de las condiciones de trabajo y empleo en las
empresas. Dado que se trata de un costo para los empleadores y de la
principal fuente de ingresos de los trabajadores, los salarios pueden ser
objeto de conflictos y se han convertido en uno de los principales temas
de las negociaciones colectivas en todo el mundo. Al mismo tiempo, los
salarios pueden causar situaciones de discriminacin y privacin si no se
les garantiza a los trabajadores un nivel mnimo que sea digno. Desde el
punto de vista de la economa, los salarios son parte importante de los
costos laborales y son una variable esencial para la competitividad de las
empresas que requiere ser analizada, tambin en su relacin con otros
factores como el empleo, la productividad y la inversin. Por estos
motivos los Estados, junto con representantes de empleadores y
trabajadores, han reconsiderado sus polticas salariales y han realizado
importantes reformas o han evaluado nuevas estrategias, para lo cual se
ha pedido apoyo a la OIT.
Seleccin de instrumentos pertinentes de la OIT
Convenio sobre las clusulas de trabajo (contratos pblicos),
1949 (nm. 94) Se dirige a garantizar el respeto de las normas
laborales mnimas en la ejecucin de los contratos pblicos.
Convenio sobre la proteccin del salario, 1949 (nm. 95)
Los salarios debern pagarse en moneda de curso legal a intervalos
regulares; en los casos en los que el pago parcial de los salarios se realice
con prestaciones en especie, el valor atribuido a estas prestaciones
deber ser justo y razonable. Los trabajadores debern tener la libertad
de disponer de su salario en la manera que estimen conveniente. En
casos de insolvencia del empleador, los salarios debern tener prioridad
en la distribucin de los activos restantes.
Convenio sobre la fijacin de salarios mnimos, 1970 (nm.
131)
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 5
Obliga a los Estados que lo ratifiquen a establecer unos mecanismos de
fijacin del salario mnimo, para determinar, revisar peridicamente y
ajustar las tasas de los salarios mnimos, que tengan fuerza de ley.
Convenio sobre la proteccin de los crditos laborales en
caso de insolvencia del empleador, 1992 (nm. 173) Prev la
proteccin de los crditos laborales en caso de insolvencia y bancarrota,
o mediante un privilegio, o a travs de un fondo de garanta.
Convenio sobre igualdad de remuneracin, 1951 (nm. 100)
Establece el principio de igualdad de remuneracin para hombres y
mujeres por un trabajo de igual valor.
Por otra parte, uno de los desafos importantes de la OIT es la necesidad
de limitar las horas de trabajo excesivas y garantizar que haya
perodos adecuados de descanso y recuperacin, incluyendo descanso
semanal y vacaciones anuales pagadas, con el fin de proteger la salud y
la seguridad de los trabajadores. Estas preocupaciones han quedado
plasmadas a lo largo de los aos en una serie de normas internacionales
del trabajo relacionadas con el tiempo de trabajo. Factores como el
proceso de globalizacin y la intensa competencia que ha generado, el
desarrollo de las tecnologas de la informacin y la comunicacin, y las
nuevas tendencias de la demanda por parte de los consumidores de
bienes y servicios en una "economa de 24 horas", han impactado los
mtodos y la organizacin del trabajo. El resultado final ha sido una
creciente diversificacin, descentralizacin e individualizacin de las
horas que la gente trabaja, y con frecuencia es posible detectar un
aumento de la tensin entre las necesidades de las empresas y las de los
trabajadores al abordar este tema.
Seleccin de instrumentos pertinentes de la OIT
Convenio sobre las horas de trabajo (industria), 1919 (nm.
1)
Convenio sobre las horas de trabajo (comercio y oficinas),
1930 (nm. 30) Estos dos Convenios establecen la norma general de
48 horas regulares de trabajo a la semana, con un mximo de 8 horas al
da.
Convenio sobre las cuarenta horas, 1935 (nm. 47)
Recomendacin sobre la reduccin de la duracin del
trabajo, 1962 (nm. 116) Estos instrumentos establecen el principio
de la semana de 40 horas de trabajo.
Convenio sobre el descanso semanal (industria), 1921 (nm.
14)
Convenio sobre el descanso semanal (comercio y oficinas),
1957 (nm. 106) Establecen la norma general de que los trabajadores
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 6
deben disfrutar de un perodo de descanso de al menos 24 horas
consecutivas cada 7 das.
Convenio sobre las vacaciones pagadas (revisado), 1970
(nm. 132) - Toda persona a la que se aplique el Convenio debe
disfrutar de al menos tres semanas laborables de vacaciones anuales
pagadas por cada ao de servicio.
Convenio sobre trabajo nocturno, 1990 (nm. 171) - Estipula
que los Estados que lo ratifiquen debern tomar medidas para la
proteccin de trabajadores nocturnos conforme con la naturaleza del
trabajo nocturno. El trabajo nocturno est definido como todo trabajo
que se realice durante un perodo de por lo menos siete horas
consecutivas, que abarque el intervalo comprendido entre medianoche y
las cinco de la maana. Tambin contempla alternativas al trabajo
forzoso que han de ofrecerse a las mujeres para perodos especficos
durante y despus del embarazo.
Convenio sobre el trabajo a tiempo parcial, 1994 (nm. 175)
Estipula que los Estados que lo ratifiquen debern garantizar que los
trabajadores a tiempo parcial reciban la misma proteccin, el mismo
salario bsico, la misma seguridad social, as como unas condiciones de
empleo equivalentes a las que han sido acordadas a los trabajadores a
tiempo completo comparables.
Foros Sociales Mundiales
La idea del primer foro social mundial, llevado a cabo en la ciudad
brasilea de Porto Alegre en Enero de 2001, fue concebida por Ignacio
Ramonet, ex presidente del directorio de Le Monde Diplomatique
Francia y Bernard Cassen, actual director de Le Monde y presidente de
la organizacin no gubernamental ATTAC, en forma conjunta con las
autoridades de aquel Estado. Los notables resultados de la democracia
participativa practicada en la ciudad y en el estado de Rio Grande do Sul
sugirieron que ese era el sitio indicado para que se reunieran las
organizaciones y personalidades que en todo el mundo, desde la gran
manifestacin de Seattle en 1999 contra la reunin de la Organizacin
Mundial de Comercio (OMC), expresaban su decisin de enfrentar al
neoliberalismo a escala planetaria, formulando al mismo tiempo
alternativas posibles y, lo que es ms importante, superadoras.
El foro se fij un eje principal, alrededor de dos conceptos: riqueza y
democracia. En el primer caso, el anlisis de su formacin,
concentracin, distribucin y, como subtemas, empleo, medio ambiente
y libertad del capital financiero. Sobre esta base, se programaron para
cada da cuatro conferencias simultneas, con la participacin de
delegados de todos los continentes, escogidos de acuerdo al criterio de
representatividad y alrededor de cuatro ejes:
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 7
Produccin de riquezas y reproduccin social
Acceso a las riquezas y sustentabilidad
Afirmacin de la sociedad civil y de los espacios pblicos
Poder poltico y tica en la nueva sociedad
Estos foros sociales mundiales han venido repitindose desde el de
Porto Alegre hasta la actualidad. Han sido espacios de fructfera
discusin y propuestas para cambiar el mundo. Sin embargo, estos
foros, como toda iniciativa social, no han carecido de crticas y falencias,
ya desde su primera realizacin. El ex presidente brasileo Fernando
Enrique Cardoso seal, en ocasin del primer foro: Quien est
pagando los gastos es el pueblo, que nada tiene que ver con eso; y
agreg: No es tiempo de romper mquinas; eso no tiene sentido, es
una visin ingenua.
Ya sean continentales (Foro Social Mundial), nacionales (Encuentro
Nacional de Mujeres, en Argentina) o temticos, los foros sociales son
puntos de encuentro y de intercambio para quienes, segn los trminos
de la Carta de Principios de Porto Alegre, se oponen al neoliberalismo,
a la dominacin del mundo por el capital y a toda forma de
imperialismo, y que se dedican a construir una sociedad planetaria
centrada en el ser humano, incluyendo condiciones de trabajo dignas.
2. Trabajo Infantil
Se calcula que 246 millones de nios y nias son vctimas del trabajo
infantil. Cerca de un 70% (171 millones) de estos nios y nias trabajan
en condiciones peligrosas, que incluyen la minera, labores agrcolas con
productos sometidos a qumicos y pesticidas o el manejo de maquinaria
peligrosa. Estos nios y nias se encuentran en todas partes, pero son
invisibles; trabajan como sirvientes domsticos en casas, estn ocultos
tras las paredes de talleres o se encuentran fuera de la vista del pblico
en plantaciones. La gran mayora de los nios y nias que trabajan
(alrededor del 70%) lo hacen en el sector agrcola.
Millones de nias trabajan como sirvientas domsticas y asistentas sin
salario en el hogar y son especialmente vulnerables a la explotacin y el
maltrato. Millones de otros nios y nias trabajan bajo circunstancias
terribles. Pueden ser vctimas de la trata (1,2 millones), vctimas de la
servidumbre por deuda u otras formas de esclavitud (5,7 millones),
vctimas de la prostitucin y/o la pornografa (1,8 millones) o reclutados
como nios soldados en los conflictos armados (300.000). Los clculos
regionales indican que:
- La regin de Asia y el Pacfico alberga el mayor nmero de nios y
nias trabajadores en el grupo de edad de 5 a 14 aos, 127,3 millones en
total
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 8
- en frica subsahariana hay alrededor de 48 millones de nios que
trabajan. Casi uno de cada tres menores de 15 aos es activo
econmicamente;
- en Amrica Latina y el Caribe hay aproximadamente 17,4 millones
de nios y nias trabajadores
- un 15% de los nios y nias de Oriente Medio y frica del Norte
trabajan;
- aproximadamente entre 2,5 millones y 2,4 millones de nios y nias
trabajan en las economas desarrolladas y en transicin
respectivamente. Definiciones
Tareas infantiles: UNICEF no se opone a que los nios y nias
trabajen. La participacin de los nios, las nias y los adolescentes en
un trabajo una actividad econmica que no afecte de manera
negativa su salud y su desarrollo ni interfiera con su educacin, es a
menudo positiva. Por su parte, la OIT permite cualquier tipo de
trabajo ligero (que no interfiera con la educacin) a partir de los 12
aos.
Trabajo infantil: El trabajo infantil es un concepto ms limitado
que se refiere a los nios que trabajan en contravencin de las normas
de la OIT. Esto incluye a todos los nios menores de 12 aos que
trabajan en cualquier actividad econmica, as como a los que tienen
de 12 a 14 aos y trabajan en un trabajo ms que ligero, y a los nios y
las nias sometidos a las peores formas de trabajo infantil.
Las peores formas de trabajo infantil: Entre ellas se encuentran
la esclavitud, el reclutamiento forzado, la prostitucin, la trata, la
obligacin de realizar actividades ilegales o la exposicin a cualquier
tipo de peligros.
Tratamiento internacional Artculo 32 de la Convencin sobre
los Derechos del Nio: Los Estados Partes reconocen el derecho
del nio a estar protegido contra la explotacin econmica y contra el
desempeo de cualquier trabajo que pueda ser peligroso o entorpecer su
educacin, o que sea nocivo para su salud o para su desarrollo fsico,
mental, espiritual, moral o social.
Seleccin de instrumentos pertinentes de la OIT
_ Convenio sobre la edad mnima, 1973 (nm. 138) Este
Convenio fundamental establece la edad mnima general para la
admisin al trabajo o al empleo, en 15 aos (13 para los trabajos ligeros)
y la edad mnima para el trabajo peligroso, en 18 aos (16 bajo
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 9
determinadas condiciones estrictas). Brinda la posibilidad de establecer
al principio la edad mnima general en 14 aos (12, para los trabajos
ligeros), cuando la economa y los servicios educativos estn
insuficientemente desarrollados.
_ Convenio sobre las peores formas de trabajo infantil, 1999
(nm. 182) Este Convenio fundamental define al "nio" como toda
persona menor de 18 aos de edad. Requiere de los Estados que lo
ratifiquen la erradicacin de las peores formas de trabajo infantil,
incluidas todas las formas de esclavitud o prcticas anlogas a la
esclavitud, como la venta y el trfico de nios, la servidumbre por
deudas y la condicin de siervo, y el trabajo forzoso u obligatorio,
incluido el reclutamiento forzoso u obligatorio de nios para utilizarlos
en conflictos armados; la prostitucin y la pornografa infantiles; la
utilizacin de nios para actividades ilcitas, en particular la produccin
y el trfico de estupefacientes; y el trabajo que pueda daar la salud, la
seguridad o la moralidad de los nios. Este Convenio exige que los
Estados que lo ratifiquen brinden la asistencia directa necesaria y
adecuada para librar a los nios de las peores formas de trabajo infantil
y para su rehabilitacin e integracin social. Asimismo, establece que los
Estados debern garantizar el acceso gratuito a la educacin bsica, y,
siempre que sea posible y adecuado, a la formacin profesional a los
nios que hayan sido librados de las peores formas de trabajo infantil.
3. Trabajo y VIH-SIDA
El virus del VIH-SIDA, una epidemia en estricto lenguaje mdico,
aparecido en Junio de 1981, aproximadamente, es uno de los
impedimentos ms importantes a la hora de buscar un empleo. Se trata
de un problema mundial, es decir, no circunscripto a ningn estado en
particular, aunque, y esto es evidente, ha afectado y contina hacindolo
salvajemente en los pases ms pobres, en especial en el continente
africano. La discriminacin por la portacin de este virus es
particularmente perniciosa, no slo para los individuos que lo padecen,
sino tambin para todo el conjunto de la sociedad. El VIH/SIDA
constituye una amenaza para los derechos de los trabajadores. Las
personas infectadas por el VIH/SIDA son objeto de descalificacin,
discriminacin y aun hostilidad en la comunidad y en el trabajo. Los
derechos de las personas afectadas por el VIH/SIDA (como los derechos
de no discriminacin, igual proteccin e igualdad de condiciones ante la
ley, intimidad, libertad de movimiento, trabajo, igualdad de acceso a la
educacin, a la vivienda, a la atencin a la salud, a la seguridad social, a
la asistencia y al bienestar) se violan a menudo en base a su situacin
presunta o explcita en relacin con el VIH/SIDA. Las personas que
son objeto de discriminacin y falta de proteccin de sus derechos
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 10
humanos estn ms expuestas al contagio y, al mismo tiempo, son
menos capaces de hacer frente a la carga del VIH/SIDA.
Se podran enumerar varias razones acerca de la gravedad y la magnitud
de este tipo de discriminacin. Entre ellas:
El enfermo de VIH-SIDA, y el virus en s, todava (esta discriminacin
contina), son percibidos por la sociedad con temor y estigmticamente,
lo cual crea prejuicios, fundados algunos racionalmente y otros rozando
el absurdo.
Otra razn es an ms perversa. Las empresas no estn de ninguna
forma dispuestas a contratar a portadores de VIH-SIDA ya que no
desean pagar por los elevadsimos costos de un tratamiento prolongado
como el propio de esta enfermedad.
 Otra arista particularmente sensible es la de las patentes
farmacuticas. Existe un acuerdo llamado ADPIC (TRIPS, por sus siglas
en ingls), elaborado en el seno de la Organizacin Mundial de Comercio
(OMC), por el cual las compaas farmacuticas se arrogan el derecho de
que los retrovirales slo puedan ser producidos por ellas.
Consiguientemente, aqullas son las beneficiarias directas y nicas de
este verdadero comercio, tratando a estos medicamentos simplemente
como mercancas con una evidente lgica empresaria y un objetivo
absoluto: ganar dinero. El problema ante los ADPIC se present en 2001
cuando un grupo de pases, encabezados por Brasil, India y Sudfrica,
reclamaron el derecho de poder producir ellos mismos los denominados
medicamentos genricos. Estos son medicamentos que combaten con
la misma eficacia el virus que los producidos por la industria
farmacutica ya que las drogas de las cuales estn compuestas son las
mismas. La gran controversia se dio por la colisin de intereses entre las
compaas y aquellos pases. Las compaas deseaban y desean, obtener
beneficios por la venta de estos medicamentos. Por su parte, los pases
que desean producir genricos desean paliar, o al menos disminuir, los
efectos de este flagelo que es el VIH-SIDA, sin por eso dejar de olvidar
que aquellos pases tambin desean obtener beneficios, ya sean
materiales o simblicos.
Alrededor de 23 millones de personas de los 36.1 millones que estn
infectadas con el VIH tienen entre 15 y 49 aos de edad, la cual es la
poca ms productiva del ser humano. El frica Subsahariana contina
siendo la regin ms afectada. En 2007, 68% de la poblacin mundial
infectada se encontraba en esta regin y en el mismo ao haba sido
responsable del 76% de las muertes desde la aparicin de la enfermedad,
con 1.7 milln de nuevos infectados en aquel ao, elevando el nmero a
22.5 millones y con 11.4 millones de hurfanos en la regin. A diferencia
de otras regiones, la mayor parte de los infectados en 2007 (61%) eran
mujeres. La prevalencia de la muerte a nivel de adultos permaneci en
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 11
un alarmante 5 % y el virus continu siendo la principal causa de
decesos ese ao. Sudfrica tiene el mayor porcentaje de poblacin
infectada en el mundo, seguida por Nigeria e India. El Sur y el sudeste
de Asia son las regiones ms afectadas luego de aqullas. En 2007 esta
regin tena un 18% de la poblacin infectada a nivel mundial, y un
estimado de 300.000 muertes a causa de la enfermedad. India tiene
aproximadamente 2.5 millones de infectados y una prevalencia en la
adultez de 0.36%. La esperanza de vida ha disminuido dramticamente
en los pases afectados; por ejemplo, en 2007, se estim que haba
descendido de 65% a 35% en Botswana.
Aunque las medidas tomadas por los poderes pblicos han permitido
estabilizar la difusin del VIH-SIDA en los pases industrializados, el
SIDA ha terminado con el mito de la medicina todopoderosa, incapaz de
contener la pandemia y de propiciar cuidados y esperanza al 90% de los
enfermos que hoy viven en los pases del Sur.
El VIH/SIDA est relacionado con distintos factores econmicos.
Principalmente es una epidemia que aunque puede afectar a las
personas de cualquier estrato econmico, sus implicaciones monetarias
pueden redundar hasta en las economas de los pases o regiones donde
estas personas habiten. Las personas que sufren esta enfermedad
generalmente no tienen la misma capacidad laboral o son rechazadas de
sus trabajos aunque puedan seguir desempendolos.
En los pases ms afectados la propagacin de la epidemia provoca
una drstica reduccin de la mano de obra y el desequilibrio entre los
recursos humanos disponibles y las necesidades de mano de obra.
La disminucin de la mano de obra debida a la epidemia del
VIH/SIDA da lugar a menor recaudacin fiscal mientras que aumenta la
necesidad de servicios pblicos, especialmente de salud para
tratamientos de personas que sufren esta epidemia.
Por otro lado, el costo de las medicinas y tratamientos para las
personas con VIH/SIDA es muy alto por lo que muchas veces no se tiene
acceso a estas, especialmente cuando son individuos con poca capacidad
econmica. A esto hay que agregar que los pases con mayor incidencia
de esta enfermedad son los menos desarrollados y por lo tanto con
mayor nmero de pobres.
La discriminacin laboral se recrudece especialmente cuando se utiliza
la cuestin del VIH/SIDA para impedir acceso a los trabajos o el ascenso
en ellos.
El trabajo infantil en las sociedades con mayor propagacin del
VIH/SIDA aumenta debido a que los adultos infectados con esta
enfermedad no pueden trabajar o conseguir trabajo. Esto puede dar
lugar tambin a explotacin laboral o sexual infantil.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 12
Las mujeres son especialmente afectadas por la epidemia del
VIH/SIDA ya que por las desigualdades de gnero son objeto de
discriminacin y esta aumenta cuando estn infectadas con el
VIH/SIDA.
La dependencia econmica de la mujer la vuelve ms vulnerable a
contraer el VIH/SIDA.
Las migraciones por motivos laborales dan lugar a la propagacin de
la epidemia a travs de las fronteras ya que muchos trabajadores
migratorios son ms propensos a tener relaciones sexuales sin
proteccin y despus pueden contagiar a sus parejas cuando regresan a
sus pases de origen.
Debido a esto la Organizacin Internacional del Trabajo adopt en junio
de 2001 un repertorio de recomendaciones prcticas sobre el
VIH/SIDA con relacin al mundo laboral con el objetivo de salvaguardar
las condiciones de trabajo decentes y proteger los derechos y dignidad
de los trabajadores y las personas que viven con VIH/SIDA, por medio
de la educacin, la informacin y los programas de sensibilizacin a la
perspectiva de gnero, as como aspectos relativos al suministro de
cuidados mdicos y apoyos.
B) DERECHOS DE LOS TRABAJADORES:
PROBLEMTICA TRANSNACIONAL
1. Migracin Laboral
La migracin es un proceso complejo que genera una red de lazos extraregionales
y vnculos entre comunidades y pases. Este fenmeno se
caracteriza por la movilidad de los ciudadanos, ya que stos se trasladan
de zona geogrfica, movilizando as su fuerza de trabajo, es decir, dejan
de trabajar en su pas para desarrollar tareas en otro. A este movimiento
de trabajadores se le llama Migracin Laboral y es una de las
caractersticas destacadas de los mercados del trabajo. La razn de esta
movilidad se debe a que las personas en forma natural buscan mejorar
su estado o situacin econmica en el tiempo y esto lo hacen
enfocndose en el ingreso, es decir, optimizndolo a travs de un trabajo
que le reporte mayores entradas. Los "pases receptores" necesitan de la
mano de obra emigrante para el funcionamiento de sus economas;
mientras que los "pases emisores" dependen del mercado laboral
externo como vlvula de escape y empleo para determinados sectores de
la poblacin, y como fuente de ingreso a partir de las remesas que los
emigrantes envan a sus lugares de origen. Producto de esta
interdependencia, la migracin laboral es hoy un componente orgnico
de la vida de muchos pases, integrantes de la comunidad internacional
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 13
Movilidad
En este proceso de bsqueda de nuevos horizontes laborales, el
trabajador puede trasladarse a otras ciudades o regiones, o sea,
migrando, siendo toda la economa beneficiada ya que este proceso est
definido por Greenwood (1975) como un mecanismo de equilibrio
econmico. Pero claramente es observable que no todos los trabajadores
que pueden o desean migrar efectivamente lo hacen, de lo contrario la
economa estara cercana a un equilibrio o proceso de ajuste a este,
asumindose la existencia de obstculos a la decisin de migrar1. La
movilidad laboral en el mundo garantiza la utilizacin eficaz y ptima
del trabajo. Lo cierto es que se estn levantando barreras a la movilidad
entre potenciales migrantes y la demanda del mercado laboral en los
pases de destino. Esto trae como consecuencia que la trata de humanos
y el trfico ilcito de migrantes sea un mercado muy rentable a expensas
de graves violaciones de derechos humanos y de los trabajadores. Las
polticas de migracin que no se basan en el respeto de los derechos
humanos y de los trabajadores exigen elevados costos a los individuos y
sociedades. Hay evidencias de que entre 10 y 15 por ciento de la
migracin actual involucra situaciones irregulares, al ingresar o trabajar
en pases sin autorizacin. La migracin irregular conlleva altos niveles
de explotacin, trabajo forzoso, y abuso de los derechos humanos.
El reto mundial es la formulacin de polticas y mecanismos para
regular y administrar la migracin laboral y garantizar que contribuya
de manera positiva al desarrollo de los pases de origen y los de destino y
al bienestar de los migrantes.
Influencia de los trabajadores migrantes en la economa de
las naciones
La demanda de trabajadores migrantes aumenta, no slo para puestos
muy especializados en tecnologa de la informacin u otras profesiones,
sino tambin en labores con escasa retribucin, que requieren poca
capacitacin, en agricultura, limpieza y manutencin, construccin,
servicio domstico y cuidado de la salud. Los migrantes suelen ser
relegados a trabajos sucios, peligrosos y degradantes, para los cuales los
trabajadores nacionales no estn disponibles. Muchos migrantes
trabajan en condiciones precarias y sin proteccin en la economa
informal.
La migracin laboral es un factor clave de la globalizacin y tiene un
impacto considerable en la economa mundial. Cada ao, los
trabajadores migrantes envan a sus pases de origen grandes cantidades
de remesas. Estimadas en 160 mil millones de dlares, o 250 mil
millones de dlares incluyendo las informales, sostienen a familias y
comunidades, y al mismo tiempo contribuyen al crecimiento econmico
y la prosperidad en los pases de destino. Actualmente los migrantes
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 14
enfrentan muchos retos, incluyendo pobres condiciones laborales y
discriminacin.
La migracin de trabajo puede tener un potencial enorme para los pases
en ambos extremos del espectro de la migracin. Para los pases de
origen, adems de la posibilidad de proporcionar cierto alivio debido al
desempleo y de absorber un aumento en la mano de obra, puede
proporcionar una forma de apoyo de desarrollo, especialmente a travs
de las remesas, transferencia de conocimientos y creacin de redes de
negocio y comercio. Para los pases de destino que enfrentan escasez de
mano de obra, la inmigracin puede aligerar esta escasez de mano de
obra, facilitar la movilidad ocupacional y sumarse a las reservas de
capital humano de los pases de destino. En el contexto de los cambios
demogrficos, la migracin de trabajo puede ayudar a los pases de
destino a mantener sus niveles de poblacin activa.2
Accionar de la Organizacin de las Naciones Unidas
Tras un largo proceso de redaccin, el 18 de diciembre de 1990 la
Asamblea General de las Naciones Unidas adopt la Convencin
internacional sobre la proteccin de los derechos de todos los
trabajadores migratorios y de sus familiares. sta reconoce y se inspira
en los convenios de la OIT, y en muchos casos va ms all de ellos,
porque extiende a los trabajadores migrantes que entran o residen
ilegalmente en el pas de empleo (y a los miembros de sus familias) los
derechos que antes se limitaban a las personas que practicaban una
migracin legal por razones de empleo, con lo cual va ms lejos que las
disposiciones formuladas en la parte I del Convenio nm. 143 de la OIT.
Aunque el objetivo a largo plazo de la Convencin de las Naciones
Unidas es desalentar y acabar eliminando las migraciones clandestinas,
al mismo tiempo trata de proteger los derechos fundamentales de los
migrantes atrapados en estas corrientes migratorias, habida cuenta de
su situacin especialmente vulnerable. Otros aspectos significativos de
la Convencin consisten en que los Estados ratificantes no pueden
excluir a ninguna categora de trabajadores migrantes de su aplicacin
por el carcter "indivisible" del instrumento, as como el hecho de que se
incluye a todo tipo de trabajador migrante, comprendidos los que se
excluyen de los instrumentos existentes de la OIT.
Sin embargo, esta nueva Convencin ha recibido una acogida bastante
tibia por parte de los Estados. Se necesitan 20 ratificaciones para que la
Convencin entre en vigor y, al 11 de diciembre de 1998, slo nueve
Estados la haban ratificado o haban iniciado el proceso de ratificacin.
Adems, como ocurre con los instrumentos de la OIT, la mayora de los
Estados parte en esta Convencin suelen ser pases de origen de
migrantes que tienen poca influencia sobre las condiciones de vida y de
trabajo de la mayora de los trabajadores migrantes, aunque tengan un
papel muy importante en la proteccin de los migrantes antes de que
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 15
salgan y cuando regresan. En 1998 se puso en marcha en Ginebra la
Campaa Mundial por la Ratificacin de la Convencin sobre los
Derechos de los Trabajadores Migratorios. Hasta que sta entre en
vigor, existen otros instrumentos de las Naciones Unidas en relacin con
la proteccin de los migrantes.
La Convencin de 1990 es el nico instrumento de las Naciones Unidas
que se refiere directamente a los trabajadores migrantes, pero la
Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de
Discriminacin Racial es tambin pertinente aunque en menor medida.
Esta Convencin, que actualmente es una de las ms ampliamente
ratificadas entre las convenciones de las Naciones Unidas que se refieren
a los derechos humanos, obliga a los Estados parte a prohibir toda
discriminacin basada en motivos de raza, color, linaje u origen nacional
o tnico contra todas las personas dentro de la jurisdiccin del Estado y
a establecer sanciones legales por actividades basadas en tal
discriminacin. Sin embargo, esta Convencin no se aplicar "a las
distinciones, exclusiones, restricciones o preferencias que haga un
Estado parte entre ciudadanos y no ciudadanos", punto que ha sido
reiterado en muchas ocasiones por parte de los miembros de la
Comisin establecida para supervisar la aplicacin de dicha Convencin.
En consecuencia, la discriminacin basada en la nacionalidad,
discriminacin a la que por definicin los trabajadores migrantes son
muy vulnerables, no queda prohibida por la Convencin.
Otros instrumentos de las Naciones Unidas, aunque no tengan
pertinencia directa para los trabajadores migrantes, tienen una
importancia potencial para protegerlos de la discriminacin y de la
explotacin basadas en razones distintas de su nacionalidad. Entre estos
instrumentos cabe destacar la Convencin sobre la eliminacin de todas
las formas de discriminacin contra la mujer (1979); el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (1966); el
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (1966); la
Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles,
Inhumanos o Degradantes (1984); y la Convencin sobre los Derechos
del Nio (1989).
La Organizacin Internacional del Trabajo
La proteccin de los trabajadores migrantes y mejorar sus condiciones
de trabajo es una de las preocupaciones de la OIT desde que fue
constituida en 1919. La emergencia de la migracin laboral internacional
como un fenmeno mundial relevante ha hecho que la OIT intensifique
su labor en esta rea.
La 92 Conferencia Internacional del Trabajo (CIT) en junio 2004
adopt por consenso la Resolucin y Conclusiones concernientes a un
trato justo para trabajadores migrantes en una economa global. Esta
decisin seal que: El mandato de la OIT en el mundo del trabajo as
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 16
como sus competencias y su singular estructura tripartita le confieren
responsabilidades especiales en lo que se refiere a los trabajadores
migrantes. El trabajo decente est en el corazn de este asunto. La OIT
puede desempear un papel central al promover polticas para
maximizar los beneficios y minimizar los riesgos.
La OIT hizo un llamado a la Oficina y a sus mandantes para ejecutar un
Plan de Accin sobre trabajadores migrantes; que incluye el
fortalecimiento de las actividades de la OIT en estas reas:
 Marco multilateral no vinculante para un enfoque basado en los
derechos de la migraciones laborales, considerando las necesidades del
mercado del trabajo y la soberana de los Estados;
Aplicacin ms extensa de las normas internacionales del trabajo y de
otros instrumentos relevantes;
Apoyo en la aplicacin al nivel nacional del Programa Global de
Empleo de la OIT;
Defensa de la proteccin social para los trabajadores migrantes;
Fomentar el desarrollo de capacidades, la sensibilizacin y la asistencia
tcnica en el mundo;
Fortalecer el dilogo social;
Mejorar la informacin y las bases del conocimiento sobre tendencias
mundiales en migracin laboral;
Participacin en iniciativas internacionales en el terreno de la
migracin.
El Plan de Accin est siendo puesto en prctica. El Marco Multilateral
sobre Migracin Laboral de la OIT ser promovido en todas las
actividades sobre migracin laboral de la OIT.
Comparacin entre los instrumentos internacionales de la
ONU y la OIT.
Es imprescindible que los Estados miembros de la ONU, como los que a
su vez son miembros de la OIT, revean esta situacin de fragilidad del
trabajador migrante, frente a las normas jurdicas internacionales, ya
que por ms que exista cierta proteccin en ambas instituciones, los
conceptos que las normas contienen son similares, pero no idnticos, y
en algunos casos particulares, algunos tipos de trabajadores no se
encuentran amparados por la regulacin, veamos algunos ejemplos:
Los instrumentos internacionales como las Convenciones de las
Naciones Unidas y la Organizacin Internacional del trabajo (OIT) usan
definiciones diferentes.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 17
De acuerdo con la Convencin de las Naciones Unidas Sobre la
Proteccin de los Derechos de Todos los Trabajadores Migrantes y
Miembros de Su Familia, un trabajador migrante es una persona que se
dedicar, se dedica, o se ha dedicado a una actividad remunerada en un
Estado del cual no es un ciudadano. Un trabajador migrante se define
en los instrumentos de la OIT como una persona que migra de un pas a
otro (o que ha migrado de un pas a otro) con la idea de ser empleado de
otra manera que no sea por su cuenta e incluye a cualquier persona
regularmente admitida como un migrante para trabajar.
Si bien en la Convencin de las Naciones Unidas Sobre la Proteccin
de los Derechos de Todos los Trabajadores Migrantes y Miembros de Su
Familia estn incluidos los trabajadores independientes, stos no estn
cubiertos por los instrumentos de la OIT relacionados con la proteccin
de los trabajadores migrantes.
El concepto y la definicin de migracin de trabajo a menudo refleja
las perspectivas actuales de las polticas nacionales y vara entre pases y
con el tiempo. Una razn de confusin acerca de quin se incluye en la
categora de trabajador migrante resulta de las definiciones ambiguas
de empleo o actividad remunerada en el pas de destino.
La Convencin de las Naciones Unidas Sobre la Proteccin de los
Derechos de Todos los Trabajadores Migrantes y Miembros de Su
Familia simplemente se refiere a actividad remunerada en un pas
extranjero sin especificar la fuente de remuneracin. Sin embargo,
algunas veces se usan estipulaciones ms restrictivas. Por ejemplo, el
Reporte Sobre Poblacin Mundial de las Naciones Unidas de 1997
establece que las actividades deben ser remuneradas dentro del pas
husped. Esto excluye de manera efectiva a visitantes de negocios,
comerciantes, o trabajadores extranjeros apoyados que continan
recibiendo pagos en su pas de origen.
El Acuerdo General Sobre Comercio de Servicios (GATS, por sus siglas
en ingls) no considera el desplazamiento de prestadores de servicios
como migracin de trabajo. La distincin hecha en este acuerdo
internacional se basa en el hecho de que los prestadores de servicios no
compiten por empleos en el mercado de trabajo y no tienen una relacin
de trabajador patrn con el importador de servicios en el pas de
destino. De hecho, sus relaciones se definen no por un contrato de
empleo sino por un contrato para proporcionar servicios especficos
A pesar de que la liberalizacin de los flujos internacionales de
mercancas, capital, e informacin est en camino, es ms difcil lograr
el progreso hacia el desplazamiento ms libre de las personas. De hecho,
el impacto de la migracin en los pases de origen y de destino es ms
controversial y los Estados estn ms preocupados por perder su
soberana en esta materia.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 18
Conclusin
La emigracin de trabajo continuar y aumentar debido a:
_ diferencias en las oportunidades de empleo y los estndares de vida
entre los pases
_ mayor educacin y acceso ms amplio a informacin sobre las
condiciones de vida y oportunidades de empleo en el extranjero
_ redes establecidas entre pases basadas en la familia, la cultura y la
historia
Por el lado de la demanda, la demografa cambiante y las necesidades
del mercado de trabajo en muchos pases industrializados presionarn a
muchos gobiernos para que se consideren enfoques ms abiertos con
respecto a la migracin de trabajo. Los impactos de la misma variarn
dependiendo del nivel de habilidad, fuente geogrfica, situacin de
empleo, edad, y gnero de los migrantes. Otras variables son la duracin
de la estancia, la naturaleza organizada o espontnea de los
desplazamientos, su carcter legal o irregular, as como las etapas de
desarrollo y las condiciones demogrficas y del mercado de trabajo en
los pases tanto de origen, como de destino.
Es sumamente necesario que las medidas ya creadas para contrarrestar
los flagelos que lleva consigo esta temtica sean aplicadas en todos los
Estados, de una manera regular, tratando de que la existencia de los
migrantes no apareje de por s una violacin a sus derechos humanos,
y tambin mediante las antiguas y nuevas medidas favorecer al
desarrollo econmico de los Estados, dndole la posibilidad de
desarrollo a los trabajadores.
2. Trabajo Forzoso
En la actualidad, al menos 12,3 millones de personas son vctimas del
trabajo forzoso en todo el mundo. De stas, 9,8 millones son explotados
por agentes privados, y ms de 2,4 millones se encuentran en situacin
de trabajo forzoso como consecuencia de la trata de personas. Otros 2,5
millones son obligados a trabajar por el Estado o por grupos militares
rebeldes.
Para paliar de alguna manera este fenmeno en el que se ven afectados
los derechos humanos de los integrantes de la sociedad (hombres,
mujeres, nios), es necesario conocer sus implicancias y las medidas con
anterioridad tomadas, para poder eliminar el trabajo forzoso en todas
sus formas.
Definicin y Caractersticas
En su primer convenio relativo a este tema Convenio sobre el trabajo
forzoso, de 1930 (nm. 29), la OIT define el trabajo forzoso a los efectos
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 19
del derecho internacional como todo trabajo o servicio exigido a
un individuo bajo la amenaza de una pena cualquiera y para
el cual dicho individuo no se ofrece voluntariamente (artculo
2, 1). El otro instrumento fundamental de la OIT, el Convenio sobre la
abolicin del trabajo forzoso, 1957 (nm. 105), especifica que no se
puede recurrir nunca al trabajo forzoso con fines de fomento econmico,
como medio de educacin poltica o como medida de discriminacin, de
disciplina en el trabajo o de castigo por haber participado en huelgas
(artculo 1). En este Convenio se enuncian explcitamente algunos fines
para los que nunca se puede recurrir al trabajo forzoso, pero no se altera
la definicin bsica del concepto segn el derecho internacional.
El trabajo forzoso no puede equipararse simplemente con salarios bajos
o con condiciones de trabajo precarias. El concepto tampoco abarca las
situaciones de mera necesidad econmica, como cuando un trabajador
se siente incapaz de dejar un puesto de trabajo debido a la falta real o
supuesta de alternativas de empleo. El trabajo forzoso constituye una
grave violacin de los derechos humanos y una restriccin de la libertad
personal, segn la definicin contenida en los convenios de la OIT
relativos a este tema y en otros instrumentos internacionales conexos
relativos a la esclavitud, a las prcticas anlogas a la esclavitud, a la
servidumbre por deudas y a la condicin de siervo.
La definicin de trabajo forzoso de la OIT consta de dos elementos
bsicos: por un lado, el trabajo o servicio se exige bajo la amenaza de
una pena; por otro, ste se lleva a cabo de forma involuntaria. La labor
realizada por los rganos de supervisin de la OIT durante
aproximadamente 75 aos ha servido para aclarar ambos elementos. La
pena no tiene por qu ser necesariamente una sancin penal, sino que
tambin puede consistir en una prdida de derechos y privilegios.
Por otro lado, la amenaza de una pena puede adoptar muchas y
diferentes formas. Posiblemente, la ms extrema es aquella que implica
violencia fsica o confinamiento o, incluso, la amenaza de muerte
dirigida a la vctima o a sus familiares. Tambin existen formas ms
sutiles de amenaza, en ocasiones de carcter psicolgico. Entre los casos
examinados por la OIT cabe citar las amenazas de denuncia a la polica o
a las autoridades de inmigracin cuando la vctima se encuentra en una
situacin laboral ilegal o la denuncia a los ancianos del pueblo en el caso
de las nias forzadas a prostituirse en ciudades alejadas. Otras penas
pueden ser de tipo financiero, como las penas econmicas ligadas a las
deudas, el impago de salario o la prdida de salarios junto con las
amenazas de despido si los trabajadores se niegan a trabajar ms horas
de las establecidas en sus contratos o en la legislacin nacional. En
ocasiones, los empleadores tambin exigen a los trabajadores que les
entreguen sus documentos de identidad y, posteriormente, pueden
amenazarlos con confiscrselos a fin de imponer un trabajo forzoso.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 20
En lo que respecta a la libertad de eleccin, los rganos de supervisin
de la OIT han abordado diversos aspectos, a saber: la forma y el
contenido del consentimiento; el papel que desempean las limitaciones
externas o las coacciones indirectas, y la posibilidad de revocar un
consentimiento dado libremente.
En este mbito tambin pueden ejercerse numerosas formas sutiles de
coaccin. Muchas vctimas se ven involucradas en situaciones de trabajo
forzoso mediante el fraude o el engao sin ser inicialmente conscientes
de ello y, pasado el tiempo, descubren que no pueden dejar libremente el
trabajo. As, se les obliga a seguir realizando el trabajo mediante
coacciones jurdicas, fsicas o psquicas. El consentimiento inicial puede
considerarse irrelevante si se ha recurrido al engao o al fraude para
obtenerlo
El trabajo forzoso tambin es una de las peores formas de trabajo
infantil, segn la definicin de dicho concepto contenida en el Convenio
sobre las peores formas de trabajo infantil, 1999 (nm. 182), de la OIT.
El trabajo infantil es equiparable al trabajo forzoso no slo cuando una
tercera persona fuerza a nios, en tanto que individuos de pleno
derecho, a trabajar bajo la amenaza de una pena, sino tambin cuando
un nio desempea un trabajo forzoso que le ha sido impuesto por su
familia.
Trabajo forzoso y trata de personas en la legislacin de los
Estados Miembros de la OIT
El aumento de la conciencia global respecto de la trata de personas y de
las situaciones de trabajo forzoso que sta conlleva ha empujado a los
Estados Miembros a prestar atencin al concepto y a la definicin de
trabajo forzoso en sus leyes y, en especial, en sus legislaciones penales.
Una definicin bsica de la trata de personas que en la actualidad goza
de una aceptacin casi universal figura en el Protocolo sobre la Trata, del
ao 2000. Este instrumento tiene como objetivo, entre otras cosas,
distinguir el delito de trata del delito de trfico ilcito de personas. Por
trata de personas se entiende la captacin, el transporte, el traslado, la
acogida o la recepcin de personas recurriendo a la amenaza o al uso de
la fuerza u otras formas de coaccin, al secuestro, al fraude o al engao
con fines de explotacin. Por explotacin se entiende, como mnimo,
la explotacin de la prostitucin ajena u otras formas de explotacin
sexual, los trabajos o servicios forzados, la esclavitud o las prcticas
anlogas a la esclavitud, la servidumbre o la extraccin de rganos
(artculo 3, a) del Protocolo). Todo Estado Parte est llamado a adoptar
las medidas legislativas y de otra ndole que puedan ser necesarias para
tipificar como delitos graves las conductas enunciadas en este artculo
definitorio (artculo 5,1).
La entrada en vigor del Protocolo sobre la Trata en diciembre de 2003
ha planteado algunos desafos importantes a los gobiernos y a los
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 21
poderes legislativos de los pases. Aunque la gran mayora de los Estados
Miembros de la OIT ha ratificado uno o ambos de los dos convenios de
la OIT sobre el trabajo forzoso, muchos otros no han previsto el delito
especfico de trabajo forzoso en su derecho penal, si bien, en un gran
nmero de casos, dicho delito aparece tipificado en la legislacin laboral.
Asimismo, algunas legislaciones contienen disposiciones muy generales
en lugar de enunciar las diversas modalidades en que el trabajo forzoso
puede ser exigido por parte de actores particulares, mientras que otras
no prevn penas apropiadas respecto de las diferentes formas de trabajo
forzoso.
En algunos casos, esto puede ser el reflejo de una tendencia continuada
hacia la consideracin del trabajo forzoso como una prctica impuesta
por el Estado, cuando, en la actualidad, el fenmeno del trabajo forzoso
se da en mayor medida en la economa privada.
As pues, estos acontecimientos han planteado retos conceptuales y
desafos respecto de la aplicacin de la ley. En efecto, por un lado, han
supuesto la introduccin en el derecho internacional del concepto de
explotacin (desglosado generalmente en explotacin laboral y
explotacin sexual), respecto del cual existen escasos precedentes
jurdicos. Por otro lado, todos los Estados Parte, varios de los cuales han
promulgado hasta la fecha leyes contra la trata que abarcan nicamente
la explotacin sexual de mujeres y nios, se han visto obligados a
promulgar nuevas leyes o a enmendar las que ya estn en vigor con el fin
de establecer en ellas un concepto ms general de trata y explotacin.
La campaa mundial contra la trata ha redundado claramente en un
mejor conocimiento del trabajo forzoso y en la adopcin de ms medidas
para contrarrestarlo, y, en segundo lugar, que ello puede plantear
eventualmente un dilema a los encargados de elaborar las leyes y las
polticas. En efecto, cabe preguntarse si, para abordar de la forma ms
eficaz las prcticas de captacin y empleo abusivas a las que los
trabajadores migrantes son especialmente vulnerables, conviene incluir
en la legislacin nacional el delito de trabajo forzoso o el delito de trata,
as como dilucidar cundo una determinada situacin laboral queda
englobada por dichos conceptos.
Estas cuestiones no son meramente acadmicas y pueden influir de
forma significativa en la forma en que los Estados identifican y protegen
a las vctimas de la coaccin abusiva, castigan a los culpables y adoptan
las medidas estructurales necesarias para prevenir y erradicar el trabajo
forzoso de forma eficaz. De hecho, en el informe de un Grupo de
Expertos en la trata de seres humanos, convocado por la Unin Europea
en 2003, se considera que la explotacin forzosa de mano de obra es el
elemento crucial del Protocolo sobre la Trata.
Esclavitud y Trabajo Forzoso
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 22
La esclavitud es una forma de trabajo forzoso. Implica el control
absoluto de una persona por otra o, en ocasiones, de un colectivo social
por otro. La esclavitud se define en el primer instrumento internacional
sobre la materia (de fecha 1926) como el estado o condicin de un
individuo sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de
propiedad o algunos de ellos. Una persona que se encuentre en una
situacin de esclavitud se ver forzada sin duda a trabajar; sin embargo,
sta no es la nica caracterstica definitoria de la relacin. La condicin
de esclavo, adems, no tiene una duracin determinada, sino que es
permanente y suele basarse en la ascendencia. Por otro lado, en este
primer instrumento, adoptado en una poca en la que el trabajo forzoso
era una prctica ampliamente extendida entre las potencias coloniales,
las partes contratantes estaban llamadas a tomar las medidas
pertinentes para evitar que el trabajo forzoso u obligatorio lleve consigo
condiciones anlogas a la esclavitud. El Convenio nm. 29 de la OIT,
adoptado cuatro aos despus, prohibi el trabajo forzoso en general,
incluida la esclavitud.
Tras ello vino un perodo caracterizado por la imposicin masiva de
trabajo forzoso por razones ideolgicas, polticas o de otra ndole, en
particular durante la Segunda Guerra Mundial y despus de sta. En el
marco de una mayor sensibilizacin mundial acerca de este tema, en
1957 la OIT adopt el Convenio nm. 105, en el que se abordaba
principalmente el trabajo forzoso impuesto por el Estado. Entre tanto,
las Naciones Unidas adoptaron su Convencin suplementaria sobre la
abolicin de la esclavitud, la trata de esclavos y las instituciones y
prcticas anlogas a la esclavitud, la cual se centraba ms en fenmenos
estructurales como la servidumbre por deudas y la servidumbre de la
gleba, fenmenos que, pese a estar ampliamente extendidos en aquella
poca en los pases en desarrollo, muchos Estados estaban decididos a
erradicar mediante reformas agrarias, reformas del sistema de arriendos
y otras reformas sociales. Las prcticas anlogas a la esclavitud
incluyen claramente las situaciones en que un individuo o colectivo
social se ve forzado a trabajar para otro u otros. Es evidente que las
situaciones de trabajo forzoso tienen elementos comunes con las
prcticas anlogas a la esclavitud. La servidumbre por deudas o
esclavitud por deudas es un rasgo particularmente prominente de las
situaciones contemporneas de trabajo forzoso.
Instrumentos de Proteccin Internacional
Los siguientes instrumentos internacionales determinan los estndares
para la abolicin de la esclavitud, el trabajo forzoso y las prcticas
similares a la esclavitud, as como tambin la proteccin en contra de
cada una de ellas:
Dentro de las Naciones Unidas encontramos:
Convencin sobre la Esclavitud (1926)
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 23
Fue el primer tratado internacional, adoptado por la Sociedad de las
Naciones (organizacin antecesora de las Naciones Unidas) que define
la esclavitud y la trata de esclavos y compromete a los gobiernos a abolir
la esclavitud.
Declaracin Universal de los Derechos Humanos (1948)
(artculo 4) La Declaracin Universal de los Derechos Humanos
(DUDH) fue adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas
el 10 de diciembre de 1948 y establece los estndares de los derechos
humanos acordados por los Estados parte. La DUDH no es un tratado
obligatorio, sin embargo, proporciona una base normativa para los
estndares internacionales de los derechos humanos. El Artculo 4
establece que "nadie estar sometido a esclavitud ni a servidumbre; la
esclavitud y la trata de esclavos estn prohibidas en todas sus formas".
Convenio para la represin de la trata de personas y de la
explotacin de la prostitucin ajena (1949)
Este tratado ofrece un mecanismo en el cual los estados pueden
esclarecer diferencias o malos entendidos que se deriven de las
comisiones rogatorias.
Protocolo para modificar la Convencin sobre la Esclavitud
firmada en Ginebra el 25 de septiembre de 1926 (1953)
Fue establecida la oficina del Relator Especial de la ONU sobre la
Libertad de Opinin y Expresin por resolucin de la Comisin de
Derechos Humanos de la ONU en 1993.
Convencin suplementaria sobre la abolicin de la
esclavitud, la trata de esclavos y las instituciones y prcticas
anlogas a la esclavitud (1956)
Esta Convencin suplement la Convencin sobre la Esclavitud de 1926,
incluyendo las prcticas anlogas a la esclavitud y los trabajos forzosos.
Convenio (N. 105) relativo a la abolicin del trabajo forzoso
(1957)
Este convenio define completamente las prcticas anlogas a la
esclavitud que, los miembros de la ONU, deben comprometerse a
prevenir en sus pases. "Todo miembro de la Organizacin Internacional
del Trabajo que ratifique este convenio, se obliga a suprimir y a no hacer
uso de ninguna forma de trabajo forzoso u obligatorio: (a) como medio
de coercin poltica o educacin poltica o como castigo por tener o
expresar determinadas opiniones polticas o por manifestar oposicin
ideolgica al orden poltico, social o econmico establecido;
(b) como mtodo de movilizacin y utilizacin de la mano de obra con
fines de fomento econmico;
(c) como medida de disciplina de trabajo;
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 24
(d) como castigo por haber participado en huelgas;
(e) Como medida de discriminacin racial, nacional o religiosa."
(Artculo 1)
Convenio (N. 182) sobre la prohibicin de las peores formas
de trabajo infantil y la accin inmediata para su eliminacin
(1989)
El Convenio OIT 182 prohbe las peores formas de trabajo infantil
incluyendo la esclavitud, venta y servidumbre por deuda, trabajo
forzoso, reclutamiento para las fuerzas armadas, prostitucin, trfico de
drogas y otras actividades ilcitas, u otros trabajos que daen la salud, la
seguridad y la moral de los nios.
Protocolo facultativo de la Convencin sobre los Derechos del
Nio relativo a la venta de nios, la prostitucin infantil y la
utilizacin de nios en la pornografa (2000) Este protocolo
facultativo est diseado para penalizar actividades relativas a la venta y
adopcin ilegal de nios, as como tambin la prostitucin y la
pornografa infantil. El Protocolo entr en vigor el 18 de enero de 2002.
Convenio (N. 29) (Organizacin Internacional del Trabajo), relativo al
trabajo forzoso u obligatorio (1930)
La definicin de esclavo de la Convencin sobre Esclavitud de 1926 fue
ampliada, para incluir el trmino trabajo forzoso u obligatorio.
Conclusin
Como principio bsico para luchar contra el trabajo forzoso, es
imprescindible que esta prctica se tipifique como un delito grave. Tal y
como se establece con claridad en el primer convenio de la OIT relativo a
este tema, el hecho de exigir ilegalmente trabajo forzoso u obligatorio
ser objeto de sanciones penales, y todo miembro que ratifique el
Convenio tendr la obligacin de cerciorarse de que las sanciones
impuestas por la ley son realmente eficaces y se aplican estrictamente.
Con todo, existe un hecho bsico que hay que afrontar. Aunque el
trabajo forzoso se reconozca en casi todo el mundo como un delito
grave, ste apenas es objeto de acciones en justicia, en parte debido a las
dificultades que plantea la articulacin de los diversos delitos que
constituyen el trabajo forzoso en las legislaciones nacionales.
El reto consiste en contar con un concepto universal mediante el cual se
reconozcan algunos principios fundamentales relativos a la libertad en el
trabajo y se proporcionen salvaguardias contra la coaccin, a la vez que
se permita a cada uno de los pases legislar respecto de las cuestiones
que les preocupen especialmente a la luz de sus caractersticas
econmicas, sociales y culturales. En todas las sociedades se pueden
producir situaciones flagrantes de trabajo forzoso en las que tanto las
vctimas como los autores pueden ser identificados. En dichos casos se
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 25
debe sancionar a los autores de los delitos con todo el peso de la ley. Se
debe asistir a las vctimas mediante la legislacin, las polticas y los
programas, se ha de facilitar a las mismas una rehabilitacin apropiada
y un trabajo suficientemente remunerado.
Es indispensable una legislacin apropiada en que se sienten principios
sobre la liberacin y la proteccin de las vctimas del trabajo forzoso, y
se prevean sanciones eficaces contra los culpables. En segundo lugar, es
necesario que la poblacin en general, as como las autoridades
responsables de velar por el cumplimiento de la ley, es decir, la polica y
el Poder Judicial, sean ms conscientes de lo que representa el trabajo
forzoso. En tercer lugar, se atribuye mxima prioridad a la investigacin
y los estudios relativos a las caractersticas y extensin del problema, as
como al efecto que han surtido las intervenciones realizadas hasta la
fecha. En cuarto lugar, es preciso adoptar medidas de apoyo y de
rehabilitacin para los trabajadores forzosos liberados, lo cual exige
centrar la atencin en las oscuras razones por las que la pobreza es caldo
de cultivo del trabajo forzoso.
3. Igualdad y Discriminacin
Cientos de millones de personas son vctimas de la discriminacin en el
mundo del trabajo. Esto viola Derechos Humanos fundamentales y
adems tiene profundas consecuencias econmicas y sociales. La
discriminacin sofoca las oportunidades, desperdicia un talento humano
que es necesario para el progreso, y acenta las tensiones y
desigualdades sociales. Combatir la discriminacin es un componente
esencial del trabajo decente y los logros repercuten mucho ms all del
lugar de trabajo.
La discriminacin en el empleo y la ocupacin es un fenmeno
universal, cotidiano y cambiante. En muchas sociedades las expresiones
ms flagrantes de discriminacin, sobre todo aquellas basadas en el
gnero o la raza que la comunidad internacional conden hace ms de
50 aos atrs, han desaparecido y, en su lugar, han aparecido formas
ms sutiles y difciles de detectar. Por otro lado, nuevas formas de
discriminacin como aquellas basadas en la edad, el VIH/SIDA, la
discapacidad o la orientacin sexual, han ido surgiendo en los ltimos
aos y han sido condenadas en diversos pases (OIT, 2003). Los cambios
en la estructura y la dinmica de los mercados del trabajo, que se
derivan de transformaciones econmicas, polticas y culturales,
redefinen los procesos de estratificacin y movilidad social, que, a su
vez, refuerzan o atenan antiguas o nuevas formas de
discriminacin. La lucha contra la discriminacin es, por consiguiente,
una tarea permanente que exige un monitoreo constante y acciones
explcitamente dirigidas a combatirla. La eliminacin de la
discriminacin en el empleo y la ocupacin es fundamental si se quiere
que los valores de la dignidad humana y la libertad individual, la justicia
y la cohesin social sean algo ms que meras declaraciones. La
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 26
eliminacin de la discriminacin se traduce en un mayor bienestar de las
personas que son vctimas de ella. Esto, a su vez, contribuye a un mejor
aprovechamiento de los recursos humanos disponibles y al
establecimiento de relaciones laborales ms armoniosas, lo cual, a su
vez, redunda en un aumento de la productividad en general. Una
distribucin ms igualitaria de las oportunidades de trabajo y de los
factores productivos, incluida la educacin, entre los diferentes grupos
sociales contribuye a un mayor crecimiento econmico y a una mayor
estabilidad poltica.
Delimitacin de los conceptos de discriminacin e igualdad
en el empleo y la ocupacin
El principio de no-discriminacin en el empleo y la ocupacin abarca el
principio de la igualdad de remuneracin entre hombres y mujeres por
un trabajo de igual valor, as como la eliminacin de la discriminacin
en el empleo y la ocupacin.
El principio de la igualdad de remuneracin entre los sexos implica que
las tasas de remuneracin, trmino que comprende el salario bsico u
ordinario y cualquier otra suma en especie o dinero pagados por el
empleador directa o indirectamente al trabajador por concepto del
empleo de este ltimo, deben fijarse sin consideraciones sobre el sexo
del trabajador. Este principio garantiza la igualdad de remuneracin no
slo por el mismo trabajo o un trabajo similar, sino tambin por trabajos
diferentes en cuanto al contenido y las calificaciones que exigen, pero
equivalentes en cuanto a su valor. La aplicacin de este principio supone
comparar los trabajos de hombres y mujeres entre s para determinar su
valor relativo. Su importancia reside en que permite abordar el tema de
la infravaloracin de los trabajos mayoritariamente realizados por
mujeres y eliminar sesgos sexistas en los mecanismos de fijacin salarial
o en las estructuras retributivas. El Convenio de la OIT sobre la igualdad
de remuneracin, 1951 (N 100), establece que la aplicacin de este
principio es responsabilidad comn del Estado y de los interlocutores
sociales, y el Estado debe promover el cumplimiento de este principio
inclusive en los mbitos en los que la determinacin de las tasas de
remuneracin no le compete a l. La discriminacin en el empleo y la
ocupacin es, segn el Convenio 111 de la OIT (Empleo y Ocupacin),
1958: Cualquier distincin, exclusin o preferencia basada
en motivos de raza, color, sexo, religin opinin poltica,
ascendencia nacional u origen social, que tenga por efecto
anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el
empleo y la ocupacin.
El Convenio cubre toda discriminacin que merma la igualdad de
oportunidades y de trato en la ley y en la prctica, expresa una
preocupacin tanto por las causas que generan las desigualdades como
por los efectos de la discriminacin, es decir, las desigualdades
producidas por la privacin o las restricciones causadas por la diferencia
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 27
de trato. Por esta razn, el Convenio prescribe la igualdad de
oportunidades no slo en el acceso a un empleo o a una ocupacin o en
las promociones, sino tambin en el acceso a la formacin profesional,
ya que sin ella no puede haber real igualdad en la admisin a un empleo
o en la movilidad profesional.
Principio de No-Discriminacin
El derecho a la no-discriminacin se funda en el supuesto de su
presencia en cada sociedad. Por consiguiente, la negacin por parte de
un gobierno de la existencia de problemas de discriminacin es
considerada como evidencia de un desconocimiento del tema o de una
falta de atencin e inters en el mismo, en otras palabras, es vista como
una expresin de incumplimiento del principio. Por otro lado, el
reconocimiento de ciertas formas de discriminacin y no de otras no se
considera como evidencia de incumplimiento, a menos que fuentes
secundarias atendibles prueben lo contrario, sino como la manifestacin
del grado de conocimiento del fenmeno alcanzado por un pas La
promocin de la igualdad de trato y de oportunidades en el mundo del
trabajo requiere no solamente la eliminacin de reglas o procedimientos
que discriminen hacia miembros de ciertos colectivos, sino que tambin
exige la adopcin de medidas preactivas de parte del Estado y de las
partes sociales para que dichos colectivos puedan aprovechar, en la
prctica, las oportunidades que tericamente se les brinda.
La prohibicin de la discriminacin en el empleo y la ocupacin
insuficiente para eliminarlas: se requieren, adems, acciones
deliberadas y sostenidas en el tiempo dirigidas a favorecer la creacin de
condiciones que permitan a hombres y mujeres de colores, razas, edades
y religiones diferentes disfrutar de manera efectiva del derecho a la
igualdad de trato y oportunidades en el empleo y la ocupacin. El
reconocimiento de los lmites de la sola prohibicin de prcticas o
disposiciones discriminatorias significa reconocer el carcter sistmico e
institucional de la discriminacin, as como sus dimensiones colectivas,
tanto desde el punto de vista de la vctima como del que discrimina. Esto
explica por qu el Convenio 111 establece que no es slo obligacin del
Estado, sino tambin de los copartcipes sociales, promover, respetar y
hacer realidad la igualdad de trato y oportunidades en el trabajo sin
distinciones de sexo, color, raza, religin y otras caractersticas. Dicha
obligacin no se restringe a la participacin activa de las organizaciones
sindicales y patronales en el diseo, ejecucin y evaluacin de medidas
correctivas, sino tambin incluye el deber de eliminar toda forma de
discriminacin en la representacin de ciertos grupos sociales en su
membreca o en la agenda de negociacin colectiva o en sus dems
actividades.
Conclusin: La eliminacin de la discriminacin en el empleo es
central en cualquier estrategia que pretende reducir la pobreza. La
discriminacin crea poderosas barreras para que integrantes de ciertos
colectivos puedan adquirir las competencias y conocimientos requeridos
por el mercado o tengan acceso a empleos que corresponden a sus
calificaciones. Esto merma la cantidad y la calidad de los puestos de
trabajo que puedan conseguir, aumentando su vulnerabilidad a caer o
permanecer en la pobreza.
Los esfuerzos que se emprendan en relacin a la eliminacin de la
discriminacin, en pro de la igualdad sern ms efectivos, si existe la
voluntad poltica de ms de un pas para trabajar en conjunto en torno a
los desafos de lograr una mejor distribucin de las oportunidades,
riquezas y poder entre los sexos. En este sentido, las iniciativas de
integracin regional pueden ejercer un impacto positivo y constituirse
en un aporte importante al bienestar de toda la poblacin.
DERECHOS HUMANOS
VISIN CONSTITUCIONAL E INTERNACIONAL
Introduccin
La defensa, promocin y proteccin de los Derechos Humanos, han
aportado en los ltimos aos un cambio en el derecho internacional, el
derecho constitucional, EL DERECHO DEL TRABAJO, el derecho
procesal y en las instituciones polticas.
Un poco ms lento, se advierte igual signo en la mentalidad de los
operadores jurdicos jueces, funcionarios y abogados-.
El avance en el estudio y profundizacin de la ciencia de los derechos
humanos, se ve acompaado por el dictado y la aplicacin e
interpretacin de normas internacionales y constitucionales.
As, el surgimiento del derecho internacional de los derechos
humanos, se produce en 1945 con la Carta de la Organizacin de las
Naciones Unidas, situando a los derechos y libertades fundamentales del
hombre en la cima del derecho internacional (art. 103).
La Constitucin Nacional de Argentina, igualmente ubica a los derechos
humanos como norma suprema, con el siguiente resultado: la pirmide
del derecho internacional y la pirmide del derecho interno sitan a los
derechos humanos en lo ms alto de sus respectivos vrtices.
El sistema de derechos se alimenta de dos fuentes: la interna de cada
estado y la internacional; ambas se potencian para hallar en una u otra
la norma que, para cada caso concreto, sea ms favorable a la persona
humana y al sistema de derechos.
Ambas fuentes deben facilitar y promover la apertura del sistema,
mediante el reconocimiento de derechos implcitos; mientras que
aquellos ya reconocidos son irreversibles, atento al principio de
progresividad.
El derecho internacional general-, tiene primaca sobre todo el derecho
interno de los estados (art. 27 de la Convencin de Viena sobre el
Derecho de los Tratados). Con la aplicacin del derecho internacional de
los derechos humanos, los instrumentos internacionales que se
incorporan al derecho interno obligan a hacer efectivos esos derechos en
la jurisdiccin interna de los estados. As se demuestra que, al decir de
Bidart Campos, el derecho internacional tiene aptitud para ingresar al
derecho interno, y ste ltimo ingresa al derecho internacional cuando el
sistema estatal de derechos resulta ms favorable y ms amplio
(maximizacin y optimizacin).
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 3
La Corte Suprema tiene decidido que, la costumbre internacional y los
principios generales del derecho internacional forman parte del derecho
interno argentino (art. 75 inc. 22, de la Constitucin Nacional, N. 70, L.
XXIII, Nadel), y fueron utilizados como las fuentes apropiadas para
decidir el caso Priebke.
Tambin por aplicacin del derecho internacional de los derechos
humanos, an cuando conforme el derecho interno se disponga la
suspensin de garantas, sta medida debe ser excepcional. Mas, ello no
significa, que la suspensin de garantas importe la suspensin temporal
del estado de derecho o que autorice a los gobernantes a apartar su
conducta de la legalidad a la que en todo momento deben ceirse; Ya
que, el principio de legalidad, las instituciones democrticas y el Estado
de Derecho son inseparables Corte IDH, OC 6/86-.
Ello es as, por cuanto en palabras de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos -, las garantas sirven para proteger, asegurar o
hacer valer la titularidad o el ejercicio de un derecho. Como los estados
Partes tienen la obligacin de reconocer y respetar los derechos y
libertades de la persona, tambin tienen la de proteger y asegurar su
ejercicio a travs de las respectivas garantas (art. 1.1.), vale decir de los
medios idneos para que los derechos y libertades sean efectivos en toda
circunstancia.
Ello otorga a la persona humana la calidad y condicin de un sujeto de
derecho internacional, de cuyos derechos se ocupa la jurisdiccin
internacional en concurrencia con la jurisdiccin interna, que en
materia de derechos humanos ha dejado de ser exclusiva y reservada.
Esta trasnacionalizacin de la proteccin de los derechos
fundamentales, se presenta como consecuencia de que stos son
inherentes a la persona humana, como tal, independiente de la voluntad
estatal.
La internacionalizacin, se distingue de la universalidad, puesto que
significa la asuncin por parte del derecho internacional de los temas
sobre prerrogativas del hombre. Dando vida al derecho internacional de
los derechos humanos, por lo que stos asuntos carecen de fronteras. La
defensa de los derechos humanos, se eleva desde un plano nacional, a
otro internacional.
No est de ms recordar que, los Derechos Humanos todos los
derechos Humanos: los civiles y polticos, los econmicos, sociales y
culturales y los nuevos derechos-, constituyen una integralidad. Son
interdependientes y se condicionan recprocamente.
Se ha afirmado con justicia- que la grandeza del Derecho
Internacional de los Derechos Humanos,...radica en haber puesto como
eje de todo sistema de derechos, libertades y garantas, a la dignidad del
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 4
hombre o, si se quiere, al hombre segn su naturaleza propia, segn la
esencia que le es propia.
Al decir de un destacado jurista (...) Las propias emergencia y
consolidacin del corpus juras del Derecho Internacional de los
Derechos Humanos se deben a la reaccin de la conciencia jurdica
universal ante los recurrentes abusos cometidos contra los seres
humanos, frecuentemente convalidados por la ley positiva: con esto, el
Derecho vino al encuentro del ser humano, destinatario ltimo de sus
normas de proteccin.
INTERPRETACION CONSTITUCIONAL Y
PRINCIPIOS DEL DERECHO DEL TRABAJO
Sostienen los autores que reafirmando trabajos anteriores respecto de
los principios que nutren el derecho del trabajo, el principio protectorio
ha sido reforzado por las Declaraciones, Convenciones y Tratados sobre
Derechos Humanos, lo que reafirma -desde el plano constitucional- la
preocupacin por el legislador constituyente de lograr la paz social en
base al reconocimiento de la dignidad intrnseca y de los derechos
iguales e inalienables de la persona humana.
Lo mismo sucede con el principio de progresividad, que en los trminos
del Pacto Internacional de Derechos Econmicos Sociales y Culturales -
PIDESC-, implica la obligacin asumida por los Estados contratantes,
quines se comprometen a adoptar medidas en forma progresiva -lo que
da idea de una cierta gradualidad-, pero cuya obligacin mnima es la
obligacin de no regresividad, es decir que: deben abstenerse de
adoptar polticas y medidas que empeoren la situacin de los derechos
econmicos sociales y culturales vigentes al momento de adoptar el
tratado internacional.
Esta obligacin se articula con el principio de razonabilidad (art. 28
C.N.), ya que ambos principios tiene por objeto asegurar el debido
proceso sustantivo a travs del control de contenido de la
reglamentacin de los derechos. Por lo que, la obligacin de no
regresividad implica un control agravado del debido proceso
sustantivo.
- La enunciacin de progresividad ha sido invocada en reiterados fallos
por la suprema Corte de Justicia de la Nacin Argentina (por caso
Aquino c / Cargo-ao 2004)
La forma de judicializar derechos econmicos, sociales y culturales,
tendra una doble va: a) el derecho a no ser discriminado -compromiso
asumido por el Estado en el art. 2.2. del PIDESC- y b) la garanta del
debido proceso -art. 8 de la Convencin Americana de Derechos
Humanos-.
Por ello sostienen que, los principios protectorio - y sus reglas in dubio
pro operario, de la seleccin de la norma ms beneficiosa, subsistencia
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 5
de la condicin ms favorable y de no discriminacin- como de
progresividad han sido reafirmados y enriquecidos por la reforma de
1994. Dado que los instrumentos internacionales sobre derechos
humanos debern interpretarse pro homine y conforme el principio -a
su vez derecho- de no discriminacin. Compete a los tribunales locales
interpretar, aplicar y hacer efectivas dichas garantas constitucionales.
EL CARCTER SUBSIDIARIO DEL DERECHO
INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
El carcter subsidiario citado, se desprende de la exigencia del
agotamiento previo de los recursos internos, es decir que se da a cada
Estado la posibilidad de reparar la violacin o agresin a los derechos
humanos, aplicando el derecho local (Boleso, Marta W. De Boleso,
Hctor Hugo: LA APLICACIN DE LOS TRATADOS SOBRE
DERECHOS HUMANOS POR LOS TRIBUNALES LOCALES, J.C.
Jurisprudencia de Corrientes, Revista de Doctrina y Jurisprudencia de la
Provincia de Corrientes, N 7; Director Jorge Peyrano, Editorial Jurdica
Panamericana, Santa Fe febrero/1999, pgs. 47 y ss ).
Reafirman los autores que resultan indiscutibles el compromiso de los
Jueces, con los derechos humanos, as como con el propio juramento
empeado, en cumplir y hacer cumplir las normas constitucionales
vigentes.
Los Derechos Humanos, -dice un distinguido magistrado-, reconocidos
por la conciencia crtica de la humanidad como vlidos y exigentes de
cambio en la realidad y no en la mera abstraccin de la norma,
constituyen el lugar desde donde se juzga. El juez siempre juzga segn
normas, valoradas desde los Derechos Humanos, no de acuerdo a su
arbitrio. () Capn Filas, Rodolfo: Desde dnde, en dnde y para qu
juzga el juez .Ensayo, expuesto oralmente el 03.08.2001 en el Instituto
de Derecho del Trabajo de la Universidad de la Repblica, Montevideo.
El control de constitucionalidad, es un imperativo dispuesto en la Carta
Magna (art. 31 C.N.), de la que ningn Juez se halla dispensado. En
realidad, se trata simplemente de interpretar y decidir la solucin del
caso aplicando desde- la Ley Fundamental. Caso contrario, hacemos
que sta pierda su fuerza poltica.
Tan fuerte y decidida es la conviccin de los autores que consideran
como debilidad en la regin la prdida de su fuerza normativa, es una de
las grandes, una verdadera peste, que se conoce con el nombre de
impunidad estructural. As como es cierto, que debilidad de la ley y
debilidad de los jueces son dos miradas sobre el mismo fenmeno y es
muy difcil saber cul comenz primero (Binder, Alberto M.: Entre la
democracia y la exclusin: la lucha por la legalidad en una sociedad
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 6
desigual, publicado en la serie de Fichas para el trabajo universitario.
Ediciones del INECIP. Buenos Aires: Argentina. Abril del 2001, y en
www.derechoysociedad.org)
Es por esto que, en aquellos casos en que, disposiciones de planos
inferiormente jerrquicos se opongan a normas de la Ley Fundamental,
los Tribunales, como operadores jurdicos, que tienen el deber de asumir
la defensa de la Constitucin y el control de constitucionalidad, se hallan
compelidos por aquella para declarar de oficio, la inconstitucionalidad,
de las normas que se le opongan (Boleso, Hctor Hugo: La Declaracin
de Inconstitucionalidad de oficio (29-09-97); Revista El Jurista n 14,
pgs. 41/45, Editorial Trecer Milenio y PONENCIA del autor, a las
SEGUNDAS JORNADAS NACIONALES DE LA MAGISTRATURA
LABORAL, "La Justicia Laboral de cara a la transformacin normativa",
El Juez del trabajo y el caso concreto. La Declaracin de
Inconstitucionalidad de Oficio; 19, 20 Y 21 de junio 1997, Santa Fe.
ARGENTINA.)
En el marco de las jornadas los ponentes propusieron como Declaracin,
que acorde con el avance progresivo del DERECHO INTERNACIONAL
DE LOS DERECHOS HUMANOS, LA PIRMIDE DEL DERECHO
INTERNACIONAL Y LA PIRMIDE DEL DERECHO INTERNO que
igualmente sitan a los Derechos Humanos en el ms alto rango
constitucional.
*Que esta jerarqua le confiere a la persona humana, calidad y condicin
de sujeto del derecho internacional, protegidos por la jurisdiccin y
normativa internacional en concordancia con la nacional que respecto
de los DERECHOS HUMANOS HA DEJADO DE SER EXCLUSIVA Y
RESERVADA.-
*Reivindican el rol de los jueces para hacer efectivas las garantas del
justiciable, a travs de la aplicacin de las normas del derecho
internacional, lo cual podrn realizar amparados en el valor y jerarqua
de los derechos humanos, lo que permitir dejar de lado la
subsidiariedad del derecho internacional sobre el nacional, cuando el
primero otorgue mayores garantas y prerrogativas
El juez debe juzgar siempre, segn normas, valoradas desde los
Derechos Humanos, no de acuerdo a su arbitrio. Por ello, corresponde
interpretar y aplicar, las normas constitucionales vigentes (arts. 31 y 75
inc. 22 de la C.N.), declarando de oficio, la inconstitucionalidad de las
normas de jerarqua inferior que se opongan a las primeras.
La interpretacin y aplicacin de las normas del Derecho Laboral y del
derecho Procesal, en cada caso concreto, debern hacerse desde y
conforme la Ley Fundamental (arts. 31, 75 inc. 22 y ccs. de la C.N.), dada
su mayor jerarqua, y en el marco del Sistema Interamericano de
Proteccin de Derechos Humanos
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 7
(Corrientes, 04-10-01-Hctor H. Boleso)
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TRATADOS DE DERECHOS HUMANOS Y SU
JERARQUIA CONSTITUCIONAL
(nota realizada sobre trabajo de Pasten de Ishiara editorial Erreparobra
DEL nro. 15-mes de marzo de 2000.-)
*La reforma constitucional de 1994 recept la jurisprudencia de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin y las opiniones de la doctrina que
acogi la tendencia mundial de internacionalizacin del derecho y de
constitucionalizacin de los tratados y pactos internacional de derechos
humanos
La CN se encuentra ubicada en el grado supremo.
Los tratados y pactos internacionales integral el bloque federal y se les
ha otorgado un nuevo orden dentro de la pirmide jurdica del art. 31.
En definitiva, el aspecto trascendental es que los derechos humanos se
encuentran equiparados a los derechos constitucionales.
En las fuentes del derecho de trabajo, la reforma constitucional ha
establecido un nuevo orden jerrquico en armona con los arts. 27,31 y
75inciso 22 de la CN y 1 de la ley de Contrato de Trabajo.
Se encuentra integrada por la Norma Suprema, los tratados de
derechos humanos y los convenios de la OIT, las leyes, su
reglamentacin y los estatutos profesionales.-
En la interpretacin de los tratados y pactos internacionales debe
atenderse a los efectos de integracin, complementariedad y de
articulacin entre normas y considerados como extensivos de los
derechos ya reconocidos en la CN, debiendo privilegiarse en todos los
casos la ms favorable a la persona humana.-
En el orden interno, el derecho constitucional recepta el ordenamiento
jurdico internacional, afianza los compromisos de igual carcter,
atribuye rango y jerarqua a los tratados internacionales de derechos
humanos y establece recursos para que los ciudadanos reclamen la
proteccin de sus derechos.
El principio constitucional de legalidad, la regla de razonabilidad, la
proteccin de los derechos de libertad, igualdad ante la ley, seguridad y
propiedad consagrados en la CN se vinculan con el principio protectorio
del derecho del trabajo
Este se concreta y vitaliza en el art. 14 bis de la ley fundamental y se
retroalimenta con los tratados de derechos humanos incorporados por el
art. 75 inciso 22norma esta ltima que expresa la tendencia moderna del
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 8
constitucionalismo de proteger y otorgar relevancia a los derechos
sociales y acenta la proteccin de la dignidad de la persona humana en
su actividad laboral.
Este marco jurdico obliga a los jueces a interpretar la norma laboral
en armona con todo el ordenamiento jurdico y con los principios y
garantas de la CN
En el derecho internacional adems de los principios de buena fe,
pacta sunt servanda y no discriminacin, adquiere particular
relevancia en materia de interpretacin de los derechos humanos el
principio pro homine que consagra la primacin de la norma ms
favorable a la persona y refuerza el contenido de las normas del derecho
del trabajo, en especial la proteccin consagrada en el art. 14 bis de la ley
fundamental y en el art. 4 de la LCT que subraya especialmente la
dignidad de la persona humana
dice la autora: se han sancionado numerosas normas acordes a una
poltica desprotectora, (24013, 24463, 24465, 24467, 24557,
24522,25013) en colisin con el bloque federal, lo que ha motivado la
impugnacin de la doctrina y la jurisprudencia en su validez
constitucional por qu no se adecuan a la letra ni al espritu del art. 14
bis de la CN ni a los principios que emergen del derecho constitucional.
La legislacin laboral debe ser dictada dentro del bloque de legalidad y
sujeta a la regla del bloque de legalidad y sujeta a la regla de
razonabilidad al que est condicionada (art. 28,31 y 75 inciso 22) nica
forma de respetar los compromisos internacionales de lo contrario ser
nula y originar responsabilidad internacional.
Corresponde al poder judicial lleva a cabo un estricto control
constitucional y dirigir sus esfuerzos a una tareas intensiva e
interdisciplinaria en la construccin y desarrollo de criterios para lograr
la plena vigencia de los derechos consagrados en la CN
En el derecho internacional, los compromisos que asumen los estados
en virtud de tratados internacionales determinan obligaciones que, en
caso de trasgresin pueden ser exigidos por otros estados o por los
propios ciudadanos.
Existen mecanismos que permiten controlar que el Estado cumpla el
compromiso asumido en 1994 y la posibilidad cierta de acudir en forma
individual a la proteccin jurisdiccional regional e internacional en el
supuesto de violacin a los derechos humanos consagrados en los
tratados y convenciones internacionales.
Para el eventual e hipottico caso de denunciar un tratado debe
conciliarse el procedimiento establecido por la norma constitucional con
las disposiciones contenidas en la Convencin de Viena.
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Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 9
El Dr. Bidart Campos en su obra Tratado Elemental de Derecho
Constitucional Argentino[1] explica que el principio de supremaca
constitucional supone una gradacin jerrquica del orden jurdico
derivado, que se escalona en planos distintos. Los ms altos
subordinan a los inferiores, y todo el conjunto se debe subordinar a la
constitucin. El principio de supremaca constitucional (y la gradacin
jerrquica de las normas) no est previsto expresamente en la
Constitucin Nacional, sino que deriva del anlisis armnico de varios
artculos de la Constitucin Nacional.
En tal sentido, el art. 31 de la Constitucin Nacional (en adelante: CN)
dice: Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su
consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las potencias
extranjeras son la ley suprema de la Nacin.... Cuando el art. 31 dice
esta constitucin indica un orden de prelacin, en el que se reserva
el primer plano para las normas de la constitucin.
Por su parte, el art. 75, inc. 22 de la CN dice:
La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la
Declaracin Universal de Derechos Humanos; la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales;
el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo
Facultativo; la Convencin Sobre la Prevencin y la Sancin del Delito
de Genocidio; la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de
Todas las Formas de Discriminacin Racial; la Convencin Sobre la
Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Contra la Mujer;
la Convencin Contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles,
Inhumanos o Degradantes; la Convencin Sobre los Derechos del Nio;
en las condiciones de su vigencia, tienen jerarqua constitucional, no
derogan artculo alguno de la primera parte de esta Constitucin y
deben entenderse complementarios de los derechos y garantas por ella
reconocidos.
Slo podrn ser denunciados, en su caso, por el Poder Ejecutivo
Nacional, previa aprobacin de las dos terceras partes de la totalidad
de los miembros de cada Cmara. Los dems tratados y convenciones
sobre derechos humanos, luego de ser aprobados por el Congreso,
requerirn el voto de las dos terceras partes de la totalidad de los
miembros de cada Cmara para gozar de la jerarqua constitucional.
El referido art. 75. inc. 22 indica especficamente la jerarqua
constitucional de los tratados internacionales sobre derechos
humanos que enuncia.
El art. 27 de la CN dice: El Gobierno Federal est obligado a afianzar
sus relaciones de paz y comercio con las potencias extranjeras por
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 10
medio de tratados que estn en conformidad con los principios de
derecho pblico establecidos en esta Constitucin.
El art. 27 establece la posibilidad de que el Estado Federal suscriba
tratados internacionales y lo condiciona a que deben estar en
conformidad con los principios de derecho pblico establecidos en la
constitucin lo cual permite inferir que los tratados son
infraconstitucionales.
El art. 75, inc. 22 de la CN, cuando dice Los tratados y concordatos
tienen jerarqua superior a las leyes, permite afirmar que las
normas de los tratados internacionales se encuentran por debajo del
plano que ocupa la Constitucin Nacional (infraconstitucionales) y por
encima del plano en el que se encuentran las leyes (supralegales). El
art. 28 de la CN al establecer que las leyes no pueden alterar los
principios, garantas y derechos constitucionales, permite afirmar que
las leyes se encuentran por debajo del plano que ocupa la Constitucin
Nacional.
El art. 99, inc. 2 de la CN dice: ...El Presidente de la Nacin tiene las
siguientes atribuciones: ... 2. Expide las instrucciones y reglamentos
que sean necesarios para la ejecucin de las leyes de la Nacin,
cuidando de no alterar su espritu con excepciones
reglamentarias....
Al prever que los decretos no deben altera el espritu de las leyes que
reglamentan, el art. 99, inc. 2 nos permite inferir que los decretos se
ubican por debajo del plano que ocupan las leyes y -por tanto- de los
planos que ocupan la Constitucin y los tratados.
El art. 75, inc. 24 de la CN dice que: Corresponde al Congreso: ... 24.
Aprobar tratados de integracin que deleguen competencia y
jurisdiccin a organizaciones supraestatales en condiciones de
reciprocidad e igualdad, y que respeten el orden democrtico y los
derechos humanos. Las normas dictadas en su consecuencia
tienen jerarqua superior a las leyes....
Entonces, el art. 75, inc. 24 establece expresamente que tendrn
jerarqua superior a las leyes las normas dictadas como consecuencia
de los tratados de integracin aprobados por el poder legislativo.
Se refiere al derecho comunitario o a las normas (obviamente distintas
del tratado de integracin) que surgen como consecuencia de las
organizaciones supraestatales creadas por los tratados de integracin.
Tales normas se incorporan automticamente a nuestro ordenamiento
jurdico; por tanto, no se necesita de una ley interna que decida su
incorporacin. Otra norma de la que surge el principio de supremaca
constitucional y que ayuda a determinar la gradacin jerrquica del
ordenamiento jurdico derivado, es el art. 5 de la CN, en virtud del
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 11
cual las constituciones provinciales deben adecuarse a la
Constitucin Nacional
Durante los ltimos aos, varios fallos de la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin (en adelante: CSJN), como as tambin prestigiosos
constitucionalistas, vienen introduciendo la idea de que la
jurisprudencia de los tribunales internacionales competentes
para interpretar y aplicar los tratados sobre derechos
humanos enunciados en el art. 75, inc. 22 de la Constitucin
Nacional, tendra la misma jerarqua constitucional que las
normas de los tratados interpretados, lo cual constituye el objeto
de estudio del presente trabajo de investigacin.
Adems, de los Tratados enunciados expresamente en el inciso 22 del
art. 75 de la CN. Se previ un mecanismo que permite al Congreso de la
Nacin, elevar a jerarqua constitucional a otros instrumentos
internacionales de derechos humanos.
En funcin de dicha norma, se les reconoci este rango tambin a la
Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y
de los Crmenes de Lesa Humanidad, y la Convencin Interamericana
sobre Desaparicin Forzada de Personas.
Cabe recordar que la incorporacin de los tratados internacionales
sobre derechos humanos en el mbito local no significa solamente el
reconocimiento de nuevos derechos o un mayor alcance de su
proteccin, sino que tambin implica la incorporacin de los principios
del derecho internacional de derechos humanos en relacin con el pleno
goce y ejercicio de estos derechos y sus criterios de aplicacin.
Demostrando el giro de criterio, el 14 de junio de 2005 la CSJN dict
sentencia en los autos: Recurso de hecho deducido por la defensa de
Julio Hctor Simn en la causa Simn, Julio Hctor y otros s/
privacin ilegtima de la libertad, etc. -causa N 17.768- (Fallos: S.
1767. XXXVIII), en cuya oportunidad consider que: ...tal como ha
sido reconocido por esta Corte en diferentes oportunidades, la
jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, as como las directivas de la Comisin
Interamericana, constituyen una imprescindible pauta de
interpretacin de los deberes y obligaciones derivados de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos (conf.
Fallos: 326:2805, voto del juez Petracchi, y sus citas)...
(Considerando 17 del voto del Dr. Petracchi), a lo que luego
agreg: ...la traslacin de las conclusiones de la Corte
Interamericana en "Barrios Altos" al caso argentino resulta
imperativa, si es que las decisiones del Tribunal
internacional mencionado han de ser interpretadas de buena
fe como pautas jurisprudenciales (Considerando 24 del voto
del Dr. Petracchi).
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 12
Posteriormente, el Dr. Antonio Boggiano seal: ...los "referidos
tratados" no se han "incorporado" a la Constitucin argentina
convirtindose en derecho interno, sino que por voluntad del
constituyente, tal remisin lo fue "en las condiciones de su vigencia"
(art. 75, inc. 22). Mantienen toda la vigencia y vigor que
internacionalmente tienen y stas le provienen del ordenamiento
internacional en modo tal que "la referencia" que hace la Constitucin
es a esos tratados tal como rigen en el derecho internacional y, por
consiguiente, tal como son efectivamente interpretados y aplicados en
aquel ordenamiento ("Giroldi" Fallos: 318:514).
Ello implica tambin, por conexidad lgica razonable, que
deben ser aplicados en la Argentina tal como funcionan en el
ordenamiento internacional incluyendo, en su caso, la
jurisprudencia internacional relativa a esos tratados y las
normas de derecho internacional consuetudinario
reconocidas como complementarias por la prctica
internacional pertinente... (Considerando 13).
Luego, el Dr. Boggiano agreg: Que los tratados internacionales sobre
derechos humanos deben ser interpretados conforme al derecho
internacional, pues es ste su ordenamiento jurdico propio. Aqullos
estn ms estrechamente conexos con el derecho internacional y, por
esa va con la interpretacin y aplicacin que pueda hacer de ellos la
jurisprudencia internacional... Precisamente el fin universal de
aquellos tratados slo puede resguardarse por su interpretacin
conforme al derecho internacional.
Lo contrario sera someter el tratado a un fraccionamiento
hermenutico por las jurisprudencias nacionales incompatible con su
fin propio (Considerando 14). ...la jerarqua constitucional de tales
tratados ha sido establecida por voluntad del constituyente "en las
condiciones de su vigencia", esto es, tal como rigen en el mbito
internacional y considerando su efectiva aplicacin por los tribunales
internacionales competentes para su interpretacin y aplicacin
(Fallos: 318:514; 321:3555; 323:4130, disidencia del juez Boggiano).
De ah que la aludida jurisprudencia deba servir de gua
para la interpretacin de los preceptos convencionales en la
medida en que la Repblica Argentina reconoci la
competencia de la Corte Interamericana y de la Comisin
Interamericana para conocer en todos los casos relativos a
la interpretacin y aplicacin de la Convencin Americana
(art. 2 de la ley 23.054). Sobre el particular cabe recordar que esta
Corte ha establecido que, como fuente de derecho interno los informes y
las opiniones de la Comisin Interamericana constituyen criterios
jurdicos de ordenacin valorativa para los Estados miembros que
deben tomar en cuenta razonadamente para adoptar decisiones en el
mbito de su propio ordenamiento (Fallos: 321:3555 y sus citas)...
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 13
Finalmente cabe compartir las conclusiones logradas en el marco de un
* Trabajo de investigacin realizado en el marco del Rgimen de
Adscripcin a la Ctedra de Derecho Constitucional a cargo de la Dra.
Natalia Prato. Universidad Nacional del Nordeste - Facultad de
Humanidades, a cargo del Dr. Andrs Martin Salgado, (22 de agosto
de 2006)
Cuando se afirma que: La interpretacin y anlisis armnico
del art. 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional y de los fallos
dictados por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en las
causas Giroldi y Simn, permiten concluir que as como
se ha transformado en una verdad indiscutible que la
interpretacin judicial que de la Constitucin Nacional hace
la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en sus sentencias
tiene el mismo rango de la Constitucin interpretada,
tambin puede afirmarse que la jurisprudencia de los
tribunales internacionales competentes para interpretar y
aplicar los tratados sobre derechos humanos enunciados en
el art. 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional, tienen la
misma jerarqua constitucional que las normas de los
tratados interpretados.-
Declaracin Universal de los Derechos
humanos
Adoptada y proclamada por la Resolucin de la Asamblea General 217
A (iii) del 10 de diciembre de 1948
El 10 de diciembre de 1948, la Asamblea General de las Naciones Unidas
aprob y proclam la Declaracin Universal de Derechos Humanos,
cuyo texto completo figura en las pginas siguientes. Tras este acto
histrico, la Asamblea pidi a todos los Pases Miembros que publicaran
el texto de la Declaracin y dispusieran que fuera "distribuido, expuesto,
ledo y comentado en las escuelas y otros establecimientos de
enseanza, sin distincin fundada en la condicin poltica de los pases o
de los territorios".
Prembulo
Considerando que la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen por
base el reconocimiento de la dignidad intrnseca y de los derechos
iguales e inalienables de todos los miembros de la familia humana;
Considerando que el desconocimiento y el menosprecio de los derechos
humanos han originado actos de barbarie ultrajantes para la conciencia
de la humanidad, y que se ha proclamado, como la aspiracin ms
elevada del hombre, el advenimiento de un mundo en que los seres
humanos, liberados del temor y de la miseria, disfruten de la libertad de
palabra y de la libertad de creencias;
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 14
Considerando esencial que los derechos humanos sean protegidos por
un rgimen de Derecho, a fin de que el hombre no se vea compelido al
supremo recurso de la rebelin contra la tirana y la opresin;
Considerando tambin esencial promover el desarrollo de relaciones
amistosas entre las naciones;
Considerando que los pueblos de las Naciones Unidas han reafirmado
en la Carta su fe en los derechos fundamentales del hombre, en la
dignidad y el valor de la persona humana y en la igualdad de derechos
de hombres y mujeres, y se han declarado resueltos a promover el
progreso social y a elevar el nivel de vida dentro de un concepto ms
amplio de la libertad;
Considerando que los Estados Miembros se han comprometido a
asegurar, en cooperacin con la Organizacin de las Naciones Unidas, el
respeto universal y efectivo a los derechos y libertades fundamentales
del hombre.
Considerando que una concepcin comn de estos derechos y libertades
es de la mayor importancia para el pleno cumplimiento de dicho
compromiso;
La Asamblea General
Proclama la presente
Declaracin Universal de Derechos Humanos como ideal comn
por el que todos los pueblos y naciones deben esforzarse, a fin de que
tanto los individuos como las instituciones, inspirndose
constantemente en ella, promuevan mediante la enseanza y la
educacin, el respeto a estos derechos y libertades y aseguren, por
medidas progresivas de carcter nacional e internacional, su
reconocimiento y aplicacin universales y efectivos, tanto entre los
pueblos de los Estados Miembros como entre los de los territorios
colocados bajo su jurisdiccin.
Artculo 1
Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos
y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse
fraternalmente los unos con los otros.
Artculo 2
1. Toda persona tiene todos los derechos y libertades proclamados en
esta Declaracin, sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma,
religin, opinin poltica o de cualquier otra ndole, origen nacional o
social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin.
2. Adems, no se har distincin alguna fundada en la condicin
poltica, jurdica o internacional del pas o territorio de cuya jurisdiccin
dependa una persona, tanto si se trata de un pas independiente, como
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 15
de un territorio bajo administracin fiduciaria, no autnoma o sometida
a cualquier otra limitacin de soberana.
Artculo 3
Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de
su persona.
Artculo 4
Nadie estar sometido a esclavitud ni a servidumbre, la esclavitud y la
trata de esclavos estn prohibidas en todas sus formas.
Artculo 5
Nadie ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o
degradantes.
Artculo 6
Todo ser humano tiene derecho, en todas partes, al reconocimiento de
su personalidad jurdica.
Artculo 7
Todos son iguales ante la ley y tienen, sin distincin, derecho a igual
proteccin de la ley. Todos tienen derecho a igual proteccin contra toda
discriminacin que infrinja esta Declaracin y contra toda provocacin a
tal discriminacin.
Artculo 8
Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo ante los tribunales
nacionales competentes, que la ampare contra actos que violen sus
derechos fundamentales reconocidos por la constitucin o por la ley.
Artculo 9
Nadie podr ser arbitrariamente detenido, preso ni desterrado.
Artculo 10
Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser
oda pblicamente y con justicia por un tribunal independiente e
imparcial, para la determinacin de sus derechos y obligaciones o para
el examen de cualquier acusacin contra ella en materia penal.
Artculo 11
1. Toda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su
inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad, conforme a la ley y en
juicio pblico en el que se le hayan asegurado todas las garantas
necesarias para su defensa.
2. Nadie ser condenado por actos u omisiones que en el momento de
cometerse no fueron delictivos segn el Derecho nacional o
internacional. Tampoco se impondr pena ms grave que la aplicable en
el momento de la comisin del delito.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 16
Artculo 12
Nadie ser objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada, su
familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques a su honra o a
su reputacin. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley
contra tales injerencias o ataques.
Artculo 13
1. Toda persona tiene derecho a circular libremente y a elegir su
residencia en el territorio de un Estado.
2. Toda persona tiene derecho a salir de cualquier pas, incluso del
propio, y a regresar a su pas.
Artculo 14
1. En caso de persecucin, toda persona tiene derecho a buscar asilo, y a
disfrutar de l, en cualquier pas.
2. Este derecho no podr ser invocado contra una accin judicial
realmente originada por delitos comunes o por actos opuestos a los
propsitos y principios de las Naciones Unidas.
Artculo 15
1. Toda persona tiene derecho a una nacionalidad.
2. A nadie se privar arbitrariamente de su nacionalidad ni del derecho a
cambiar de nacionalidad.
Artculo 16
1. Los hombres y las mujeres, a partir de la edad nbil, tienen derecho,
sin restriccin alguna por motivos de raza, nacionalidad o religin, a
casarse y fundar una familia, y disfrutarn de iguales derechos en cuanto
al matrimonio, durante el matrimonio y en caso de disolucin del
matrimonio.
2. Slo mediante libre y pleno consentimiento de los futuros esposos
podr contraerse el matrimonio.
3. La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene
derecho a la proteccin de la sociedad y del Estado.
Artculo 17
1. Toda persona tiene derecho a la propiedad, individual y
colectivamente.
2. Nadie ser privado arbitrariamente de su propiedad.
Artculo 18
Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento, de conciencia
y de religin; este derecho incluye la libertad de cambiar de religin o de
creencia, as como la libertad de manifestar su religin o su creencia,
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 17
individual y colectivamente, tanto en pblico como en privado, por la
enseanza, la prctica, el culto y la observancia.
Artculo 19
Todo individuo tiene derecho a la libertad de opinin y de expresin;
este derecho incluye el de no ser molestado a causa de sus opiniones, el
de investigar y recibir informaciones y opiniones y el de difundirlas, sin
limitacin de fronteras, por cualquier medio de expresin.
Artculo 20
1. Toda persona tiene derecho a la libertad de reunin y de asociacin
pacficas.
2. Nadie podr ser obligado a pertenecer a una asociacin.
Artculo 21
1. Toda persona tiene derecho a participar en el gobierno de su pas,
directamente o por medio de representantes libremente escogidos.
2. Toda persona tiene el derecho de acceso, en condiciones de igualdad,
a las funciones pblicas de su pas.
3. La voluntad del pueblo es la base de la autoridad del poder pblico;
esta voluntad se expresar mediante elecciones autnticas que habrn
de celebrarse peridicamente, por sufragio universal e igual y por voto
secreto u otro procedimiento equivalente que garantice la libertad del
voto.
Artculo 22
Toda persona, como miembro de la sociedad, tiene derecho a la
seguridad social, y a obtener, mediante el esfuerzo nacional y la
cooperacin internacional, habida cuenta de la organizacin y los
recursos de cada Estado, la satisfaccin de los derechos econmicos,
sociales y culturales, indispensables a su dignidad y al libre desarrollo de
su personalidad.
Artculo 23
1. Toda persona tiene derecho al trabajo, a la libre eleccin de su trabajo,
a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo y a la proteccin
contra el desempleo.
2. Toda persona tiene derecho, sin discriminacin alguna, a igual salario
por trabajo igual.
3. Toda persona que trabaja tiene derecho a una remuneracin
equitativa y satisfactoria, que le asegure, as como a su familia, una
existencia conforme a la dignidad humana y que ser completada, en
caso necesario, por cualesquiera otros medios de proteccin social.
4. Toda persona tiene derecho a fundar sindicatos y a sindicarse para la
defensa de sus intereses.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 18
Artculo 24
Toda persona tiene derecho al descanso, al disfrute del tiempo libre, a
una limitacin razonable de la duracin del trabajo y a vacaciones
peridicas pagadas.
Artculo 25
1. Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le
asegure, as como a su familia, la salud y el bienestar y en especial la
alimentacin, el vestido, la vivienda, la asistencia mdica y los servicios
sociales necesarios; tiene asimismo derecho a los seguros en caso de
desempleo, enfermedad, invalidez, viudez, vejez u otros casos de prdida
de sus medios de subsistencia por circunstancias independientes de su
voluntad.
2. La maternidad y la infancia tienen derecho a cuidados y asistencia
especiales. Todos los nios, nacidos de matrimonio o fuera de
matrimonio, tienen derecho a igual proteccin social.
Artculo 26
1. Toda persona tiene derecho a la educacin. La educacin debe ser
gratuita, al menos en lo concerniente a la instruccin elemental y
fundamental. La instruccin elemental ser obligatoria. La instruccin
tcnica y profesional habr de ser generalizada; el acceso a los estudios
superiores ser igual para todos, en funcin de los mritos respectivos.
2. La educacin tendr por objeto el pleno desarrollo de la personalidad
humana y el fortalecimiento del respeto a los derechos humanos y a las
libertades fundamentales; favorecer la comprensin, la tolerancia y la
amistad entre todas las naciones y todos los grupos tnicos o religiosos,
y promover el desarrollo de las actividades de las Naciones Unidas para
el mantenimiento de la paz.
3. Los padres tendrn derecho preferente a escoger el tipo de educacin
que habr de darse a sus hijos.
Artculo 27
1. Toda persona tiene derecho a tomar parte libremente en la vida
cultural de la comunidad, a gozar de las artes y a participar en el
progreso cientfico y en los beneficios que de l resulten.
2. Toda persona tiene derecho a la proteccin de los intereses morales y
materiales que le correspondan por razn de las producciones
cientficas, literarias o artsticas de que sea autora.
Artculo 28
Toda persona tiene derecho a que se establezca un orden social e
internacional en el que los derechos y libertades proclamados en esta
Declaracin se hagan plenamente efectivos.
Artculo 29
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 19
1. Toda persona tiene deberes respecto a la comunidad, puesto que slo
en ella puede desarrollar libre y plenamente su personalidad.
2. En el ejercicio de sus derechos y en el disfrute de sus libertades, toda
persona estar solamente sujeta a las limitaciones establecidas por la ley
con el nico fin de asegurar el reconocimiento y el respeto de los
derechos y libertades de los dems, y de satisfacer las justas exigencias
de la moral, del orden pblico y del bienestar general en una sociedad
democrtica.
3. Estos derechos y libertades no podrn, en ningn caso, ser ejercidos
en oposicin a los propsitos y principios de las Naciones Unidas.
Artculo 30
Nada en esta Declaracin podr interpretarse en el sentido de que
confiere derecho alguno al Estado, a un grupo o a una persona, para
emprender y desarrollar actividades o realizar actos tendientes a la
supresin de cualquiera de los derechos y libertades proclamados en
esta Declaracin.
La Seguridad Social
Introduccin y concepto
La Seguridad Social asume hoy, en todo el mundo, el compromiso de
garantizar a todos los miembros de la sociedad una plataforma de dignidad
asentada en el principio de la solidaridad. Las primeras aplicaciones de este
principio tuvieron la forma de asistencia pblica, evolucionando luego hacia
los sistemas de seguro social y, ms tarde hacia los primeros regmenes de
Seguridad Social.
se reconoci que "la Seguridad Social participa del legado histrico
del Siglo XX", y que "sus instituciones expresan la combinacin certera de
gran parte de los derechos fundamentales en el marco de solidaridad
Hoy se reconoce a la Seguridad Social como "un derecho inalienable
del ser humano", concebido como "garanta para la obtencin del bienestar
de la poblacin, y como factor de integracin permanente, estabilidad y
desarrollo armnico de la sociedad
Tambin se considera que es "una responsabilidad indeclinable" de
los Estados "garantizar a toda la poblacin su derecho a la Seguridad Social,
cualquiera sea el modelo de organizacin institucional, los modelos de
gestin y el rgimen financiero de los respectivos sistemas protectores que,
dependiendo de sus propias circunstancias histricas, polticas, econmicas
y sociales, hayan sido elegidos
La "Declaracin de Derechos del Hombre" aprobada por la
Organizacin de Naciones Unidas en 1948, sostiene que "toda persona tiene
derecho a un nivel de vida suficiente a efectos de asegurar la salud, su
bienestar y el de su familia especialmente para la alimentacin, la
vestimenta, la vivienda, los cuidados mdicos, as como los servicios en caso
de enfermedad, de invalidez, de viudez, de vejez, o en los otros casos de
prdida de sus medios de subsistencia como consecuencia de circunstancias
independientes de su voluntad"
Bibliografa Bsica
Para cumplir con los
objetivos de las
Unidades11, 16 y 17 del
programa, es necesario
profundizar en los temas
desarrollados en los
Captulos XI, XVI y
XVII (Tomo II) del libro
Curso del Derecho del
Trabajo y de la Seguridad
Social (Mirolo, 2003),
relacionndolos con los
comentarios y
actualizaciones de las
lecturas, legislacin y
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 3
PRINCIPIOS DE LA SEGURIDAD SOCIAL1
Estos principios tienen especial importancia, tambin, en orden a
realizar la evaluacin de un modelo de seguridad social y determinar los
ajustes necesarios para garantizar la
supervivencia del sistema mismo. Adems constituyen parmetros para
enjuiciar el grado
de desarrollo de un modelo de seguridad social determinado.
PRINCIPIO DE UNIVERSALIDAD
Todas las personas deben participar de los beneficios del sistema de
seguridad social.
Con este enunciado se superan las limitaciones propias de los
seguros sociales que nacieron con un carcter clasista, como un sistema de
proteccin exclusivo, en funcin de los
trabajadores asalariados.
La funcin de la seguridad social es proteger al ser humano como
tal, dentro de una determinada colectividad social, sin importar a qu
dedique su existencia. El acceso a la proteccin deja de ser un derecho para
unos y una concesin graciosa para otros, y se constituye en un derecho
subjetivo pblico
PRINCIPIO DE SOLIDARIDAD
Este principio viene a ser la otra cara del principio de universalidad.
Si con el principio de universalidad se pretende la proteccin a toda la
poblacin, es decir, se conceden derechos
derivados de la seguridad social a todos los pobladores, con el principio de
solidaridad se
enuncia que toda la poblacin, en la medida de sus posibilidades, debe
contribuir
econmicamente al financiamiento de aquella proteccin.
En la prctica, la solidaridad se manifiesta como el sacrificio de los
jvenes respecto de los ancianos, de los sanos frente a los enfermos, de los
ocupados ante quienes carecen de
1 Los presentes conceptos se encuentran informados sobre la referencia de la lectura de
Jorge Ivn Calvo Len,
http://www.binasss.sa.cr/revistas/rjss/juridica8/art3.pdf
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 4
empleo, de quienes continuamos viviendo ante los familiares de los
fallecidos, de quienes no tienen carga familiar frente a los que si la tienen,
PRINCIPIO DE UNIDAD
De acuerdo con este principio, el sistema de seguridad social como
un todo, debe funcionar con criterios congruentes y coordinados, y otorgar
prestaciones o beneficios similares para los diferentes colectivos que se
protegen.
Este principio se ha confundido muchas veces con la exigencia de
centralizacin en una
sola entidad de todo el sistema de seguridad social.
Lo que se enfatiza con este principio es que debe existir una
congruencia en la gestin de las diferentes entidades que participan en la
administracin del sistema de seguridad social, y en los beneficios
otorgados por ellas, de modo que la multiplicidad de instituciones no
quiebre el principio de igualdad.
En el mbito del derecho a la salud, este principio ha tenido un
desarrollo significativo, no as en relacin con el derecho a la jubilacin en
el que, pese a algunos esfuerzos, se
mantienen diferencias importantes en las prestaciones y en las formas de
financiamiento,
sin que dichas diferencias tengan respaldo tcnico.
PRINCIPIO DE IGUALDAD
El principio de igualdad es un principio general de derecho y como
tal es aplicable al
campo de la seguridad social.
De acuerdo con este principio, se debe dar el mismo trato a todas las
personas que se encuentran en la misma situacin, y a la inversa, debe
darse un trato distinto y adecuado a cada circunstancia a las personas que
se encuentren en situaciones distintas.
PRINCIPIO DE EVOLUCION PROGRESIVA DE LOS
BENEFICIOS DE LA
SEGURIDAD SOCIAL
Este principio tiene una doble vertiente.
Significa por un lado que los beneficios de la seguridad social deben
crearse paulatinamente y continuar elevando progresivamente los
beneficios ms all de los niveles mnimos de proteccin. Significa al mismo
tiempo que una vez superada una fase evolutiva en relacin con el
contenido de las prestaciones no es dable retrocederse a otra etapa.
PRINCIPIO DE INTEGRALIDAD
De acuerdo con este principio, las prestaciones de la seguridad social
del sistema deben seracordes con las necesidades de los colectivos que se
pretende proteger.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 5
Las prestaciones de la seguridad social no deben quedarse en la
proteccin de los riesgos clsicos (invalidez, vejez, muerte, enfermedad y
maternidad), sino que debe tener un crecimiento constante tendiente a
detectar las diferentes necesidades sociales para acudir a su proteccin.
PRINCIPIO DE INMEDIATEZ
De acuerdo con este principio, los beneficios de la seguridad social
deben llegar en forma oportuna al beneficiario.
Para ello, para que los beneficios de la seguridad social lleguen en
forma oportuna, es
necesario que los procedimientos sean giles y sencillos; los plazos de
resolucin, cortos
An parece una utopa este principio
PRINCIPIOS DE SUBSIDIARIEDAD DEL ESTADO
En ltima instancia es la colectividad la responsable de la seguridad social,
no el rgano o
ente que administra un determinado programa
PRINCIPIOS DE ASIGNACION PREFERENTE DE
RECURSOS
El fin principal del Estado debe ser la tutela del ser humano.
Dado ese carcter instrumental, debe preferirse la asignacin de
recursos econmicos a los programas de seguridad social, particularmente a
aquellos que tienden a la satisfaccin de las necesidades fundamentales.
Este principio es de especial importancia en situaciones de crisis
econmicas.: Un ejemplo de esto es la ASIGNACIN UNIVERSAL POR
HIJO
-----------------------------------------------------------
OTRA CONCEPCIN
La Seguridad Social es entendida y aceptada como un derecho que le
asiste a toda persona de acceder, por lo menos a una proteccin bsica para
satisfacer estados de necesidad. Es as como la concepcin universal
respecto del tema ha llevado a cada nacin a organizarse con el objeto de
configurar variados modelos al servicio de este objetivo.
Es as, como esta primera dcada del milenio muestra a la Repblica
Argentina; atravesando una profunda crisis que estremece a todas sus
instituciones desde las ms privadas como la familia, hasta aquellas ms
pblicas, como el Estado mismo.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 6
Sntesis histrica de la seguridad social
El Prcer de la Independencia y la integracin
latinoamericana Simn Bolvar, en el discurso de Angostura (15 de
febrero de 1819) dijo: El sistema de gobierno ms perfecto, es aquel
que produce mayor suma de felicidad posible, mayor suma de
seguridad social y mayor suma de estabilidad poltica.
Las Ideas de Simn Bolvar fueron expresadas 62 aos antes que la
Seguridad Social como tal hiciera su aparicin en el mundo. No le haba
llegado su tiempo a las ideas del Libertador, pero fructificaron y fueron
denominadas segn l lo haba adelantado.
La Seguridad Social como tal nace en Alemania como
producto del proceso de industrializacin, las fuertes luchas de los
trabajadores, la presin de las iglesias, de algunos grupos polticos y
sectores acadmicos de la poca.
Primeramente los trabajadores se organizaron en asociaciones de
auto-ayuda solidaria, destacando las mutuales de socorro mutuo, las
cooperativas de consumo y los sindicatos.
En 1919, mediante el Tratado de Versalles, los lderes polticos del
planeta ponen fin a la Primera Guerra Mundial.
Como producto de este histrico Tratado nace la Organizacin
Internacional del Trabajo (OIT). El Prembulo de la Constitucin de la OIT
es muy rico en contenidos de proteccin social y sirve como pilar doctrinal y
de poltica de la Seguridad Social.
En 1944, la Conferencia General de la Organizacin Internacional
del Trabajo congregada en Filadelfia presenta la Declaracin de los fines y
objetivos de la OIT y de los principios que debieran inspirar la poltica de
sus miembros, en su Ttulo III establece:
...la Conferencia reconoce la obligacin solemne de la Organizacin
Internacional del Trabajo de fomentar, entre todas las naciones del mundo,
programas que permitan: - extender medidas de seguridad social para
garantizar ingresos bsicos a quienes los necesiten y prestar asistencia
mdica completa.:
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 7
La Seguridad adquiere tal relevancia que aparece en 1948, como
parte integrante de la Declaracin de los Derechos Humanos, como ya se
dijera.
Qu objetivos se reconocen a la seguridad
social?
Con el carcter de universalidad promueve avanzar Abolir estados de
necesidad.
Brinda proteccin ante determinadas cuestiones de hecho, daosas o no.
Cubre contingencias sociales
AUTORES QUE INTERVIENEN EN DEFINICIONES
Hunicken define a las contingencias: Son los eventos, sucesos o
acontecimientos que ordinariamente provocan necesidades econmicas
provenientes de la disminucin o prdida de los ingresos regulares o gastos
adicionales.
Vzquez Vialard define: el contenido del derecho de crdito que
se reconoce a cada persona (sujeto beneficiario) que se halla en situacin de
contingencia social y que puede reclamar contra la agencia que administra
el servicio
- Al decir de Humberto Podetti, los riesgos sociales constituyen la
base y ncleo en torno al cual se centra la Seguridad Social.
Es precisamente el tipo de riesgo el que determina los diferentes
regmenes asegurativos.
La calificacin de Sociales es por que la sociedad toda asume la
proteccin.
El vocablo contingencia resulta el ms apropiado para su
utilizacin, al decir de Podetti, maestro doctrinario del derecho del trabajo y
la seguridad social, por cuanto dicho vocablo es comprensivo de las voces
riesgo y carga
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 8
CONTINGENCIAS SOCIALES
Este criterio de clasificacin es uno de los ms utilizados por ello lo
incluimos:
Clase de contingencia Concepto
Biolgica Maternidad
Biolgica Nacimiento
Biolgica Vejez
Biolgica Muerte
Patolgica Enfermedad
Patolgica Invalidez
Patolgica Accidentes de trabajo y
enfermedades profesionales
Econmico sociales Prestacin por desempleo
Econmico sociales Paro forzoso
Econmico sociales Asignaciones familiares
SEGURIDAD SOCIAL EN AMRICA 2
Prcticamente todos los pases en las diferentes regiones del mundo estn
analizando opciones de reforma de la seguridad social.
Para unos la prioridad es superar el dficit fiscal, para otros
compensar los efectos de los cambios demogrficos o simplemente
reordenar regmenes que han sido distorsionados por medidas de
coyuntura.
Los puntos de partida varan sustancialmente entre las diferentes
regiones. As, en Amrica Latina se imponen en una decena de pases,
2 Fuente INFORME OIT -2002-
http://www.plades.org.pe/publicaciones/estudios/educacion_a_distancia/seguridad_social/c
apitulo_3.pdf
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 9
regmenes de cotizaciones definidos, financiados por capitalizacin
individual, y administrados por el sector privado.
En frica los fondos de previsin de capitalizacin individual estn
siendo transformados en regmenes colectivos de seguridad social en un
contexto de cobertura extremadamente limitada.
Los pases desarrollados con estructuras demogrficas envejecidas,
desarrollo econmico sostenido, menores inequidades en la distribucin y
con una cobertura quasi universal, evalan elementos de reforma ms
adecuados para garantizar la continuidad de los sistemas pblicos
preservando sus aspectos bsicos de solidaridad.
La privatizacin en el sentido de una implicacin del sector privado
con fines lucrativos, se ha desarrollado poco y nada hace pensar que, aparte
de la oferta de pensiones complementarias, sea probable un crecimiento
significativo en el futuro prximo.
El gasto pblico social sufri una reduccin importante en la dcada
de los aos ochenta y se recuper en los noventa, cuando se estima que se
increment del 10,1% al 12,4% del PBI.
Las cifras de la seguridad social en Amrica Latina reflejan que en la
mayora de los pases existe un desarrollo bajo de los programas de
seguridad social en su conjunto, siendo aun una cuestin pendiente de
mejora.
Existe un informe de la CEPAL ( Comisin Econmica para Amrica
Latina y el Caribe, del ao 2009, en el cual se reflexiona sobre la poltica
social de los pases de Amrica, determinando la existencia de TRES
FUENTES DE PROBLEMAS QUE SE DEBIERAN RECONOCER, cuales son
: a) Carencias de adecuados sistemas de informacin sobre los sistemas de
la seguridad social nacionales: b) En segundo trmino, la complejidad
institucional de los sistemas de Seguridad Social desde sus orgenes, en
donde se combinan instituciones pblicas y privadas, con y sin fines de
lucro en la administracin de fondos provenientes de aportes y
contribuciones compulsivos y voluntarios de manera combinada y c) La
variedad de la modalidad de reformas implementadas variando el modelo
original de cada pas.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 10
A estos efectos, como propuesta mejoradora la CEPAL, ha elaborado
un proyecto que de interesar se podr leer en la pgina
http://www.eclac.cl/cgibin/
getProd.asp?xml=/publicaciones/xml/5/37405/P37405.xml&xsl=/arg
entina/tpl/p9f.xsl&base=/argentina/tpl/top-bottom.xsl que se deja a
disposicin por contener informacin sumamente til.
Sistema de Seguridad Social Argentino 3
Desarrollo institucional de la seguridad social en
argentina
En el ao 1904, con la promulgacin de la Ley 4.349, que crea la
Caja Nacional de Jubilaciones y Pensiones Civiles, se da inicio a la
etapa orgnica de los regmenes previsionales en la Repblica Argentina.
La Seguridad Social comienza cubriendo a sectores limitados de la
poblacin, extendindose y universalizndose en forma paulatina.
A aquella creacin, le sucede otra, primero bajo las caractersticas de
una verdadera atomizacin de instituciones, prevaleciendo en el caso de las
prestaciones, el rgimen de capitalizacin.
A partir de 1954 se produce un cambio importante, ya que en virtud
de la Ley 14.370, se tiende a la unificacin de los subsistemas por un lado,
y por el otro, el rgimen de otorgamiento de beneficios pasa a asimilarse
ms al de reparto que al de capitalizacin, a la inversa de lo ocurrido
durante la primera mitad del siglo.
Por ello, con el tiempo, se crean mltiples cajas nacionales de
previsin que tienen una doble funcin: de recaudacin de aportes y
contribuciones, y de otorgamiento de beneficios.
Cada una de estas cajas representa, o bien una actividad gremial
(Bancarios y Seguros, Rurales, Navegacin, por nombrar algunas de ellas),
o bien cubre ramas de la actividad.
3 fuente http://www.anses.gov.ar/ pgina de ANSES.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 11
La Ley 15.575, del ao 1967, provoca una transformacin en el
sistema. Se reduce de trece a tres el nmero de cajas en funcionamiento.
Las sobrevivientes son las Cajas de:
Industria, Comercio y Actividades Civiles.
Estado y Servicios Pblicos.
Autnomos.
En el ao 1969, se procede a la fusin de las dos primeras cajas
mencionadas anteriormente, conformndose as el rgimen de trabajadores
en relacin de dependencia, bajo la normativa de la Ley 18.037, mientras
que con la tercera se define el rgimen de trabajadores autnomos o
independientes, normados con la Ley 18.038.
Los problemas en Argentina desbordaron sus propios cauces por no
haber sabido hallar su propia solucin social.
Algunos analistas atribuyen al sistema de reparto un efecto
desincentivador del ahorro.
Otros apuntan a la escasa inversin, y a la consecuentemente
insuficiente tasa de crecimiento de la produccin y del empleo, como
causales directas de la gnesis de las dificultades.
Lo cierto es que, ya en esa poca, comenzaron a visualizarse los
problemas de financiamiento que recin 20 aos ms tarde encontraran las
primeras medidas de fondos destinadas a su solucin.
El Sistema Nacional de Previsin Social vigente en la
Argentina en ese entonces, se basaba en el otorgamiento de jubilaciones y
pensiones mediante un sistema de reparto.
En su Estado ideal, el financiamiento de las prestaciones de este tipo
de regmenes tiene lugar bsicamente mediante el aporte de los
trabajadores autnomos y en relacin de dependencia y las contribuciones
de los empleadores.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 12
Sin embargo, no se establece una correlacin entre el total de los
aportes realizados por un individuo a lo largo de su vida activa y los
beneficios que el sistema otorga.
Una consecuencia de la disociacin entre aportes y beneficios es la
falta de garantas respecto a la capacidad del sistema para generar los
recursos necesarios con el fin de dar cumplimiento a las obligaciones
emanadas de la propia ley.
Hasta cierto punto, estas deficiencias han tendido a ser cubiertas
con la participacin del producto de algunos recursos tributarios, impuestos
de afectacin especfica, recursos de rentas generales e incluso, hasta la
vigencia de la ley de convertibilidad, adelantos del Banco Central de la
Repblica Argentina (BCRA).
La necesidad de recurrir a estas fuentes exgenas se ha tornado
creciente con el transcurso del tiempo, lo que revela las limitaciones del
sistema para autosustentarse.
Garanta constitucional reconocida para la
seguridad social
La Constitucin de la Repblica Argentina seala:
Artculo 14 bis tercer prrafo: ... El Estado otorgar los beneficios de la
seguridad social, que tendr carcter obligatorio de integral e irrenunciable.
En especial, la ley establecer: el seguro social obligatorio, que estar a
cargo de entidades nacionales o provinciales con autonoma financiera y
econmica, administradas por los interesados con participacin del Estado,
sin que pueda existir superposicin de aportes; jubilaciones y pensiones
mviles; la proteccin integral de la familia; la defensa del bien de la
familia: la compensacin econmica familiar y el acceso a una vivienda
digna.
Desde esta perspectiva, los cambios demogrficos en la poblacin,
en la estructura social de la Argentina y en las relaciones laborales,
obligaron a un permanente anlisis de la problemtica de la Seguridad
Social, con una visin realista de los problemas y el planteo de soluciones
concretas y posibles que lleguen no solo a los ciudadanos vinculados a los
sistemas de cobertura por una relacin formal de trabajo, sino tambin a
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 13
aquellos que estando excluidos del mercado laboral registren necesidades
bsicas insatisfechas, lo que se ha reforzado en los ltimos aos de
Argentina, si bien quedan mejoras evidentes por cumplir.
Por otra parte, es importante considerar la desfinanciacin
causada por el desempleo, y las situaciones de sub.empleo que precarizan
los sistemas de seguridad social.
La reforma de 1994 introdujo un cambio en la organizacin de la
Seguridad Social.
Sistema Actual: Sub-Sistemas:
Sistema Integrado de Jubilacin y Pensiones.
Sistema Integrado de Prestaciones por Desempleo.
Sistema de Riesgos del Trabajo.
Sistema de Asignaciones Familiares
La Seguridad Social Argentina est organizada en
varios sistemas, para dar cobertura a las distintas contingencias
sociales.
Los principales vinculados con sus contingencias y base
normativa que la regula son:
Contingencia Sistema
Enfermedades profesionales y
accidentes de trabajo
Ley de Riesgos del Trabajo
Constitucin y expansin
familiar
Sistema de Asignaciones
Familiares
Vejez, invalidez y fallecimiento
Sistema Integrado de
Jubilaciones y Pensiones
(SIJP)
Enfermedad inculpable
Accidente inculpable Obras Sociales
Desempleo
Ley 24013- Prestacin por
desempleo ANSES
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 14
LA REFORMA DE 1994. Dispuso reformas sustanciales,
disponiendo la creacin de un nuevo sistema denominado:
Sistema nico de Seguridad Social: S.U.S.S.: Fue
creado mediante el Decreto N 2.284/91.
Se enmarca dentro de los sistemas de seguridad social con
base contributiva, ya que su principal fuente de financiamiento la
constituyen las imposiciones sobre salarios (aportes personales,
contribuciones patronales y recursos fiscales).
Procur la unificacin en el rgimen de recaudacin de los aportes y
contribuciones sobre los salarios
Mediante la misma norma se unific la recaudacin para
los distintos componentes del Sistema nico de la Seguridad
Social (SUSS), crendose la Contribucin Unificada de la
Seguridad Social (CUSS), cuya recaudacin, fiscalizacin y
ejecucin judicial corresponden a la DGI desde 1993, segn
resolucin N 507/93.
Se disuelven (C.A.S.F.E.C.) caja de asignaciones familiares para
empleados de comercio; CASFPI, caja de asignaciones familiares para el
personal de la industria, CASFPE, para el personal de la estiba, y el
Instituto Nacional de Previsin.
Todo qued unificado en el S.U.S.S
C.U.S.S.-unifica los siguientes conceptos:
Aportes y contribuciones al SIJP-L.24241
Instituto nacional de servicios sociales para jubilados y
pensionados L-19032
Adm. Nacional del seguro de salud-L.23.661
Fondo Nacional de empleo L.24013
Rgimen Nacional de Obras Sociales-L.23660
Contribucin de empleadores para el rgimen de asignaciones
familiares.
- Riesgos del trabajo
- Seguro Colectivo de Vida Obligatorio
Otras reformas:
En el mes de julio de 1997, segn Dec. N 646/97 la DGI se fusion
con la Administracin Nacional de Aduanas pasando a formar la
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 15
Administracin Federal de Ingresos Pblicos (AFIP), la cual asumi las
funciones realizadas por la DGI. 4
PROCEDIMIENTO
El sistema vigente impone para el ingreso de las obligaciones a la seguridad
social dos conceptos diferenciados segn el sujeto aportante :
APORTES ( realizados con el sueldo del trabajador, retenidos por el
empleador obligatoriamente) y CONTRIBUCIONES ( importes que
abona el empleador por cada uno de sus empleados sobre la masa salarial)
El ingreso mensual de los aportes y contribuciones se cumple a travs de:
LOS FORMULARIOS F.931 DE AFIP
Inicialmente su ingreso fue Manual.
En la actualidad el proceso es ELECTRNICO, para el formulario y pago
Se rige mediante aplicativos y versiones que AFIP actualiza en forma
peridica, por ello es fundamental cuando se disponga a realizar las carga
de datos para las declaraciones juradas mensuales de la seguridad social,
para no incurrir en errores, que realice la consulta en las pginas de AFIP
para controlar vigencia de los aplicativos .
El sistema se denomina SU DECLARACIN. Este sistema permite
confeccionar LA DECLARACIN JURADA DETERMINATIVA Y
NOMINATIVA que permite ingresar LAS OBLIGACIONES AL
SUBSISTEMA DE LA SEGURIDAD SOCIAL , mediante la PGINA WEB
DE LA AFIP .
El nuevo sistema ha permitido en la gestin atento el mismo.
Toma las bases de la Nmina de trabajadores dependientes
registrados en las declaraciones de los F 931
Toma las bases de novedades registradas en el sistema de Mi
Simplificacin
A travs de este sistema: Los Empleadores obtendrn la declaracin
nominativa de aportes y contribuciones con destino a los distintos
subsistemas de la Seguridad social.
Permite DECLARACIONES JURADAS RECTIFICATIVAS
(RES.GRAL.2314 AFIP)
La Declaracin jurada que se emite debe remitirse a la AFIP por transferencia
electrnica de datos.-
4 Fuentes consultadas, pgina de ANSES. http://www.anses.gov.ar/
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 16
PAGO: 1.- Transferencia electrnica de fondos o entidad bancaria habilitada
por AFIP.
Financiacin de la Seguridad Social:
Organismos Pblicos:
El diseo de las polticas pblicas en la materia se concentra en la
Secretaria de Seguridad Social y en organismos especficos en materia
previsional, de cobertura de riesgos del trabajo y las enfermedades
profesionales y en la proteccin de la familia.
Estos son:
Administracin Nacional de la Seguridad Social.
Superintendencia de Administradoras de Fondos de
Jubilaciones y Pensiones.
Superintendencia de Riesgos del Trabajo.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 17
Organismos Estatales Provinciales:
La Argentina es un pas federal y por consiguiente, su estructura
institucional preserva en las provincias todas aquellas facultades que no
hayan sido objeto de expresa delegacin en la Nacin segn el texto
constitucional.
Entre las facultades que se han reservado las provincias est la de
instituir su propio rgimen previsional para los empleados de su
administracin pblica.
Sin perjuicio de lo cual, varias provincias han transferido a la Nacin
sus sistemas previsionales locales por medio de convenios especficos.
Asimismo, es tradicional en Argentina, el reconocimiento de los
aportes efectuados por los trabajadores a uno o ms regmenes a la hora de
gestionar la obtencin de beneficios previsionales en otros
Objetivos de la Administracin Nacional de la
Seguridad Social:
Administrar los Regmenes Nacionales de jubilaciones y pensiones, en
relacin de dependencia y autnomos, de Subsidios y Asignaciones
Familiares y del Sistema Integrado de Prestaciones de Desempleo.
Fiscalizar el cumplimiento de las obligaciones de dichos Regmenes.
Administrar el Registro nico de Beneficiarios de Programas Sociales y el
padrn de Obras Sociales
.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 18
PILARES DE LAS POLTICAS DE
SEGURIDAD SOCIAL ARGENTINA 5
Las polticas de Seguridad Social en la Argentina se
estructuran en algunos pilares bsicos que responden a la visin del
problema ya enunciado, y respetando la organizacin institucional federal
de la Repblica Argentina.
Desde el Gobierno Nacional, al ms alto nivel de decisin, el diseo
de las polticas pblicas en la materia se concentra en la
Secretara de Seguridad Social y en organismos efectores
especficos en materia previsional, de cobertura de los riesgos
del trabajo y las enfermedades profesionales y en la proteccin
de la familia.
Sin perjuicio de profundizar en cada componente, puede researse
el esquema de organizacin institucional de la siguiente manera:
a) El Sistema Previsional:
El actual Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones (SIJP) fue
puesto en vigencia en 1994 sobre la base de la reforma introducida por la
Ley N 24.241 sancionada por el Parlamento en 1993.
La reforma previsional argentina ha sido el producto de la discusin
y debate tanto en el mbito tcnico como en los espacios institucionales
democrticos.
El RGIMEN PREVISIONAL PBLICO es administrado por el
Estado a travs de la Administracin Nacional de la Seguridad
Social (ANSES), organismo descentralizado en jurisdiccin de la
Secretara de Seguridad Social, Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad
Social.
b) Los Riesgos del Trabajo:
5 http://lanic.utexas.edu/project/laoap/claspo/dt/0003.pdf EVOLUCION DE LA
POLITICA SOCIAL ARGENTINA EN LA DECADA DE LOS NOVENTA: CAMBIOS
EN SU LOGICA, INTENCIONALIDAD Y EN EL PROCESO DE HACER LA
POLITICA SOCIAL.: Carlos H. Acua ,-Universidad de San Andrs- :Gabriel Kessler
-Universidad General Sarmiento- y Fabin Repetto --Universidad de San AndrsMateria:
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 19
Con la Ley N 24.557 de septiembre de 1995, se crea en la
Argentina el rgimen de cobertura de los Riesgos del Trabajo mediante el
cual los empleadores deben contratar con una compaa de seguros, o
asumir en las condiciones de la ley (empleador auto-asegurado), la
cobertura de los infortunios que pudiere sufrir el trabajador con razn de su
desempeo profesional.
El Estado controla, supervisa y regula la actividad de las
Aseguradoras de Riesgos del Trabajo (ART) y los empleados auto
asegurados, a travs de un ente especfico en jurisdiccin de la
Secretara de Seguridad Social, la Superintendencia de Riesgos
del Trabajo (SRT), y una entidad supervisora de la actividad
aseguradora en general en jurisdiccin del Ministerio de
Economa, la Superintendencia de Seguros de la Nacin (SSN).
c) Rgimen de Asignaciones Familiares:
La Ley 24.714 de 1996 instituy con alcance nacional y obligatorio el
Rgimen de Asignaciones Familiares.
d) Seguro por Desempleo:
El Seguro por Desempleo, como subsistema especifico, se encuentran
explicitado en la Ley Nacional de Empleo 24.013 de 1991. La misma
crea el Fondo Nacional de Empleo que representa el elemento que
cristaliza la inclusin en la normativa de esta contingencia bajo la lgica del
seguro.
La cobertura legal es universal desde el punto de vista territorial, siendo
aplicable a todos los trabajadores cuyo contrato se rija por la Ley de
Contrato de Trabajo 20.744 de 1976. Si bien existen actividades que reciben
este mismo beneficio con regulacin especfica como es el caso de los
trabajadores agrarios, construccinMateria:
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 20
ORGANISMO DEL ESTADO QUE INTERVIENE
MINISTERIO DE TRABAJO, EMPLEO Y SEGURIDAD
SOCIAL
El Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social de la
Repblica Argentina, tiene como objetivo principal servir a la estructura
administrativa gubernamental en la elaboracin y ejecucin de las polticas
pblicas; pero, en primer lugar, servir a los ciudadanos actuando como
nexo entre el Estado, el Gobierno y la Sociedad
Sus funciones principales son: elaborar, disear, administrar,
gobernar y fiscalizar las polticas para las diferentes reas del trabajo y de
las relaciones laborales, del empleo, de la capacitacin laboral y de la
seguridad social.
Le compete al Ministerio asistir al Presidente de la Nacin en todo lo
inherente a las relaciones y condiciones de trabajo, al fomento del empleo, a
la seguridad social, y al rgimen legal de las asociaciones profesionales de
trabajadores y de empleadores.
Otras de sus competencias son:
Entender en la determinacin de los objetivos y polticas del rea
de su competencia.
 Ejecutar los planes, programas y proyectos del rea de su
competencia elaborados conforme las directivas que imparta el Poder
Ejecutivo Nacional.
Entender en la aplicacin de las normas legales relativas a la
existencia y funcionamiento de las asociaciones profesionales de
trabajadores y en la organizacin y direccin del registro de las asociaciones
profesionales de empleadores.
Entender en todo lo relativo a las negociaciones y convenciones
colectivas de trabajo, ejerciendo facultades atinentes al rgimen de las
mismas en todo el territorio de la Nacin.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 21
Entender en el tratamiento de todos los conflictos individuales o
colectivos de trabajo, ejerciendo facultades de conciliacin y arbitraje con
arreglo a las respectivas normas particulares.
Entender en la elaboracin, organizacin, aplicacin y fiscalizacin
de los regmenes de trabajo portuario y del transporte terrestre, areo,
martimo y fluvial.
Entender en la organizacin, aplicacin y fiscalizacin del rgimen
de trabajo de mujeres y menores en lo relativo al contrato de aprendizaje en
todo el territorio de la Nacin.
Intervenir en los estudios relacionados con la fatiga squica y fsica
de los trabajadores originada en el desempeo de sus tareas.
Entender en la elaboracin de las normas generales y particulares
referidas a higiene y salubridad del trabajo y a los lugares o ambientes
donde se desarrolla el mismo en todo el mbito del territorio nacional y
entender en su ejecucin.
Intervenir en la elaboracin y entender en la aplicacin de las
normas reglamentarias sobre medicina del trabajo.
Entender en la elaboracin y aplicacin de normas generales y
particulares referidas a la seguridad en el trabajo en todo el mbito del
territorio de la Nacin.
Entender en el ejercicio del poder de polica en el orden laboral en
todo el territorio nacional.
Entender en la elaboracin y ejecucin de las pautas que den
sentido orientador a la poltica salarial del sector privado e intervenir en la
fijacin de las del sector pblico.
Entender en el funcionamiento del Servicio Nacional de Empleo e
intervenir en la elaboracin de la poltica de migraciones internas y
externas e inmigraciones en relacin con la necesidad de la mano de obra.
Intervenir en la formacin, capacidad y perfeccionamiento
profesional de los trabajadores, en la readaptacin profesional y en la
reconversin ocupacional de los mismos.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 22
Entender en los asuntos referidos a la actividad de los organismos
internacionales en materia que corresponda a su rea de competencia.
Entender en la formulacin y ejecucin de los sistemas de
prestaciones y subsidios para casos de interrupciones ocupacionales.
Intervenir en la elaboracin de las polticas para el desarrollo de las
reas y zonas de frontera y entender en su ejecucin en el rea de su
competencia.
Entender en la aprobacin de los convenios de corresponsabilidad
gremial suscriptos entre organismos competentes y asociaciones gremiales
de trabajadores y de empresarios.
Entender en la elaboracin, ejecucin y fiscalizacin de programas
y regmenes integrados de seguridad social para casos de accidentes de trabajo,
vejez, invalidez, muerte, cargas de familia y otras contingencias de carcter
social, as como en la supervisin de los organismos correspondientes, salvo en
lo inherente a los de competencia del Ministerio de Salud y Accin Social.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 23
ORGANIGRAMA DEL MINISTERIO6
Administracin Nacional de la Seguridad Social
6 fuente consultada pgina del Ministerio de trabajo empleo y seguridad social,
http://www.trabajo.gov.ar/
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 24
En Argentina actualmente el esquema prestacional de lo que habitualmente
se considera SEGURIDAD SOCIAL es el siguiente:
Para cada grupo de contingencias se otorga una determinada prestacin a
travs de un subsistema especfico, a saber:
Contingencia
Prestacin Subsistema Organismo
prestador
Ley
Vejez,
invalidez,
muerte
Asignacin
dineraria
(jubilaciones
y
pensiones)
Sistema
Integrado
Previsional
Argentino
(SIPA)
ANSES
24241
Riesgos del
Trabajo
Asignacin
dineraria
Servicio de
Riesgos del
Trabajo
ART 24557
A quines est dirigida la seguridad social? En qu consiste?
Quines la financian? CULES SON LAS LEYES VIGENTES?
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 25
atencin a la
salud
CARGAS DE
FAMILIA
Asignacin
dineraria
Asignaciones
Familiares
ANSES 24714
SALUD Servicio de
Atencin a la
Salud
Sistema
Nacional de
la Salud
OBRAS
SOCIALES
Y PAMI
23660
23661
19032
DESEMPLEO Asignacin
Dineraria
Seguro de
Desempleo
ANSES
Registro
Nacional de
Trabajadores
y
Empleadores
Agrarios
(RENATEA)
24013
------------------
26727
El sistema de seguridad social tal como fue concebido en aquella
oportunidad responde un paradigma de seguridad social idealmente
contributiva, tanto desde el aspecto prestacional como respecto de su
financiamiento.
ANALIZANDO ESTOS ASPECTOS RESULTA QUE:
La Contributividad prestacional, en el sentido de que el
otorgamiento de las prestaciones se encuentra supeditado al ingreso previo
de una suma de dinero al Estado en concepto de aporte que, junto con las
contribuciones, financian las prestaciones de seguridad social.
Contributividad respecto del financiamiento -o
autofinanciamiento-, en el sentido de que tales aportes y
contribuciones financian, en principio exclusivamente, el
conjunto de prestaciones que conforman la seguridad social.
Coloquialmente se engloba en el vocablo aporte a los tcnicamente
denominados aportes y contribuciones: los primeros a cargo de
trabajadores independientes -autnomos- y trabajadores en relacin de
dependencia, los segundos a cargo de empleadores.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 26
LAS PRESTACIONES DE SEGURIDAD SOCIAL requieren del
ingreso previo de aportes y contribuciones y, como estos aportes deben
ingresarse siempre que se desarrolle trabajo formalmente, la seguridad
social se encuentra dirigida al universo de trabajadores formalizados.
La idea es que con recursos provenientes del trabajo formal -aportes
y contribuciones- se financien las prestaciones dirigidas a los trabajadores
formales.
Ello trajo como consecuencia que se encontraban fuera del sistema
de una seguridad social concebida como contributiva, los trabajadores
informales y los desempleados. En la actualidad si gozan de cobertura.
DEFICIENCIAS DEL SISTEMA:
Por su parte, respecto del financiamiento, los recursos provenientes
de aportes y contribuciones no resultan suficientes para sostener
econmicamente al conjunto de las prestaciones que conforman la
seguridad social y aquel financiamiento estatal previsto normativamente
como excepcional y subsidiario, adquiere una relevancia significativa.
Para hacer frente al pago de las prestaciones de seguridad social, el
Estado acude de modo creciente a recursos provenientes de impuestos.
Este financiamiento, excepcional en teora, no lo es tanto en la
medida que se encuentra previsto en las propias leyes creadoras de los
impuestos vigentes en el territorio nacional.
Es decir, si para acceder a las prestaciones contributivas de la
seguridad social es requisito previo haber ingresado aportes, quienes
pagaron impuestos, y no aportes, no podrn acceder a los beneficios de la
seguridad social, no obstante haberla financiado a travs del pago de
impuestos.
Esta distorsin se agudiza si se observan sus efectos econmicos
sobre los contribuyentes de menor capacidad contributiva, ello por una
doble causa: soportan mayor presin impositiva y tienen pocas
posibilidades de acceder a una seguridad social cuyas prestaciones son
contributivas.
En efecto, estos sectores soportan una mayor incidencia de
impuestos como el IVA.
El IVA, por ser un impuesto que grava el consumo, incide en mayor
medida sobre los sectores de menores recursos que consumen todos sus
ingresos en lugar de destinar una porcin de los mismos al ahorro.
Del conjunto de impuestos que financian la seguridad social, una
parte significativa proviene del IVA que, adems, es el impuesto con mayor
recaudacin en nuestro pas.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 27
Respecto de su naturaleza tributaria, hay cierto consenso en el
sentido de considerarlos tributos. Ello debido a que aportes y
contribuciones son obligatorios, estn establecidos por Ley, su cobro es
compulsivo por parte del Estado. Adems, existe jurisprudencia de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin que as los define
Llevando este esquema general al mbito de la seguridad social, los
tributos que paga el particular al Estado son los aportes y contribuciones y
las actividades que realiza el Estado son:
a) las prestaciones de seguridad social
b)-pago de jubilaciones y pensiones,
c) pago de asignaciones familiares,
d) pago del seguro de desempleo,
e) servicio de atencin a la salud
COMPONENTES DEL SISTEMA DE SEGURIDAD SOCIAL
ARGENTINO
El sistema de Seguridad Social en Argentina est compuesto por los
siguientes seis componentes
a) Rgimen previsional;
b) Obras sociales
c) Seguro de desempleo;
d) Sistema de riesgos del trabajo;
e) PAMI, que brinda cobertura mdica a la tercera edad;
f) Rgimen de asignaciones familiares, que otorga subsidios
mltiples
NUEVAS PRESTACIONES
La Asignacin Universal por Hijo para la Proteccin Social
extiende el instituto de las asignaciones familiares a los hijos de personas
desempleadas, que hasta ahora se aplicaba exclusivamente a los
trabajadores formales.
Otro de los beneficios creados ha sido La asignacin por embarazo
social conforme lo reconoce la ley de asignaciones famiiares 24714
actualizada.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 28
Con los planes de facilidades de pago que en 2005 abrieron la
posibilidad de acceder al haber previsional a personas que no haban
efectuado aportes previamente, mientras que estas prestaciones venan
siendo otorgadas bajo el requisito de haber contribuido.
stas, entre otras medidas, llevan a reflexionar sobre si la seguridad
social estaba dirigida a los trabajadores aportantes o su alcance deba ser
ms amplio.
Y por ejemplo, en este ltimo caso, si los programas de sostn
econmico como el Jefas y jefes de hogar, a los que se accede sin
necesidad de haber aportado previamente, forman o no parte de la
seguridad social.
SUJETOS RECONOCIDOS EN LA SEGURIDAD SOCIALDENOMINACIONES
HOMBRE: En sentido general, sin distingos. No diferencia si es
trabajador dependiente, autnomo o sin trabajo. Responde a estado de
necesidad. Vocacin de universalidad.
Beneficiarios: son los acreedores de alguna de las prestaciones
reconocidas en los regmenes vigentes, cumpliendo los requisitos exigibles.
Afiliados: persona fsica que por un acto administrativo se
incorpora al sistema mientras dure la condicin que lo obliga a ello.
-OBLIGADO: en los sistemas contributivos se impone una
participacin econmica (aporte), que en algunos casos es directa
(empleado) o indirecta (empleador), de carcter obligatorio por el principio
de solidaridad. Se les impone otras obligaciones en el plano administrativo,
como informaciones, formularios, declaraciones juradas.
ESTADO Y ENTES ADMINISTRADORES: Intervienen como
conductores y gestores de los regmenes.
BENEFICIOS QUE INTEGRAN LA SEGURIDAD SOCIAL
1.VEJEZ:
Trabajadores dependientes, autnomos y empleados pblicos, de
cumplir requisitos, edad y aportes con aos de servicio, sern acreedores a
prestacin econmica cubierta por el SIJP, nacional o provincial.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 29
2. PENSIN GRACIABLE: para determinadas personas
carenciadas.
3.MUERTE : Beneficio de pensin para familiares designados por
ley, en razn del vnculo o convivencia. Otorga rgimen previsional por
empleados pblicos o privados.
4. Pensin asistencial para los parientes en razn del vnculo o
convivencia sin recursos propios. Beneficio no contributivo otorgado por
Estado.
5. Cobertura de los gastos de sepelio. Cubiertos por Servicios
Sociales, si era dependiente. En los casos de Accidente de trabajo el servicio
es a cargo de la ART.
6. ENFERMEDAD O ACCIDENTE NO PROFESIONAL
7Licencias pagas por tiempo determinado para empleados
privados o pblicos, segn antigedad.
8Atencin mdica-farmacutica-hospitalaria. Brindan
obras sociales de la seguridad social
9Indemnizacin por disminucin de la capacidad a cargo
de los empleadores en la actividad privada regulados por LCT-212
10Atencin mdica y prestaciones conexas a carenciados en
establecimientos del estado
11.ACCIDENTE DE TRABAJO-ENFERMEDAD
PROFESIONAL, cubierto por la Ley de riesgos del trabajo.
12Atencin mdica, farmacutica, ortopdica, prtesis,
rehabilitacin, a cargo de ART o empleador autoasegurado.
13.Licencia paga por trmino de un ao por incapacidad
temporaria, a cargo de ART.
14Indemnizacin de pago nico, o prestacin peridica, segn el
grado de incapacidad permanente derivada de accidente o enfermedad
profesional .Empleado pblico y privado-ART
15. INVALIDEZ
15.1Retiro por Invalidez total para empleados pblicos, privados y
autnomos.
15.2Pensin asistencial por invalidez: beneficio no contributivo
para personas carentes de recursos y sin beneficios previsionales
15.3Indemnizacin por extincin del contrato para empleados
privados LCT art.212
15.4Asistencia mdica y rehabilitacin para dependientes
invalidados por razones laborales-ART
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 30
En caso de invalidez, las personas sin recursos cuentas con
entidades privadas sin fines de lucro para asistencia (I.R.A.M.- A.L.P.I.)
Los afiliados al sistema previsional cuentan con un fondo
para tratamientos de rehabilitacin psicofsica y recapacitacin
laboral ( PAMI)
16. Cargas de familia
16.1Prestaciones familiares
CONYUGE
HIJO
HIJO CON DISCAPACIDAD
AYUDA ESCOLAR ANUAL entre otras.
Destinatarios: Trabajadores pblicos, privados, jubilados y
pensionados
16.2Licencia por nacimiento o fallecimiento de familiares empleados
pblicos y privados
17. DESEMPLEO
Prestacin por desempleo, trabajadores de la actividad privada,
excluidos servicio domstico.
Su importe no es adecuado
- Lmite temporal de un ao
No garantiza mantener igual nivel que el existente en actividad
laboral
Cubre la obra social.
- Cubre Asignaciones familiares
------------------------------------------------------------
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 31
PROCEDIMIENTO NECESARIO PARA OPERAR
SU DECLARACIN
a) INGRESO: Se opera en pgina Web institucional de AFIP.
b) Debe utilizarse para ingresar: CLAVE FISCAL
c) Debe estar habilitado para el sistema Mi declaracin
Se reitera que toda la materia de seguridad social, y los diferentes
subsistemas pueden estar expuestos a cambios sucesivos, lo que implica en
el caso de los alumnos, que deben controlar antes de actuar, el
procedimiento vigente, todo lo que puede solucionarse mediante el acceso a
la pgina de ANSES para mayor verificacin
NUEVOS MTODOS: Estimulados por el principio de
progresividad se han implementado programas que facilitan el
acceso a los beneficios como seguidamente se informa:
Creacin de un cdigo nico de identificacin
de personas. 7
El Director Ejecutivo de la Administracin Nacional de la Seguridad
Social (ANSES), Amado Boudou, anunci la creacin de un nuevo Cdigo
nico de Identificacin de Personas (CUIP).
Esta clave deber utilizarse para todas las gestiones relacionadas con
la seguridad social, los sistemas impositivos, laborales y para cualquier tipo
de vinculacin de las personas, fsicas o jurdicas, con el Estado
FUNCIONES DEL ORGANISMO AFIP
7 Agosto 2008
La Administracin Federal de Ingresos Pblicos es el ente encargado
de ejecutar las polticas impulsadas por el Poder Ejecutivo Nacional en
materia tributaria, aduanera y de recaudacin de los recursos de la
seguridad social.
Este organismo creado en el ao 1997 (Decreto 618/1997) est
integrado por la Direccin General de Aduanas (DGA), la Direccin General
Impositiva (DGI) y la Direccin General de los Recursos de la Seguridad
Social (DGRSS).
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 32
PGINA
http:/www.afip.gov.ar/institucional/
RESOLUCIN VIGENTE de AFIP para las operatorias de carga de las
obligaciones de la seguridad social
Resolucin General (AFIP) 3224/2011
Seguridad Social. Resolucin General N 3834 (DGI), texto sustituido por la
Resolucin General N 712, sus modificatorias y complementarias. Nuevo
Programa Aplicativo. Norma modificatoria y complementaria.
}
Fecha de la norma: 25/11/2011 publicada en el B.O.: 30/11/2011
VISTO la Actuacin SIGEA N 15236-243-2011 del Registro de esta
Administracin Federal, y CONSIDERANDO:
Que la Resolucin General N 3834 (DGI), texto sustituido por la
Resolucin General N 712, sus modificatorias y complementarias,
estableci el procedimiento que deben observar los empleadores para
determinar nominativamente e ingresar, los aportes y contribuciones con
destino a los distintos subsistemas de la seguridad social.
Que la Resolucin N 144/10 de la Administracin Nacional de la
Seguridad Social (ANSES) determin que las empresas, que a la fecha de su
dictado, se encontraren comprendidas en el Sistema de Fondo
Compensador para el pago de asignaciones familiares, quedan incorporadas
de pleno derecho al Sistema Unico de Asignaciones Familiares (SUAF), no
pudiendo efectuarse compensaciones a partir del perodo devengado julio
de 2010, con excepcin de las asignaciones correspondientes a beneficiarias
en uso de licencia por maternidad y/o maternidad down, por los perodos
en que se extiendan o completen dichas licencias.
Que, por otra parte, a efectos de poder identificar adecuadamente a
los trabajadores comprendidos en los convenios de corresponsabilidad
gremial vigentes, celebrados en el marco de la Ley N 26.377 y su Decreto
Reglamentario N 1370/08, resulta necesario actualizar el listado de
productores que suscribieron dichos convenios, incorporando las
novedades en el aplicativo Sistema de Clculo de Obligaciones de
laSeguridad Social - SICOSS.
Artculo 1 La determinacin nominativa e ingreso de los aportes
y contribuciones con destino a los distintos subsistemas de la seguridad
social conforme al procedimiento dispuesto por la Resolucin General N
3834 (DGI), texto sustituido por la Resolucin General N 712, sus
modificatorias y complementarias, deber efectuarse mediante la
utilizacin de la Versin 35 del programa aplicativo denominado Sistema
de Clculo de Obligaciones de la Seguridad Social - SICOSS, cuyas
novedades se receptarn automticamente en el sistema Su Declaracin.
Art. 2 Sustityese en el Anexo IV de la Resolucin General N
3834 (DGI), texto sustituido por la Resolucin General N 712, sus
modificatorias y complementarias, la Tabla T03 Cdigos de Actividad, por
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 33
la que se consigna con igual denominacin en el Anexo II de la presente.
Art. 3 Aprubanse la Versin 35 del programa aplicativo
Sistema de Clculo de Obligaciones de la Seguridad Social - SICOSS y los
Anexos I y II que forman parte de la presente.
Art. 4 Las disposiciones de esta resolucin general entrarn en
vigencia a partir del primer da hbil administrativo inmediato siguiente al
de su publicacin en el Boletn Oficial, inclusive, y sern de aplicacin para
la generacin de declaraciones juradas (F.931) correspondientes al mes
devengado noviembre de 2011 y los siguientes.
La obligacin de utilizacin de la nueva versin del programa
aplicativo comprende tambin las presentaciones de declaraciones juradas
originales o rectificativas correspondientes a perodos anteriores a
noviembre de 2011 que se efecten a partir de la vigencia de la presente.
No obstante, excepto en el caso de los empleadores que encuadren
en las situaciones que se explicitan a continuacin, el resto de los
empleadores podrn continuar utilizando la Versin 34 del programa
aplicativo denominado Sistema de Clculo de Obligaciones de la Seguridad
Social - SICOSS hasta el ltimo da del mes siguiente al de publicacin de
la presente:
PROGRAMA APLICATIVO SICOSS - VERSION 35
CARACTERISTICAS, FUNCIONES Y ASPECTOS TECNICOS PARA SU
USO
1. REQUERIMIENTOS DE HARDWARE Y SOFTWARE
1.1. PC con Procesador de 500 Mhz o superior.
1.2. Memoria RAM mnima: 128 Mb.
1.3. Memoria RAM recomendable: 256 Mb o superior.
1.4. Disco rgido con un mnimo de 10 Mb. (disponibles para la instalacin).
1.5. Windows 98 o NT o superior.
1.6. Instalacin previa del S.I.Ap. - Sistema Integrado de Aplicaciones -
Versin 3.1 Release 2 o superior.
2. NUEVAS FUNCIONALIDADES
2.1. Elimina la posibilidad de compensacin de las asignaciones familiares
correspondientes a licencia por maternidad o maternidad down.
2.2. Habilita a los nuevos productores que suscribieron Convenios de
Corresponsabilidad Gremial, a efectos de que puedan declarar a los
trabajadores comprendidos en los mismos.
2.3. Asigna los cdigos de actividad 109 y 110 para identificar a los
trabajadores comprendidos en las Resoluciones N 268/09 y N 824/09 del
Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social, que se encuentran
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 34
Para finalizar esta introduccin a la temtica de la Seguridad Social,
profundizaremos sobre la prestacin por Desempleo.
Prestacin por Desempleo
La Prestacin por Desempleo se otorga al trabajador en relacin
de dependencia cuando el mismo haya sido despedido o su
contratacin laboral se extinga por causas no imputables al
mismo, como por ejemplo: despido sin justa causa o por quiebra
del empleador.
El acceso al beneficio y su duracin se establece en funcin de la
cantidad de perodos laborales que el trabajador tenga
registrados en el Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones
(SIJP) a la fecha de ruptura de la relacin laboral que, en el
marco de lo dispuesto por las leyes nmeros 20.744, 24.013 y
25.371, origina el desempleo.
Esta prestacin no se otorga:
a los empleados de la Administracin Pblica Nacional, Provincial o
Municipal,
del Rgimen Agrario ni
del Servicio Domstico.
prestando servicios en dependencias de las Provincias que hayan
transferido sus sistemas previsionales al Sistema Integrado Previsional
Argentino (SIPA).
Dichos trabajadores estn alcanzados por un aporte personal adicional,
cuya alcuota se consignar en el campo Aporte Adicional%, existente a
nivel de nmima.
2.4. Efecta validaciones sobre los montos mnimo y mximo de la base
imponible para la determinacin de aportes y contribuciones con destino a
los subsistemas de la seguridad social.
2.5. Incorpora nuevos cdigos en la tabla correspondiente a obras sociales
Las caractersticas, funciones y aspectos tcnicos para su uso se especifican
en el Anexo I de la presente. El mencionado sistema estar disponible en el
sitio web de esta Administracin Federal
(http://www.afip.gob.ar).
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 35
Tampoco comprende a:los empleados de los Establecimientos
Privados de Educacin y
los docentes de las Universidades Privadas.
Tambin estn excluidos los empleados que se encuentren
inscriptos bajo el Rgimen de Monotributo y aquellos
trabajadores que afectados por un accidente o enfermedad
profesional se encuentren percibiendo una prestacin dineraria
por dicha circunstancia.
OBLIGACIONES
Para que el trabajador acceda a la prestacin por desempleo se requiere que
el empleador cumpla con las siguientes obligaciones (Ley 24013, Art. 120):
Ingresar sus contribuciones al Fondo Nacional de Empleo.
Completar el "Formulario Solicitud Prestacin por Desempleo " y
entregarlo al trabajador cuando as corresponda.
Proporcionar a ANSES toda la documentacin, datos y
certificaciones que le sean requeridas.
Comprobar fehacientemente que el trabajador en el caso de que
fuera perceptor de prestaciones por desempleo hubiera
cumplimentado la correspondiente"Suspensin de la prestacin por
Desempleo" al momento de incorporarse a la empresa.
Registrar el contrato o relacin laboral del trabajador conforme lo
establece la normativa laboral vigente.
El decreto 739/92 (Art. 8) reglamentario de la Ley Nacional de
Empleo establece en su artculo 8 inc. a): "Proporcionar al
trabajador documento que acredite la extincin de la relacin o
contrato laboral".
La ley 20.744 que crea el Rgimen de Contrato de Trabajo establece
en su Art. 80 (2do. prrafo):Cuando el contrato de trabajo se
extinguiere por cualquier causa, el empleador estar obligado a
entregar al trabajador un certificado de trabajo, conteniendo las
indicaciones sobre el tiempo de prestacin de servicios, naturaleza de
estos, constancia de los sueldos percibidos y de los aportes y
contribuciones efectuados con destino a los organismos de Seguridad
Social".
Finalmente la Ley 24.241 que crea el Sistema Integrado de
Jubilaciones y Pensiones (SIJP), establece en su artculo 12, inc. g) la
siguientes obligaciones del empleador: otorgar a los afiliados y
beneficiarios y sus derechohabientes, cuando stos lo soliciten, y en
todo caso a la extincin de la relacin laboral, las certificaciones de
los servicios prestados, remuneraciones percibidas y aportes
retenidos y toda otra documentacin necesaria para el
reconocimiento de servicios u otorgamiento d cualquier prestacin".
Para tener en cuenta:
Informacin sobre DDJJ y aportes del trabajador con posterioridad al cese:
Todo importe remunerativo no declarado ante la
AFIP/DGI que fuera abonado al trabajador con
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 36
posterioridad al cese, debe ser informado mediante
DDJJ rectificatoria del mes o meses en que se produjo
su devengamiento (periodo laboral al cual se refiere la
retribucin) y no como correspondiente al mes en que se
est realizando el pago de los aportes y contribuciones.
Al empleador del Rgimen de la Construccin se le recuerda su
obligacin de entregar al trabajador en la oportunidad del cese
laboral, la Libreta de Aportes del Fondo Nacional de Empleo, con
la acreditacin de los correspondientes depsitos y la
actualizacin a que hubiere lugar, segn lo establecido por el
artculo 17 de la Ley 22.250.

Contar con este documento es un requisito para que el trabajador

pueda acceder a la prestacin por Desempleo que establece la Ley
N 25.371.
SUSPENSIN DE LA PRESTACIN
Se debe recordar a los empleadores cuando incorporen
personal :debe requerirle al nuevo trabajador una declaracin
jurada en la que conste si fue beneficiario de la prestacin por
desempleo.
El trabajador debe solicitar la suspensin del
beneficio dentro de los 5 (cinco) das hbiles de incorporado a la
empresa.
Para cumplimentarla debe:
1. Solicitarla en forma personal o a travs de una nota presentada
por una persona autorizada, la cual deber exhibir el DNI del titular, en
cualquier delegacin de ANSES.
2. Tambin puede optar por enviar un telegrama o carta documento
dirigido a este organismo consignando la fecha de incorporacin a la nueva
actividad, su apellido y nombre, Nro. del DNI y firma del titular.
PENALIDADES POR INCUMPLIMIENTO
Decreto 739/92 (Art. 13 inc. g): La negativa infundada a
suministrar los informes y certificados que justificadamente se
le requiera, ser sancionada con multa de hasta el diez por ciento
(10%) de las remuneraciones totales abonadas por el empleador
en el mes anterior al pedido de informacin. Decreto 739/92
(Art. 13 inc. h): La falsedad o adulteracin de los datos referidos
a los beneficiarios ser sancionada con multa de hasta el 40 % de
las remuneraciones totales abonadas por el empleador en el mes
anterior al pedido de informacin.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 37
QUIN ABONA EL DESEMPLEO?
17 de January de 2012
En algn momento ANSES fue un organismo marginal y en retirada, pero
ahora es un organismo presente que refleja un Estado ms eficiente y que
consagra derechos.
Diego Bossio
Director Ejecutivo
categora ANSES.
La Administracin
Nacional de la
Seguridad Social,
ANSES, es la encargada de pagar el Fondo de Desempleo
que es establecido por la Ley N 24.013, todo trabajador
que presta relacin de dependencia y es despedido tiene
derecho a gestionar una prestacin econmica por desempleo.
La misma comprende la prestacin medico asistencial de acuerdo, el pago
de las Asignaciones familiares y se realiza un cmputo por el periodo que
trabajo a los efectos previsionales.
La persona despedida de su empleo podr iniciar el trmite en forma
personal, del Fondo de Desempleo, solicitando un turno, a travs de:
Internet ingresando a la pagina Web de anses.gov.ar Autopista de
Servicio solicitar Turno
Llamando por telfono al N 130 de lunes a viernes de 8 a 20 horas
Se debe tener en cuenta que el trmite es personal o sea, no se admiten
gestores ni intermediarios, cuenta con 90 das hbiles luego de la fecha del
anses fondo de desempleo turno
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 38
despido. Transcurrido ese plazo ser descontado 1 da de prestacin por
cada da hbil.
La documentacin a presentar debe ser toda en original y fotocopias de la
siguiente documentacin:
DNI, LE o LC. En caso de extravo o renovacin, presentar la
constancia de inicio de trmite en el Registro Nacional de las Personas y la
Partida de Nacimiento. Si el titular es extranjero, el DNI es obligatorio y no
le puede reemplazar otro documento.
Documentacin que acredita el desempleo:
1. Despido sin justa causa: Telegrama de despido o Carta Documento o
Nota de despido con firma del empleador certificada por banco,
escribano pblico, funcionario de ANSES o autoridad judicial.
2. Despido por quiebra o concurso preventivo del empleador: Nota del
sndico certificando la disolucin del contrato laboral o sentencia de
quiebra autenticada por el juzgado.
3. Resolucin del contrato de trabajo por denuncia del trabajador
fundada en justa causa (Art. 242 LCT): Telegrama/s de
desvinculacin laboral por denuncia del trabajador fundada en justa
causa y el formulario PS. 3.2 Requerimiento de Actuacin
Administrativa Prestacin por Desempleo. Si existiese duda sobre
la justa causa del despido, ANSES, podr a travs de la UDAI
requerir una intervencin sumaria del Ministerio de Trabajo,
Empleo y Seguridad Social acreditando la situacin legal de
desempleo.
4. Resolucin del contrato de trabajo por denuncia del empleador
fundada en la justa causa del despido (Art. 242 LCT): Telegrama de
despido, telegramas del empleado rechazando la justa causa de
despido y el formulario PS. 3.2 Requerimiento de Actuacin
Administrativa Prestacin por Desempleo por el que el Ministerio
de Trabajo, Empleo y Seguridad Social lo encuadra, si corresponde,
en una situacin legal de desempleo (se gestiona en la UDAI).
5. No renovacin de un contrato a plazo fijo: Contrato de trabajo
vencido. Declaracin jurada para el inicio de trmite de la
prestacin por Desempleo (Formulario PS. 3.23).
6. Trabajador era beneficiario de una prestacin de ART al momento
de producirse el cese laboral: Certificado de alta mdica o resolucin
por la que se determina un grado de incapacidad laboral
permanente definitiva inferior al 66%.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 39
El Desempleado para poder cobrar las Asignaciones Familiares ordinarias y
extraordinarias que correspondan debe presentar la documentacin que
establece el Rgimen Nacional de Asignaciones Familiares vigente:
Si ya inici el trmite: Constancia de estado de trmite otorgada por
ANSES. Eventualmente, de existir diferencias entre la informacin obrante
en los sistemas informticos y la documentacin presentada, podr
solicitrsele documentacin adicional, por ejemplo: algn recibo de sueldo
del ltimo empleador.
Es muy importante que para solicitar la prestacin deben estar cargados los
datos en las bases de ANSES, tanto sean del titular como de su grupo
familiar. De encontrarse todos los datos cargados en dichas bases no ser
necesario adjuntar ninguna documentacin.
Tenga en cuenta que todas las notificaciones enviadas por ANSES al
domicilio declarado por usted son consideradas vlidas. Cualquier
modificacin en los datos personales o alta, bajas o modificaciones de sus
cargas familiares, es obligacin del beneficiario declarar inmediatamente al
organismo y si fuese necesario deber adjuntar la documentacin que lo
avale.
LEY DE RIESGOS DEL TRABAJO
Y NUEVO DECRETO. JURISPRUDENCIA.
Lucca de Hoz, Mirta Liliana c/Taddei, Eduardo Carlos y otro
s/accidente - accin civil Jurisprudencia in extenso
En la ciudad de Buenos Aires, a los 3 das del mes de diciembre de
2010,para dictar sentencia en los autos LUCCA DE HOZ MIRTA LILIANA
C/ TADDEI EDUARDO CARLOS Y OTRO S/ ACCIDENTE - ACCIN
CIVIL, se procede a votar en el siguiente orden:
LA DOCTORA ESTELA MILAGROS FERREIRS DIJO:
I.- Vienen estos autos a consideracin del Tribunal en virtud del
pronunciamiento de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin que revoc
parcialmente la resolucin dictada por la Sala IV de esta Excma. Cmara de
Apelaciones del Trabajo y orden modificarla de acuerdo a los fundamentos
a los que all se remite (v. fs. 839 y fs. 835/836vta.).-
La Sala IV de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo haba
dispuesto, entre otros extremos, confirmar la sentencia de primera
instancia en cuanto descartaba el planteo de inconstitucionalidad del art. 15
de la Ley de Riesgos del Trabajo, con fundamento en que en el caso no se
reclam una reparacin integral en los trminos del Cdigo Civil (fs.
754/758). Tambin decidi eximir de responsabilidad al empleador.-
A su turno la parte actora (fs. 767/785) interpuso recurso
extraordinario, y a fs. 811, el mximo Tribunal, lo declar procedente en
forma parcial. Es decir, slo en cuanto a la inconstitucionalidad del sistema
de clculo previsto en el art. 15 de la Ley 24.557, mas descart las cuestiones
relativas a la compensacin dineraria adicional y a la responsabilidad del
empleador por considerar que son de carcter comn, con lo que, las
restantes cuestiones tratadas en la sentencia de la Sala IV, quedaron
firmes.-
Asimismo orden dictar un nuevo pronunciamiento con base en los
fundamentos consignados en el dictamen de la Sra. Procuradora Fiscal ante
la Corte Suprema de Justicia de la Nacin obrantes a fs. 835/836.-
II.- Los fundamentos esenciales del dictamen al que se remite la Corte,
se basan en la doctrina del fallo Aquino, en sus diferentes votos que all
se identifican, con especial hincapi en lo irrazonable del texto legal de la
ley en cuanto determina una indemnizacin escasa en su monto. Ello por
cuanto el inc. 2 del art. 15 de la Ley de Riesgos del Trabajo, nicamente
indemniza daos materiales y, dentro de estos, nicamente el lucro cesante:
prdida de ganancias, que, a su vez, evala menguadamente (Fallos
327:3753, considerando 6, pg.3769). En dicho fallo tambin se agreg
que la L.R.T. no se adecua a los lineamientos constitucionales a pesar de
Bibliografa Bsica
Para cumplir con los
objetivos de la Unidad 11
del programa, es necesario
profundizar en los temas
desarrollados en el
Captulo XI del libro
Curso del Derecho del
Trabajo y de la Seguridad
Social (Mirolo, 2003),
relacionndolos con los
comentarios y
actualizaciones de las
lecturas, legislacin y
anexos del mdulo.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 3
haber proclamado que tiene entre sus objetivos reparar los daos
derivados de accidentes de trabajo y de enfermedades profesionales (art. 1,
inc. 2 b); y ha negado, a la hora de proteger la integridad psquica, fsica y
moral del trabajador, frente a supuestos regidos por el principio alterum
non laedere, la consideracin plena de la persona humana y los imperativos
de justicia de la reparacin seguidos por nuestra Constitucin Nacional y,
por consiguiente por esa Corte, que no debe cubrirse slo en apariencia
(dem, Considerando 7).-
Tambin indic que en autos, el a-quo debi ponderar -como seal
VE en el precedente Arostegui- que la doctrina constitucional de la Corte
tiene dicho y reiterado que el valor de la vida humana no resulta apreciable
tan slo sobre la base de criterios exclusivamente materiales, ya que no se
trata de medir en trminos monetarios la exclusiva capacidad econmica de
las vctimas, lo que vendra a instaurar una suerte de justicia compensatoria
de las indemnizaciones segn el capital de aqullas o segn su capacidad de
producir bienes econmicos con el trabajo, puesto que las manifestaciones
del espritu tambin integran el valor vital de los hombres (Aquino, voto
de los jueces Petracchi y Zaffaroni, Maqueda y Belluscio, y Highton de
Nolasco, Fallos 327:3753; 3765/3766, 3787/3788 y 3797/3798 y sus citas
Daz, voto de la jueza Argibay, Fallos 329:473, 479/480 y sus citas; ver
considerando 5 in re: Arostegui, Pablo Martn c/ Omega Aseguradora de
Riesgos del Trabajo S.A. y Pametal Peluso y Compaa S.R.L. del 8 de abril
de 2008).-
Sobre tales premisas, as destacadas en el dictamen, es dable concluir
que el sistema previsto en la norma del art. 15 de la L.R.T., en el caso, no
constituye un resarcimiento razonable ni tampoco satisface el derecho a
una reparacin integral consagrada desde antiguo por el Supremo
Tribunal.-
Ahora bien, cabe tener en cuenta -aunque es obvio- que se plante en el
tiempo una necesidad de actualizar los montos previstos por la L.R.T.-
As, fue dictado el decreto 1694/2009 (B.O. 06-11-09) con el objeto de
mejorar las prestaciones dinerarias en concepto de incapacidad laboral
permanente y muerte, actualizando las compensaciones dinerarias
adicionales de pago nico, eliminando los topes indemnizatorios para todos
los casos y estableciendo pisos por debajo de los cuales no se reconocer
vlidamente el monto indemnizatorio.-
No paso por alto que el mencionado decreto es muy posterior a la fecha
del deceso del causante (ocurrido el 25 de julio de 1999), ms ello no impide
su aplicacin en los presentes autos.-
Lo sostengo por cuanto la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha
expresado en la causa Arcurri Rojas, Elisa c. ANSES de fecha 3 de
noviembre de 2009, que la posibilidad de aplicar la nueva legislacin a
casos regidos por regmenes anteriores ha sido admitida por esta Corte en
Fallos: 308:116 y 883; 310:995; 312:2250 y 316:2054, precedentes en los
que se extendi la aplicacin de una norma posterior a los casos en que la
muerte del causante se haba producido con anterioridad a su vigencia.
Que sobre la base de la finalidad protectora de las disposiciones que
regulan la seguridad social, esos fallos aplicaron la norma ms
favorable, exgesis que concuerda con el propsito del legislador de
promover la progresividad de los derechos sociales, segn ha sido
preceptuado, ms tarde, en el art. 75, inciso 23, de la Constitucin
Nacional y en diversos tratados de derechos humanos reconocidos con
Ley de Riesgos del
Trabajo
Recuerde que el texto
completo de la Ley de
Riesgos del Trabajo se
encuentra en la carpeta de
Legislacin y Anexos
del mdulo.
Texto Completo
Decreto 1694/2009
Recuerde que el texto
completo del decreto se
encuentra disponible en la
carpeta de Legislacin y
anexos del mdulo.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 4
jerarqua constitucional en las disposiciones del inciso 22 del artculo
mencionado.
Que sera estril el esfuerzo realizado por el legislador para cumplir
con la obligacin establecida en el art. 1 del Protocolo Adicional de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Protocolo de San
Salvador), en cuanto exige que los Estados parte adopten todas las
medidas necesarias hasta el mximo de los recursos disponibles para
lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos sociales, si
por va interpretativa se sustrajera de esa evolucin a quienes se
encuentran en situacin de total desamparo por aplicacin de leyes
anteriores que establecan un menor grado de proteccin, mxime
cuando se encuentra demostrado que el causante y, por ende, su viuda,
renen los requisitos necesarios para el reconocimiento de los derechos
pretendidos, segn han sido previstos en el actual esquema normativo
(ver tambin mi voto en OJEDA, ANABELA VANESA P/ SI Y EN
REPRESENTACIN DE SUS HIJOS MENORES ALAN NAHUEL Y
LUCAS MANUEL STURLA C/ A.R.T. INTERACCIN S.A., sent.
42.875 del 19-08-2010).-
En relacin a este tema, en un trabajo que he publicado recientemente
he sostenido, entre otras cosas, lo siguiente:
El Derecho de la Seguridad Social, est conformado por un conjunto de
normas jurdicas que regulan la proteccin de las contingencias sociales,
tales como, la salud, la vejez, la desocupacin, y, en general, todas aqullas
circunstancias de la vida que, ya sea por cuestiones econmicas, biolgicas,
familiares, sociales, etc. generan circunstancias vitales desestabilizantes.-
En este territorio (de la Seguridad Social) la proteccin que debe
brindarse para cubrir la contingencia, obliga a la sociedad a la proteccin de
sus miembros, en los casos previstos, a adoptar todas las medidas
necesarias hasta el mximo de los recursos disponibles para lograr
progresivamente la plena efectividad de los derechos sociales.-
Esto nos enfrenta abruptamente, con dos problemas especiales y
profundos, cual es la cuantificacin de la proteccin y la ubicacin del
hecho ocasionante de la proteccin, frente a la ley y a su posible
modificacin para actualizarla.
Por otra parte, la especificidad del tema nos obliga, como tiene dicho la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, al reconocimiento de que el
principio de progresividad conduce a la satisfaccin plena de esos derechos,
desterrando interpretaciones que conduzcan a resultados regresivos en la
materia.
La progresividad, justamente, est directamente vinculada con la
dinmica y con el avance, estando esto orientado, como bien lo destaca
Gialdino, a la "plena efectividad" de los derechos y all se encuentra el
compromiso del Estado que es quien debe proveer en estas situaciones.-
Por eso, se habla de progresividad dinmica y de progresividad
unidireccional; de la obligacin de proceder lo ms expedita y eficazmente
posible con miras a lograr el objetivo; una obligacin concreta y constante
(observacin general 13, prr. 31, del PIDESC), y a la vez, debemos recordar
que el compromiso de realizacin progresiva existe independientemente del
incremento de los recursos.
En suma, la progresividad dinmica consiste en producir un
movimiento constante.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 5
Existe, por otra parte en la progresividad unidireccional, un principio de
prohibicin de retroceso social.
En el mismo andarivel, tambin ha sealado la Corte que sera estril el
esfuerzo realizado por el legislador para cumplir en el artculo 1 del
Protocolo Adicional de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
(Protocolo de San Salvador), en cuanto exige que los Estados parte adopten
todas las medidas necesarias hasta el mximo de los recursos disponibles
para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos sociales, si
por va interpretativa se sustrajera de esa evolucin a quienes se encuentran
en situacin de total desamparo, por aplicacin de leyes anteriores que
establecan un menor grado de proteccin, mxime cuando se encuentra
demostrado que el causante reuna los requisitos para el reconocimiento de
los derechos pretendidos, segn han sido previstos por un actual sistema
normativo.-
Sobre esta base, es que el Supremo Tribunal hace, por ejemplo, lugar a
la pretensin de una actora que, con motivo del fallecimiento de su esposo,
que tiene lugar en setiembre de 1993, poca en la cual rega la ley 18037 y
ante la denegatoria de la ANSES que rechazaba la peticin por considerar
que no se encontraban probados los ltimos aos de actividad del causante,
a la par que reconoci 32 aos, 2 meses y 6 das de servicios, y admite que
se aplique la nueva ley posterior.
Se consideraba no aplicable al caso la ley 24241, y s, la ley 18037, por
ser esta ltima la ley vigente en el momento de la muerte del causante.
Es que por otra parte se encontraba el decreto 136/1997, para los
fallecidos con posterioridad a la entrada en vigencia de la ley.
Sobre tal base, ya la Corte haba reconocido la posibilidad de aplicar la
nueva legislacin a regmenes anteriores, extendiendo la aplicacin de una
norma posterior, aun cuando la muerte se haba producido con anterioridad
a su vigencia.-
He aqu el meollo de la cuestin, en tales casos surge la necesidad de la
aplicacin de la norma ms favorable, en correspondencia con el principio
de progresividad de los derechos sociales.
All, es donde se direccionan los principios de justicia social, la norma
ms favorable, y el principio de progresividad, para la satisfaccin plena de
los derechos, de manera tal, que se dejan definitivamente de lado todas las
consideraciones que conduzcan a resultados regresivos.-
En realidad, se responde, de esta manera, a la aplicacin del artculo 26
de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, que en su artculo
lll sobre Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, se refiere al desarrollo
progresivo, y seala: los Estados parte se comprometen a adoptar
providencias, tanto a nivel interno como mediante la cooperacin
internacional, especialmente econmica y tcnica, para lograr
progresivamente la plena efectividad de los derechos que se derivan de las
normas econmicas, sociales y sobre educacin, ciencia y cultura,
contenidas en la Carta de la Organizacin de los Estados Americanos,
reformada por el Protocolo de Buenos Aires, en la medida de los recursos
disponibles, por va legislativa u otros medios apropiados.
Se responde tambin con la aplicacin del artculo 29 de la misma
convencin, referido a la interpretacin de las normas, cuando expresa, que
ninguna disposicin de la presente convencin puede ser interpretada en el
sentido de lo siguiente:
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 6
a) Permitir a alguno de los Estado parte, grupo o persona, suprimir el
goce y ejercicio de los derechos y libertades reconocidos por la
Convencin, limitarlos en mayor medida que la prevista en ella.
b) Limitar el goce y ejercicio de cualquier derecho o libertad que pueda
estar reconocido de acuerdo con las leyes de cualquiera de los Estados
parte o de acuerdo con otra convencin en que sea parte uno de dichos
Estados.
c) Excluir otros derechos y garantas que son inherentes al ser humano
o que se derivan de la forma democrtica representativa de gobierno.
d) Excluir o limitar el efecto que puedan producir la Declaracin
Americana de Derechos y Deberes del Hombre y otros actos
internacionales de la misma naturaleza.
Se reconoce as el principio de progresividad en direccin a la
satisfaccin plena de los derechos y as lo manifest en Fallos:328:1602, en
voto del doctor Maqueda.
De tal manera, resulta, a mi modo de ver, atinado, recordar que la
propia Corte admiti en varias ocasiones, la posibilidad de aplicar nueva
legislacin a casos regidos por regmenes anteriores, con precedentes en los
que se extendi la aplicacin de una norma posterior a un hecho ocurrido
con anterioridad no sentenciado aun (Fallos:308:116 y 883; 310:995;
312:2250).
En ese andarivel, no resulta ajeno a la juridicidad la posibilidad de
aplicar una norma posterior, por ejemplo a la muerte del causante, aunque
sta se haya producido con anterioridad a su vigencia o, tal vez, la
aplicacin de un aumento de monto en la reparacin por un accidente de
trabajo, cuando el mismo haya devenido legalmente con posterioridad al
evento daoso.
En rigor de verdad, lo que suele tenerse en cuenta, en tales casos, es la
finalidad protectora de las disposiciones que regulan la seguridad social,
que se entrelaza con el principio de progresividad y la aplicacin de la
norma ms favorable, en la interpretacin de esta ltima, con el sentido
expuesto; es decir empujada por la necesaria progresin, impuesta por el
derecho internacional de los derechos humanos, vigente en nuestro pas, a
los efectos de extenderse, desde el momento del hecho, hasta el momento
de la sentencia.
Se cubre as, toda modificacin ms beneficiosa, que se produzca en
el nterin, para el beneficiario del caso, por la legislacin que avance sobre
mejor situacin.
Se trata de un verdadero paraguas de proteccin que seguramente no se
limitar a la seguridad social, sino que resultar abarcativo del derecho del
trabajo in totum. (ver trabajo completo, Estela Milagros Ferreirs,
ALEJAMIENTO TEMPORAL DE LA LEY CUANDO LA APLICACIN DE
LA MISMA CONDUCE A LA PRIVACION DE UN BENEFICIO QUE SE
ENCUENTRA AMPARADO POR EL ART. 14 BIS DE LA CONSTITUCION
NACIONAL. EL PRINCIPIO DE PROGRESIVIDAD Y LA NORMA MS
BENEFICIOSA A LA LUZ DE LOS DERECHOS HUMANOS
INTERNACIONALES, publicado en Doctrina Laboral Errepar N 301,
Septiembre/2010, T XXIV, Pg. 929).-
Entiendo entonces, como adelant, que resulta aplicable al caso el
decreto 1694/09, debiendo considerarse especficamente la conjuncin de
dos artculos del mismo que son, el 2 que establece la supresin de los
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 7
topes previstos en la Ley de Riesgos del Trabajo (en el caso art. 15, inc. 2) y
el 4 que determina un piso en la indemnizacin que corresponde por
aplicacin del art. 15 inc. 2 de la L.R.T. el que nunca ser inferior a PESOS
CIENTO OCHENTA MIL ($ 180.000.-)
III.- Luego, para cuantificar el monto, teniendo en cuenta la diversidad
de datos y parmetros del caso, esto es que el trabajador tena al momento
del deceso slo 46 aos, es decir una extensa vida laboral y social por
delante; su salario a dicha poca (ao 1999), estimo justo fijar el
resarcimiento en $ 500.000.- a los que se agregarn intereses, a partir del
presente pronunciamiento y hasta el momento del efectivo pago, de
acuerdo a la tasa prevista en el Acta 2357 CNAT, Resolucin 8 del 30-05-02
(art. 622 del Cdigo Civil).
Obviamente, no puedo sustraerme en mi consideracin cuantitativa del
hecho de considerar, que se trataba de un trabajador casado, ya que quien
hoy reclama es su viuda como consecuencia de lo cual se troncha un
proyecto un proyecto de familia, y a la vez, tener presente que los avatares
judiciales demoraron ms de once aos la reparacin debida.
IV.- Previo a realizar el pronunciamiento relativo a las costas y
honorarios, cabe reiterar que la modificacin ordenada por el Mximo
Tribunal, slo se aboca a la cuanta del resarcimiento por declarar
inconstitucional el sistema previsto en el art. 15 de la L.R.T. por lo que las
restantes cuestiones resueltas por la Sala IV de esta Excma. Cmara
Nacional de Apelaciones quedan firmes.-
Las costas en ambas instancias sern soportadas por FEDERACION
PATRONAL SEGUROS S.A. (cfr. art. 68 del Cdigo Procesal).-
Sugiero se regulen honorarios a la representacin letrada de la actora y
de la demandada Federacin en el % y %, respectivamente, a
calcularse sobre el monto definitivo de condena, con intereses (arts. 38 de
la ley 18.345 y dems normas arancelarias).-
Por los trabajos de alzada propicio se regulen honorarios a la
representacin letrada de la actora y de la demandada en el % y %,
respectivamente, de los determinados para la primera instancia (art. 14 del
arancel de abogados y procuradores).-
EL DOCTOR GREGORIO CORACH DIJO:
Por compartir sus fundamentos adhiero al voto que antecede.-
EL DOCTOR JUAN CARLOS EUGENIO MORANDO: No vota (art. 125
de la Ley 18.345).
A mrito de lo que resulta del precedente acuerdo el Tribunal
RESUELVE:
1) Modificar parcialmente el fallo de primera instancia, y condenar a
FEDERACION PATRONAL SEGUROS S.A. a pagar a la parte actora la
suma de $ 500.000 (QUINIENTOS MIL PESOS).- ms los intereses segn
lo determinado en el considerando respectivo, en un pago nico como se
indica en la sentencia de fs. 757vta.
2) Declarar las costas en ambas instancias a cargo de la demandada
vencida
3) Regular honorarios a la representacin letrada de la actora y de la
demandada en el % ( por ciento) y % ( POR CIENTO),
respectivamente, a calcularse sobre el monto de condena con intereses.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 8
4) Regular honorarios de alzada a la representacin letrada de la actora
y de la demandada en el % ( POR CIENTO) y % ( POR CIENTO),
respectivamente, de los determinados para la primera instancia.-
Regstrese, notifquese y devulvase.
ART - Nuevo Decreto 1694/09
Preguntas sobre el Decreto 1694/09
Ante la consulta de Clientes sobre las modificaciones que introducidas por
el Ministerio De Trabajo y la Superintendencia de Seguros de la Nacion.
mediante el Decreto 1694/09 a la Ley de Riesgos del Trabajo, hemos
agrupado las mismas y las ofrecemos las correspondientes respuestas,
quedando a la disposicin para mayores aclaraciones.
Vigencia:
A partir de qu fecha entran en vigencia las modificaciones
introducidas por el decreto 1694/09?
A partir de la publicacin del Decreto en el boletn oficial, es decir, las
disposiciones de dicho decreto se aplicarn a los accidentes y/o
enfermedades ocurridos a partir del 06-11-09 en adelante.
Incapacidad Laboral Permanente y muerte:
Se modifican los topes indemnizatorios para incapacidad
permanente y muerte?
Si, se elimina el tope y se incorpora un piso indemnizatorio equivalente a $
180.000 para muertes e incapacidades totales (mayores o iguales al 66%) y
de $ 180.000 multiplicado por el porcentaje de incapacidad para
incapacidades parciales (menores al 66 %).
Cmo se calcula el monto de la incapacidad permanente?
La prestacin dineraria surge de aplicar la frmula establecida en la Ley
24.557 (no hay cambios en la frmula) y la suma resultante deber
compararse con el piso establecido en el decreto 1694, de ambos importes
se abonar el mayor.
La frmula de clculo contina siendo la siguiente:
Ingreso base mensual x 53 x 65 / edad al momento del accidente x
porcentaje de incapacidad.
Para los casos de muerte e incapacidades mayores o iguales al 66%, el
porcentaje de incapacidad a tomar es el 100%.
Cules son los montos que rigen con el nuevo Decreto para las
compensaciones adicionales por pago nico para incapacidades
y muertes?
Esta compensacin adicional corresponde en casos de incapacidades de
ms del 50% y muertes. Los montos son los siguientes:
- Incapacidades mayores al 50% y hasta 66%: $ 80.000 (antes $ 30.000).
- Incapacidades mayores o iguales al 66%: $ 100.000 (antes $ 40.000).
- Muertes: $ 120.000 (antes $ 50.000).
Cmo se efectuar el pago de la incapacidad permanente?
El decreto establece que el pago deber realizarse mediante depsito en una
cuenta bancaria. Est pendiente que el Banco Central de la Repblica
Texto Completo
Decreto 1694/2009
Recuerde que el texto
completo del decreto se
encuentra disponible en la
carpeta de Legislacin y
anexos del mdulo.
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 3
Argentina establezca el funcionamiento de estas cuentas.
Mientras tanto, el pago se realizar mediante cheque de acuerdo a la
modalidad actual.
o Si el accidentado no tiene cuenta bancaria, a quin le corresponde hacer
la apertura de la misma?
Este aspecto se encuentra pendiente de reglamentacin.
Los gastos de la cuenta (por ej. impuesto al cheque) los tiene
que abonar el accidentado?
No, los pagos en conceptos de prestacin dineraria estn excluidos del pago
de impuestos a los crditos y dbitos en cuentas bancarias.
Se mantienen los plazos para efectuar el pago?
Si, son 15 das hbiles desde la recepcin del dictamen y 12 das hbiles para
poner a disposicin el mismo.
Gran Invalidez
Cul es nuevo monto de la prestacin de pago mensual por
gran invalidez?
El nuevo monto de la prestacin de pago mensual por gran invalidez pasa a
ser de $ 2.000 (antes $ 240).
Este monto se actualizar?
El monto se ajustar en la misma proporcin en que lo hagan las
prestaciones del Sistema Integrado Previsional Argentino, es decir por las
variaciones entre 2 estimaciones consecutivas de Mdulo Previsional.
(MOPRE)
Pago de ILT
Cmo se abona la ILT en los siniestros que ocurran a partir del
06/11/09?
Se abonara de acuerdo a lo establecido por la Ley de contrato de Trabajo
Art.208. Es decir, corresponde abonar al trabajador la remuneracin que
perciba al momento del siniestro, ms los aumentos que durante el perodo
de interrupcin fueren acordados para los de su misma categora.
Si el salario estuviere integrado por remuneraciones variables, se liquidar
segn el promedio de lo percibido en el ltimo semestre de prestacin de
servicios.
Otras preguntas:
Qu cambios son los que producen mayor impacto?
El mayor impacto se produce, principalmente, en la eliminacin de los
topes y la inclusin del piso, siendo este ltimo el de mayor incidencia por
el incremento de las obligaciones dinerarias.
A estos incrementos indemnizatorios se debe tomar en cuenta los
incrementos en las prestaciones mdicas.
Este Decreto es un placebo que, segn del Ministerio de Trabajo, intentar
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia Sansinena | 4
reducir los reclamos judiciales.
Los especialistas estiman que en poco tiempo lo que generar son reclamos
judiciales ms elevados, dado que no se han atacados a las causas de fondo
del sistema como los aspectos cuestionados por la Corte Suprema respecto a
la inconstitucionalidad de muchos de los artculos de la Norma.
Por ltimo estas modificaciones generarn un incremento de costos sobre
los actuales contratos de ms del 40% y se vern afectados con mayores
incrementos de alcuotas aquellos Contratos que hayan sufrido alguna
siniestralidad. Ya que la fijacin del incremento esta liberado al criterio de
la ART.
Qu hacer para reducir costos?
Hemos anticipado en otras notas nuestra recomendacin de anticiparse en
bsqueda de otras opciones de ART mejorando costos.
Sin duda el incremento se ha generalizado incluso en los traspasos, pero
siempre existe la posibilidad, estudiando cada caso en particular, de
obtener costos optimizados. Por lo cual recomendamos la consulta
particular.
Fallo Aquino
Introduccin
Como ya fuera expuesto, uno de los artculos ms discutidos y atacado por no
superar el control de constitucionalidad, fue el art 39 de la LRT, en tanto el
mismo veda al damnificado empleado la posibilidad de optar por el ejercicio de
la accin civil, como siempre lo admiti la ley de accidentes anterior (9688),
salvo casos de dolo.
Todos los tribunales del pas, juzgados de primera instancia, cmaras y
tribunales superiores de provincia, comenzaron a declarar la
inconstitucionalidad del citado artculo, recibiendo asimismo fuertes crticas de
parte de la doctrina especializada como lo podrn observar en cualquier manual
laboral que se consulte.
No obstante la presin jurisprudencial y doctrinaria, la Corte designada por el
entonces presidente Menem, (gestor de la reforma legal en materia de riesgos)
fue obsecuente salvaguardando la integridad de la Ley de Riesgos del Trabajo,
en el fallo GOROSITO, repeliendo con ello los intentos de plantear la
inconstitucionalidad de la ley.
El cambio de Gobierno, Kirchner mediante, trajo aparejado el cambio de los
integrantes de la Corte, y fue as que la actual integracin produjo una
convulsin en los estrados al irrumpir con nuevos vientos en el ao 2004, con
importantes declaraciones de inconstitucionalidad que produjeron una fractura
de la ley de riesgos inconmovible, hasta estos fallos.
Si bien la Corte ataca puntos neurlgicos de la ley, no por ello desconoce el
cuerpo legal como sistema de prevencin de los riesgos de trabajo, pues valida la
existencia de las Aseguradoras de Riesgo del Trabajo asignndoles la
responsabilidad que les cabe en el control de los riesgos emergentes de la
prestacin laboral.
Al declarar la inconstitucionalidad del art 39 de la LRT que vedaba el acceso a la
va civil abri en favor del empleado accidentado el derecho a obtener la
REPARACIN INTEGRAL prevista en la ley civil como derecho comn,
estableciendo importantes fundamentos legales y en especial la normativa
contenida en Tratados Internacionales.-
Es por el importante contenido de esta jurisprudencia que lo introducimos en
forma completa ofreciendo su lectura por el alto valor jurdico que emana de la
misma.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 3
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TRIBUNAL: Corte Suprema de Justicia de la Nacin
AUTOS: Aquino, Isacio c/ Cargo Servicios Industriales S.A. s/
accidentes ley 9688
FECHA: 21/09/2004
Suprema Corte:
-ILa
Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo (Sala VI), modific
parcialmente la decisin de primera instancia -que declar la invalidez
constitucional del artculo 39, primer prrafo, de la Ley de Riesgos del Trabajo
(LRT n 24.557), y admiti el reclamo de indemnizacin por minusvala laboral
con fundamento en normas de derecho comn (cfse. fs. 103/104 y 558/559)-
elevando el monto de condena. Para as decidir, en lo que interesa, entendi que
resulta incompatible con las garantas previstas, entre otras normas, en los
artculos 14 bis, 16, 17, 19, 23, 43 y 75, inciso 22, de la Ley Fundamental, que una
persona incapacitada por la culpa de otra o por la cosa viciosa o peligrosa bajo la
guarda de un tercero no pueda ser indemnizada en plenitud por el slo hecho de
ser un trabajador; mxime cuando lo anotado supone ignorar que atae a ellos
una doble tutela, como vctimas del perjuicio y dependientes, amparados por los
principios favor debilis e in dubio pro operario. Frente a lo sealado, dijo que
nada pueden los argumentos generales y abstractos relativos a la previsibilidad
econmica del sistema instaurado por la ley bajo examen o al obligado
resguardo de los intereses de la comunidad global por sobre alguno de sus
sectores, porque en tal caso la directiva implementada no puede ser irrazonable
ni preterir otros derechos tambin reconocidos, como el de la integralidad de la
reparacin o los relacionados con la tutela del trabajo en sus diversas formas (v.
arts. 14 bis y 28 de la C.N.). Se explay, a su turno, sobre numerosos dispositivos
de derecho internacional que interpret en lnea con lo sealado, haciendo
hincapi en que la propia quejosa reconoci la insuficiencia y confiscatoriedad
de la indemnizacin habilitada en el diseo excluyente y cerrado de la nueva
preceptiva, al apuntar que un tem de la fijada por el a quo excede el triple de la
dispuesta por la ley n 24.5557 para el supuesto de la muerte del trabajador.
Estableci, por ltimo, con singular nfasis, que el infortunio se produjo por la
culpa grave del principal, quien expuso a su operario, en reiteradas ocasiones, a
un trabajo en altura, sin satisfacer los requerimientos de seguridad establecidos
en la legislacin respectiva (v. fs. 638/645).
Contra dicha decisin, la demandada dedujo recurso extraordinario (fs.
651/656), que fue contestado (fs. 659/666 y 669/671) y denegado con base en
que la cuestin federal no se introdujo en la primera oportunidad habilitada por
el procedimiento (fs. 673), lo que, a su turno, dio origen a la presentacin
directa de fs. 24/30 del cuaderno respectivo. Reproduce, sustancialmente all,
los trminos del principal, al tiempo que hace hincapi en la tempestividad del
planteo.
-IIEn
sntesis, el apelante arguye la existencia de una cuestin federal relativa a la
declaracin de invalidez constitucional del artculo 39, prrafo 1, de la Ley de
Riesgos del Trabajo, lo que, amn de violar la garanta del artculo 17 de la
Constitucin Nacional, se aparta de lo resuelto por la Corte Suprema en el
antecedente de Fallos: 325: 11.
Expresa en tal sentido que la sentencia omite que el presentante se atuvo a lo
dispuesto por ley en punto a la obligatoria suscripcin de una pliza de seguros
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 4
dirigida a mantener indemne su patrimonio frente a reclamos como el deducido
-en cuyo marco, se inscribi la atencin mdico-sanitaria del trabajador
siniestrado- y que la restriccin impuesta por el precepto en cuestin, lejos de
vulnerar el principio de igualdad legal, se limita a considerar contextos de riesgo
de modo diverso, sin establecer, empero, distinciones o privilegios irrazonables.
Acusa que la ad quem, al dejar de lado los parmetros reparatorios previstos en
el sistema especial, se convierte en una suerte de legislador, desconociendo el
andamiaje jurdico derivado de la Constitucin, y soslayando que, conforme el
rgimen de la ley n 24.557, la nica obligada al pago de prestaciones era la
compaa de seguros (en el caso, Asociart S.A. ART); al tiempo que resalta que
el objetivo de la regla consiste, por un lado, en reducir la siniestralidad laboral; y
por el otro, en garantizar un conjunto de beneficios a las vctimas de los
infortunios, solventados por los empleadores mediante el pago de un seguro
obligatorio, con prescindencia de sus patrimonios o responsabilidades
individuales.
Refiere que, en el marco descripto, atae al Estado la actualizacin de los
montos destinados a la reparacin de dichas incapacidades; cuya ponderacin
no puede sortear aspectos determinados por los intereses sociales inherentes a
la actividad productiva, as como tampoco la necesidad de que se resguarde la
implementacin de un sistema igualitario de prestaciones que supera eventuales
diferencias tocantes a la dismil importancia o envergadura econmica de las
empleadoras, como el que se traduce en la preceptiva examinada.
Aade a lo expresado, con nfasis en el precedente de Fallos: 325: 11, que la ley
n 24.557 atiende a los riesgos de un mbito especfico y diferenciado de la vida
contempornea, permitiendo la previsin y el resarcimiento de los daos
acontecidos en l con arreglo a parmetros preestablecidos, que aparejan una
restriccin razonable al acceso a la va comn; ms aun, cuando la misma se ve
compensada por un mecanismo automtico de prestaciones en dinero y especie,
a salvo de litigios judiciales y eventuales insolvencias, costeados por los
empleadores y bajo la gestin de entidades y organismos especializados (fs.
651/656).
-IIIPrevio
a todo, corresponde sealar que es un hecho ya indiscutible en esta
instancia que el pretensor, de 29 aos de edad al tiempo del infortunio -es decir,
el 22.11.97- sufri un serio accidente al caer de un techo de chapa de unos diez
metros de altura, en el que se encontraba trabajando, siguiendo las directivas de
su empleadora, en la colocacin de una membrana, sin que se le hubiera
provisto ningn elemento de seguridad o se hubiera instalado una red o
mecanismo protectorio para el supuesto de cadas. Vale resaltar que la categora
laboral del accionante era la de operador de autoelevador y que el accidente
aconteci cuando, durante los das sbados, reparaba la chapa de fibro-cemento
de un depsito de camiones del empleador, circunstancia en la que aqulla cedi
bajo el peso del operario. Si bien en primera instancia se ponder la minusvala
derivada del accidente en un 78,79% de la T.O., la ad quem la entendi total y
definitiva, no slo porque la suma de incapacidades parciales supera el 100%,
sino, porque el porcentaje de la remanente le imposibilita realizar cualquier
actividad, en la especialidad del trabajador o cualquier otra (fs. 642).
Con arreglo a lo anterior, manteniendo los parmetros de la primera instancia,
la Cmara ajust la indemnizacin a la incapacidad establecida, puntualizando
que:
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 5
a) la cifra determinada slo repara la incapacidad laborativa, sin alcanzar los
gastos mdicos, farmacolgicos y de rehabilitacin -ya abonados, no obstante,
por Asociart S.A. ARTb)
los gastos futuros por atencin mdica, sanitaria y farmacolgica son
admitidos, adicionndose a la suma fijada;
c) el importe por dao moral se eleva atendiendo a los perjuicios
extrapatrimoniales sufridos. Ratific, por ltimo, la eximicin de
responsabilidad en las actuaciones de la aseguradora de riesgos de trabajo,
trada a proceso por iniciativa de la accionada (fs. 638/645). -IVEn
primer trmino, es pertinente referir que, aun con prescindencia del escrito
de fs. 100, por el que la demandada contesta el traslado corrido a propsito del
planteo de inconstitucionalidad de los artculos 1 y 39, apartado 1, de la ley n
24.557 (v. fs. 95), defendiendo la regularidad de dichos preceptos, lo cierto es
que V.E. ha reiterado que si la decisin que se impugna consider y resolvi el
caso federal, resulta inoficioso todo examen respecto de la oportunidad y forma
de la introduccin y mantenimiento en el pleito (Fallos: 324:1335, 2184;
325:2875, 3255; etc.). Resulta indubitable aqu que la parte accionada
controvirti la inconstitucionalidad decidida por el inferior a fs. 103/104 (fs.
116/118; 119/122 y 576/579); y que la alzada resolvi la cuestin contrariando la
tesitura de la quejosa, lo que priva de razn al sealamiento de aqulla,
expuesto a fs. 673, en punto a la ndole tarda del planteo federal.
-VEn
cuanto al resto del asunto, corresponde decir que, en mi criterio, la presente
cuestin guarda sustancial analoga con la considerada al emitir dictamen en las
actuaciones S.C. P n 673, L. XXXXVIII y S.C. P. n 661, L. XXXVIII, "Ponce,
Ricardo Daniel c/ Ferrosider S.A. y otro", del 10 de marzo del corriente ao -que
en copia se acompaa a la presente- a cuyos trminos y consideraciones procede
remitir, en todo lo pertinente, en razn de brevedad.
Buenos Aires, 11 de agosto de 2004. Es Copia Felipe Daniel Obarrio
Buenos Aires, 21 de septiembre de 2004.
Vistos los autos: "Recurso de hecho deducido por la demandada en la causa
Aquino, Isacio c/ Cargo Servicios Industriales S.A.", para decidir sobre su
procedencia.
Considerando:
1) Que la Sala VI de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo confirm la
sentencia de primera instancia que, despus de haber declarado la
inconstitucionalidad del art. 39, inc. 1, de la ley 24.557 de riesgos del trabajo
(LRT), conden a la empleadora demandada, con base en el Cdigo Civil, al
pago de la indemnizacin por daos derivados del accidente laboral (producido
en noviembre de 1997), reclamada por el actor, empleado de la primera. Juzg a
tal fin, en sntesis y entre otras consideraciones, que el rgimen indemnizatorio
de la LRT aplicable en el caso era marcadamente insuficiente y no conduca a la
reparacin plena e integral que deba garantizarse al trabajador con arreglo al
art. 14 bis de la Constitucin Nacional y a otras normas de jerarqua
constitucional enunciadas en diversos instrumentos internacionales contenidos
en el art. 75, inc. 22, de aqulla, mxime cuando slo la indemnizacin relativa
al lucro cesante triplicaba la prevista por la LRT para el supuesto de
fallecimiento. El a quo, por otro lado, tom en cuenta que el trabajador, cuando
contaba con la edad de 29 aos, a consecuencia del infortunio laboral sufrido al
caer desde un techo de chapa ubicado a unos 10 metros del piso, padeca de una
incapacidad del 100% de la llamada total obrera, encontrndose impedido de
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
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realizar cualquier tipo de actividad, sea en la especialidad de aqul o en
cualquier otra. Seal, asimismo, que llegaba firme ante la alzada la conclusin
del fallo de primera instancia, en cuanto a que estaba demostrado que al
trabajador no le haban sido otorgados los elementos de seguridad y que no se
haba colocado red u otra proteccin para el caso de cadas.
2) Que contra dicha sentencia, slo en la medida en que declar la
inconstitucionalidad de la LRT, la demandada interpuso recurso extraordinario,
que ha sido incorrectamente denegado tal como lo pone de manifiesto el seor
Procurador Fiscal en el dictamen antecedente (punto IV). Luego, al estar en
juego una cuestin federal y encontrarse reunidos los restantes requisitos de
admisibilidad del recurso extraordinario previstos en los arts. 14 y 15 de la ley
48, corresponde hacer lugar a la queja interpuesta con motivo de la mencionada
denegacin.
En tales condiciones, la Corte proceder a examinar los agravios sobre la
invalidez del art. 39, inc. 1, de la LRT, que reza: "Las prestaciones de esta ley
eximen a los empleadores de toda responsabilidad civil, frente a sus
trabajadores y a los derechohabientes de stos, con la sola excepcin de la
derivada del artculo 1072 del Cdigo Civil".
3) Que el art. 19 de la Constitucin Nacional establece el "principio general"
que "prohbe a los 'hombres' perjudicar los derechos de un tercero": alterum
non laedere, que se encuentra "entraablemente vinculado a la idea de
reparacin". A ello se yuxtapone, que "la responsabilidad que fijan los arts. 1109
y 1113 del Cdigo Civil slo consagra el [citado] principio general", de manera
que la reglamentacin que hace dicho cdigo en cuanto "a las personas y las
responsabilidades consecuentes no las arraiga con carcter exclusivo y
excluyente en el derecho privado, sino que expresa un principio general que
regula cualquier disciplina jurdica" (Gunther c/ Estado Nacional", Fallos:
308:1118, 1144, considerando 14; asimismo: Fallos: 308:1109).
En este sentido, la jurisprudencia del Tribunal cuenta con numerosos
antecedentes que han profundizado la razn de ser de los alcances reparadores
integrales que establecen las mencionadas normas del Cdigo Civil las cuales,
como ha sido visto, expresan el tambin citado "principio general" enunciado en
la Constitucin. Cabe recordar, entonces, que el "valor de la vida humana no
resulta apreciable con criterios exclusivamente econmicos. Tal concepcin
materialista debe ceder frente a una comprensin integral de los valores
materiales y espirituales, unidos inescindiblemente en la vida humana y a cuya
reparacin debe, al menos, tender la justicia. No se trata, pues, de medir en
trminos monetarios la exclusiva capacidad econmica de las vctimas, lo que
vendra a instaurar una suerte de justicia distributiva de las indemnizaciones
segn el capital de aqullas o segn su capacidad de producir bienes econmicos
con el trabajo. Resulta incuestionable que en tales aspectos no se agota la
significacin de la vida de las personas, pues las manifestaciones del espritu
insusceptibles de medida econmica integran tambin aquel valor vital de los
hombres". Es, lo transcripto, la ratio decidendi expuesta ya para el 26 de agosto
de 1975 (Fallos: 292:428, 435, considerando 16; asimismo: Fallos: 303:820,
822, considerando 2; 310:2103, 2111, considerando 10, y 312:1597, 1598, entre
muchos otros), y que el paso del tiempo y las condiciones de vida que lo
acompaaron no han hecho ms que robustecer, sobre todo ante la amenaza de
hacer del hombre y la mujer, un esclavo de las cosas, de los sistemas
econmicos, de la produccin y de sus propios productos (Juan Pablo II,
Redemptor hominis, 52).
En esta lnea de ideas, la Corte tambin tiene juzgado, dentro del antedicho
contexto del Cdigo Civil y con expresa referencia a un infortunio laboral, que la
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 7
reparacin tambin habr de comprender, de haberse producido, el "dao
moral". Ms an; la "incapacidad debe ser objeto de reparacin, al margen de lo
que pueda corresponder por el menoscabo de [a actividad productiva y por el
dao moral, pues la integridad fsica en s misma tiene un valor indemnizable".
En el caso, fue juzgado que "la prdida casi total de la audicin sufrida por el
actor, y sus graves secuelas, sin duda producen un serio perjuicio en su vida de
relacin, lo que repercute en sus relaciones sociales, deportivas, artsticas, etc."
(Fallos: 308:1109, 1115, considerando 7). De ah, que "los porcentajes de
incapacidad estimados por los peritos mdicos -aunque elementos importantes
que se deben considerar- no conforman pautas estrictas que el juzgador deba
seguir inevitablemente toda vez que no slo cabe justipreciar el aspecto laboral
sino tambin las consecuencias que afecten a la vctima, tanto desde el punto de
vista individual como desde el social, lo que le confiere un marco de valoracin
ms amplio" (Fallos: 310:1826, 1828/1829, considerando 5). En el mbito del
trabajo, incluso corresponde indemnizar la prdida de "chance", cuando el
accidente ha privado a la vctima de la posibilidad futura de ascender en su
carrera (Fallos: 308:1109, 1117, considerando 9).
Estos precedentes, por lo dems, se corresponden, de manera implcita pero
inocultable, con los principios humansticos que, insertos en la Constitucin
Nacional, han nutrido la jurisprudencia constitucional de la Corte. En primer
lugar, el relativo a que el "hombre es eje y centro de todo el sistema jurdico y en
tanto fin en s mismo -ms all de su naturaleza trascendente- su persona es
inviolable y constituye valor fundamental con respecto al cual los restantes
valores tienen siempre carcter instrumental" ("Campodnico de Beviacqua c/
Ministerio de Salud y Accin Social" Fallos: 323:3229, 3239, considerando 15 y
su cita). En segundo trmino, el referente a que el "trabajo humano tiene
caractersticas que imponen su consideracin con criterios propios que
obviamente exceden el marco del mero mercado econmico y que se apoyan en
principios de cooperacin, solidaridad y justicia, [...] normativamente
comprendidos en la Constitucin Nacional...Y ello sustenta la obligacin de los
que utilizan los servicios, en los trminos de las leyes respectivas, a la
preservacin de quienes los prestan" ("S.A. de Seguros 'El Comercio de Crdoba'
c/ Trust" Fallos: 258:315, 321, considerando 10 y sus citas; en igual sentido
Fallos: 304:415, 421, considerando 7). El Rgimen de Contrato de Trabajo (ley
20.744) se inscribe en esta perspectiva, cuando precepta que el "contrato de
trabajo tiene como principal objeto la actividad productiva y creadora del
hombre en s. Slo despus ha de entenderse que media entre las partes una
relacin de intercambio y un fin econmico..." (art. 4).
En breve, como fue expresado hace varios siglos, no es la mano la que trabaja,
sino el hombre mediante la mano: homo per manum.
4) Que la Corte, en "Provincia de Santa Fe c/ Nicchi", juzg que resultaba
inconstitucional una indemnizacin que no fuera "justa", puesto que
"indemnizar es [...] eximir de todo dao y perjuicio mediante un cabal
resarcimiento", lo cual no se logra "si el dao o el perjuicio subsisten en
cualquier medida" (Fallos: 268:112, 114, considerandos 4 y 5). Esta doctrina,
por cierto, fue enunciada y aplicada en el campo de la indemnizacin derivada
de una expropiacin y con base en el art. 17 de la Constitucin Nacional.
Empero, resulta a todas luces evidente que con mayor razn deber serlo en la
presente controversia. Por un lado, no est ahora en juego la proteccin de la
integridad patrimonial, esto es, segn el citado precedente "Campodnico de
Beviacqua", un valor instrumental, sino uno fundamental, la proteccin de la
inviolabilidad fsica, psquica y moral del individuo trabajador ante hechos o
situaciones reprochables al empleador. Por el otro, la propia Constitucin
Nacional exige expressis verbis y no ya implcitamente como ocurre con el
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 8
citado art. 17, que la ley asegurar condiciones "equitativas", i.e, justas, de labor
(art. 14 bis). Y aun podra agregarse que si el expropiado amerita tan acabada
reparacin, insusceptible de mayores sacrificios ante nada menos que una causa
de "utilidad pblica" (art. 17 cit.), a fortiori lo ser el trabajador daado, por
cuanto la "eximicin" de responsabilidad impugnada tiene como beneficiario al
empleador, que no ha sabido dar cumplido respeto al principio alterum non
laedere. Advirtase, por lo dems, que segn lo indic el juez Risola, la regla de
"Provincia de Santa Fe" transcripta al comienzo de este prrafo, es aplicable a
los litigios por daos y perjuicios (en el caso, derivados de un accidente de
trnsito), lo que "impone que la indemnizacin deba ser 'integral' -que vale
tanto como decir 'justa'-, porque no sera acabada indemnizacin si el dao y el
perjuicio quedaran subsistentes en todo o en parte" (Fallos: 283:213, 223,
considerando 4 y su cita -la itlica es del original-). En trminos anlogos se
expres, en la misma oportunidad, la jueza Argas: "en forma unnime la
doctrina nacional y extranjera y la jurisprudencia de casi todos los tribunales del
pas, sostienen que la indemnizacin debe ser 'integral' o justa [...] ya que si no
lo fuera y quedara subsistente el dao en todo o en parte, no existira tal
indemnizacin" (pg. 225, considerando 8). Asimismo, esta Corte reconoci la
aplicacin del art. 21, inc. 2, de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos: "Ninguna persona puede ser privada de sus bienes, excepto mediante
el pago de indemnizacin justa", a reclamos fundados en violaciones al derecho
a la vida, dando as a dichos bienes un alcance que transciende la esfera de lo
patrimonial (O.158.XXXVII "Oharriz, Martn Javier c/ M J y DD HH - ley
24.411 (resol. 111/90)", sentencia del 26 de agosto de 2003).
5) Que, en tales condiciones, el thema a esclarecer consiste en si el art. 39, inc.
1, de la LRT conduce a un resultado compatible con los principios enunciados en
los dos considerandos anteriores, no obstante que dispone la eximicin de
responsabilidad civil del empleador y, por ende, "desarraiga" de la "disciplina
jurdica" de los accidentes y enfermedades laborales la reglamentacin que hace
el Cdigo Civil (excepcin hecha del art. 1072 de este ltimo, que contempla un
supuesto ajeno a la litis). Ahora bien, dado que dicha eximicin es producto de
las "prestaciones" de la LRT, el aludido esclarecimiento requiere el estudio de
los alcances de la prestacin por incapacidad permanente total declarada
definitiva (LRT, art. 15, inc. 2, segundo prrafo, segn texto vigente a la fecha
del accidente y al que se aludir en adelante). Esto es as, por cuanto fue con
base en dicha prestacin que los jueces de la causa compararon el rgimen de la
LRT con el del Cdigo Civil. Cuadra advertir, a los efectos de dicha comparacin,
que las restantes prestaciones de la LRT, i.e., las llamadas "en especie" (art. 20,
inc. 1, a, b y c), nada agregan a lo que el rgimen civil hubiese exigido al
empleador (vgr. Fallos: 308:1109, 1116, considerando 8). Otro tanto
correspondera decir si se quisiera integrar al plexo de prestaciones, las
previstas para la situacin de incapacidad laboral temporaria y de
provisionalidad de la incapacidad laboral permanente total (LRT, arts. 13 y 15,
inc. 1, primer prrafo).
6) Que puesto el debate en el quicio indicado, lo primero que debe afirmarse es
que resulta fuera de toda duda que el propsito perseguido por el legislador,
mediante el art. 39, inc. 1, no fue otro que consagrar un marco reparatorio de
alcances menores que los del Cdigo Civil. Varias razones justifican este aserto.
Por un lado, de admitirse una posicin contraria, debera interpretarse que la
eximicin de responsabilidad civil impugnada carece de todo sentido y efecto
til, lo cual, regularmente, es conclusin reida con elementales pautas de
hermenutica jurdica (Fallos: 304: 1524, y otros), mayormente cuando se trata
de una norma que, en el seno de las dos cmaras del Congreso de la Nacin,
despert encendidos debates y nada menos que en torno de su
constitucionalidad (v. Antecedentes parlamentarios, Buenos Aires, La Ley,
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 9
1996-A, pgs. 465, 468, 469/470, 476/477, 481 y 505/515 -para la Cmara de
Diputados-; y 555, 557/558, 562, 569/574 -para la de Senadores-; ver asimismo,
el despacho en minora formulado en la primera de las citadas cmaras -dem,
pg. 462-).
Por el otro, es manifiesto que, contrariamente a lo que ocurre con el civil, el
sistema de la LRT se aparta de la concepcin reparadora integral, pues no
admite indemnizacin por ningn otro dao que no sea la prdida de la
capacidad de ganancias del trabajador, la cual, a su vez, resulta conmensurable
de manera restringida. De no ser esto as, el valor mensual del "ingreso base" no
sera el factor que determina el importe de la prestacin, sobre todo cuando el
restante elemento, "edad del damnificado", no hace ms que proyectar dicho
factor en funcin de este ltimo dato (LRT, art. 15, inc. 2, segundo prrafo).
Smanse a ello otras circunstancias relevantes. El ingreso base (LRT, art. 12,
inc. 1): a. slo toma en cuenta los ingresos del damnificado derivados del trabajo
en relacin de dependencia e, incluso en el caso de pluriempleo (dem, art.
45.a), lo hace con el limitado alcance del decreto 491/97 (art. 13); y b. aun as,
no comprende todo beneficio que aqul haya recibido con motivo de la aludida
relacin, sino slo los de carcter remuneratorio y adems sujetos a cotizacin,
lo cual a su vez, supone un lmite derivado del mdulo previsional (MOPRE, ley
24.241, art. 9, modificado por decreto 833/97). Finalmente, la prestacin, sin
excepciones, est sometida a un quntum mximo, dado que no podr derivar
de un capital superior a los $ 55.000 (LRT, art. 15, inc. 2, segundo prrafo).
En suma, la LRT, mediante la prestacin del art. 15, inc. 2, segundo prrafo, y la
consiguiente eximicin de responsabilidad del empleador de su art. 39, inc. 1,
slo indemniza daos materiales y dentro de stos nicamente el lucro cesante:
prdida de ganancias que, asimismo, evala menguadamente.
7) Que, por ende, no se requiere un mayor esfuerzo de reflexin para advertir
que la LRT, al excluir, sin reemplazarla con anlogos alcances, la tutela de los
arts. 1109 y 1113 del Cdigo Civil, no se adecua a los lineamientos
constitucionales antes expuestos, a pesar de haber proclamado que tiene entre
sus "objetivos", en lo que interesa, "reparar los daos derivados de accidentes de
trabajo y de enfermedades profesionales" (art. 1, inc. 2.b). Ha negado, a la hora
de proteger la integridad psquica, fsica y moral del trabajador, frente a
supuestos regidos por el principio alterum non laedere, la consideracin plena
de la persona humana y los imperativos de justicia de la reparacin, seguidos
por nuestra Constitucin Nacional y de consiguiente, por esta Corte, que no
deben cubrirse slo en apariencia (Fallos: 299:125, 126, considerando 1 y sus
citas, entre muchos otros). Para el presente caso, es de reiterar lo expresado en
el considerando 1, que llega firme a esta instancia: por un lado, la falta
imputable al empleador por no haber adoptado las medidas de seguridad
necesarias, y por el otro, la insuficiencia de la reparacin prevista en la LRT.
En este orden de ideas, el Tribunal no advierte la existencia de motivo alguno
que pudiera justificar no ya el abandono sino la simple atenuacin de la doctrina
constitucional de la que se ha hecho mrito; antes bien, las razones que sern
expuestas en el presente considerando, as como en los siguientes, imponen un
celoso seguimiento de aqulla.
En efecto, es manifiesto que el art. 14 bis de la Constitucin Nacional no ha
tenido otra finalidad que hacer de todo hombre y mujer trabajadores, sujetos de
preferente tutela constitucional. Al prescribir lo que dio en llamarse el principio
protectorio: "El trabajo en sus diversas formas gozar de la proteccin de las
leyes" y al precisar que stas "asegurarn al trabajador: condiciones dignas y
equitativas de labor", la reforma constitucional de 1957 se erige en una suerte de
hito maysculo en el desarrollo de nuestro orden constitucional, por haber
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 10
enriquecido el bagaje humanista del texto de 1853-1860 con los renovadores
impulsos del constitucionalismo social desplegados, a escala universal, en la
primera mitad del siglo XX. Impulsos estos percibidos por la Corte en temprana
hora (1938), cuando juzg vlidas diversas reglamentaciones tutelares de la
relacin de trabajo con base en que el legislador argentino, mediante ellas, no
haca otra cosa que seguir "el ritmo universal de la justicia" (Fallos: 181:209,
213). Ritmo que, a su turno, la reforma de 1957 tradujo en deberes
"inexcusables" del Congreso a fin de "asegurar al trabajador un conjunto de
derechos inviolables" (Fallos: 252:158, 161, considerando 3). La "excepcional
significacin, dentro de las relaciones econmico-sociales existentes en la
sociedad contempornea hizo posible y justo" que a las materias sobre las que
vers el art. 14 bis "se les destinara la parte ms relevante de una reforma
constitucional" (dem, pg. 163, considerando 7 y sus citas).
Para el constituyente que la elabor y sancion, la citada norma entraaba, en
palabras del miembro informante de la Comisin Redactora convencional
Lavalle, una aspiracin "a derrotar [...] al 'hombre tuerca' [...] y soliviantar al
'hombre criatura' que, agrupado en su pueblo, en el estilo de la libertad y en
nombre de su humana condicin, realiza, soador y doliente, agredido y
esperanzado, con perspectiva de eternidad, su quehacer perecedero" (Diario de
sesiones de la Convencin Nacional Constituyente. Ao 1957, Buenos Aires,
Imprenta del Congreso de la Nacin, 1958, t. II, pg. 1061).
8) Que la manda constitucional del art. 14 bis, que tiene ya
cumplidos 47 aos, a su vez, se ha visto fortalecida y agigantada por
la singular proteccin reconocida a toda persona trabajadora en
textos internacionales de derechos humanos que, desde 1994, tienen
jerarqua constitucional (Constitucin Nacional, art. 75, inc. 22). El
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
(PIDESC) es asaz concluyente al respecto, pues su art. 7 precepta:
"Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de
toda persona al goce de condiciones de trabajo equitativas y
satisfactorias que le aseguren en especial: [...] a.ii) Condiciones de
existencia dignas para ellos y para sus familias [...]; b) La seguridad
y la higiene en el trabajo". A ello se suma el art. 12, relativo al
derecho de toda persona al "disfrute del ms alto nivel posible de
salud fsica y mental", cuando en su inc. 2 dispone: "Entre las
medidas que debern adoptar los Estados Partes en el Pacto a fin de
asegurar este derecho, figurarn las necesarias para [...] b. El
mejoramiento en todos sus aspectos de la higiene del trabajo [...]; c.
La prevencin y el tratamiento de las enfermedades [...]
profesionales". El citado art. 7.b del PIDESC, corresponde
subrayarlo, implica que, una vez establecida por los estados la
legislacin apropiada en materia de seguridad e higiene en el
trabajo, uno de los ms cruciales aspectos sea la reparacin a que
tengan derecho los daados (Craven, Matthew, The International
Covenant on Economic, Social and Cultural Rights, Oxford,
Clarendom, 1998, pg. 242).
Adanse a este listado de normas internacionales con jerarqua constitucional,
por un lado, las relativas a la especfica proteccin de la mujer trabajadora
contenidas en la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de
Discriminacin contra la Mujer, como son, ms all de las previstas en cuanto a
la discriminacin respecto del trabajador masculino, vgr., el art. 11, que impone
la "salvaguardia de la funcin de reproduccin" (inc. 1.f), y que obliga al Estado
a prestar "proteccin especial a la mujer durante el embarazo en los tipos de
trabajos que se haya probado pueden resultar perjudiciales para ella" (inc. 2.d).
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 11
Por el otro, no puede ser pasada por alto la proteccin especial del nio
trabajador, claramente dispuesta en el art. 32 de la Convencin sobre los
Derechos del Nio, y de manera general, en el art. 19 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos.
En este orden de ideas, cuadra poner de relieve la actividad del Comit de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, por cuanto constituye el intrprete
autorizado del PIDESC en el plano internacional y acta, bueno es acentuarlo,
en las condiciones de vigencia de ste, por recordar los trminos del art. 75, inc.
22, de la Constitucin Nacional. Dicha actividad es demostrativa de la gran
importancia que el PIDESC reconoce a la proteccin del trabajador vctima de
un accidente laboral. Por ejemplo, no ha faltado en el seno de ese rgano la
censura a la New Zealand Accident Rehabilitation and Compensation Insurance
Act de 1992, en cuanto pona en cabeza del trabajador vctima de un accidente
una parte del costo del tratamiento mdico (Comisionado Simma, Summary
record of the 25th meeting: New Zealand. 22/12/1993, E/C.12/ 1993/SR. 25,
prr. 17). A su vez, las Directrices relativas a la Forma y el Contenido de los
Informes que deben presentar los Estados Partes, elaboradas por el citado
Comit, requieren que stos den cuenta de las disposiciones legales,
administrativas o de otro tipo, que prescriban condiciones mnimas de
seguridad e higiene laborales, y proporcionen los datos sobre el nmero,
frecuencia y naturaleza de accidentes (especialmente fatales) o enfermedades en
los ltimos 10 y 5 aos, comparndolos con los actuales (HRI/GEN/2, 14-4-
2000, prr. 16.a y b). Agrgase a ello, que no son escasas las advertencias y
recomendaciones del mencionado rgano internacional, dirigidas a los pases en
los que las leyes de seguridad en el trabajo no se cumplen adecuadamente, de lo
que resulta un nmero relativamente elevado de accidentes laborales tanto en el
mbito privado como en el pblico (vgr., Observaciones finales al tercer informe
peridico de Polonia, E/C.12/Add.26, 16-6-1998). Respecto de nuestro pas, el
Comit mostr su inquietud con motivo de la "privatizacin de las inspecciones
laborales", y por el hecho de que "a menudo las condiciones de trabajo [...] no
renan las normas establecidas". De tal suerte, lo inst "a mejorar la eficacia de
las medidas que ha tomado en la esfera de la seguridad y la higiene en el trabajo
[...], a hacer ms para mejorar todos los aspectos de la higiene y la seguridad
ambientales e industriales, y a asegurar que la autoridad pblica vigile e
inspeccione las condiciones de higiene y seguridad industriales" (Observaciones
finales al segundo informe peridico de la Repblica Argentina, 1-12-1999,
E/C.12/1/Add.38, prrs. 22 y 37). Cabe acotar que, ya en las Observaciones que
aprob el 8 de diciembre de 1994, este rgano haba advertido a la Argentina
"que la higiene y la seguridad en el lugar de trabajo se encuentran
frecuentemente por debajo de las normas establecidas", por lo que tambin
haba instado al Gobierno "a que analice los motivos de la falta de eficacia de sus
iniciativas de seguridad e higiene en los lugares de trabajo y a que haga ms
esfuerzos para mejorar todos los aspectos de la higiene y la seguridad
medioambiental y laboral" (E/C.12/1994/ 14, prrs. 18 y 21).
Desde otro punto de vista, el ya mencionado principio protectorio del art. 14 bis
guarda singular concierto con una de las tres obligaciones que, segn el Comit
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, impone el PIDESC al Estado
ante todo derecho humano: la de "proteger", por cuanto requiere que este
ltimo "adopte medidas para velar que las empresas o los particulares" no
priven a las personas de los mentados derechos (v. Observacin General N 12.
El derecho a una alimentacin adecuada (art. 11), 1999; N 13. El derecho a la
educacin (art. 13), 1999; N 14. El derecho al disfrute del ms alto nivel posible
de salud (art. 12), 2000, y N 15. El derecho al agua (arts. 11 y 12), 2002,
HRI/GEN/1/Rev.6, pgs. 73 -prr. 15-, 89 -prr. 50-, 104 -prr. 35- y 123 -prrs.
23/24-, respectivamente).
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 12
En lnea con lo antedicho, no huelga recordar los ms que numerosos
antecedentes que registra el Derecho Internacional de los Derechos Humanos
respecto de las llamadas "obligaciones positivas" de los estados, que ponen en
cabeza de stos el deber de "garantizar el ejercicio y disfrute de los derechos de
los individuos en relacin con el poder, y tambin en relacin con actuaciones
de terceros particulares" (v., entre otros: Corte Interamericana de Derechos
Humanos, Condicin jurdica y Derechos Humanos del Nio, Opinin
Consultiva OC-17/2002, 28-8-2002, Informe anual de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos 2002, San Jos, 2003, pgs. 461/462, prr. 87 y sus
citas).
Ms an; en el terreno de las personas con discapacidad, en el que se insertan,
naturalmente, las vctimas de infortunios laborales, el PIDESC exige
"claramente que los gobiernos hagan mucho ms que abstenerse sencillamente
de adoptar medidas que pudieran tener repercusiones negativas" para dichas
personas. "En el caso de un grupo tan vulnerable y desfavorecido, la obligacin
consiste en adoptar medidas positivas para reducir las desventajas estructurales
y para dar trato preferente apropiado a las personas con discapacidad, a fin de
conseguir los objetivos de la plena realizacin e igualdad dentro de la sociedad
para todas ellas", mxime cuando la del empleo "es una de las esferas en las que
la discriminacin por motivos de discapacidad ha sido tan preeminente como
persistente. En la mayor parte de los pases la tasa de desempleo entre las
personas con discapacidad es de dos a tres veces superior a la tasa de desempleo
de las personas sin discapacidad" (Comit de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, Observacin General N 5. Las personas con discapacidad, 1994,
HRI/GEN/1/Rev.6, pgs. 30 -prr. 9- y 33 -prr. 20-).
9) Que, en suma, lo expresado en los dos considerandos anteriores determina
que, si se trata de establecer reglamentaciones legales en el mbito de
proteccin de los trabajadores daados por un infortunio laboral, el deber del
Congreso es hacerlo en el sentido de conferir al principio alterum non laedere
toda la amplitud que ste amerita, y evitar la fijacin de limitaciones que, en
definitiva, implican "alterar" los derechos reconocidos por la Constitucin
Nacional (art. 28). De tal manera, el proceder legislativo resultara, adems,
acorde con los postulados seguidos por las jurisdicciones internacionales en
materia de derechos humanos. Valga citar, por hacerlo de uno de los recientes
pronunciamientos de la Corte Interamericana de Derechos Humanos pero
reiterativo de su tradicional jurisprudencia, que cuando no sea posible el
restablecimiento de la situacin anterior a la violacin del derecho que
corresponda reparar, se impone una "justa indemnizacin". Y las reparaciones,
"como el trmino lo indica, consisten en las medidas que tienden a hacer
desaparecer los efectos de las violaciones cometidas. Su naturaleza y su monto
dependen del dao ocasionado en los planos tanto material como inmaterial" y
no pueden implicar el "empobrecimiento de la vctima" (Bamaca Velzquez vs.
Guatemala. Reparaciones, sentencia del 22-2-2002, Serie C N 91, Informe
anual de la Corte Interamericana de Derechos Humanos 2002, San Jos, 2003,
pgs. 107/108, prrs. 40/41 y sus citas).
10) Que, desde otro ngulo, es un hecho notorio que la LRT, al excluir la va
reparadora del Cdigo Civil elimin, para los accidentes y enfermedades
laborales, un instituto tan antiguo como este ltimo (v. Fallos: 123:379), que los
cuerpos legales especficos no haban hecho ms que mantener, como fue el caso
de la ley 9688 de accidentes del trabajo, sancionada en 1915 (art. 17).
Ahora bien, este retroceso legislativo en el marco de proteccin, puesto que as
cuadra evaluar a la LRT segn lo que ha venido siendo expresado, pone a sta en
grave conflicto con un principio arquitectnico del Derecho Internacional de los
Derechos Humanos en general, y del PIDESC en particular. En efecto, este
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 13
ltimo est plenamente informado por el principio de progresividad, segn el
cual, todo Estado Parte se "compromete a adoptar medidas [...] para lograr
progresivamente [...] la plena efectividad de los derechos aqu reconocidos" (art.
2.1). La norma, por lo pronto, "debe interpretarse a la luz del objetivo general,
en realidad la razn de ser, del Pacto, que es establecer claras obligaciones para
los Estados Partes con respecto a la plena efectividad de los derechos de que se
trata". Luego, se siguen del citado art. 2.1 dos consecuencias: por un lado, los
estados deben proceder lo "ms explcita y eficazmente posible" a fin de alcanzar
dicho objetivo; por el otro, y ello es particularmente decisivo en el sub lite,
"todas las medidas de carcter deliberadamente retroactivo a este respecto
requerirn la consideracin ms cuidadosa, y debern justificarse plenamente
con referencia a la totalidad de los derechos previstos en el Pacto y en el
contexto del aprovechamiento pleno del mximo de los recursos de que se
disponga" (Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Observacin
General N 3, La ndole de las obligaciones de los Estados Partes, prr. 1 del art.
2 del Pacto, 1990, HRI/GEN/1/Rev.6, pg. 18, prr. 9; asimismo: Observacin
General N 15, cit., pg. 122, prr. 19, y especficamente sobre cuestiones
laborales: Proyecto de Observacin General sobre el derecho al trabajo (art. 6)
del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales,
presentado por Phillipe Texier, miembro del Comit, E/C12.2003/7, pg. 14,
prr. 23).
Ms todava; existe una "fuerte presuncin" contraria a que dichas medidas
regresivas sean compatibles con el tratado (Comit de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales, Observacin General N 14 y N 15, cits., pgs. 103 -prr.
32- y 122 -prr. 19-, respectivamente), sobre todo cuando la orientacin del
PIDESC no es otra que "la mejora continua de las condiciones de existencia",
segn reza, preceptivamente, su art. 11.1.
El mentado principio de progresividad, que tambin enuncia la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos precisamente respecto de los derechos
econmicos y sociales (art. 26), a su vez, ha sido recogido por tribunales
constitucionales de diversos pases. As, vgr., la Corte de Arbitraje belga, si bien
sostuvo que el art. 13.2.c del PIDESC no tena efecto directo en el orden interno,
expres: "esta disposicin, sin embargo, se opone a que Blgica, despus de la
entrada en vigor del Pacto a su respecto [...], adopte medidas que fueran en
contra del objetivo de una instauracin progresiva de la igualdad de acceso a la
enseanza superior..." (Arrt n 33792, 7-5-1992, IV, B.4.3; en igual sentido:
Arrt n 40/94, 19-5-1994, IV, B.2.3). Este lineamiento, por cierto, es el seguido
por el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales al censurar, por
ejemplo, el aumento de las tasas universitarias, dado que el art. 13 del PIDESC
pide por lo contrario, esto es, la introduccin progresiva de la enseanza
superior gratuita (Observaciones finales al tercer informe peridico de
Alemania, 2-12-1998, E/C.12/1/Add.29, prr. 22).
En un orden de ideas anlogo, el Tribunal Constitucional de Portugal ha juzgado
que "a partir del momento en que el Estado cumple (total o parcialmente) los
deberes constitucionalmente impuestos para realizar un derecho social, el
respeto de la Constitucin por parte de ste deja de consistir (o deja slo de
consistir) en una obligacin positiva, para transformarse (o pasar a ser tambin)
una obligacin negativa. El Estado, que estaba obligado a actuar para dar
satisfaccin al derecho social, pasa a estar obligado a abstenerse de atentar
contra la realizacin dada al derecho social" (Acrdo N 39/84, 11-4-1984, la
itlica es del original; asimismo: Gomes Canotilho, Jos Joaquim, Direito
Constitucional e Teoria da Constituo, Coimbra, Almedina, 4. ed., pg. 469 y
la doctrina all citada, a propsito del "principio de prohibicin de retroceso
social" o de "prohibicin de evolucin reaccionaria").
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 14
De su lado, el Consejo Constitucional francs, con referencia a los objetivos de
valor constitucional, tiene juzgado que, aun cuando corresponde al legislador o
al Gobierno determinar, segn sus competencias respectivas, las modalidades
de realizacin de dichos objetivos y que el primero puede, a este fin, modificar,
completar o derogar las disposiciones legislativas proclamadas con anterioridad,
esto es as en la medida en que no se vean privadas las garantas legales de los
principios de valor constitucional que dichas disposiciones tenan por objeto
realizar (Decisin n 94-359 DC del 19-1-1995, Recueil des dcisions du Conseil
Constitutionnel 1995, Pars, Dalloz, pgs. 177/178, prr. 8). Es esta una muestra
de la jurisprudencia llamada du cliquet (calza que impide el deslizamiento de
una cosa hacia atrs), que prohbe la regresin, mas no la progresin.
Cabe memorar, en este contexto, las palabras del ya mencionado miembro
informante de la Comisin Redactora de la Asamblea Constituyente de 1957,
sobre el destino que se le deparaba al proyectado art. 14 bis, a la postre
sancionado. Sostuvo el convencional Lavalle, con cita de Piero Calamandrei, que
un gobierno que quisiera substraerse al programa de reformas sociales ira
contra la Constitucin, que es garanta no solamente de que no se volver atrs,
sino que se ir adelante, aun cuando ello "podr desagradar a alguno que
querra permanecer firme (Diario de sesiones..., cit., t. II, pg. 1060).
11) Que la exclusin y eximicin sub discussio impuestas por la ley de 1995,
tambin terminan mortificando el fundamento definitivo de los derechos
humanos, enunciado desde hace ms de medio siglo por la Declaracin
Universal de Derechos Humanos: la dignidad del ser humano, que no deriva de
un reconocimiento ni de una gracia de las autoridades o poderes, toda vez que
resulta "intrnseca" o "inherente" a todas y cada una de las personas humanas y
por el solo hecho de serlo (Prembulo, primer prrafo, y art. 1; asimismo,
PIDESC, Prembulo, primer prrafo; Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos, dem y art. 10.1, y Convencin Americana sobre Derechos Humanos,
Prembulo, prrafo segundo y arts. 5.2 y 11.1, entre otros instrumentos de
jerarqua constitucional). Fundamento y, a la par, fuente de los mentados
derechos pues, segn lo expresa el PIDESC, los derechos en l enunciados "se
desprenden" de la dignidad inherente a la persona humana (Prembulo,
segundo prrafo; en iguales trminos: Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos, Prembulo, segundo prrafo. Ver asimismo: Convencin Americana
sobre Derechos Humanos, Prembulo, prrafo segundo). Por dems
concluyente es este ltimo tratado de raz continental: ninguna de sus
disposiciones puede ser interpretada en el sentido de "excluir otros derechos y
garantas que son inherentes al ser humano [...]" (art. 29.c), as como tambin lo
es la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre:
"Considerando: Que los pueblos americanos han dignificado la persona humana
y que sus constituciones nacionales reconocen, que las instituciones jurdicas y
polticas, rectoras de la vida en sociedad, tienen como fin principal la proteccin
de los derechos esenciales del hombre y la creacin de circunstancias que le
permitan progresar materialmente y alcanzar la felicidad..." (primer prrafo).
Proteccin de la dignidad del hombre que, inserta en el texto constitucional de
1853-1860, como ser visto en el considerando siguiente, ha recibido un
singular nfasis si se trata del trabajador, por va del art. 14 bis: las leyes
asegurarn a ste condiciones "dignas" de trabajo. Incluso el trabajo digno del
que habla el PIDESC es slo aquel que respeta los derechos fundamentales de la
persona humana y los derechos de los trabajadores, entre los cuales "figura el
respeto de la integridad fsica y moral del trabajador en el ejercicio de su
actividad" (v. Proyecto de Observacin General sobre el derecho al trabajo
(artculo 6)..., cit., pg. 5, prr. 8).
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
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Luego, el hecho de que los menoscabos a la integridad psquica,
fsica y moral del trabajador prohibidos por el principio alterum non
laedere deban ser indemnizados slo en los trminos que han sido
indicados (supra considerando 6), vuelve al art. 39, inc. 1, de la LRT
contrario a la dignidad humana, ya que ello entraa una suerte de
pretensin de reificar a la persona, por va de considerarla no ms
que un factor de la produccin, un objeto del mercado de trabajo. Se
olvida, as, que el hombre es el seor de todo mercado, y que ste
encuentra sentido, si y slo si, tributa a la realizacin de los
derechos de aqul (conf. causa V.967.XXXVIII "Vizzoti, Carlos
Alberto c/ Amsa S.A. s/ despido", sentencia del 14 de septiembre de
2004, considerando 11). La expresin mercado de trabajo, empleada
en ms de una oportunidad por el Mensaje del Poder Ejecutivo que
acompa al entonces proyecto de LRT (Antecedentes..., cit., pgs.
408 y 409), parece no haber reparado siquiera en la precisa
observacin de Po XI, cuando habla del mercado que "llaman" del
trabajo: in mercatu quem dicunt laboris (Quadragesimo anno, 36,
408). Fue precisamente con base en que "el trabajo no constituye
una mercanca", que esta Corte descart que la normativa laboral a
la sazn en juego pudiera ser inscripta en el mbito del comercio y
trfico del art. 67, inc. 12, de la Constitucin Nacional -actual art. 75,
inc. 13- (Fallos: 290:116, 118, considerando 4).
Es oportuno, entonces, que el Tribunal, adems de insistir sobre el ya citado
precedente "Campodnico de Beviacqua", recuerde que la dignidad de la
persona humana constituye el centro sobre el que gira la organizacin de los
derechos fundamentales del orden constitucional (Fallos: 314:424, 441/442,
considerando 8), y haga presente el art. 22 de la Declaracin Universal de
Derechos Humanos: toda persona tiene derecho a la satisfaccin de los derechos
econmicos y sociales "indispensables a su dignidad y al libre desarrollo de su
personalidad". Es por ello que, en la jurisprudencia de la Corte, no est ausente
la evaluacin del dao como "frustracin del desarrollo pleno de la vida" (Fallos:
315:2834, 2848, considerando 12).
12) Que el rgimen de la LRT cuestionado tampoco se encuentra en armona con
otro principio seero de nuestra Constitucin Nacional y del Derecho
Internacional de los Derechos Humanos: la justicia social, que cobra relevante
aplicacin en el mbito del derecho laboral a poco que se advierta que fue
inscripto, ya a principios del siglo pasado, en el Prembulo de la Constitucin de
la Organizacin Internacional del Trabajo, como un medio para establecer la paz
universal, pero tambin como un fin propio. Entre otros muchos instrumentos
internacionales, los Prembulos de la Carta de la Organizacin de los Estados
Americanos y de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, a su
turno, no han cesado en la proclamacin y adhesin a este principio, que
tambin revista en el art. 34 de la antedicha Carta (segn Protocolo de Buenos
Aires).
Empero, es incluso innecesario buscar sustento en los mentados antecedentes,
por cuanto la justicia social, como lo esclareci esta Corte en el ejemplar caso
"Beraitz", ya estaba presente en nuestra Constitucin Nacional desde sus
mismos orgenes, al expresar sta, como su objetivo preeminente, el logro del
"bienestar general" (Fallos: 289:430, 436). Ms an; el citado antecedente de
1974 no slo precis que la justicia social es "la justicia en su ms alta
expresin", sino que tambin marc su contenido: "consiste en ordenar la
actividad intersubjetiva de los miembros de la comunidad y los recursos con que
sta cuenta con vistas a lograr que todos y cada uno de sus miembros participen
de los bienes materiales y espirituales de la civilizacin"; es la justicia por medio
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 16
de la cual se consigue o se tiende a alcanzar el "bienestar", esto es, "las
condiciones de vida mediante las cuales es posible a la persona humana
desarrollarse conforme con su excelsa dignidad" (dem; asimismo: Fallos:
293:26, 27, considerando 3).
Es oportuno destacar, an, que fue esta justicia la que inspir, precisamente, la
elaboracin y sancin del ya citado art. 14 bis, segn lo asentaron con toda
claridad los reformadores de 1957 (convencionales Jaureguiberry -informante
del despacho de la Comisin Redactora-, Pea, Palacios, Schaposnik, Pozzio y
Mir, Diario de sesiones..., cit., t. II, pgs. 1221, 1253, 1262 y 1267, 1293 y 1344,
respectivamente), y lo advirti oportunamente esta Corte (Fallos: 246:345, 349,
considerando 7, y 250:46, 48, considerando 2).
Ms todava. La llamada nueva clusula del progreso, introducida en la
Constitucin Nacional para 1994, es prueba manifiesta del renovado impulso
que el constituyente dio en aras de la justicia social, habida cuenta de los
trminos en que concibi el art. 75, inc. 19, con arreglo al cual corresponde al
Congreso proveer a lo conducente al "desarrollo humano" y "al progreso
econmico con justicia social". No es casual, adems, que en el proceso de
integracin del MERCOSUR, los estados partcipes se hayan atenido, en la
Declaracin Sociolaboral, al "desarrollo econmico con justicia social"
(Considerandos, prrafo primero).
Desarrollo humano y progreso econmico con justicia social, que rememoran la
Declaracin sobre el Derecho al Desarrollo, adoptada por la Asamblea General
de las Naciones Unidas el 4 de diciembre de 1986 (Resolucin 41/128 -itlica
agregada-): "Los Estados tienen el derecho y el deber de formular polticas de
desarrollo nacional adecuadas con el fin de mejorar constantemente el bienestar
de la poblacin entera y de todos los individuos sobre la base de su participacin
activa, libre y significativa en el desarrollo y en la equitativa distribucin de los
beneficios resultantes de ste" (art. 3), mxime cuando tambin les corresponde
garantizar "la justa distribucin de los ingresos" y hacer las reformas
econmicas y sociales adecuadas con el objeto de "erradicar todas las injusticias
sociales" (art. 8.1). En este ltimo sentido, resulta de cita obligada la Corte
Europea de Derechos Humanos: "Eliminar lo que se siente como una injusticia
social figura entre las tareas de un legislador democrtico" (James y otros,
sentencia del 21-2-1986, Serie A n 98, prr. 47).
Es cuestin de reconocer, por ende, que "el Derecho innegablemente a
evolucionado, en su trayectoria histrica, al abarcar nuevos valores, al
jurisdiccionalizar la justicia social...", por reiterar las palabras del voto
concurrente del juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Antnio
A. Canado Trindade (Medidas provisionales en el caso de la Comunidad de Paz
de San Jos Apartado, resolucin del 18-6-2002, Informe Anual de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos 2002, San Jos, 2003, pg. 242, prr. 10
y sus citas).
Tambin lo es de reconocer, al unsono, que mediante la eximicin de la
responsabilidad civil del empleador frente al dao sufrido por el trabajador, la
LRT no ha tendido a la realizacin de la justicia social, segn ha quedado sta
anteriormente conceptualizada. Antes bien; ha marchado en sentido opuesto al
agravar la desigualdad de las partes que regularmente supone la relacin de
trabajo (Fallos: 181: 209, 213/214; 239:80, 83 y 306:1059, 1064, considerando
8) y, en consecuencia, formular una "preferencia legal" invlida por contraria a
la justicia social (doctrina de Fallos: 264: 185, 187, considerando 6). Ello
encierra, paralelamente, la inobservancia legislativa del requerimiento de
proveer reglamentaciones orientadas a "asegurar condiciones humanitarias de
trabajo y libertad contra la opresin", segn lo afirm esta Corte en "Roldn c/
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 17
Borrs", con cita de la sentencia West Cost Hotel Co. v. Parrish de la Suprema
Corte de los Estados Unidos de Amrica (Fallos: 250:46, 49, considerando 3;
en sentido anlogo, respecto de la regulacin estatal de los salarios: Fallos:
246:345, 348/349, considerandos 6 y 7). Al respecto, corresponde acotar, por
un lado, que en el citado precedente nacional de 1961, se impugn la
constitucionalidad de la obligacin a la sazn impuesta a los empleadores de
pagar a sus empleados una determinada asignacin mensual por cada uno de
los hijos menores o discapacitados a cargo de aqullos. Por el otro, que esta
Corte rechaz el planteo haciendo explcito que "el fundamento valorativo de la
solucin reposa en inexcusables principios de justicia social (Fallos: 181:209;
246:345 y otros) y en la ponderada estimacin de las exigencias ticas y
condiciones econmico-sociales de la colectividad a la que se aplica" (pg. 50,
considerando 4). El requisito de la "justicia de la organizacin del trabajo"
asentado en "Roldn", a su turno, dara fundamento a la Corte para rechazar
otros cuestionamientos dirigidos a diversas prestaciones en beneficio de los
empleados puestas por el legislador en cabeza de los empleadores (vgr. Fallos:
251:21, 34, considerando 3), sobre todo cuando la observancia de dicho
principio "tambin incumbe a la empresa contempornea" (Fallos: 254:152, 155,
considerando 3).
13) Que frente a este cmulo de objeciones con fundamento constitucional,
corresponde recordar que la lectura del ya citado Mensaje del Poder Ejecutivo y
de las intervenciones de los legisladores de las dos cmaras del Congreso que
intervinieron en defensa del art. 39, inc. 1, da cuenta de las diversas razones que
apoyaban la iniciativa: "establecer condiciones para que el financiamiento
imponga costos previsibles y razonables", evitar los "desbordes que pueden
generar evaluaciones que se apartan de criterios tcnicos" y los tratos
"desiguales frente a personas en idntica situacin", garantizar una "respuesta
gil frente a las necesidades de un trabajador siniestrado, sin generar a sus
empleadores situaciones traumticas desde el punto de vista financiero",
eliminar "el negocio de empresas que pagaban mucho y accidentados que
cobraban poco", por citar slo algunos ejemplos (Antecedentes..., cit., pgs. 409,
410 y 516). Tambin fue dicho que, despus "de la reforma del Cdigo Civil,
mediante la incorporacin de las teoras de la culpa y la concausa en su artculo
1113, la doctrina y la jurisprudencia realizan un desarrollo de la accin civil
donde se plantea el tema de la reparacin integral, que ha sido distorsionada en
los ltimos aos y ha conformado lo que en la Argentina se dio en llamar la
industria del juicio" (dem, pg. 509).
No hay dudas, para esta Corte, que es justo y razonable que la legislacin
contemple el abanico de intereses y expectativas que pone en juego la relacin
laboral con motivo de un accidente o enfermedad, en trminos que atiendan,
equilibradamente, a todos los actores comprometidos en ese trance. Tampoco
las hay, en cuanto a que la solucin de estas cuestiones debe ser encarada desde
una perspectiva mayor, comprensiva del bien comn.
Empero, esto es as, bajo la inexcusable condicin de que los medios elegidos
para el logro de dichos fines y equilibrios resulten compatibles con los
principios, valores y derechos humanos que la Constitucin Nacional enuncia y
manda respetar, proteger y realizar a todas las instituciones estatales.
Incluso si la bsqueda legislativa se hubiera orientado hacia el bien comn,
debera afirmarse que ste es "un concepto referente a las condiciones de vida
social que permiten a los integrantes de la sociedad alcanzar el mayor grado de
desarrollo personal", y que tiende, como uno de sus imperativos, a "la
organizacin de la vida social en forma [...] que se preserve y promueva la plena
realizacin de los derechos de la persona humana" (Corte Interamericana de
Derechos Humanos, La colegiacin obligatoria de periodistas. Arts. 13 y 29
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 18
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Opinin Consultiva OC-5/85,
13-11-1985, Serie A N 5, prr. 66). Todo lo relativo al trabajo subordinado,
cuadra aadir, denota "una situacin a la que en su momento estn llamados a
ocupar numerosos miembros de la sociedad" (Fallos: 305:2040, 2044,
considerando 4).
En todo caso, es "falsa y tiene que ser desechada la idea de que la prosperidad
general, buscada al travs de los medios del art. 67, inc. 16 de la Constitucin
Nacional actual art. 75, inc. 18, constituye un fin cuya realizacin autoriza a
afectar los derechos humanos [...] La verdad, ajustada a las normas y a la
conciencia jurdica del pas, es otra. Podra expresrsela diciendo que el
desarrollo y el progreso no son incompatibles con la cabal observancia del art.
28 de la Constitucin Nacional (Fallos: 247:646, 659, considerando 22), que
dispone que "los principios, garantas y derechos" reconocidos en sta, "no
podrn ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio".
Asimismo, es de plena aplicacin al presente litigio uno de los elocuentes
fundamentos del caso "Mata c/ Ferretera Francesa", que tambin juzg sobre
un derecho amparado por el primer prrafo del art. 14 bis: "tratndose de cargas
razonables [...] rige el principio segn el cual el cumplimiento de las
obligaciones patronales no se supedita al xito de la empresa (Fallos: 189:234;
234:161; 240:30 y otros), xito cuyo mantenimiento de ningn modo podra
hacerse depender, jurdicamente, de la subsistencia de un rgimen inequitativo
de despidos arbitrarios" (Fallos: 252:158, 163/ 164, considerando 10).
Si el rgimen anterior al de la LRT haba demostrado su "fracaso para proveer
una reparacin integral y oportuna a quien sufre las consecuencias del
siniestro", como lo asevera el varias veces citado Mensaje del Poder Ejecutivo
(Antecedentes..., cit., pg. 408), lo cierto es que su reemplazo, supuesto que
hubiese logrado mejorar la reparacin en trminos de oportunidad, import un
franco retroceso del predicado carcter integral, por va del art. 39, inc. 1.
14) Que desde antiguo, esta Corte ha establecido que las leyes son susceptibles
de cuestionamiento constitucional "cuando resultan irrazonables, o sea, cuando
los medios que arbitran no se adecuan a los fines cuya realizacin procuran o
cuando consagren una manifiesta iniquidad" (Fallos: 299: 428, 430,
considerando 5 y sus numerosas citas).
En tales condiciones, por cuanto ha sido expresado, el art. 39, inc. 1, de la LRT, a
juicio de esta Corte, es inconstitucional al eximir al empleador de
responsabilidad civil mediante la prestacin del art. 15, inc. 2, segundo prrafo,
de aqulla. Esta conclusin torna inoficioso que el Tribunal se pronuncie a la luz
de otros principios, valores y preceptos de la Constitucin Nacional.
Finalmente, se imponen dos advertencias. En primer lugar, el desenlace de este
litigio no implica la censura de todo rgimen legal limitativo de la reparacin
por daos, lo cual incluye al propio de la LRT. Lo que sostiene la presente
sentencia radica en que, por ms ancho que fuese el margen que consienta la
Constitucin Nacional en orden a dichas limitaciones, resulta poco menos que
impensable que stas puedan obrar vlidamente para impedir que, siendo de
aplicacin el tantas veces citado principio contenido en el art. 19 de la
Constitucin Nacional: alterum non laedere, resulte precisamente el trabajador,
sujeto de preferente tutela constitucional, quien pueda verse privado, en tanto
que tal, de reclamar a su empleador la justa indemnizacin por los daos
derivados de un accidente o enfermedad laborales.
En segundo trmino, la solucin alcanzada no acarrea la frustracin de los
elevados propsitos de automaticidad y celeridad del otorgamiento de las
prestaciones perseguidas por la LRT. En efecto, es manifiesto que del hecho de
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 19
ser constitucionalmente invlido que la mentada prestacin de la LRT origine la
eximicin de responsabilidad civil del empleador (art. 39, inc. 1), no se sigue que
las Aseguradoras de Riesgos del Trabajo queden relevadas de satisfacer las
obligaciones que han contrado en el marco de la citada ley. De tal suerte, este
pronunciamiento no slo deja intactos los mentados propsitos del legislador,
sino que, a la par, posibilita que el empleador pueda encontrar proteccin en la
medida de su aseguramiento.
Por ello y lo acordemente dictaminado por el seor Procurador Fiscal, se
resuelve: Hacer lugar al recurso de queja, declarar admisible el recurso
extraordinario denegado, y confirmar la sentencia apelada en cuanto ha sido
materia del agravio tratado, con costas a la apelante (art. 68 del Cdigo Procesal
Civil y Comercial de la Nacin). Reintgrese el depsito (fs. 1), acumlese la
queja al expediente principal, hgase saber y, oportunamente, devulvase.
ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI - AUGUSTO CESAR BELLUSCIO (segn
su voto)- ANTONIO BOGGIANO (segn su voto)- JUAN CARLOS MAQUEDA
(segn su voto)- E. RAUL ZAFFARONI - ELENA I. HIGHTON de NOLASCO
(segn su voto).
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Sobre la base de un supuesto se realiza el desarrollo de aspectos de la LRT y las
falencias que surgen de la misma.
Primeramente quedan sealados respecto de la LRT como vicios
fundamentales:
art. 6: Limita el reconocimiento de enfermedades profesionales slo a las
incluidas arbitrariamente en los listados del decreto reglamentario.
Art.14: En cuanto impone como forma de pago una renta peridica en
perjuicio del patrimonio de los damnificados.
art.20/21: Respecto del exceso de atribuciones conferidas a las Comisiones
Mdicas.
art 39 : inconstitucional por vedar el acceso al reclamo por reparacin integral
(ley civil)
art.46: asigna competencia a los tribunales federales, en lesin de la
competencia indiscutible de las provincias para fijar procedimiento y aplicar
jurisdiccin sobre cuestiones del derecho comn, como son los reclamos
emergentes de la ley de riesgo.
Fallos Importantes
A partir del ao 2004 la Suprema Corte de Justicia de la Nacin provoc una
revolucin con sus dictmenes pues defini los agravios constitucionales que
evidenciaba la ley de riesgos, los que sintetizaremos en la siguiente forma:
* El fallo Milone, Juan Antonio c/ Asociart S.A. Aseguradora de Riesgos
del Trabajo s/ accidente - ley 9688: que declara inconstitucional el art 14 de la
LRT que establece como obligatorio el pago en forma de renta peridica de los
montos indemnizatorios regulados en la norma citada.
* En el fallo CASTILLO, se establece la competencia de los tribunales
ordinarios provinciales para entender en los recursos de apelacin dispuestos
contra los dictmenes de las comisiones mdicas jurisdiccionales.
Enfermedades Profesionales
Definicin de enfermedad profesional:
Por el Dr. Anselmo Peluffo
http://www.audita.com.ar/info/defenfprof.html
Para catalogar como profesional a una enfermedad es imprescindible que
existan elementos bsicos que la diferencien de una enfermedad comn:
Agente: debe existir un agente causal en el ambiente o especiales condiciones
de trabajo, potencialmente lesivo para la salud. Pueden ser fsicos, qumicos,
biolgicos o generadores de sobrecarga fsica para el trabajador expuesto.
Exposicin: es condicin "sine qua non" demostrar que como consecuencia
del contacto entre el trabajador y el agente o particular condicin de trabajo se
posibilita la gestacin de un dao a la salud. Los criterios de demostracin
pueden ser:
Cualitativos: consiste en establecer, de acuerdo a los conocimientos
mdicos vigentes, una lista taxativa de ocupaciones con riesgo de exposicin y la
declaracin del afectado o de sus representantes de estar desempeando esa
ocupacin o haberlo hecho.
Cuantitativos: se refiere a las disposiciones existentes en cuanto a los
valores lmites o concentraciones mximas permisibles para cada uno de los
agentes incorporados a la lista. Este criterio es de suma Importancia porque
permite instrumentar programas de vigilancia, determinar niveles de tolerancia
y precisar los grupos de personas que deben ser objeto de este monitoreo. Los
exmenes peridicos y las mediciones especficas del medio se incorporan como
los medios idneos para la prevencin.
Enfermedad: debe existir una enfermedad o un dao al organismo claramente
delimitado en sus aspectos clnicos, de laboratorios, de estudios por imgenes,
teraputico y antomo-patolgicos que provenga de la exposicin del trabajador
a los agentes o condiciones de exposicin ya sealados.
Nexo de causalidad: debe demostrarse con pruebas cientficas (clnicas,
experimentales o estadsticas) que existe un vnculo inexcusable entre la
enfermedad y la presencia en el trabajo de los agentes o condiciones delineados
precedentemente.
No es necesario que la patologa haya originado ya una incapacidad. El concepto
actual es que el derecho a tutelar es la salud del trabajador y la ley 24.557
apunta a la prevencin ms que al resarcimiento econmico del dao generado.
Inclusin en la lista oficial: la restriccin en el nmero de enfermedades
profesionales de aquellas que cumplen con determinadas condiciones garantiza
el otorgamiento automtico de las prestaciones para los que aparecen en la lista,
disminuyendo la incidencia de litigios y facilitando el manejo mdico
administrativo de los casos.
Debido a que las condiciones laborales y los agentes nocivos constituyen
variables que se van modificando conforme evolucionan las circunstancias del
mundo laboral, existe un Comit Consultivo Permanente que analiza si una
nueva enfermedad amerita o no su incorporacin al listado.
Bibliografa
Bsica
Para cumplir con los
objetivos de la
Unidad 11 del
programa, es
necesario
profundizar en los
temas desarrollados
en el Captulo XI
(Tomo II) del libro
Curso del Derecho
del Trabajo y de la
Seguridad Social
(Mirolo, 2003),
relacionndolos con
los comentarios y
actualizaciones de las
lecturas,
legislacin y
anexos del mdulo.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 3
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Accidentes de Trabajo - Enfermedades
Profesionales... Exmenes
www.ugr.unsl.edu.ar/documentos/accidentesyenfermedades.doc
A modo de introduccin:
Accidente de Trabajo: Lesiones que sufra el trabajador durante el tiempo y
en el lugar de trabajo.
Enfermedad Profesional: deterioro lento y paulatino de la salud del
trabajador, producido por una exposicin crnica a situaciones adversas, en el
ambiente o en la forma de trabajo.
Algunos apuntes sobre enfermedades profesionales en el mundo y en Argentina:
La Org. Internacional del Trabajo nos dice que las enfermedades
degenerativas derivadas de la exposicin habitual a agentes qumicos son ms
importantes y frecuentes que los accidentes de trabajo y estima que de los 2
millones de muertes laborales que tienen lugar a cada ao en el mundo,
440.000 se producen como resultado de la exposicin de los trabajadores a
agentes qumicos.
En nuestro pas el problema se agrava por la falta de informacin,
conocimiento y control de los trabajadores expuestos a agentes qumicos en su
trabajo. Tampoco se diagnostican y por ende no se denuncian la mayora de
estas enfermedades profesionales.
Existen 29 millones de sustancias qumicas en el mundo. Registradas:
100.000, de estas, las empresas utilizan unas 30.000 a pesar de que 20.000 de
ellas no cuentan con pruebas toxicolgicas completas y sistemticas.
De las sustancias qumicas cuyo efecto se conoce, 350 son cancergenas y
3.000 son alrgenos declarados
En el mundo anualmente se producen las siguientes cantidades de decesos
relacionados con el trabajo: (ms de 1.500.000)
Enfermedades transmisibles 320.000
Cncer 610.000
Enfermedades circulatorias 449.000
Enfermedades respiratorias crnicas 145.000
Desordenes del sistema nervioso 20.000
Enfermedades del sistema digestivo 21.000
Desrdenes genito-urinarios 9.000
En nuestro pas, y segn la S.R.T. sobre un total de 6.000.749 trabajadores
cubiertos, se denunciaron 9.641 enfermedades profesionales, lo que implica un
1,6% de ndice de incidencia.
Y la realidad es que no podemos pensar en que tenemos los trabajadores ms
sanos del mundo.
La Superintendencia de Riesgos de Trabajo, recientemente ha manifestado su
preocupacin ante el grave ocultamiento de las enfermedades profesionales a
todo nivel, en esta responsabilidad se incluyen los empleadores que no las
denuncian por desconocimiento de su naturaleza laborar o por otras razones y
tambin a las A.R.T. que no cumplen con su obligacin de detectar los riesgos a
los que estn expuestos los trabajadores y en consecuencia realizar los
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 4
exmenes peridicos de salud, herramienta vlida para la deteccin precoz de
las patologas.
Tambin desde la S.R.T. se apunta sobre los mdicos y su responsabilidad, as
sea que trabajen para una ART, empresa, gobierno y centro mdico. Ya que en
definitiva son ellos los que atienden al trabajador, realizan un diagnstico y
deben saber si esa enfermedad est directamente vinculada a los riesgos a que
est expuesto el paciente en su trabajo o no.
Para determinar ambas, la ley establece ciertos condicionantes...
Cuando hablamos de Exposicin a Agentes de Riesgo, mencionamos que la
Ley de Riesgos de Trabajo exiga exmenes mdicos:
Para: preservar al trabajador, ante la falta de adecuacin psicofsica para el
trabajo o daos sufridos por la exposicin a agentes de riesgo.
Para: liberar al empleador de responsabilidad ante factores preexistentes.
Esto, vigilando continuamente las condiciones y medio ambiente de
trabajo y el monitoreo del estado de salud de los trabajadores
mediante exmenes mdicos.
EXPOSICIN A AGENTES DE RIESGO - EXAMENES MEDICOS
Preocupacionales o de Ingreso
Tienen como propsito determinar la actitud del postulante conforme sus
condiciones psicofsicas para el desempeo de las actividades que se le
requerirn. Cabe aclarar que en ningn caso, estos exmenes pueden ser
utilizados como elemento discriminatorio para el empleo. Su realizacin es
obligatoria, debiendo efectuarse de manera previa al inicio de la relacin
laboral. Es a cargo del empleador.
Exmenes Peridicos
Tienen por objetivo la deteccin precoz de afecciones producidas por
agentes de riesgo a los cuales el trabajador se encuentre expuesto con motivo
de sus tareas, con el fin de evitar el desarrollo de enfermedades profesionales.
La realizacin de estos exmenes es obligatoria en todos los casos en que
exista exposicin a los agentes de riesgos y tienen frecuencias de
realizacin y contenidos mnimos.
Exmenes previos a la transferencia de actividad
Tienen, en lo pertinente, los objetivos indicados para los exmenes de ingreso y
de egreso. Es obligatoria la realizacin de exmenes previos a la
transferencia de actividad, toda vez que dicho cambio implique el
comienzo de una eventual exposicin a uno o ms agentes de riesgo,
no relacionados con las tareas anteriormente desarrolladas. La
realizacin de examen ser, en este supuesto, responsabilidad del empleador.
Por su parte, cuando el cambio de tareas conlleve al cese de la eventual
exposicin a los agentes de riesgo, el examen tendr carcter
optativo.
Exmenes posteriores a ausencias prolongadas
Tienen como propsito detectar las patologas eventualmente
sobrevenidas durante la ausencia. Tienen carcter optativo y slo podrn
realizarse en forma previa al reinicio de las actividades del trabajador.
Exmenes previos a la terminacin de la relacin laboral o de
Egreso
Tendrn como propsito comprobar el estado de salud frente a los elementos de
riesgo a los que hubiera sido expuesto el trabajador al momento de su
desvinculacin. Estos exmenes permitirn el tratamiento oportuno de
las enfermedades profesionales al igual que la deteccin de
eventuales secuelas incapacitantes.
Tienen carcter optativo y se llevarn a cabo entre los diez (10) das anteriores y
los treinta (30) das posteriores a la terminacin de la relacin laboral.
La realizacin de estos exmenes ser responsabilidad de las ART, sin perjuicio
de que la Aseguradora pueda convenir con el empleador su realizacin. Por esta
razn, las ART solicitan al empleador la remisin de una planilla denominada
Nmina de Personal Expuesto a Agentes de Riesgo, que es de
presentacin obligatoria conforme a la legislacin vigente, siendo la frecuencia
de presentacin anual y para los casos de elevada rotacin de personal expuesto,
trimestral o semestral. Cabe precisar que toda modificacin coyuntural a dicha
planilla (inicio o cese de exposicin por cambio de puesto de trabajo, altas y
bajas laborales, etc.), deben ser comunicados fehacientemente por nota o por
una nueva planilla a la ART.
Un concepto importante es el de Personal Expuesto a Agentes de Riesgo.
Es importante saber qu exposicin implica contacto en forma continua y
repetida en el tiempo; nuestra legislacin habla de exposicin en forma
continua, repetidamente da tras da, ocho horas diarias, cuarenta y
ocho horas semanales.
Por lo tanto, contacto eventual o coyuntural NO ES EXPOSICIN
(entrar a una sala de calderas una vez por da, no significa estar expuesto a carga
trmica o ruido).
Tampoco es exposicin estar cerca de un agente de riesgo encerrado en un
envase, almacenado en un recipiente en un depsito o circulando en un
circuito cerrado (no hay exposicin en un circuito cerrado de refrigeracin con
amonaco o en un depsito de productos qumicos con tambores cerrados).
En sntesis, debe tenerse en cuenta que:
La existencia de un agente de riesgo NO IMPLICA NECESARIAMENTE
EXPOSICIN AL MISMO.
Exposicin no es contacto eventual con el agente de riesgo o cercana con
envases o circuitos cerrados que lo contengan.
Exposicin implica contacto continuo y repetido, da tras da, ocho horas
diarias y cuarenta y ocho horas semanales. Por ejemplo: Trabajar diariamente
como tejedor, atendiendo telares de elevado nivel sonoro, implica estar expuesto
al ruido.
Futuro de la Ley de Riesgos de
Trabajo
Viernes 16 de Enero de 2009
Cada juicio por accidente laboral que tiene una
pequea empresa, significa su muerte 1
El asesor legal de la UIA, Daniel Funes de Rioja, dijo que la reforma a la Ley de
Riesgos de Trabajo es sumamente necesaria y explic que por cada da que pasa
la situacin del empresariado es ms compleja. Adems adelant cul ser el
gran desafo argentino para salir de la crisis
A pocos das de haber comenzado un ao que estar signado por grandes
desafos, como mantener el empleo, la produccin y los principales indicadores
econmicos, Daniel Funes de Rioja, asesor legal de la Unin Industrial
Argentina (UIA), dijo que el Estado debe intervenir en forma inteligente para
que los mercados vuelvan a tener sus propias dinmicas. Para el especialista,
tambin vicepresidente ejecutivo de la Organizacin Internacional de
Empleadores, hay que pensar globalmente la crisis, reflejar los impactos locales
y actuar en consecuencia conectando esos dos planos.
El crecimiento de las exportaciones estos ltimos aos ha sido importantsimo,
de eso no podemos retraernos, tenemos que mirar las economas que nos
importaban y las que nos pueden importar en el futuro. Puede haber nuevos
mercados, explic Funes de Rioja en dilogo con iProfesional.com.
-Cmo van las negociaciones en torno a la ley de riesgos de trabajo?
-Hay un dilogo con el Gobierno que se maneja en forma tripartita, con
organizaciones empresariales, sindicales y el Estado. Lo que hay que resolver
son las cuestiones crticas que quedaron truncas o con un vaco legal luego de
que la Corte Suprema decretara la inconstitucionalidad de la actual norma.
Cada juicio que tiene una pequea empresa significa la muerte de la
pequea empresa, un juicio una empresa. Si hay 28.000 juicios significan
28.000 empresas. Lo que estamos teniendo es una tragedia, enfatiz.
Y agreg que: Con un juicio por accidente de trabajo puede ser que un
empleado cobre, pero el resto de la empresa queda en la calle.
Es un tema muy delicado porque cada da que pasa la situacin de las empresas
se torna ms compleja. Para esto, el abogado dijo que basta recordar que en
2003/2004 haba 3.000 juicios por ao aproximadamente. Y se calcula que
el 2008 cerr con 28.000 juicios por accidentes laborales. Otro dato
1 Fuente: http://abogados.infobaeprofesional.com/notas/77256-Cada-juiciopor-
accidente-laboral-que-tiene-una-pequena-empresa-significa-sumuerte.
html
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Profesora: Patricia J. Sansinena | 3
alarmante, adems de la cantidad de juicios, son los montos, que se han
cuadruplicado.
Nuestra responsabilidad es decirle al Gobierno, a los actores sociales y a la
sociedad cules son nuestras preocupaciones y hasta dnde podemos llegar; a
partir de ah ellos deciden. Los seguros no son perfectos, pero son lo mejor
posible para todos. El abogado dijo que hay tres problemas centrales a resolver:
la accin civil, el accidente in itinere y los listado de enfermedades.
Con respecto al primer punto, seal que est totalmente en contra del
cmulo: cobrar el seguro y despus reclamar por la va judicial. O
voy por un rgimen de seguro integral o por la va civil, con todas las
responsabilidades de la prueba que tiene la Justicia civil, expres Funes de
Rioja.
Sobre la segunda cuestin se pregunt: Qu puede hacer la empresa por el
trayecto de la casa al trabajo y del trabajo a la casa de los empleados? Sobre todo
cuando la cultura vial argentina es horrorosa, la gente no usa casco en las
motos, los conductores no respetan las reglas de trnsito, por ejemplo. El
empleador termina pagando todo. De esa parte tendra que ocuparse un seguro
social, no patronal.
El tercer tema es cmo se abren los listados de enfermedades, para lo cual
explic que se requiere determinada prudencia frente a la incorporacin de
nuevas afecciones. Hay algunas que tienen causa laboral y otras que no, stas
tendran que estar protegidas por otro subsistema y no quedar incluidas dentro
del riesgo empresario.
Desde el sector industrial quisimos siempre un sistema de prevencin riesgos
de trabajo bueno. Necesitamos un sistema legal auto-suficiente y no que
signifique un reguero de juicios, porque esto demuestra la patologa. Es evidente
que este sistema no resuelve los problemas, concluy el abogado.
-Cmo ve al pas frente a la crisis?
-En trminos de empleos se podran decir dos cosas: una que la Argentina tuvo
una experiencia de crisis como la de 2001 y 2002 que fue ms dura de lo que
estimo que va a ser sta y que adems nos dej varias enseanzas. El gran
desafo argentino -no slo para saber hasta dnde va a llegar la crisis sino como
salir antes- es cmo dinamizar ms rpido aquellos sectores que
pueden reaccionar mejor.
-Hay alguna clave?
-Como primera medida recomiendo el dilogo social y crear espacios de
consensos. Para esto hay que atravesar dos etapas: una de dilogo, para tomar
conciencia y no generar pnico ni indiferencia. La segunda es implementar
polticas activas en dos planos: el de la produccin, estimulando sectores y
regiones del pas que puedan ser puntales, aceleradores para salir. Y la otra es el
pie social: hay que proteger al trabajador y su familia y para esto hay que tener
una buena red social como un buen seguro de desempleo y re entrenar
profesionalmente a los empleados. Generar esas herramientas es importante,
generar una poltica amigable para el emprendedor formal, que paga las cargas
sociales, pero sin miedos de doble o triple indemnizacin ni miedo del
trabajador. Mucho ms trabajo formal, mucho menos presin sobre la pequea
empresa formal, son los factores que le hacen salir ms rpido. Darle la
posibilidad de que rpidamente se anime.
-A la Argentina le va a tocar? Lleg lo peor?
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 4
-Nadie sabe si lleg lo peor al pas. Lo importante desde el punto de vista de las
empresas es no generar pnico para asustar sino alentar a invertir. La crisis
tiene dos caras: la negativa del impacto de la crisis y tambin tiene la de la
oportunidad. Se destruye algo pero se crean nuevas cosas.
Tenemos que apostar. Estoy convencido de tres elementos fundamentales
para que la crisis sea mejor: primero nadie duda del papel importantsimo
que tienen los estados, que marquen las reglas claramente, que las fijen. Hoy el
Estado tiene que regular ms que en otros momentos pero lo que llamamos
smart regulation, regulacin inteligente. El Estado tiene que intervenir en
forma inteligente para que los mercados vuelvan a tener sus propias dinmicas.
En esa lnea el abogado dijo que hay un debate muy interesante sobre cmo
deben funcionar los mercados financieros a futuro para evitar estas cosas que
estn pasando.
As, sostuvo que hay que promover un entorno favorable para la inversin y el
crecimiento porque ahora vuelve a haber una nueva lnea de largada, y hay
pases que se van a colocar mejor que otros. Yo quiero que la Argentina se
coloque mejor que nadie, sostuvo.
Funes de Rioja tambin dijo que esto se tiene que lograr no entregando la
Argentina y rematndola, ni vendiendo trabajo esclavo, y explic que el peor
trabajo esclavo en Latinoamrica es la informalidad laboral, que en un 50% es
consentida.
Luchar contra el empleo en negro
No solo hay que perseguir el trabajo en negro. Hay que remover los
obstculos que le impiden al informal ser formal, sostuvo el asesor legal
de la UIA.
"Habr informales perversos, pero tambin los hay por necesidad. A stos hay
que facilitarles el acceso a la legalidad, a la fiscalidad: a pagar impuestos
razonables, a no ser perseguidos por juicios laborales. Todas esas cosas que en
la Argentina, se sabe, generan ciertos miedos y como contrapartida que sepa que
por ser formal tiene proteccin, acceso al financiamiento, al mercado de la
tecnologa, entre otros."
Se debera lograr que los trabajadores y las empresas sufran lo menos posible.
No decir que no va a sufrir nadie, sino que analicemos las medidas caso por
caso, que sean viables para que la empresa se resienta lo menos posible, porque
sin empresa no hay empleo.
Mi reflexin es una convocatoria no para negar el problema sino para
asumirlo y resolverlo lo ms rpidamente, enfatiz durante la charla
con iProfesional.com.
-Puede indicarnos otra preocupacin del empresariado?
-Una gran preocupacin de las empresas es la metodologa que se est
empleando en materia de conflictividad: el derecho de huelga. Piquetes,
bloqueos, no son la expresin del derecho de huelga, hay que agotar la
conciliacin obligatoria, hay que restablecer ese concepto. Nadie lo discute pero
siempre y cuando sea respetando las leyes, los tratados. De lo contrario, se
agravian dos derechos; el de los trabajadores: a trabajar o no, y el de los
usuarios: cuando los conflictos son en los servicios pblicos. En la Argentina
hay una sensacin generalizada de que en el derecho de huelga vale todo. Ha
habido ya no dira abusos sino violaciones, y esto tiene que cambiar.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 5
Puntos Importantes
Respecto a la reforma a la ley de riesgos del trabajo Funes de
Rioja dijo que: Con un juicio por accidente de trabajo puede ser
que un empleado cobre, pero el resto de la empresa queda en la
calle.
Al mencionar el rol de la empresa frente a la crisis sostuvo que lo
importante es no generar pnico para asustar sino alentar a
invertir. "La crisis tiene dos caras: la negativa del impacto de la
crisis y pero tambin tiene la de la oportunidad".
Otra gran preocupacin que destac es la metodologa que se est
empleando en materia de conflictividad: el derecho de huelga y la
sensacin de que en esto "vale todo".
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Lunes 27 de Octubre de 2008
Recalde: La Ley de Riesgos del Trabajo naci
como una norma de negocios
El diputado oficialista cuestion los alcances de esa normativa y adelant cules
de sus aspectos sern reformados. En una entrevista con iProfesional.com,
tambin coment los proyectos que tiene en carpeta para llevar al Congreso. La
voz del legislador que impulsa la reforma laboral El proyecto de modificacin a
la Ley de Riesgos del Trabajo (LRT) est siendo consensuado entre los
trabajadores y las empresas. Uno de los principales negociadores es el diputado
oficialista Hctor Recalde, quien afirm que "la actual LRT naci como una
ley de negocios.
En una entrevista con iProfesional.com, el tambin asesor de la
Confederacin General del Trabajo (CGT) adelant a este medio el estado
actual de las negociaciones sobre la reforma a esa polmica norma, y los
futuros proyectos de cambios a la Ley de Contrato de Trabajo (LCT) que
planea llevar al recinto del Congreso.
- En qu punto se encuentran las negociaciones para modificar la
Ley de Riesgos del Trabajo (LRT)?
- Lo primero que puedo decir es que en los encuentros interviene el Ministerio
de Trabajo, la Superintendencia de Riesgos del Trabajo, la Unin Industrial
Argentina (UIA), la Confederacin General del Trabajo (CGT) y la Unin de
Aseguradoras del Trabajo (UART). De las primeras reuniones puedo puntualizar
que hay nimo de llegar a un acuerdo; no es fcil pero hay una buena
voluntad de dilogo. Lo ms importante es la decisin de investigar y de ver cul
es la realidad. Por ejemplo, una de las cosas que ya descubrimos es que la mayor
cantidad de accidentes se dan en los trabajadores que ganan menos de $ 900,
que es el segmento en donde hay ms desproteccin y menos prevencin.
Hctor Recalde ingres al Congreso en 2005 y su mandato como diputado
culmina en 2009. Hasta el momento present alrededor de 70 proyectos
de ley, la mayora de ellos orientados a modificar la Ley de Contrato de Trabajo
(LCT), persiguiendo mejores condiciones laborales para los trabajadores.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 6
- Sobre qu cuestiones existe consenso entre trabajadores y
empresas para modificar la LRT?
- Hay consenso en elevar la tarifa y abrir el listado de enfermedades.
Pero estamos en los albores de la negociacin y seguimos trabajando.
-Y aquellos aspectos de la reforma que generan desacuerdo?
- El sector empresario quiere bloquear el acceso a la justicia, es decir, no
brindarle la posibilidad a un trabajador que cobr la indemnizacin tarifada de
acudir a tribunales. Y nosotros decimos que aquellas indemnizaciones, en todo
caso, son a cuenta de lo que resuelva la Justicia. Si los jueces dicen que
esa indemnizacin tarifada es correcta, entonces no hay problema; pero si
manifiestan que es mayor, entonces habr que pagar esa diferencia. El otro
inconveniente es la fuente normativa que consagre los comits
mixtos de higiene y seguridad, que tienen por objeto aportar
informacin y experiencia para prevenir accidentes. El sector
empresario quiere que estos comits se incorporen mediante los convenios
colectivos y nosotros decimos que es la ley la que debe establecerlos.
Tambin hay diferencias con la cobertura del accidente in itinere, que es aqul
que se produce en el trayecto del trabajador a su casa o viceversa. Nosotros
consideramos que el accidente se produce en ocasin del trabajo y las empresas
deben responder. Finalmente tambin pueden existir discrepancias respecto a
cunto deben incrementarse las tarifas indemnizatorias.
- Por qu se relaciona a la LRT con la industria del juicio?
Eso es bastante descalificatorio para los abogados laboralistas, porque parece
que uno fuera un industrial que provoca un juicio y hay que pensar que en una
sociedad civilizada, cuando uno siente violado su derecho, el nico camino
lgico es hacer un juicio. Ahora, usted sabe por qu hay juicios? Hay juicios
porque esta es una ley que naci como una ley de negocios; no sali como
una norma para proteger al trabajador. El bien jurdico a tutelar tendra que
haber sido la prevencin y despus tendra que haber establecido una justa
reparacin de los derechos. Y esta es el gran escollo que tenemos;
compatibilizar un sistema de lucro con un sistema de seguridad social es muy
difcil, porque cuanta ms seguridad social menos lucro y las empresas de lucro
van al lucro, no a la seguridad social. Adems, existen enfermedades
profesionales que no estn contempladas en la norma simplemente
para pagar menos, como la sordera, la desviacin de columna o las
varices. Y despus estn los topes indemnizatorios. Por ejemplo, si un
trabajador se corta los dedos de la mano izquierda porque trabajaba en un
balancn que no tena proteccin y tiene un 30% de incapacidad slo se le paga
$40.000 cmo no va a haber pleitos? Si la comisin mdica me dice que tengo
un 2% de incapacidad y mi mdico me dice que tengo un 15%, cmo no voy a
hacer un pleito?
El legislador alcanz su pico de popularidad ms alto en febrero pasado, luego
de denunciar a las empresas proveedoras de vales alimentarios por un intento
de soborno para suspender el trmite de la ley que finalmente incorpor esos
vales alimentarios al sueldo de los trabajadores.
- Qu pas con su proyecto de reforma a la LRT que haba tenido
dictamen favorable de la comisin de Legislacin del Trabajo de la
cmara de Diputados? - El lobby empresario hizo que los diputados de la
comisin acordramos esperar la posicin del Poder Ejecutivo Nacional
sobre este tema, que es lo que estamos haciendo ahora. Y el proyecto que
propone elevar las tarifas, presentado en junio del ao pasado, no prospera
porque cuesta mucho sortear la ambicin de rentabilidad de las aseguradoras.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 7
- Se puede decir que antes de fin de ao habr una nueva LRT? - Quisiera que
sea as.
- Qu nuevos proyectos de reforma a la LCT tiene en carpeta para presentar?
- Hay uno que es muy importante y consiste en pagar la asignacin familiar a
todos los trabajadores de la actividad privada que no la perciben. Por qu?
Porque aparte de que es justo que el trabajador que tiene hijos cobre asignacin
familiar, es una forma de incentivar a los trabajadores que estn en
negro a que denuncien esa circunstancia. Porque usted le est diciendo al
empleado: vaya a la ANSES con la partida de nacimiento, diga donde trabaja y
cobra la asignacin familiar. El propio trabajador se convierte en
inspector de trabajo. De esta forma, el trabajador de la actividad privada que
no cobra la asignacin familiar es porque est en negro; y al mismo tiempo nos
da un mapa del trabajo en negro, que es una de las causales de exclusin social
graves que tiene la Argentina.
- Por qu el paquete de reforma laboral a la LCT no avanza en el Senado? -
Habra que preguntar a los senadores. Yo tengo mucho respeto por los
senadores y ellos tendrn sus razones. Yo imagino que alguna presin
empresaria puede haber para que la reforma no salga. Hay lobbies
empresarios por el temor al costo laboral.
- Desde el sector empresario se argumenta que tanta cantidad de proyectos de
reforma a la LCT perjudica las inversiones y no brinda seguridad jurdica
Qu opina? Me pregunto por qu no lo dijeron en la poca de la dictadura
militar, que de 302 artculos de la LCT derog 27 y modific 99, todos en contra
del trabajador. De qu sirvi la flexibilizacin laboral de la dcada de los 90?
Se cre empleo? Se mejor la situacin? Crecieron las inversiones o el
producto bruto interno?
- Teniendo en cuenta la crisis financiera internacional y su repercusin en la
Argentina existe la posibilidad de que vuelva el rgimen de la doble
indemnizacin para proteger despidos en algn momento?
- No; en algn momento es hablar a futuro. Lo que nosotros decimos es que la
crisis tambin es oportunidad. Veamos cmo podemos defendernos de
consecuencias exgenas. Cmo nos defendemos? Priorizando el mercado
interno, defendiendo el nivel de actividad y si es posible hacerlo crecer, por
ejemplo con medidas tipo compre argentino. Para eso necesitamos que el
trabajador activo, tanto como el jubilado, tengan poder adquisitivo. Entonces
esta primera etapa es una etapa donde el gobierno lo est haciendo el ministro
Tomada- est buscando consenso, y yo no puedo salir a amenazar cuando estoy
tratando de dialogar, ya que sera de mal gusto. Lo que no significa que el
Estado reivindique su rol en la economa, que es trascendental e indeclinable.
Entonces tratemos de concertar y acordemos; y si no hubiere acuerdo entonces
se recupera el rol del Estado y ser triple indemnizacin o prohibicin de
los despidos, no s. Pero ahora, en esta situacin, primero est el dilogo y el
acuerdo que parece ms razonable.
El Sistema Previsional Argentino
Introduccin
Iniciaremos el estudio de otro de los subsistemas de la Seguridad Social,
cual es el vinculado con las Jubilaciones y Pensiones, recientemente reformado.
*SISTEMA LEY 24241: Objeto de reforma.
A nivel estructural este sistema planteaba anteriormente dos frmulas:
- SISTEMA DE REPARTO
- SISTEMA DE CAPITALIZACIN: Se innovaba en el tradicional
rgimen de jubilaciones y pensiones planteado con el modelo de solidaridad,
administrado por el Estado.
Con este sistema, se introduca la posibilidad de generar un modelo
particular, individual con aportes reservados para el beneficio jubilatorio propio
del aportante. Todo lo que era administrado por las creadas
ADMINISTRADORAS DE FONDOS DE JUBILACIONES Y PENSIONES
(A.F.J.P)
Ms all de las luminarias que se utilizaron para vender el sistema, no
dej de ser una manera ms de defraudar las esperanzas de los argentinos, y
fundamentalmente sus aportes y dineros ingresados a tales fines.-
Inicialmente la ley impuso la afiliacin a una AFJP a los que no
opusieran su voluntad de mantenerse en el rgimen de reparto, sin posibilidad
de cambio para los ingresados en las AFJP.
Este proceso tuvo una paulatina evolucin con serios desaciertos
econmicos de las AFJP. Estos organismos invocaron resultados negativos en
las inversiones de fondos cumplidas, alegando una crisis internacional
econmica. En realidad, la problemtica mayor fue la derivacin de fondos de
las AFJP para compra de ttulos de la deuda pblica, lo que fue utilizado como
argumento por las mismas para justificar la merma de los fondos aportados por
los afiliados
La Argentina registra antecedentes muy tempranos en el desarrollo de su
sistema de previsin social, cuyas primeras normas regulatorias fueron
establecidas hacia fines del siglo XIX.
Luego de una paulatina incorporacin de trabajadores de diferentes
sectores a regmenes previsionales que fueron ampliando la cobertura durante
la primera mitad del siglo XX, en 1969 se unificaron los sistemas vigentes
en el Sistema Nacional de Previsin Social (SNPS), creado por la Ley N
18.037 y a partir de all se dio un rpido proceso de expansin de la cobertura
previsional en todo el pas.
Bibliografa Bsica
Para cumplir con los
objetivos de la
Unidad 16 del
programa, es
necesario profundizar
en los temas
desarrollados en el
Captulo XVI (Tomo
II) del libro Curso del
Derecho del Trabajo
y de la Seguridad
Social (Mirolo,
2003),
relacionndolos con
los comentarios y
actualizaciones de las
lecturas,
legislacin y
anexos del mdulo.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 3
Durante la dcada de los ochenta y principios de los aos noventa, como
consecuencia del agotamiento del excedente previsional correspondiente a los
primeros aos de implementacin del sistema, sumado a la cada de los salarios
reales, el proceso de envejecimiento poblacional y el posterior incremento del
desempleo y aumento de la informalidad y la precariedad, el SNPS comenz a
mostrar problemas de sustentabilidad financiera adems de la dificultad de
cumplir con el compromiso asumido de otorgar un beneficio equivalente al 82%
mvil.
En respuesta a esos problemas, en 1994 se cre (mediante la Ley N
24.241) el Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones (SIJP), que
contempl la interaccin de dos subsistemas: uno pblico, organizado por un
rgimen financiero de reparto y gerenciado por la Administracin Nacional de
Seguridad Social (ANSeS), y un rgimen basado en la capitalizacin individual y
operado por las Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones
(AFJP), empresas privadas a excepcin de la de gestin pblica -Nacin AFJP-,
establecida por la misma ley de creacin del sistema.
No obstante sus objetivos iniciales, con el nuevo sistema se agravaron los
problemas de solvencia.
Ms aun, como consecuencia de la crisis que eclosion a finales de 2001
y el proceso inflacionario desatado en los aos sucesivos, el poder adquisitivo de
las prestaciones result seriamente afectado.
Por otra parte, durante todo el perodo posterior a la reforma de 1994 la
cobertura previsional se deterior en forma sostenida.
Entre 2005 y 2007 se tomaron una serie de medidas relacionadas con el
rgimen pblico de reparto que, ms all de la evaluacin que pueda hacerse al
respecto, revirtieron ese proceso y ampliaron el porcentaje de mayores de 65
aos cubiertos por el sistema.
Por ltimo, a travs de la sancin de la Ley 26.425 a finales de 2008, el
Congreso Nacional Argentino volvi a reformar el sistema nacional de previsin
social, creando el Sistema Integrado Previsional Argentino (SIPA) con
vigencia a partir del 1/1/2009, eliminando el rgimen de
capitalizacin individual y estableciendo un rgimen previsional
pblico nico, a ser financiado mediante un sistema solidario de
reparto. (2010- Centro de Estudios sobre Poblacin, Empleo y
Desarrollo (CEPED) de la Facultad de Ciencias Econmicas de la
Universidad de Buenos Aires y el Proyecto de Seguridad Social del
Instituto del Conurbano de la Universidad Nacional de General
Sarmiento )
Fuente:
http://www.econ.uba.ar/www/institutos/economia/Ceped/actividades/Jubilaci
onUNGS.html
SIPA
El nuevo Sistema Integrado Previsional Argentino (SIPA) propici la
eliminacin del rgimen de capitalizacin, garantizando a los jubilados
que estaban en el sistema privado iguales o mejores beneficios que
los que perciban al tiempo de la reforma.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 4
La iniciativa estableci que la administracin de los fondos
estara sujeta a la supervisin de una comisin bicameral de control
de los fondos de la seguridad social y de un consejo integrado por empresarios,
trabajadores, jubilados, funcionarios, entidades bancarias y legisladores.
De esta manera, el proyecto que reemplaz a las AFJP unific el sistema
integrado de jubilaciones y pensiones en un nico rgimen que se denomin
Sistema Integrado Previsional Argentino (SIPA), financiado a travs de un
sistema solidario de reparto.
CAMBIOS SUSTANCIALES: Que surgieron del reemplazo de las
AFJP por el nuevo rgimen previsional.
A partir del momento que la ley entr en rigor, las antiguas cuentas a
nombre de afiliados dejarn de existir y existirn variaciones en los
haberes.
Esto quiere decir que ya no importar el monto ahorrado ni la
expectativa de vida de cada persona.
A partir de la reforma, el ingreso se deber calcular con respecto al nivel
de salario que el ciudadano haya tenido en los ltimos diez aos.
La reforma sufri crticas, en diferentes sentidos.
Esta norma es objetable por inconstitucional, siendo violatoria del
derecho de propiedad al disponer sin su consentimiento del
patrimonio de los afiliados.
Como textualmente lo reconoca el propio mensaje del Poder Ejecutivo
Nacional que acompa al proyecto de ley "los fondos pertenecen a los
aportantes y no al Estado Nacional".
La ley 24.241 garantiz la integridad de los fondos, as lo sostiene
expresamente en su artculo 82: "El fondo de jubilaciones y pensiones es un
patrimonio independiente y distinto del patrimonio de la administradora y que
pertenece a los afiliados.
La administradora no tiene derecho de propiedad alguno sobre l. Los
bienes y derechos que componen el patrimonio del fondo de jubilaciones y
pensiones sern inembargables y estarn slo destinados a generar las
prestaciones de acuerdo con las disposiciones de la presente ley".
En funcin del criterio de propiedad, podemos deducir que los recursos
que los trabajadores y los empleadores han aportado para las pensiones
pertenecen a los mismos trabajadores individuales que han efectuado el
esfuerzo por generarlos y, por ende, para lograr los estmulos necesarios deben
tener administracin separada en cuentas de ahorro individuales (sistema de
capitalizacin).
Asimismo, la subsidiaridad indicara que la administracin de los fondos
debera estar en manos de instituciones intermedias, diferentes al Estado y los
Ley 24241 y
actualizaciones
Si bien en la presente
lectura se comentan
artculos destacados de
la ley, en la carpeta de
Legislacin y
anexos del mdulo 3
se adjunta el texto
completo de la ley para
su lectura y anlisis
integral.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 5
mismos individuos que por s solos no pueden alcanzar los beneficios
requeridos de su inversin.
La transferencia en especie de las inversiones administradas por las
AFJP resulta violatoria de las garantas establecidas en el art. 124 de la Ley
24.241, constituidas al amparo de los Artculos 14, 14 bis y 17 de nuestra
Constitucin Nacional.-
En el caso Benedetti, Estela Sara c/P.E.N. del 16 de septiembre pasado,
la Corte Suprema de Justicia de la Nacin expuso que: "el objetivo del Estado,
mediante la creacin del sistema de capitalizacin, fue el de instaurar un
rgimen eficiente que permitiese cubrir -sin menoscabo de garantas
constitucionales- los riesgos de subsistencia y ancianidad de la poblacin."
Agregando luego el Mximo Tribunal: "Parece necesario recordar que la
renta referida resulta alcanzada por los caracteres que el legislador le ha
asignado a las prestaciones que se acuerden en cumplimiento de la ley 24.241,
en cuanto son personalsimas, no pueden ser enajenadas y son
inembargables e imprescriptibles."
Continu la Corte afirmando en el fallo antes citado que "esas reglas
deben ser protegidas por esta Corte como tribunal de garantas constitucionales.
En este sentido, "propiedad" debe ser interpretado desde la perspectiva
constitucional (art. 17 de la Constitucin Nacional)."
Los fondos administrados por las AFJP forman parte del
patrimonio de sus afiliados, ya que si bien han cedido de forma fiduciaria la
universalidad de esos aportes, son sus beneficiarios a ttulo individual. Las
inversiones se encuentran representadas en cuotas que varan en funcin a los
aportes efectuados, y que representan el porcentaje de titularidad que cada uno
tiene respecto de la totalidad del fondo.
Parece bastante claro que, si las cuotas de los fondos de jubilaciones y
pensiones administrados por las AFJP son de propiedad de cada uno de los
afiliados, ests se encuentran entonces amparadas por la garanta de
inviolabilidad de la propiedad privada establecida en el art. 17 de la
Constitucin Nacional.
Este debate es una de las cuestiones no resueltas an comprobando que
existe una fuerte judicializacin por tales aspectos. (Pablo Pirovano Socio del
Estudio Moltedo)
ANSES - ROL
La Anses gozar de autonoma financiera y estar sujeta a la
supervisin de la Comisin Bicameral de Control de los Fondos de la
Seguridad Social, creada en el mbito del Congreso e integrada por 6
senadores y 6 diputados.
La totalidad de los recursos nicamente podrn ser utilizados
para pagos de beneficios del Sistema Integrado Previsional
Argentino (SIPA) y queda prohibida la inversin de los fondos en el exterior.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 6
La Anses "no percibir por la administracin de los fondos comisin
alguna de los aportantes al sistema".
Se crea en el mbito de la Anses del Consejo del Fondo de Garanta de
Sustentabilidad del Sistema Integrado Previsional Argentino, para monitorear
los recursos del sistema, integrado por un representante de la Anses, uno de la
Jefatura de Gabinete de Ministros, dos del rgano Consultivo de Jubilados y
Pensionados, que funciona en el mbito de la Anses, tres de las organizaciones
de los trabajadores, dos de las organizaciones empresariales, dos de las
entidades bancarias y dos del Poder Legislativo (uno por cada Cmara).
Se establece que realizarn "todos los actos necesarios para
garantizar" el empleo de los empleados de las AFJP.
El personal mdico, tcnico, auxiliar y administrativo que se
desempee ante las comisiones mdicas y la comisin mdica
central sern transferidos a la Superintendencia de Riesgos del
Trabajo.
Se les considerar como tiempo de servicio el efectivamente trabajado
desde el comienzo de la vinculacin con el organismo cedente.
Las jubilaciones ordinarias, de retiro por invalidez y pensin
por fallecimiento que actualmente pagaban las AFJP pasaron a ser
abonadas por el Rgimen Provisional Pblico, "conforme al valor
cuota ms alto vigente entre el 1 de enero de 2008 y el 30 de
septiembre" del mismo ao.
Jubilacin es el nombre que recibe el acto administrativo por el que un
trabajador en activo, ya sea por cuenta propia o ajena, pasa a una situacin
pasiva o de inactividad laboral, luego de alcanzar una determinada edad
mxima legal para trabajar o edad a partir de la cual se le permite abandonar la
vida laboral y obtener una retribucin por el resto de su vida.
El actual rgimen jubilatorio (14-12-2011)
Qu es el SIPA?
El SIPA es el Sistema Integrado Previsional Argentino. Es el nico
sistema jubilatorio que rige en Argentina a partir de la eliminacin de las AFJPs.
Cmo se calcula la jubilacin en el SIPA?
Al igual que en el sistema pblico de reparto que coexista hasta
noviembre 2008 con el privado, se toma el promedio de sueldo de los 10 ltimos
aos y sobre ese valor se aplica el 1,5% por cada ao de aportes.
Si una persona aport durante 30 aos, sea al sistema pblico o al
privado, percibir un 45% (1,5% x 30) del promedio de los ltimos 10 aos.
A ello se le debe sumar la PBU (Prestacin Bsica Universal) que en el
caso de un individuo con 30 aos de aportes es de $ 326.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 7
En sntesis, una persona con un sueldo promedio de $ 2.000 que aport durante
30 aos cobrar $ 900 + $ 326 = $ 1.226.
Esta frmula se aplica en todos los casos?
No. Hay que tener en cuenta que para el clculo del salario promedio slo se
toman en cuenta los haberes sujetos a descuento jubilatorio.
Por tanto, no entran las retribuciones no remunerativas ni aquellas que exceden
el tope sujeto a aporte. Recordemos que ste fue, hasta marzo de 2007, de $
4.800 y es actualmente de $ 7.800. Por tanto, para los sueldos percibidos hasta
marzo de 2007 no se computan valores superiores a $ 4800 y, del mismo modo,
si un salario excede hoy a $ 7.800, ste ltimo es el valor que se toma en el
cmputo del promedio.
Mientras en el sistema privado no exista tope para el clculo de la jubilacin,
ste existe para el clculo en el sistema pblico.
El debate sobre los conceptos no remunerativos ha sido motivo de planteo
judicial, existiendo como antecedente dictmenes de la corte Suprema de
Justicia de la nacin .
Le invitamos tome lectura del resumen que se incluye a continuacin para
comprobar las razones que el mximo tribunal de la Repblica Argentina
considera para fijar posicin respecto de los mal llamados conceptos no
remunerativos
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 8
LA CORTE SUPREMA ORDENO INCLUIR TODOS LOS ITEMS
SALARIALES PARA EL CALCULO DEL HABER PREVISIONAL
Ingresado el 3 marzo 2011
El mximo tribunal dict un fallo que establece que los distintos
conceptos que integran el salario deben ser computados para
determinar el monto de la jubilacin inicial. Fue en una causa contra
la Anses promovida por una ex empleada del organismo.
La Corte Suprema de Justicia dict un fallo que ratifica que todos los conceptos
salariales deben ser tenidos en cuenta para el clculo de las jubilaciones.
La sentencia le da la razn a una ex empleada jerrquica de la Anses,
Juana Rainone de Ruffo, quien reclam hasta el mximo tribunal
para que se incluyera en el cmputo del haber inicial de su jubilacin
el suplemento por funcin directiva percibido en sus ltimos aos de
trabajo, sumas respecto de las cuales no se haban realizado aportes
y contribuciones a la seguridad social y que representaban cerca del
cincuenta por ciento de su ingreso.
Los magistrados resolvieron por unanimidad que se recalcule su jubilacin
incorporando ese tem del salario y se efecten los aportes y contribuciones
correspondientes.
La trascendencia del fallo radica en que el sector pblico suele apelar a
conceptos sobre los cuales no hace aportes para liquidar sueldos.
En el sector privado tambin existen esas prcticas, sobre todo en negociaciones
paritarias que fijan aumentos no remunerativos, que en algunos casos luego se
integran al salario.
El efecto inicial de la decisin de la Corte se limita al caso de la ex ejecutiva de la
Anses, pero sienta jurisprudencia para eventuales demandas del mismo tipo en
el futuro.
El caso Rainone de Ruffo confirma la doctrina que viene
estableciendo la Corte desde septiembre de 2009, que neutraliza la
estrategia de algunos empleadores de reducir costos salariales
mediante la utilizacin de sumas no remunerativas.
En aquel ao el tribunal dictamin que los vales alimentarios tienen
carcter salarial declar inconstitucional un artculo de la Ley de
Contrato de Trabajo que deca lo contrario y que deben
contabilizarse para el clculo de la indemnizacin por despido. Fue
en la causa promovida por Anbal Prez contra el supermercado
Disco, que luego tuvo efecto sobre las sentencias que empezaron a
dictar tribunales inferiores.
En esa ocasin, impact sobre las demandas laborales.
El nuevo fallo extiende la misma lgica al mbito previsional: todos
los adicionales salariales que se pagan de manera constante deben
ser tomados como remunerativos y, por lo tanto, agregados a la hora
de determinar el monto de la jubilacin inicial.
Lo curioso de esta situacin es que la sentencia es contra el organismo que se
encarga de liquidar los haberes previsionales, en este caso en su carcter de
empleador.
Los ministros de la Corte incluyeron en su resolucin una cita de la
Ley Previsional 18.037 anterior a la actual por la cual Rainone de
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 9
Ruffo obtuvo su jubilacin: Debe considerarse remuneracin todo
ingreso que percibiere el afiliado en dinero o especie susceptible de
apreciacin pecuniaria, en retribucin o compensacin o con motivo
de su actividad personal.
A aquella norma le sigui la Ley 24.241, aprobada en 1993, que es la que est
vigente.
Sin embargo, esos conceptos son los que guan el accionar de la Corte de los
ltimos aos.
Distintas salas de la Cmara de Seguridad Social vienen dictando
fallos que toman esa lnea y la llevan bastante ms all.
La Corte tendr que definir ms adelante si convalida lo resuelto por esos
magistrados en materia previsional o le da la razn a la Anses.
Son sentencias que establecieron:
que un trabajador no registrado que denunci a su empleador debe
cobrar la jubilacin como si le hubieran hecho los aportes
(caso Real),
que una persona cuyos aportes de dos trabajos distintos
superaron el tope establecido por la Anses para un slo
empleo perciba tambin una jubilacin sin tope (caso Ripolli)
y
que una persona que aport con tope reciba una jubilacin sin
tope y se efecten los aportes y contribuciones que resulten
del reclculo del haber (caso Cruz).
Son temas de enorme trascendencia, pues de ser convalidados
modificaran mecanismos bsicos de liquidacin de haberes, con la
consecuente mejora para los jubilados y una enorme carga fiscal
para el Estado.
Fuente: Cufre, D. (2011): http://www.pagina12.com.ar/diario/economia/2-
163361-2011-03-03.html
RECORDEMOS A LOS FINES DE LA FINANCIACION DE LA SEGURIDAD
SOCIAL CUAL ES EL APORTE DEL TRABAJADOR
En primer lugar, debe tenerse en cuenta que un empleado aporta es
decir, sufre un descuento- sobre su sueldo bruto -conformado por
conceptos remunerativos- de un 17% en total -como mnimo-:
11% por aporte jubilatorio
3% para la obra social
3% para el PAMI
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 10
Qu sucede con los aportes efectuados a las AFJPs?
Los recursos acumulados en las cuentas de capitalizacin individual de las
AFJPs han sido transferidos al ANSES.
El destino de los importes ingresados en las cuentas de capitalizacin individual
bajo la figura de Imposiciones Voluntarias y/o Depsitos Convenidos con
vistas a mejorar el haber previsional del aportante se encuentra pendiente de
reglamentacin.
VALORACIONES DE SIPA
El nacimiento del SIPA signific cambiar la matriz de la Seguridad
Social, y modificar su esencia, para hacerla solidaria, distributiva y
con inclusin social.
Esta ley reintrodujo el Sistema de Seguridad Social dentro de los
preceptos constitucionales contenidos en el artculo 14 Bis de la Constitucin
Nacional: el Estado es quien otorga los beneficios de la Seguridad Social en
forma integral e irrenunciable.
Esta iniciativa se dio casi en paralelo con la instauracin de la Ley de
Movilidad Jubilatoria que otorga dos aumentos anuales en los haberes
previsionales que se reajustan semestralmente en marzo y septiembre de cada
ao. En esa lnea, el conjunto de recursos que constituan las cuentas de
capitalizacin individual de los afiliados y beneficiarios al rgimen de
capitalizacin pasaron a ser administrados por ANSES, con lo que se eliminaron
tambin las costosas comisiones que se pagaban por la administracin privada
de dichos fondos.
Sin duda, ese 20 de noviembre de 2008, el da en que se sancion la ley y su
posterior promulgacin el 4 de diciembre, representaron una bisagra, un
cambio sustancial para la vida del pas. Ese da se elimin el rgimen de
capitalizacin, y fue absorbido y sustituido por el rgimen de reparto.
Estos recursos pasaron a integrar el Fondo de Garanta de
Sustentabilidad del Rgimen Previsional Pblico de Reparto, y se
invierten de acuerdo a racionales criterios de seguridad y rentabilidad, a travs
de distintos activos financieros con la salvedad de que deben ser todos de
carcter nacional, quedando vedada la colocacin de activos en el
exterior.
El Poder Ejecutivo ha dispuesto la creacin de El Fondo de Garanta
de Sustentabilidad contribuye al desarrollo sustentable de la economa
nacional, y garantiza el crculo virtuoso entre el crecimiento econmico
sostenible y el incremento de los recursos destinados a la Seguridad Social.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 11
Por eso desde el FGS se impulsa una larga lista de inversiones
productivas en proyectos claves para el desarrollo del pas, como la
generacin de energa elctrica, la ejecucin de obras de infraestructura vial, o el
apoyo financiero a empresas privadas como sucedi con la experiencia
desarrollada con General Motors, durante la crisis de 2009.
Fuente: Bossio, D. (2011) disponible en:
http://www.anses.gob.ar/blogdeldirector/archives/1793
Esta resolucin evidencia cmo el Poder Ejecutivo ha dispuesto
ilegtimamente de los fondos propios capitalizados por los
aportantes ante las AFJP, que no fueron devueltos, sino que por el
contrario, han quedado rehenes del P.E. sin decisin clara de su
devolucin, apropindose con ello de la disponibilidad de estos
fondos.
LEY NACIONAL DEL SISTEMA INTEGRADO DE JUBILACIONES Y
PENSIONES
(Nota Infoleg: por art. 1 de la Ley N 26.425 B.O. 9/12/2008 se dispone la
unificacin del Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones en un nico
rgimen previsional pblico que se denominar Sistema Integrado Previsional
Argentino (SIPA), financiado a travs de un sistema solidario de reparto,
garantizando a los afiliados y beneficiarios del rgimen de capitalizacin
vigente hasta la fecha idntica cobertura y tratamiento que la brindada por el
rgimen previsional pblico, en cumplimiento del mandato previsto por el
artculo 14 bis de la Constitucin Nacional. En consecuencia, elimnase el
actual rgimen de capitalizacin, que ser absorbido y sustituido por el
rgimen de reparto, en las condiciones de la presente ley. Vigencia: a partir de
la fecha de su publicacin en el Boletn Oficial.)
(Nota Infoleg: por art. 13 de la Ley N 26.417 B.O. 16/10/2008 se
establece que se sustituyen todas las referencias al Mdulo
Previsional (MOPRE) existentes en las disposiciones legales y
reglamentarias vigentes, las que quedarn reemplazadas por una
determinada proporcin del haber mnimo garantizado a que se
refiere el artculo 125 de la Ley 24.241 y sus modificatorias, segn el
caso que se trate.
La reglamentacin dispondr la autoridad de aplicacin responsable para
determinar la equivalencia entre el valor del Mdulo Previsional (MOPRE), y
el del haber mnimo garantizado a la fecha de vigencia de la ley de referencia.
Ver art. 16 de la ley de referencia)
Esta propuesta queda para su consideracin: Qu opina Usted de las
modificaciones realizadas en el Sistema?
Ley 24241 y
actualizaciones
Si bien en la presente
lectura se comentan
artculos destacados de
la ley, en la carpeta de
Legislacin y
anexos del mdulo 3
se adjunta el texto
completo de la ley para
su lectura y anlisis
integral.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 12
Existen sujetos que obligatoriamente deben someterse al rgimen previsional
vigente.
Incorporacin obligatoria- Sujetos
Artculo 2
Estn obligatoriamente comprendidas en el SIJP y sujetas a las disposiciones
que sobre afiliacin establece esta ley y las normas reglamentarias que se dicten,
las personas fsicas mayores de dieciocho (18) aos de edad que a
continuacin se detallan:
18 aos es la edad mnima a partir de la cual es obligatorio afiliarse y cumplir
aportes y contribuciones.
Empleado menor de 18 aos NO TIENE OBLIGACIN DE APORTES.
CLASIFICACIN
a) Personas que desempeen alguna de las actividades en relacin de
dependencia que se enumeran en los apartados siguientes, aunque el
contrato de trabajo o la relacin de empleo pblico fueren a plazo
fijo:
1. Los funcionarios, empleados y agentes que en forma permanente o transitoria
desempeen cargos, aunque sean de carcter electivo, en cualquiera de los
poderes del Estado nacional, sus reparticiones u organismos centralizados,
descentralizados o autrquicos, empresas del Estado, sociedades del Estado,
sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria, sociedades de
economa mixta, servicios de cuentas especiales y obras sociales del sector
pblico, con exclusin del personal militar de las fuerzas armadas y del personal
militarizado o con estado policial de las fuerzas de seguridad y policiales.
2. El personal civil de las fuerzas armadas y de las fuerzas de seguridad y
policiales.
3. Los funcionarios, empleados y agentes que en forma permanente o transitoria
desempeen cargos en organismos oficiales interprovinciales, o integrados por
la Nacin y una o ms provincias, cuyas remuneraciones se atiendan con fondos
de dichos organismos.
4. Los funcionarios, empleados y agentes civiles dependientes de los gobiernos y
municipalidades provinciales, a condicin que previamente las autoridades
respectivas adhieran al SIJP, mediante convenio con el Poder Ejecutivo
Nacional.
5. Las personas que en cualquier lugar del territorio del pas presten en forma
permanente, transitoria o eventual, servicios remunerados en relacin de
dependencia en la actividad privada.
6. Las personas que en virtud de un contrato de trabajo celebrado o relacin
laboral iniciada en la Repblica, o de un traslado o comisin dispuestos por el
empleador, presten en el extranjero servicios de la naturaleza prevista en el
apartado anterior, siempre que dichas personas tuvieran domicilio real en el
pas al tiempo de celebrarse el contrato, iniciarse la relacin laboral o
disponerse el traslado o comisin.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 13
7. En general, todas las personas que hasta la vigencia de la presente ley
estuvieran comprendidas en el rgimen nacional de jubilaciones y pensiones por
actividades no incluidas con carcter obligatorio en el rgimen para
trabajadores autnomos.
Cuando se trate de socios en relacin de dependencia con sociedades, se estar a
lo dispuesto en el inciso d).
AUTONOMOS
b) Personas que por s solas o conjunta o alternativamente con otras,
asociadas o no, ejerzan habitualmente en la Repblica alguna de las
actividades que a continuacin se enumeran, siempre que stas no
configuren una relacin de dependencia:
1. Direccin, administracin o conduccin de cualquier empresa, organizacin,
establecimiento o explotacin con fines de lucro, o sociedad comercial o civil,
aunque por esas actividades no obtengan retribucin, utilidad o ingreso alguno.
2. Profesin desempeada por graduado en universidad nacional o en
universidad provincial o privada autorizada para funcionar por el Poder
Ejecutivo, o por quien tenga especial habilitacin legal para el ejercicio de
profesin universitaria reglamentada.
3. Produccin o cobranza de seguros, reaseguros, capitalizacin, ahorro, ahorro
y prstamo, o similares.
4. Cualquier otra actividad lucrativa no comprendida en los apartados
precedentes.
c) Personas al servicio de las representaciones y agentes diplomticos o
consulares acreditados en el pas, como tambin el dependiente de organismos
internacionales que preste servicios en la Repblica, si de conformidad con las
convenciones y tratados vigentes resultan aplicables a dicho personal las leyes
de jubilacin y pensiones argentinas. Al personal que quede excluido le ser de
aplicacin lo dispuesto en el segundo prrafo del artculo 4.
d) Cuando se trate de socios o sociedades, a los fines de su inclusin obligatoria
en los incisos a) o b), o en ambos, sern de aplicacin las siguientes normas:
1. No se incluirn obligatoriamente en el inciso a):
1.1. Los socios de sociedades de cualquier tipo cuya participacin en el capital
sea igual o superior al porcentual que resulte de dividir el nmero cien (100) por
el nmero total de socios.
1.2. El socio comanditado nico de las sociedades en comandita simple o por
acciones. Si hubiera ms de un socio comanditado se aplicar lo dispuesto en el
punto anterior, tomando en consideracin solamente el capital comanditado.
1.3. Los socios de las sociedades civiles y de las sociedades comerciales
irregulares o de hecho, aunque no se cumpla el requisito a que se refiere el
punto 1.1.
1.4. Los socios de sociedades de cualquier tipo aunque no estuvieran
comprendidos en los puntos anteriores, cuando la totalidad de los integrantes
de la sociedad estn ligados por un vnculo de parentesco de hasta el segundo
grado de consanguinidad y/o afinidad.
2. Sin perjuicio de su inclusin en el inciso b), cuando un socio quede incluido
obligatoriamente en el inciso a) la sociedad y el socio estarn sujetos a las
obligaciones de aportes y contribuciones obligatorios por la proporcin de la
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 14
remuneracin y participacin en las utilidades que el socio perciba y/o se le
acrediten en cuenta, en la medida que exceda el monto que le hubiera
correspondido de conformidad con su participacin en el capital social.
Afiliacin voluntaria
Incorporacin voluntaria
Artculo 3 La incorporacin al SIJP es voluntaria para las personas
mayores de dieciocho (18) aos de edad que a continuacin se detallan:
a) Con las obligaciones y beneficios que corresponden a los incluidos en el inciso
a) del artculo anterior:
1. Los directores de sociedades annimas por las asignaciones que perciban en
la misma sociedad por actividades especialmente remuneradas que configuren
una relacin de dependencia.
2. Los socios de sociedades de cualquier tipo que no resulten incluidos
obligatoriamente conforme a lo dispuesto en el inciso d) del artculo anterior;
b) Con las obligaciones y beneficios que corresponden a los incluidos en el inciso
b) del artculo anterior:
1. Los miembros de consejos de administracin de cooperativas que no perciban
retribucin alguna por esas funciones, socios no gerentes de sociedades de
responsabilidad limitada, sndicos de cualquier sociedad y fiduciarios.
2. Los titulares de condominios y de sucesiones indivisas que no ejerzan la
direccin, administracin o conduccin de la explotacin comn.
3. Los miembros del clero y de organizaciones religiosas pertenecientes al culto
catlico apostlico romano, u otros inscriptos en el Registro Nacional de Cultos.
4. Las personas que ejerzan las actividades mencionadas en el artculo 2, inciso
b), apartado 2, y que por ellas se encontraren obligatoriamente afiliadas a uno o
ms regmenes jubilatorios provinciales para profesionales, como asimismo
aquellas que ejerzan una profesin no acadmica autorizada con anterioridad a
la promulgacin de esta ley. Esta incorporacin no modificar la obligatoriedad
que dimana de los respectivos regmenes locales.
5. Las amas de casa que decidan incorporarse voluntariamente al Sistema
Integrado de Jubilaciones y Pensiones lo harn en la categora mnima de
aportes, pudiendo optar por cualquier otra categora superior. (Inciso sustituido
por art. 1 de la Ley N 24.347 B.O. 28/6/1994).
Excepcin
Artculo 4 Quedan exceptuados del SIJP los profesionales, investigadores,
cientficos y tcnicos contratados en el extranjero para prestar servicios en el
pas por un plazo no mayor de CUATRO ( 4) AOS y por una sola vez, a
condicin que no tengan residencia permanente en la Repblica y estn
amparados contra las contingencias de vejez, invalidez y muerte por las leyes del
pas de su nacionalidad o residencia permanente.
La solicitud de exencin deber ser formulada ante la autoridad de aplicacin
por el interesado o su empleador.
La precedente exencin no impedir la afiliacin a este sistema, si el contratado
y el empleador manifestaren su voluntad expresa en tal sentido, o aqul
efectuare su propio aporte y la contribucin correspondiente al empleador.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 15
Las disposiciones precedentes no modifican las contenidas en los convenios
sobre seguridad social celebrados por la Repblica con otros pases, ni las de la
Ley N 17.514.
(Nota Infoleg: por art. 5 de la Ley N 26.566 B.O. 24/12/2009 se ampla a
cuatro (4) aos, respecto del personal indicado en el primer prrafo del
artculo 4 de la norma de referencia, el plazo establecido en el presente
artculo. Vigencia: a partir del da de su publicacin en el Boletn Oficial y
surtirn efecto para los hechos imponibles que se perfeccionen a partir del
primer da del mes siguiente al de dicha publicacin.)
Actividades simultneas
Artculo 5 La circunstancia de estar tambin comprendido en otro rgimen
jubilatorio nacional, provincial o municipal, as como el hecho de gozar de
cualquier jubilacin, pensin o retiro, no eximen de la obligatoriedad de
efectuar aportes y contribuciones a este sistema, salvo en los casos
expresamente determinados en la presente ley.
Las personas que ejerzan en forma simultnea ms de una actividad de las
comprendidas en los incisos a), b), o c) del artculo 2, as como los empleadores
en su caso, contribuirn obligatoriamente por cada una de ellas.
Remuneracin, Aportes y Contribuciones
Concepto de remuneracin
Artculo 6 Se considera remuneracin, a los fines del SIJP, todo
ingreso que percibiere el afiliado en dinero o en especie susceptible
de apreciacin pecuniaria, en retribucin o compensacin o con
motivo de su actividad personal, en concepto de sueldo, sueldo anual
complementario, salario, honorarios, comisiones, participacin en
las ganancias, habilitacin, propinas, gratificaciones y suplementos
adicionales que tengan el carcter de habituales y regulares, viticos
y gastos de representacin, excepto en la parte efectivamente
gastada y acreditada por medio de comprobantes, y toda otra
retribucin, cualquiera fuere la denominacin que se le asigne,
percibida por servicios ordinarios o extraordinarios prestados en
relacin de dependencia.
La autoridad de aplicacin determinar las condiciones en que los viticos y
gastos de representacin no se considerarn sujetos a aportes ni
contribuciones, no obstante la inexistencia total o parcial de
comprobantes que acrediten el gasto.
Las propinas y retribuciones en especie de valor incierto sern
estimadas por el empleador. Si el afiliado estuviera disconforme,
podr reclamar ante la autoridad de aplicacin, la que resolver
teniendo en cuenta la naturaleza y modalidad de la actividad y de la retribucin.
Aun mediando conformidad del afiliado, la autoridad de aplicacin podr rever
la estimacin que no considerara ajustada a estas pautas.
Se consideran asimismo remuneracin las sumas a distribuir a los
agentes de la administracin pblica o que stos perciban en
carcter de:
1. Premio estmulo, gratificaciones u otros conceptos de anlogas caractersticas.
En este caso tambin las contribuciones estarn a cargo de los agentes, a cuyo
efecto antes de proceder a la distribucin de dichas sumas se deber retener el
importe correspondiente a la contribucin.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 16
2. Cajas de empleados o similares, cuando ello estuviere autorizado. En este
caso el organismo o entidad que tenga a su cargo la recaudacin y distribucin
de estas sumas, deber practicar los descuentos correspondientes a los aportes
personales y depositarlos dentro del plazo pertinente.
Conceptos excluidos
Artculo 7 No se consideran remuneracin
las asignaciones familiares,
las indemnizaciones derivadas de la extincin del contrato de
trabajo,
por vacaciones no gozadas y
por incapacidad permanente provocada por accidente del trabajo
o enfermedad profesional,
las prestaciones econmicas por desempleo,
ni las asignaciones pagadas en concepto de becas.
Tampoco se considera remuneracin las sumas que se abonen en
concepto de gratificaciones vinculadas con el cese de la relacin
laboral en el importe que exceda del promedio anual de las percibidas
anteriormente en forma habitual y regular.
Renta imponible
Artculo 8 Los trabajadores autnomos efectuarn los aportes
previsionales obligatorios establecidos en el artculo 10, sobre los niveles de
rentas (#) de referencia calculadas en base a categoras que fijarn
las normas reglamentarias de acuerdo con las siguientes pautas:
a) Capacidad contributiva.
b) La calidad de sujeto o no en el impuesto al valor agregado y en
su caso, su condicin de responsable inscripto, de responsable no inscripto o no
responsable por dicho impuesto.
Base imponible
Artculo 9 A los fines del clculo de los aportes y contribuciones
correspondientes al SISTEMA INTEGRADO DE JUBILACIONES Y
PENSIONES (SIJP) las remuneraciones no podrn ser inferiores al importe
equivalente a TRES (3) veces el valor del mdulo previsional (MOPRE) definido
en el artculo 21. A su vez, a los fines exclusivamente del clculo de los aportes
previstos en los incisos a) y c) del artculo 10, la mencionada base imponible
previsional tendr un lmite mximo equivalente a SETENTA Y CINCO (75)
veces el valor del mdulo previsional (MOPRE).
(Nota Infoleg: por art. 5 del Decreto N 279/2008 B.O. 21/2/2008 se
sustituye a partir del 1 de marzo de 2008 y del 1 de julio de 2008, el lmite
mximo que hace referencia el presente artculo para el clculo de los aportes
previstos en los incisos a) y c) del artculo 10, el cual tendr un monto
equivalente a NOVENTA CON SETENTA CENTESIMOS (90,70) de veces el
valor del mdulo previsional (MOPRE), y NOVENTA Y SIETE CON
CINCUENTA CENTESIMOS (97,50) de veces el valor del mdulo previsional
(MOPRE), respectivamente)
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 17
Si un trabajador percibe simultneamente ms de una remuneracin o renta
como trabajador en relacin de dependencia o autnomo, cada remuneracin o
renta ser computada separadamente a los efectos del lmite inferior establecido
en el prrafo anterior. En funcin de las caractersticas particulares de
determinadas actividades en relacin de dependencia, la reglamentacin podr
establecer excepciones a lo dispuesto en el presente prrafo.
Facltase al PODER EJECUTIVO NACIONAL a modificar la base imponible
establecida en el primer prrafo del presente artculo, proporcionalmente al
incremento que se aplique sobre el haber mximo de las prestaciones a que
refiere el inciso 3) del artculo 9 de la Ley N 24.463, texto segn Decreto N
1199/04.
(Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 26.222 B.O. 8/3/2007)
(Nota Infoleg: por art. 10 de la Ley N 26.417 B.O. 16/10/2008 se establece
que la base imponible mxima prevista en el primer prrafo del presente
artculo, se ajustar conforme la evolucin del ndice previsto en el artculo 32
de la misma)
(Nota Infoleg: por art. 5 del Decreto N 279/2008 B.O. 21/2/2008 se
sustituye a partir del 1 de marzo de 2008 y del 1 de julio de 2008, el lmite
mximo que hace referencia el presente artculo para el clculo de los aportes
previstos en los incisos a) y c) del artculo 10, el cual tendr un monto
equivalente a NOVENTA CON SETENTA CENTESIMOS (90,70) de veces el
valor del mdulo previsional (MOPRE), y NOVENTA Y SIETE CON
CINCUENTA CENTESIMOS (97,50) de veces el valor del mdulo previsional
(MOPRE), respectivamente)
(Nota Infoleg: por art. 5 del Decreto N 1346/2007 B.O. 5/10/2007 se
sustituye a partir del 1 de septiembre de 2007 el lmite mximo para el clculo
de los aportes previstos en los incisos a) y c) del artculo 10, el cual tendr un
monto equivalente a OCHENTA Y CUATRO CON TRESCIENTOS SETENTA Y
CINCO MILESIMOS (84,375) de veces el valor del mdulo previsional
(MOPRE))
Aportes y contribuciones obligatorias
Artculo 10. Los aportes y contribuciones obligatorios al SIJP se
calcularn tomando como base las remuneraciones y rentas de
referencias, y sern los siguientes.
a) Aporte personal de los trabajadores en relacin de dependencia
comprendidos en este sistema;
b) Contribucin a cargo de los empleadores;
c) Aporte personal de los trabajadores autnomos comprendidos en el presente
sistema.
Porcentaje de aportes y contribuciones
Artculo 11. El aporte personal de los trabajadores en relacin de
dependencia ser del once por ciento (11 %), y la contribucin a cargo de los
empleadores del diecisis por ciento (16 %).
El aporte personal de los trabajadores autnomos ser del veintisiete por ciento
(27 %).
Los aportes y contribuciones obligatorios sern ingresados a travs del SUSS.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 18
A tal efecto, los mismos debern ser declarados e ingresados por el trabajador
autnomo o por el empleador en su doble carcter de agente de
retencin de las obligaciones a cargo de los trabajadores y de
contribuyente al SIJP, segn corresponda, en los plazos y con las
modalidades que establezca la autoridad de aplicacin.
Obligacin de los Empleadores, de los Afiliados y de los Beneficiarios
Obligaciones de los empleadores
ART 12
a) Inscribirse como tales ante la autoridad de aplicacin y comunicar
a la misma toda modificacin en su situacin como empleadores, en
los plazos y con las modalidades que dicha autoridad establezca.
b) Dar cuenta a la autoridad de aplicacin de las bajas que se
produzcan en el personal.
c) Practicar en las remuneraciones los descuentos correspondientes
al aporte personal, y depositarlos en la orden del SUSS.
d) Depositar en la misma forma indicada en el inciso anterior las
contribuciones a su cargo.
e) Remitir a la autoridad de aplicacin las planillas de sueldos y
aportes correspondientes al personal.
f) Suministrar todo informe y exhibir los comprobantes
justificativos que la autoridad de aplicacin les requiera en ejercicio
de sus atribuciones y permitir las inspecciones, investigaciones,
comprobaciones y compulsas que aquella ordene en los lugares de
trabajo, libros, anotaciones, papeles y documentos.
g) Otorgar a los afiliados y beneficiarios y sus derechohabientes,
cuando stos lo soliciten, y en todo caso a la extincin de la relacin
laboral, las certificaciones de los servicios prestados,
remuneraciones percibidas y aportes retenidos y toda otra
documentacin necesaria para el reconocimiento de servicios u
otorgamiento de cualquier prestacin.
h) Requerir de los trabajadores comprendidos en el SIJP, al
comienzo de una relacin laboral, en los plazos y con las
modalidades que la autoridad de aplicacin establezca, la
presentacin de una declaracin jurada escrita de si son o no
beneficiarios de jubilacin, pensin, retiro o prestacin no
contributiva, con indicacin, en caso afirmativo, del organismo
otorgante y datos de individualizacin de la prestacin;
i) Denunciar a la autoridad de aplicacin todo hecho o circunstancia
concerniente a los trabajadores, que afecten o puedan afectar el
cumplimiento de las obligaciones que a stos y a los empleadores
imponen las leyes nacionales de previsin.
j) En general, dar cumplimiento en tiempo y forma a las dems
disposiciones que la presente ley establece, o que la autoridad de
aplicacin disponga.
Declaracin Jurada
Es importante
recordar la obligacin
del empleador de
requerir la
presentacin de una
declaracin jurada
escrita en relacin a
los beneficios
previsionales al inicio
de la relacin laboral.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 19
Las reparticiones y organismos del Estado mencionados en el
apartado 1. del inciso a) del artculo 2, estn tambin sujetos a las
obligaciones enumeradas precedentemente.
Obligaciones de los afiliados y de los beneficiarios
art 13
a) Son obligaciones de los afiliados en relacin de dependencia, sin
perjuicio de las dems establecidas en la presente Ley:
1. Suministrar los informes requeridos por la autoridad de aplicacin, referentes
a su situacin frente a las leyes de previsin.
2. Presentar al empleador la declaracin jurada a la que se refiere el inciso h) del
artculo 12, y actualizar la misma cuando adquieran el carcter de beneficiarios
de jubilacin, pensin, retiro o prestacin no contributiva, en el plazo y con las
modalidades que la autoridad de aplicacin establezca.
3. Denunciar a la autoridad de aplicacin todo hecho o circunstancia que
configure incumplimiento por parte del empleador a las obligaciones
establecidas por las leyes nacionales de jubilaciones y pensiones.
La autoridad de aplicacin, en un plazo no mayor de 45 das, deber investigar
los hechos denunciados, dictar resolucin desestimando la denuncia o
imponiendo las sanciones pertinentes y efectuar la denuncia penal, segn
corresponda y notificar fehacientemente al denunciante todo lo actuado y
resuelto.
El funcionario pblico que no diera cumplimiento a las obligaciones
establecidas en este inciso incurrir en falta grave.
c) Son obligaciones de los afiliados, sin
perjuicio de las dems establecidas en la presente
ley:
1. Suministrar los informes requeridos por la autoridad de aplicacin, referentes
a su situacin frente a las leyes de previsin.
2. Comunicar a la autoridad de aplicacin toda situacin prevista en las
disposiciones legales que afecte o pueda afectar el derecho a la percepcin total
o parcial de la prestacin que gozan.
3. Presentar al empleador la declaracin jurada respectiva en el caso que
volvieren a la actividad.
Si el beneficiario fuera incapaz, el cumplimiento de las obligaciones,
precedentemente establecidas incumbe a su representante legal.
Si existiera incompatibilidad total o limitada ente el goce de la
prestacin y el desempeo de la actividad, y el beneficiario omitiere denunciar
esta circunstancia, a partir del momento en que la autoridad de aplicacin tome
conocimiento de la misma, se suspender o reducir el pago de la prestacin
segn corresponda.
El beneficiario deber adems reintegrar lo cobrado indebidamente
en concepto de haberes previsionales, con los accesorios correspondientes,
importe que ser deducido ntegramente de la prestacin que tuviere derecho a
percibir, si continuare en actividad; en caso contrario se le formular cargo en
los trminos del inciso d) del artculo 14.
El empleador que conociendo que el beneficiario se halla en infraccin a
las normas sobre incompatibilidad no denunciara esta circunstancia a la
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 20
autoridad de aplicacin, se har pasible de una multa equivalente a diez
(10) veces lo percibido indebidamente por el beneficiario en concepto de
haberes previsionales.
DEBER DEL EMPLEADOR COMO AGENTE DE RETENCIN
El hecho de que el empleador no practique las retenciones en
concepto de aportes hace presumir, cuando el trabajador fuere el
beneficiario de prestacin previsional, que aqul conoca la circunstancia
sealada precedentemente.
Caracteres de las prestaciones
a) Son personalsimas, y slo corresponden a sus titulares.
b) No pueden ser enajenadas ni afectadas a terceros por derecho;
alguno, salvo las prestaciones mencionadas en los incisos a) y b) del artculo 17,
las que previa conformidad formal y expresa de los beneficiarios, pueden ser
afectadas a favor de organismos pblicos, asociaciones sindicales de
trabajadores con personera gremial, asociaciones de empleadores, obras
sociales, cooperativas, mutuales y entidades bancarias y financieras
comprendidas en la Ley N 21.526, con las cuales los beneficiarios convengan el
anticipo de las prestaciones o el otorgamiento de crditos.
Las deducciones por el pago de obligaciones dinerarias no podrn
exceder del CUARENTA POR CIENTO (40%) del haber mensual de la
prestacin resultante del previo descuento de las retenciones impuestas por las
leyes;
Fjase un lmite mximo para el costo de los crditos otorgados a travs
de la operacin del sistema de cdigo de descuento a favor de terceras
entidades, en la forma de Costo Financiero Total (C.F.T.) expresado como Tasa
Efectiva Anual (T.E.A.), que permita determinar la cuota mensual final a pagar
por los beneficiarios de los mismos, la cual incluir el importe abonado en
concepto de cuota social, los cargos, impuestos y erogaciones por todo concepto.
El C.F.T. mximo no podr exceder en un CINCO POR CIENTO (5%) adicional
la tasa informada mensualmente por el BANCO DE LA NACION ARGENTINA
como aplicable a las operaciones de prstamos personales para Jubilados y
Pensionados del SISTEMA INTEGRADO PREVISIONAL ARGENTINO, que
sean reembolsados a travs del sistema de cdigo de descuento. (Prrafo
incorporado por art. 1 del Decreto N 246/2011 B.O. 22/12/2011. Vigencia: a
partir del da de su publicacin en el BOLETIN OFICIAL. Ver aplicacin art. 4
de la misma norma)
(Inciso sustituido por art. 1 del Decreto N 1099/2000 B.O. 27/11/2000).
c) Son inembargables, con la salvedad de las cuotas por alimentos y
litisexpensas.
d) Las prestaciones del Rgimen de Reparto estn sujetas a las deducciones
que las autoridades judiciales y administrativas competentes
dispongan en concepto de cargos provenientes de crditos a favor de
organismos de seguridad social o por la percepcin indebida de haberes de
jubilaciones, pensiones, retiros o prestaciones no contributivas.
Dichas deducciones no podrn exceder del veinte por ciento (20%) del
haber mensual de la prestacin, salvo cuando en razn del plazo de duracin de
sta no resultara posible cancelar el cargo mediante ese porcentaje, en cuyo caso
la deuda se prorratear en funcin de dicho plazo.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 21
e) Son imprescriptibles, salvo las establecidas en el artculo 17, que se
regirn por las normas del artculo 82 de la Ley N 18.037 (texto ordenado
1976).
f) Slo se extinguen por las causas previstas por la ley.
Todo acto jurdico que contrare lo dispuesto precedentemente
ser nulo y sin valor alguno
Naturaleza del Rgimen y Garanta del Estado
art 16
1. El rgimen pblico es un rgimen de reparto asistido, basado en el
principio de solidaridad.
Sus prestaciones sern financiadas con los recursos enumerados en el artculo
18 de esa Ley.
2. El Estado Nacional garantiza el otorgamiento y pago de las
prestaciones establecidas en este Captulo, hasta el monto de los
crditos presupuestarios expresamente comprometidos para su
financiamiento por la respectiva Ley de Presupuesto.
Prestaciones
1. El rgimen pblico es un rgimen de reparto asistido, basado en el
principio de solidaridad.
Sus prestaciones sern financiadas con los recursos enumerados en
el artculo 18 de esa Ley.
art 17
El rgimen instituido en el presente ttulo otorgar las siguientes
prestaciones:
a) Prestacin bsica universal.
b) Prestacin compensatoria.
c) Retiro por invalidez.
d) Pensin por fallecimiento.
e) Prestacin adicional por permanencia
f) Prestacin por edad avanzada
2. El Estado Nacional garantiza el otorgamiento y pago de las
prestaciones establecidas en este Captulo, hasta el monto de los
crditos presupuestarios expresamente comprometidos para su
financiamiento por la respectiva Ley de Presupuesto.
La jubilacin est compuesta por: la Prestacin Bsica Universal (PBU),
Prestacin Compensatoria (PC) y Prestacin Adicional por
Permanencia (PAP).
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Financiamiento
art 18
Las prestaciones del rgimen previsional pblico sern financiadas
exclusivamente con los siguientes recursos:
a) Los aportes personales de los afiliados comprendidos en el
rgimen previsional pblico;
b) Las contribuciones a cargo de los empleadores, establecidas en el
artculo 11 de esta Ley;
c) Diecisis (16) puntos de los veintisiete (27) correspondientes a los
aportes de los trabajadores autnomos; (Nota Infoleg: por art. 10 de la
Ley N 26.425 B.O. 9/12/2008 se establece que la totalidad de los aportes
correspondientes a los trabajadores autnomos financiar las prestaciones del
rgimen previsional pblico, modificndose, en tal sentido, el presente inciso
c). Vigencia: a partir de la fecha de su publicacin en el Boletn Oficial.)
d) La recaudacin del Impuesto sobre los Bienes Personales no incorporados al
Proceso Econmico o aquel que lo sustituya en el futuro, y otros tributos de
afectacin especifica al sistema jubilatorio;
e) Los recursos adicionales que anualmente fije el Congreso de la Nacin en la
Ley de Presupuesto;
f) Intereses, multas y recargos;
g) Rentas provenientes de inversiones;
h) Todo otro recurso que legalmente corresponda ingresar al rgimen
previsional pblico
Prestacin Bsica Universal (PBU)
La Prestacin Bsica Universal tiene como finalidad brindar una prestacin
uniforme a quienes hayan alcanzado la edad y hayan efectuado aportes en toda
o gran parte de su vida activa, con independencia de las remuneraciones o
rentas percibidas.
Es otorgada tanto a los afiliados al Rgimen de Reparto como a los del Rgimen
de Capitalizacin sin diferenciacin en cuanto al actual rgimen unificado.
art 19
Tendrn derecho a la prestacin bsica universal (PBU) y a los dems
beneficios establecidos por esta Ley, los afiliados:
a) Hombres que hubieran cumplido sesenta y cinco (65) aos de
edad.
b) Mujeres que hubieran cumplido sesenta (60) aos de edad.
c) Acrediten treinta (30) aos de servicios con aportes computables en
uno o ms regmenes comprendidos en el sistema de reciprocidad.
OPCIN PARA LA MUJER
En cualquiera de los regmenes previstos en esta ley, las mujeres podrn
optar por continuar su actividad laboral hasta los sesenta y cinco
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
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(65) aos de edad; en este supuesto, se aplicar la escala del artculo
128.
COMPENSACIN PARA LOGRAR EL MNIMO
Al nico fin de acreditar el mnimo de servicios necesarios para el logro de la
prestacin bsica universal se podr compensar el exceso de edad con la
falta de servicios, en la proporcin de dos (2) aos de edad
excedentes por uno (1) de servicios faltantes.
A los efectos de cumplimentar los requisitos establecidos precedentemente, se
aplicarn las disposiciones de los artculos 37 y 38, respectivamente.
Haber de la prestacin
El monto del haber mensual de la Prestacin Bsica Universal se
establece en la suma de PESOS TRESCIENTOS VEINTISEIS
($ 326).
Estos valores pueden estar sujetos posteriormente a variacin-
La informada es al mes de Enero 2012-
Cmputo de servicios
Artculo 22.
A los fines del artculo 19, inciso c), sern computables los servicios
comprendidos en el presente sistema, como tambin los prestados
con anterioridad.
Dicho cmputo comprender exclusivamente las actividades
desarrolladas hasta el momento de solicitar la prestacin bsica universal.
Prestacin Compensatoria (PC)
La Prestacin Compensatoria tiene como finalidad compensar los
aportes efectuados en el anterior Sistema hasta el 30/06/94.
Para tener derecho a esta prestacin el solicitante debe reunir los
siguientes requisitos:
Los exigidos para la PBU.
Acreditar servicios con aportes en anterior rgimen previsional.
No percibir retiro por invalidez, cualquiera fuera el rgimen otorgado.
Haber de la prestacin
Artculo 24.
El haber mensual de la prestacin compensatoria se determinar de
acuerdo a las siguientes normas:
a) Si todos los servicios con aportes computados lo fueren en
relacin de dependencia, el haber ser equivalente al UNO Y
MEDIO POR CIENTO (1,5%) por cada ao de servicio con aportes o
fraccin mayor de SEIS (6) meses, hasta un mximo de TREINTA Y
CINCO (35) aos, calculado sobre el promedio de remuneraciones
sujetas a aportes y contribuciones actualizadas y percibidas durante
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
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el perodo de DIEZ (10) aos inmediatamente anterior a la cesacin
del servicio.
No se computarn los perodos en que el afiliado hubiere
estado inactivo, y consecuentemente no hubiere percibido
remuneraciones.
b) Si todos los servicios con aportes computados fueren
autnomos, el haber ser equivalente al uno y medio por ciento
(1,5%) por cada ao de servicios con aportes o fraccin mayor de seis
(6) meses, hasta un mximo de treinta y cinco (35) aos, calculado
sobre el promedio mensual de los montos actualizados de las
categoras en que revist el afiliado.
A los referidos efectos, se computar todo el tiempo con
aportes computados en cada una de las categoras;
c) Si se computaren sucesiva o simultneamente servicios con
aportes en relacin de dependencia y autnomos, el haber se
establecer sumando el que resulte para los servicios en relacin de
dependencia, y el correspondiente a los servicios autnomos, en forma
proporcional al tiempo computado para cada clase de servicios.
Si el perodo computado excediera de treinta y cinco (35) aos,
a los fines de este inciso se considerarn los treinta y cinco (35) ms
favorables
PAUTAS PARA FIJAR PROMEDIO DE REMUNERACIONES
Para establecer el promedio de las remuneraciones no se
considerar el sueldo anual complementario ni los importes que en
virtud de lo establecido en el segundo prrafo del artculo 9
excedan el mximo fijado en el primer prrafo del mismo artculo.
Haber mximo
Artculo 26.
El haber mximo de la prestacin compensatoria ser
equivalente a una (1) vez el AMPO por cada ao de servicios con
aportes computados.
Prestacin Adicional por Permanencia (PAP)
Se determinar computando el 1,5 % (de acuerdo al Art. 2 de
Ley 26.222 modificatorio del Art. 30 de Ley 24.241) por cada ao de
servicios con aportes o fraccin mayor de seis (6) meses realizados
al SIJP desde el 1-7-94, en igual forma y metodologa que la
establecida para la Prestacin Compensatoria.
Disposiciones comunes
Prestacin anual complementaria
Artculo 31.
Se abonar una prestacin anual complementaria, pagadera en
dos (2) cuotas, equivalentes cada una al cincuenta por ciento (50 %)
de las prestaciones mencionadas en el artculo 17, en los meses de
junio y diciembre.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
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Cuando se hubiere tenido derecho a gozar de las prestaciones slo
durante parte de un semestre, la cuanta respectiva se determinar en
proporcin al tiempo en que se devengaron los haberes.
Lnea de acumulacin
Artculo 33.
La misma persona no podr ser titular de ms de una (1)
prestacin bsica universal y, en caso de corresponder, de ms de una (1)
prestacin compensatoria, ni ms de una (1) prestacin adicional por
permanencia, debiendo optar por cada una de ellas.
Rgimen de compatibilidades
Artculo 34.
1. Los beneficiarios de prestaciones del Rgimen Previsional Pblico
podrn reingresar a la actividad remunerada tanto en relacin de dependencia
como en carcter de autnomos.
Sin perjuicio de las dems obligaciones establecidas en el artculo 12 de
la presente ley, el empleador deber comunicar el reingreso del
trabajador a la autoridad de aplicacin, en el plazo y con las
modalidades que la misma establezca.
La omisin de esta obligacin har pasible al empleador de una multa
equivalente a diez (10) veces lo percibido por el beneficiario en concepto de
haberes previsionales.
2. El reingresado tiene la obligacin de efectuar los aportes que en cada
caso correspondan, los que sern destinados al Fondo Nacional de Empleo.
3. Los nuevos aportes no darn derecho a reajustes o mejoras en las
prestaciones originarias.
4. Los beneficiarios de prestaciones previsionales que hubieren accedido
a tales beneficios amparados en los regmenes especiales para quienes presten
servicios en tareas penosas, riesgosas o insalubres, determinantes de vejez o
agotamiento prematuro, no podrn reingresar a la actividad ejerciendo algunas
de las tareas que hubieran dado origen al beneficio previsional.
Si as lo hicieren, se le suspendern el pago de los haberes
correspondientes al beneficio previsional otorgado.
5. El goce de la prestacin del retiro por invalidez es incompatible con el
desempeo de cualquier actividad en relacin de dependencia.
6. Sin perjuicio de las dems obligaciones establecidas en el artculo 12
de la presente ley, el empleador deber comunicar la situacin a que se refiere el
apartado 1 de este artculo a la autoridad de aplicacin, en el plazo y con las
modalidades que la misma establezca.
La omisin de esta obligacin har pasible al empleador de una multa
equivalente a diez (10) veces lo percibido por el beneficiario en concepto de
haberes previsionales.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 26
Prestacin por edad avanzada
La finalidad de esta prestacin es brindar cobertura a aquellos
afiliados de 70 o ms aos que tengan imposibilidad de acreditar los aos de
servicios exigidos para obtener una Jubilacin (PBU, PC y PAP).
BENEFICIO PARA DEPENDIENTES Y AUTNOMOS
Tendrn derecho a esta prestacin los afiliados que:
a) Hubieran cumplido setenta (70) aos, cualquiera fuera su
sexo;
b) Acrediten diez (10) aos de servicios con aportes
computables en uno o ms regmenes jubilatorios comprendidos en el
sistema de reciprocidad, con una prestacin de servicios de por lo
menos cinco (5) aos durante el perodo de ocho (8)
inmediatamente anteriores al cese en la actividad;
c) Los trabajadores autnomos debern acreditar, adems, una
antigedad en la afiliacin no inferior a cinco (5) aos, en las condiciones que
establezcan las normas reglamentarias.
3. El haber mensual de la prestacin por edad avanzada
ser equivalente al
setenta por ciento (70 %)
de la prestacin BSICA UNIVERSAL
ms la prestacin compensatoria y
la prestacin adicional por permanencia o
jubilacin ordinaria en su caso.
El goce de la prestacin por edad avanzada es incompatible con la percepcin
de toda jubilacin, pensin o retiro civil o militar, nacional, provincial o
municipal, sin perjuicio del derecho del beneficiario a optar por percibir
nicamente la prestacin mencionada en primer trmino.
Las prestaciones de retiro por invalidez y/o pensin por fallecimiento del
afiliado en actividad se otorgarn a los afiliados cuya edad no exceda de
sesenta y cinco (65) aos.
RETIRO POR INVALIDEZ
Es una prestacin que se abona a todo afiliado al SIPA, cualquiera fuere su edad
o antigedad en el servicio, que se incapacite fsica o intelectualmente en forma
total para el desempeo de cualquier actividad compatible con sus aptitudes
profesionales y que adems cumpla con la condicin de aportante regular o
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 27
irregular con derecho.
Consideraciones Generales:
El goce del Retiro por Invalidez es incompatible con el desempeo de
cualquier actividad en relacin de dependencia.
Requisitos que debe reunir
Documentacin que debe presentar
Si cumple con esos requisitos y cuenta con la documentacin requerida, debe
entrar a la Autopista de servicios desde aqu; y solicitar un turno, o
comunicarse al telfono gratuito 130 de 8 a 14hs.
Tener hasta sesenta y cinco (65) aos de edad cualquiera fuera el sexo.
Tener una incapacidad fsica o intelectual total del 66% o ms.
No haber alcanzado la edad establecida para acceder a la jubilacin
ordinaria.
No estar percibiendo la jubilacin en forma anticipada.
Si inici su actividad como trabajador autnomo despus del 15/07/94,
debe haber cumplido con la obligatoriedad del Examen Mdico para
Trabajadores Autnomos y haber resultado "apto" en el mismo.
Se recuerda que el goce de esta prestacin es incompatible con el
desempeo de cualquier actividad en relacin de dependencia.
Si el afiliado mayor de sesenta y cinco (65) aos se
incapacitare, tendr derecho a la prestacin por edad avanzada:
Esta prestacin se otorga a los afiliados mayores de 65 aos de edad que se
encuentren incapacitados para el trabajo y que adems acrediten la condicin de
aportante regular o irregular con derecho.
Consideraciones generales
El goce de la Prestacin por Edad Avanzada por invalidez es incompatible con la
percepcin de toda jubilacin, pensin o retiro civil o militar, nacional,
provincial o municipal. No obstante, es factible percibir dicha prestacin
siempre que se renuncie a las otras prestaciones.
En caso de fallecimiento, el haber de pensin de los
causahabientes ser equivalente al setenta por ciento (70 %) del que
le hubiera correspondido percibir al causante.
IMPORTANTE
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 28
Para la realizacin de todos los trmites deben estar
acreditados los datos personales en la Base de ANSES, los cuales
puede verificar a travs de esta pgina, en la solapa Autopistas de
Servicio. En caso de no estar acreditados deber dirigirse a una
delegacin de ANSES con su documento para regularizar la
situacin, sin turno previo
Jubilacin ordinaria o Jubilacin por vejez
Si usted es un trabajador en relacin de dependencia o
trabajador autnomo, ANSES le otorga la prestacin de Jubilacin
ordinaria al momento de la finalizacin de su vida laboral.
PLAN DE PRE-OTORGAMIENTO:
Las personas que cumplen con todos los requisitos podrn iniciar el trmite de
otorgamiento de su jubilacin con ciento veinte (120) das corridos de
anticipacin a la fecha en que cumplieren la edad requerida para la obtencin
del beneficio. Este plan es de aplicacin para los trmites en que no haya
adhesin a planes de moratoria.
Pasos a seguir
1) Debe cumplir con los requisitos de edad y reunir treinta (30) aos
de servicios con aportes computables en uno o ms regmenes
comprendidos en el sistema de reciprocidad jubilatoria.
Requisitos que debe reunirA+
Reunir 30 (treinta) aos de servicios con aportes
computables en uno o ms regmenes comprendidos en el sistema de
reciprocidad jubilatoria.
La edad mnima requerida para acceder a la prestacin,
tanto para trabajadores en relacin de dependencia como para
trabajadores autnomos, es de 60 aos para las mujeres y 65 para los
hombres.
Si al momento de acceder a la prestacin excede la edad
mnima, puede compensar 1 (un) ao de servicios por cada 2 (dos) aos
de edad excedentes.
la cancelacin de la deuda en SICAM.
Anexo de actividades con caractersticas
especiales
Si desempeo alguna de las tareas que se detallan a continuacin, debe
presentar adems, la documentacin especfica en cada caso.
Personal Embarcado
Libreta de Embarco y Permiso de Embarco
Estibador Portuario
Libreta de afiliado (de poseerla)
Documento nico Portuario
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 29
Constancia extendida por la Prefectura Naval Argentina,
de no poseer DUP.
Aeronavegantes
Personal con funcin aeronutica: Certificado extendido
por la Fuerza Area, indicando las horas de vuelo,
discriminado hasta el 30/06/94 y a partir del 01/07/94.
Personal sin Funcin aeronutica: Certificado extendido
por la empresa, indicando las horas de vuelo,
discriminando hasta el 30/06/94 y a partir del 01/07/94.
Servicio Domstico
Libreta de Trabajo (de poseerla).
Libreta Sanitaria (de poseerla).
Fotocopias autenticadas de toda constancia en la que
figure su actividad como empleada en el servicio domstico
(Datos del Padrn Electoral, Titulo de Propiedad, Crditos
Personales, Carnet de Mutual u Obra Social, etc.)
Certificados Mdicos extendidos por atencin en el
domicilio del empleador.
Original y Fotocopias de las boletas de depsito de
aportes y Contribuciones Previsionales, en caso de
poseerlas.
Fotos 4x4.
Trascripcin del domicilio del empleador y del afiliado
(cuando ambos coinciden), segn figure en sus respectivos
documentos.
Retiros Militares, de Prefectura o Gendarmera
Haber tope del cargo mximo de acuerdo a la fuerza
donde prest servicios.
Detalle de haberes percibidos en concepto de retiro, desde
la fecha de solicitud del beneficio a otorgar, hasta la
actualidad.
Certificado donde consten periodos que fueron
considerados para el otorgamiento del retiro.
Retiro Policial
Constancia donde se indique si el retiro es por servicios
civiles o policiales.
Certificado donde conste los servicios que fueron
considerados para el otorgamiento del mismo (nacionales
o provinciales).
Detalles de haberes percibidos en concepto de retiro,
desde la fecha de solicitud del beneficio a otorgar, hasta la
actualidad.
Haber tope del cargo mximo de acuerdo a la fuerza
donde prest servicios.
Productores de Seguros
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 30
Certificaciones extendidas por servicios anteriores al
31/12/68, consignando los sueldos percibidos por todo el
perodo en la moneda en que fueron abonados, como as
tambin, fecha de primera y ltima operacin.
Otros elementos para acreditar Servicios son las
Libretas de Trabajo
Libreta de maternidad.
Libreta de trabajo a domicilio.
Libreta de afiliacin a la ex caja de industria.
Libreta de fondo de desempleo (construccin).
Prestacin por edad avanzada para Trabajadores
Rurales
Esta prestacin se otorga a los afiliados que hubieran prestado
servicios en el mbito rural, bajo la dependencia temporaria o
permanente de productores, contratistas o sub-contratistas
dedicados a actividades agropecuarias y en tareas relacionadas con
la cosecha o la ganadera.
Debe cumplir con los requisitos de 67 (sesenta y siete) aos de edad y
acreditar 10 (diez) aos de servicios como mnimo en el trabajo rural
bajo relacin de dependencia.
Consideraciones Generales:
El goce de la Prestacin por Edad Avanzada es incompatible
con la percepcin de toda jubilacin, pensin o retiro civil o
militar, nacional, provincial o municipal.
No obstante, es factible percibir dicha prestacin siempre
que se renuncie a las otras prestaciones.
Se debe haber prestado servicios en el mbito rural, bajo la
dependencia temporaria o permanente de productores,
contratistas o sub-contratistas dedicados a actividades
agropecuarias y en tareas relacionadas con la cosecha o la
ganadera.
REQUISITOS QUE DEBE REUNIR
Se debe haber prestado servicios en el mbito rural, bajo la dependencia
temporaria o permanente de productores, contratistas o sub-contratistas
dedicados a actividades agropecuarias y en tareas relacionadas con la
cosecha o la ganadera.
Haber cumplido 67 (sesenta y siete) aos de edad (Decreto 2433/93).
Acreditar 10 (diez) aos de servicios como mnimo en el trabajo rural
bajo relacin de dependencia.
El goce de esta prestacin es incompatible con la percepcin de toda
jubilacin, pensin o retiro civil o militar nacional, provincial o municipal.
No obstante, es factible percibir dicha prestacin siempre y cuando
renuncie a las otras prestaciones.
En las pginas de ANSES se podrn comprobar diferentes servicios
que se prestan a travs del organismo.
NUEVOS BENEFICIOS
Programa de Asistencia Previsional
A travs de la implementacin del Programa de Asistencia Previsional el
personal ANSES ofrece asesoramiento integral a quienes inicien la tramitacin
de una jubilacin o pensin, brindando informacin sobre los requisitos y
condiciones para acceder a dichas prestaciones.
De esta manera, la gestin del trmite resulta sencilla, rpida y
totalmente gratuita, sin la intervencin de terceros.
Asignaciones Familiares
Introduccin
Punto de Partida para ingresar en el tema de las asignaciones lo encontramos en
el art 14 bis de la Constitucin Nacional, y los Tratados de Derechos
Humanos enunciados por el art 75 inciso 22 de la misma Constitucin.
Verificamos en su texto, la defensa con carcter integral de la FAMILIA.
Es por ello que a los trabajadores, y tambin a los jubilados y
pensionados, se les reconoce el derecho a percibir conceptos econmicos -NO
REMUNERATIVOS- integrativos de la seguridad social, cuyo destino es
atender las necesidades del grupo familiar, en las condiciones que establece la
ley.-
Asignacin familiar
Consiste en el pago de una suma fija, que puede ser mensual o por nica
vez, que abona ANSES al trabajador en relacin de dependencia y al
beneficiario de una Aseguradora de Riesgos del Trabajo,
beneficiario de prestacin por desempleo, ante determinadas
circunstancias de su vida: cuando se casa, cuando espera un beb, durante el
perodo de Licencia por Maternidad, cuando nace un hijo o decide adoptar uno,
cuando tiene hijos o cuando su hijo va a la escuela.
El SUAF es el mecanismo por el cual ANSES liquida y abona las
Asignaciones Familiares en forma directa a los trabajadores en relacin de
dependencia y beneficiarios de una Aseguradora de Riesgos del Trabajo.
Al respecto el tercer prrafo del art. 14 bis cita: El Estado otorgar
los beneficios de la seguridad social, que tendr carcter de integral
e irrenunciable. En especial, la ley establecer: el seguro social
obligatorio, que estar a cargo de entidades nacionales o
provinciales con autonoma financiera y econmica, administradas
por los interesados con participacin del Estado, sin que pueda
existir superposicin de aportes; jubilaciones y pensiones mviles; la
proteccin integral de la familia; la defensa del bien de familia;
la compensacin econmica familiar y el acceso a una vivienda
digna.
Bibliografa Bsica
Para cumplir con los
objetivos de la
Unidad 17 del
programa, es necesario
profundizar en los
temas desarrollados en
el CaptuloXVII
(Tomo II) del libro
Curso del Derecho del
Trabajo y de la
Seguridad Social
(Mirolo, 2003),
relacionndolos con
los comentarios y
actualizaciones de las
lecturas, legislacin
y anexos del mdulo.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 3
De esta forma, el Estado Nacional le quita a los empleadores la carga financiera
a travs del pago anticipado de las asignaciones.
Mediante este Sistema efecta los controles de derecho sobre las asignaciones
familiares de los trabajadores y las efectiviza, en caso de corresponder.
Matrimonio
Prenatal
Maternidad
Nacimiento
Adopcin
Hijo / Hijo con discapacidad
Ayuda Escolar Anual
REGIMEN DE ASIGNACIONES FAMILIARES
Ley 24.714
Se instituye el mismo con alcance nacional y obligatorio. Derogase la
Ley N 18.017 y sus modificatorias, y los Decretos Nros. 770/96,
771/96, 991/96 y toda otra norma que se oponga al presente.
Sancionada: Octubre 2 de 1996.
Promulgada Parcialmente: Octubre 16 de 1996.
Se instituye con alcance nacional y obligatorio, y sujeto a las
disposiciones de la presente ley, un Rgimen de Asignaciones
Familiares basado en:
DOS SUBSISTEMAS
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 4
a) Un subsistema contributivo fundado en los principios de reparto de
aplicacin a
 los trabajadores que presten servicios remunerados en relacin de
dependencia en la actividad privada, cualquiera sea la modalidad de
contratacin laboral,
beneficiarios de la Ley sobre Riesgos de Trabajo y
beneficiarios del Seguro de Desempleo, el que se financiar con los
recursos previstos en el artculo 5 de la presente ley.
b) Un subsistema no contributivo de aplicacin a los beneficiarios del
Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones, y beneficiarios del rgimen de
pensiones no contributivas por invalidez, el que se financiar con los recursos
del rgimen previsional previstos en el artculo 18 de la Ley N 24.241.
Se exceptan de las disposiciones del presente rgimen a los trabajadores del
servicio domstico.
Las prestaciones que otorga la ley de asignaciones familiares, no son
ilimitadas en cuanto a los valores remuneratorios.
Tiene un lmite mnimo de $ 100. Es decir quien perciba en el mes este
valor perdern el derecho a percibir asignaciones.
En igual modo, existen lmites mximos salariales, superados los cuales
excluyen al trabajador de la posibilidad de percibir asignaciones.
Esta cuestin es motivo de debate por la parte sindical, quien sostiene
que se encuentra demorado el valor mximo, colocando a grandes sectores de
trabajadores que no perciben asignaciones, como consecuencia de la
readecuacin de los salarios por el aumento del costo de la vida.
A su vez, existen diferentes escalas de valores por las asignaciones
familiares, diferenciadas de acuerdo a zonas geogrficas, como lo dispone la
misma ley.
La consulta con las pginas de ANSES le permitir tener actualizada toda
la informacin que pretenda sobre asignaciones familiares.
DEFINICIN DE SALARIO PARA LAS ASIGNACIONES
FAMILIARES
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 5
Se considerar remuneracin a los efectos de esta ley, la definida por el Sistema
Integrado de Jubilaciones y Pensiones (Ley N 24.241, artculos 6 y 9) con
excepcin de las horas extras y el sueldo anual complementario (SAC).
Los lmites que condicionan el otorgamiento de las asignaciones familiares o la
cuanta de las mismas, se calcularn, en cada caso, en funcin de la totalidad de
las remuneraciones y prestaciones dinerarias y asignacin por maternidad o
prestacin por desempleo o haberes previsionales correspondientes al perodo
que se liquide, excluyndose las horas extras y el sueldo anual complementario
(SAC) en los casos de trabajadores en relacin de dependencia y la prestacin
anual complementaria en los casos de beneficiarios del Sistema Integrado de
Jubilaciones y Pensiones.
Para los trabajadores a que hace referencia el segundo prrafo del artculo 3 y
slo a los efectos del cobro de las asignaciones familiares, se excluirn del total
de la remuneracin las sumas que percibiera el trabajador en concepto de horas
extras, sueldo anual complementario (SAC) y zona desfavorable, inhspita o
importes zonales.
FINANCIAMIENTO DE LAS ASIGNACIONES DEL
SUBSISTEMA CONTRIBUTIVO
1. Una contribucin a cargo del empleador del nueve por ciento (9 %)
que se abonara sobre el total de las remuneraciones de los
trabajadores comprendidos en el mbito de aplicacin de esta ley.
De ese nueve por ciento (9 %), siete y medio puntos
porcentuales (7,5 %), se destinarn exclusivamente a asignaciones
familiares y el uno y medio (1,5 %) restante al Fondo Nacional del
Empleo, con la escala de reducciones prevista en el Decreto N 2609/93, y sus
modificatorios Decretos N 372/95, 292/95 y 492/95, los que mantienen su
vigencia en los porcentajes y alcuotas especificados para cada caso.
2. Una contribucin de igual cuanta a la establecida en el punto
anterior, a cargo del responsable del pago de prestaciones dinerarias
derivadas de la Ley N 24.557, sobre Riesgos de Trabajo.
3. Intereses, multas y recargos.
4. Rentas provenientes de inversiones.
5. Donaciones, legados y otro tipo de contribuciones
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FINANCIAMIENTO DE LAS ASIGNACIONES DEL
SUBSISTEMA NO CONTRIBUTIVO
Con los recursos que prev el art 18 de la ley previsional 24241
----------------------------------------------
El rgimen de ASIGNACIONES FAMILIARES, durante mucho tiempo
fue regido por el l Sistema de Fondo Compensador (SFC) , en el cual el
empleador deba anticipar el pago de las asignaciones familiares para luego
repetir las mismas ante ANSES, lo que significaba que nunca reciban en debida
forma la compensacin de los importes anticipados sin que por ley estuviera
obligado a ello.
En la actualidad el rgimen antes relacionado fue
reemplazado por el Sistema nico de Asignaciones Familiares
(SUAF) caracterizado por el modo de pago directo por ANSES.
Veremos a continuacin algunas de las prestaciones en cuanto
a sus caractersticas:
Asignacin Familiar por Maternidad:
Es una suma de dinero que se abona a la trabajadora compuesta de:
Remuneraciones Fijas: Igual a la que la trabajadora hubiera
percibido en su trabajo.
Remuneraciones Variables: Son aquellas que difieren en el
salario de la trabajadora cualquiera sea su motivo de diferencia, sacndose un
promedio de los ltimos tres (3) meses cobrados tomando la base anterior a la
licencia por maternidad.
Se debe realizar el tramite para la correspondiente liquidacin en la
oficinas de ANSeS, hasta el ultimo da de la finalizacin de licencia por
maternidad respectiva. Si presentara los papeles con posterioridad a la
finalizacin de la licencia pierde el derecho al cobro de la misma.
Los requisitos son una antigedad mnima y continuada en el
empleo de tres (3) meses.
Si el plazo se alcanza durante la licencia se abonaran los das restantes.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 7
Para el caso de trabajadoras por temporada debe darse la licencia en el
periodo durante la temporada.
Documentacin: Deber presentar Formulario PS 2.55 uno por cada
empleo que posea la trabajadora, debidamente cumplimentado.
El rubro 6 puede ser reemplazado por una copia autenticada por el
empleador del Certificado Medico con el que la trabajadora notifico a su
empleador de su estado de embarazo y le solicito la licencia por Maternidad, en
el que conste la fecha de emisin, tiempo de gestacin y fecha probable de parto.
En el caso de Nacimiento Pre termino Certificado mdico donde conste
las semanas o meses de gestacin y si el alumbramiento se produjo con o sin
vida.
Es aconsejable presentar los Formularios y certificados ante las Oficinas
del ANSeS con anterioridad al goce de la licencia para que la liquidacin llegue
a trmino con la misma.

Asignacin Prenatal:
Es una suma de dinero que se abona durante los nueves meses de
embarazo.
Se debe realizar el tramite para la correspondiente liquidacin en la
oficinas de ANSeS, entre el tercer (3) mes doce (12) semanas de gestacin y el
6to. (6) mes o treinta (30) semanas para poder cobrarlo integro.
Si lo presenta con posterioridad al 6to. (6) mes solo percibirla el importe
por los meses que resten desde la fecha de la presentacin hasta producido el
parto o interrupcin del embarazo, si lo presenta despus del nacimiento o
interrupcin del embarazo no corresponde el pago.
Los requisitos son
: una antigedad mnima y continuada en el empleo de tres (3)
meses al momento de la concepcin,
la antigedad condiciona los meses de cobro pero no impide que
se perciban las mensualidades que se prestan a partir de la fecha que adquiera
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 8
la antigedad, adems debe percibir una remuneracin dentro de los topes
establecidos.
 Se abona independientemente del estado civil de la mujer.
si el que la solicita es un hombre debe acreditar ante el ANSeS la
relacin de convivencia o de matrimonio con la mujer embarazada.
Documentacin: Deber presentar Formulario PS 2.55 uno por cada
empleo que posea la trabajadora, debidamente cumplimentado.
El rubro 6 puede ser reemplazado por un Certificado Mdico que
contenga los datos de la trabajadora Nombre y Apellido, Tipo y Numero de
Documento de identidad, fecha probable de parto, meses o semanas de
gestacin, fecha del certificado medico, Nombre y Apellido del Mdico, tipo y
numero de matrcula del mdico y tiene una validez de treinta (30) dichas
contado a partir de la fecha de su emisin.
Titular Masculino casado: Original y copia de la Partida de Casamiento.
Titular masculino en concubinato: Informacin sumaria Judicial o Policial que
acredite la convivencia. original y copia del Certificado de Nacimiento dentro de
los ciento veinte (120) dichas de ocurrido.
ASIGNACIN POR HIJO
La asignacin por hijo consistir en el pago de una suma mensual por cada hijo
menor de 18 aos de edad que se encuentre a cargo del trabajador.
ASIGNACIN POR HIJO CON DISCAPACIDAD
La asignacin por hijo con discapacidad consistir en el pago de una suma
mensual que se abonara al trabajador por cada hijo que se encuentre a su cargo
en esa condicin, sin lmite de edad, a partir del mes en que se acredite tal
condicin ante el empleador.
A los efectos de esta ley se entiende por discapacidad la definida en la Ley N
22.431, artculo 2.
ASIGNACIN POR AYUDA ESCOLAR
La asignacin por ayuda escolar anual consistir en el pago de una suma de
dinero que se har efectiva en el mes de marzo de cada ao.
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Esta asignacin se abonar por cada hijo que concurra regularmente a
establecimientos de enseanza bsica y polimodal o bien, cualquiera sea su
edad, si concurre a establecimientos oficiales o privados donde se imparta
educacin diferencial
NACIMIENTO DE HIJO PAGO NICO
La asignacin por nacimiento de hijo consistir en el pago de una suma de
dinero que se abonar en el mes que se acredite tal hecho ante el empleador.
Para el goce de esta asignacin se requerir una antigedad mnima
y continuada de seis meses a la fecha del nacimiento.
POR ADOPCIN
La asignacin por adopcin consistir en el pago de una suma dinero, que se
abonar al trabajador en el mes en que acredite dicho acto ante el empleador.
Para el goce de esta asignacin se requerir una antigedad mnima y
continuada en el empleo de seis meses.
POR MATRIMONIO
La asignacin por matrimonio consistir en el pago de una suma de dinero, que
se abonara en el mes en que se acredite dicho acto ante el empleador.
Para el goce de este beneficio se requerir una antigedad mnima y continuada
en el empleo de seis meses.
Esta asignacin se abonar a los dos cnyuges cuando ambos se
encuentren en las disposiciones de la presente ley.
Los beneficiarios del Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones
gozarn de las siguientes prestaciones:
a) Asignacin por cnyuge.
b) Asignacin por hijo.
c) Asignacin por hijo con discapacidad.
d) Asignacin por ayuda escolar anual para la educacin bsica y polimodal.
(Inciso agregado por art. 1 del Decreto Nacional N 256/1998 B.O. 11/3/1998)
ASIGNACIN POR CNYUGE
La asignacin por cnyuge del beneficiario del Sistema Integrado de
Jubilaciones y Pensiones consistir en el pago de una suma de dinero que se
abonara al beneficiario por su cnyuge.
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A modo de ejemplo se informarn los valores de las ASIGNACIONES
FAMILIARES vigentes al mes de Enero de 2012, los que se aportan
de manera referencial, indicando a los lectores la necesidad de
verificar en cada oportunidad que debe controlar asignaciones
familiares si sus valores se han modificado consultando con LAS
PGINAS DE ANSES.
Mediante el decreto 1482/11, se elevaron los montos de las asignaciones
familiares para empleados en relacin de dependencia, beneficiarios del SIPA y
Veteranos de Malvinas, como as tambin las asignaciones universales de
Proteccin Social.
Adems, se elev el tope para acceder al beneficio de $4.800 a $5.200.
Por lo tanto, la nueva tabla de montos para el pago para las asignaciones
familiares queda de la siguiente manera:
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Montos de Asignaciones Familiares para trabajadores en relacin de
dependencia y beneficiarios de la Ley de Riesgos del Trabajo
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Montos de Asignaciones Familiares para beneficiarios de la
Prestacin por Desempleo
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Montos de Asignaciones Familiares para beneficiarios del Sistema
Integrado Previsional Argentino
Veteranos de Guerra del Atlntico Sur: Los Beneficiarios de esta
Pensin Honorfica adems de las asignaciones familiares antes
detalladas, tienen derecho a las siguientes
Montos para beneficiarios de Asignaciones Universales para Proteccin
Social
- valores al mes de Enero de 2012.
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En la actualidad formando parte del subsistema no contributivo, se han
reconocido asignaciones a los sectores ms dbiles o con menos recursos, como
resultan los que carecen de empleo, o que se encuentran en lneas de pobreza.
1. Existe en la actualidad reconocido el derecho a percibir LA
ASIGNACION UNIVERSAL POR HIJO
2. Igualmente la asignacin por embarazo social
NUEVO PROGRAMA: Se encuentra vigente un programa que dispone la forma
de tratamiento del pago de la asignacin universal por hijo, en el supuesto
que el beneficiario consiga trabajo.
RESOLUCION PARA NIVELAR EL COBRO DE LA UNIVERSAL PARA
QUIEN INGRESA COMO EMPLEADO
ANSES dict una Resolucin para cubrir el desfasaje que se produce
entre la liquidacin de la Asignacin Universal por Hijo a titulares de esta
prestacin, y la percepcin de asignaciones familiares cuando comienzan una
relacin laboral de manera formal.
La nueva norma establece que, a partir de la liquidacin del mes de agosto de
2011, el organismo har efectivo un complemento, por adelantado, a los
beneficiarios que comenzaron una relacin laboral formal como trabajadores en
relacin de dependencia de empresas incluidas en el Sistema nico de
Asignaciones Familiares (SUAF).
Cabe destacar que este complemento ser liquidado siempre y cuando el
empleador cumpla, en tiempo y forma, con la obligacin de informar
la fecha de inicio y todos los datos referidos a la relacin, de acuerdo
con las normas vigentes dictadas por AFIP, al momento de incorporar al
nuevo trabajador.
Este adelanto complementario ser descontado, automticamente, cuando el
empleador declare el cese de la relacin laboral del trabajador ante la AFIP.
En una primera etapa, el complemento consistir en el pago de una suma de
dinero por cada carga de familia por la que no se haya liquidado la Asignacin
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
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Universal por Hijo por verificarse en la base de datos la existencia de un trabajo
en blanco de alguno de los padres o tutores de los chicos.
El monto ser equivalente al 100% del valor general de las Asignaciones
Familiares.
El mismo se liquidar por nica vez y se pondr al pago en la Clave Bancaria
Uniforme (CBU) informada por el empleador, y en caso de no contar con dicha
informacin, lo liquidado se abonar a travs de una sucursal del Correo
Argentino.
Este nuevo medio de pago asignado automticamente cierra todos los medios
de pago vigentes en SUAF, teniendo el trabajador que solicitar, de ser necesario,
el cambio del medio de pago en la UDAI, previa solicitud de turno o a travs del
la pgina WEB de ANSES, con clave de la seguridad social.
El complemento no ser liquidado al titular de SUAF cuando se verifiquen
situaciones como el fallecimiento del mismo o la percepcin de asignaciones
familiares por parte del otro progenitor.
Obras Sociales
AUTORIDAD DE APLICACIN: ORGANISMO Salud -
Superintendencia de Servicios de Salud
Av. Roque Senz Pea 530 - Ciudad Autnoma de Buenos Aires 0800-222-
72583 (SALUD)
info@sssalud.gov.ar
El rgimen de obras sociales se encuentra regulado por la LEY 23.660
QUE SON LAS OBRAS SOCIALES?
La Atencin de la salud es un derecho de las personas.
Adems de las cuestiones tcnicas que implica, presenta aspectos sociales y
sicolgicos para considerar: hay comunidades enfermas no por epidemias como
otrora, sino por alteracin de las funciones orgnicas de los individuos,
derivados de los conflictos sociales y sicolgicos.
Hay aspectos econmicos a considerar: el gasto en salud crece a nivel mundial
por encima de cualquier otro indicador.
Ello se debe al desarrollo tecnolgico aplicado a la medicina, que logra
aumentar la supervivencia de las personas enfermas, produce verdaderas
explosiones demogrficas por disminucin de las tasas de mortalidad, aumenta
la proporcin de ancianos en la poblacin y la cronicidad de las enfermedades y
ayuda a la supervivencia de los menos aptos, que requieren durante toda su vida
atencin mdica.
Los gastos en salud tienen una particularidad que los diferencia de otros gastos
de las personas.
Inciden en su presupuesto de manera brusca e imprevisible, llegando a superar
sus ingresos en un momento dado. Antes, el ahorro personal los cubra y las
personas carentes de ahorro eran atendidas por el Estado a travs del Hospital
Pblico. Hoy da, an las personas de altos ingresos no podran solventar el
impacto que estos gastos implican.
Por ello, aparecen los Sistemas de Seguridad Social, para financiar los riesgos
sociales, para distribuir el gasto en el tiempo y entre las personas.
En la Repblica Argentina, la seguridad social se encuentra en manos de las
OBRAS SOCIALES, que tienen como pilar fundacional la Ley 18.610 de 1970,
complementada y modificada por distintas leyes hasta llegar en la actualidad a
la Ley 23.660.
Este sistema de seguridad social se basa en los siguientes pilares:
Solidaridad: aportan sanos y enfermos y reciben en la medida de sus
necesidades.
Subsidiariedad: Parte de la afirmacin "primero el hombre, despus el
Estado". Por consiguiente lo que los grupos sociales pueden hacer por s mismo
no necesita hacerlo el Estado.
Bibliografa
Bsica
Para cumplir con los
objetivos de la
Unidad 17 del
programa, es
necesario
profundizar en los
temas desarrollados
en el Captulo
XVII (Tomo II) del
libro Curso del
Derecho del Trabajo
y de la Seguridad
Social (Mirolo,
2003),
relacionndolos con
los comentarios y
actualizaciones de
las lecturas,
legislacin y
anexos del mdulo.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 3
Universalidad: Se tiende a que alcance a toda la poblacin.
Las Obras Sociales se fundaron por rama de actividad laboral, teniendo como
respaldo detrs de ellas, los Sindicatos de cada actividad.
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OBRAS SOCIALES
Ley N 23.660
Rgimen de aplicacin
Sancionada: Diciembre 29 de 1988.
Promulgada: Enero 5 de 1989
EL SENADO Y CAMARA DE DIPUTADOS DE LA NACION ARGENTINA
REUNIDOS EN CONGRESO, ETC. SANCIONAN CON FUERZA DE LEY
Artculo 1 Quedan comprendidos en las disposiciones de la presente ley:
a) Las obras sociales sindicales correspondientes a las asociaciones gremiales de
trabajadores con personera gremial, signatarias de convenios colectivos de
trabajo;
b) Los institutos de administracin mixta, las obras sociales y las reparticiones u
organismos que teniendo como fines los establecidos en la presente ley hayan
sido creados por leyes de la Nacin;
c) Las obras sociales de la administracin central del Estado Nacional y sus
organismos autrquicos y descentralizados; (Inciso sustituido por art. 1 de la
Ley N 23890 B.O. 30/10/90).
d) Las obras sociales de las empresas y sociedades del Estado;
e) Las obras sociales del personal de direccin y de las asociaciones
profesionales de empresarios;
f) Las obras sociales constituidas por convenio con empresas privadas o pblicas
y las que fueron originadas a partir de la vigencia del artculo 2 inciso g) punto
4 de la ley 21.476;
g) Las obras sociales del personal civil y militar de las Fuerzas Armadas, de
seguridad, Polica Federal Argentina, Servicio Penitenciario Federal y los
retirados, jubilados y pensionados del mismo mbito, cuando adhieran en los
trminos que determine la reglamentacin;
h) Toda otra entidad creada o a crearse que, no encuadrndose en la
enumeracin precedente, tenga como fin lo establecido por la presente ley.
Art. 2 Las obras sociales comprendidas en los incisos c), d) y h) del artculo
1 funcionarn como entidades de derecho pblico no estatal, con individualidad
jurdica, financiera y administrativa y tendrn el carcter de sujeto de derecho,
con el alcance que el Cdigo Civil establece para las personas jurdicas; las obras
sociales sealadas en los incisos a), e) y f) de dicho artculo funcionarn con
individualidad administrativa, contable y financiera y tendrn el carcter de
sujeto de derecho con el alcance que el Cdigo Civil establece en el inciso 2 del
segundo apartado del artculo 33.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 4
Las obras sociales sealadas en el inciso b) del artculo 1, creados por leyes
especiales al efecto, vigentes a la sancin de la presente ley, mantendrn sus
modalidades administrativas, contables y financieras conforme a las leyes que le
dieron origen, con las salvedades especificadas en los artculos 37, 38, 39 y 40
de la presente ley.
Art. 3 Las obras sociales destinarn sus recursos en forma prioritaria a
prestaciones de salud. Debern, asimismo, brindar otras prestaciones sociales.
En lo referente a las prestaciones de salud formarn parte del Sistema Nacional
del Seguro de Salud -en calidad de agentes naturales del mismo- sujetos a las
disposiciones y normativas que lo regulan.
Art. 4 Las obras sociales, cualquiera sea su naturaleza y forma de
administracin presentarn anualmente, en lo referente a su responsabilidad
como agentes del seguro, la siguiente documentacin ante la Administracin
Nacional del Seguro de Salud (ANSSAL):
a) Programa de prestaciones mdico-asistenciales para sus beneficiarios;
b) Presupuesto de gastos y recursos para su funcionamiento y la ejecucin del
programa;
c) Memoria general y balance de ingresos y egresos financieros del perodo
anterior;
d) Copia legalizada de todos los contratos de prestaciones de salud que celebre
durante el mismo perodo, a efectos de confeccionar un registro de los mismos.
Art. 5 Las obras sociales debern destinar como mnimo el ochenta por
ciento (80%) de sus recursos brutos, deducidos los aportes al Fondo Solidario
de Redistribucin creado en jurisdiccin de la ANSSAL, a la prestacin de los
servicios de atencin de la salud establecidos por el seguro, a sus beneficiarios.
Las obras sociales que recauden centralizadamente debern remitir
mensualmente el setenta por ciento (70%) de lo recaudado en cada jurisdiccin
para atender las necesidades de salud de sus beneficiarios residentes en la
misma jurisdiccin. Asimismo asegurarn en sus estatutos mecanismos de
redistribucin regional solidaria que asegure el acceso de sus beneficiarios a los
servicios de salud sin discriminaciones de ningn tipo.
Art. 6 Las obras sociales comprendidas en el rgimen de la presente ley,
como agentes del Seguro de Salud, debern inscribirse en el registro que
funcionar en el mbito de la ANSSAL y en las condiciones que establezca la ley
del Sistema Nacional del Seguro de Salud y su decreto reglamentario.
El cumplimiento de este requisito ser condicin necesaria para aplicar los
fondos percibidos con destino a las prestaciones de salud.
Art. 7 Las resoluciones que adopten la Secretara de Salud de la Nacin y la
ANSSAL, en ejercicio de las funciones, atribuciones y facultades otorgadas por
la legislacin, sern de cumplimiento obligatorio para las obras sociales,
exclusivamente en lo que atae a su condicin de agentes del Seguro de Salud.
Art. 8 Quedan obligatoriamente incluidos en calidad de beneficiarios de las
obras sociales:
a) Los trabajadores que presten servicios en relacin de dependencia, sea en el
mbito privado o en el sector pblico del Poder Ejecutivo o en sus organismos
autrquicos y descentralizados; en empresas y sociedades del Estado, en la
Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires y en el Territorio Nacional de la
Tierra del Fuego, Antrtida e Islas del Atlntico Sur; (Inciso sustituido por Art.
2 de la Ley N 23.890 B.O. 30/10/1990).
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
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b) Los jubilados y pensionados nacionales y los de la Municipalidad de la
Ciudad de Buenos Aires;
c) Los beneficiarios de prestaciones no contributivas nacionales.
Art. 9 Quedan tambin incluidos en calidad de beneficiarios:
a) Los grupos familiares primarios de las categoras indicadas en el artculo
anterior. Se entiende por grupo familiar primario el integrado por el cnyuge
del afiliado titular, los hijos solteros hasta los veintin aos, no emancipados
por habilitacin de edad o ejercicio de actividad profesional, comercial o laboral,
los hijos solteros mayores de veintin aos y hasta los veinticinco aos
inclusive, que estn a exclusivo cargo del afiliado titular que cursen estudios
regulares oficialmente reconocidos por la autoridad pertinente, los hijos
incapacitados y a cargo del afiliado titular, mayores de veintin aos; los hijos
del cnyuge; los menores cuya guarda y tutela haya sido acordada por autoridad
judicial o administrativa, que renan los requisitos establecidos en este inciso;
b) Las personas que convivan con el afiliado titular y reciban del mismo
ostensible trato familiar, segn la acreditacin que determine la
reglamentacin.
La Direccin Nacional de Obras Sociales podr autorizar, con los requisitos que
ella establezca, la inclusin como beneficiarios, de otros ascendientes o
descendientes por consanguinidad del beneficiario titular y que se encuentren a
su cargo, en cuyo caso se fija un aporte adicional del uno y medio por ciento
(1.5%) por cada una de las personas que se incluyan.
Art. 10. El carcter de beneficiario otorgado en el inciso a) del artculo 8 y en
los incisos a) y b) del artculo 9 de esta ley subsistir mientras se mantenga el
contrato de trabajo o la relacin de empleo pblico y el trabajador o empleado
reciba remuneracin del empleador, con las siguientes salvedades:
a) En caso de extincin del contrato de trabajo, los trabajadores que se hubieran
desempeado en forma continuada durante ms de tres (3) meses mantendrn
su calidad de beneficiarios durante un perodo de tres (3) meses, contados de su
distracto, sin obligacin de efectuar aportes;
b) En caso de interrupcin del trabajo por causa de accidente o enfermedad
inculpable, el trabajador mantendr su calidad de beneficiario durante el plazo
de conservacin del empleo sin percepcin de remuneracin, sin obligacin de
efectuar aportes;
c) En caso de suspensin del trabajador sin goce de remuneracin, ste
mantendr su carcter de beneficiario durante un perodo de tres (3) meses. Si
la suspensin se prolongare ms all de dicho plazo, podr optar por continuar
manteniendo ese carcter, cumpliendo con las obligaciones del aporte a su cargo
y de la contribucin a cargo del empleador;
d) En caso de licencia sin goce de remuneracin por razones particulares del
trabajador, ste podr optar por mantener durante el lapso de la licencia la
calidad de beneficiario cumpliendo con las obligaciones de aportes a su cargo y
contribucin a cargo del empleador;
e) Los trabajadores de temporada podrn optar por mantener el carcter de
beneficiarios durante el perodo de inactividad y mientras subsista el contrato
de trabajo cumpliendo durante ese perodo con las obligaciones del aporte a su
cargo y de la contribucin a cargo del empleador que establece la presente ley.
Este derecho cesar a partir del momento en que, en razn de otro contrato de
trabajo, pasen a ser beneficiarios titulares en los trminos previstos en el
artculo 8 inciso a) de la presente ley;
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 6
f) En caso que el trabajador deba prestar servicio militar obligatorio por llamado
ordinario, movilizacin o convocatorias especiales, durante el perodo que aqul
no perciba remuneracin por esta causa mantendr la calidad de beneficiario
titular, sin obligacin de efectuar aportes;
g) La mujer que quedare en situacin de excedencia podr optar por mantener
su calidad de beneficiaria durante el perodo de la misma, cumpliendo con las
obligaciones del aporte a su cargo y de la contribucin a cargo del empleador
que establece la presente ley;
h) En caso de muerte del trabajador, los integrantes de su grupo familiar
primario mantendrn el carcter de beneficiarios, por el plazo y en las
condiciones del inciso a) de este artculo. Una vez vencido dicho plazo podrn
optar por continuar en ese carcter, cumpliendo con los aportes y
contribuciones que hubieren correspondido al beneficiario titular. Este derecho
cesar a partir del momento en que por cualquier circunstancia adquieran la
calidad de beneficiarios titulares prevista en esta ley.
En los supuestos de los incisos precedentes, el mantenimiento de la calidad de
beneficiario del trabajador en relacin de dependencia se extiende a su
respectivo grupo familiar primario.
La autoridad de aplicacin facultada para resolver los casos no contemplados en
este artculo, como tambin los supuestos y condiciones en que subsistir el
derecho al goce de las prestaciones, derivados de los hechos ocurridos en el
perodo durante el cual el trabajador o su grupo familiar primario revestan la
calidad de beneficiarios, pudiendo ampliar los plazos de las coberturas cuando
as lo considere.
Art. 11. Cada obra social elaborar su propio estatuto conforme con la
presente ley y las normas que se dicten en consecuencia, el que presentar ante
la Direccin Nacional de Obras Sociales para su registro.
Art. 12. Las obras sociales comprendidas en el rgimen de la presente ley
sern administradas conforme con las siguientes disposiciones:
a) Las obras sociales sindicales son patrimonio de los trabajadores que las
componen. Sern conducidas y administradas por autoridad colegiada que no
supere el nmero de cinco (5) integrantes, cuyos miembros sern elegidos por la
asociacin sindical con personera gremial signataria de los convenios colectivos
de trabajo que corresponda, a travs de su secretariado nacional, consejo
directivo nacional o asamblea general de delegados congresales, conforme al
estatuto de la obra social sindical. No existir incompatibilidad en el ejercicio de
cargos electivos entre las obras sociales comprendidas en el rgimen de la
presente ley y la correspondiente asociacin sindical;
b) Las obras sociales e institutos de administracin mixta, creados por leyes
especiales al efecto, vigentes a la sancin de la presente ley, continuarn
desarrollando sus funciones conforme a las disposiciones legales que le dieron
origen, con las salvedades especificadas en los artculos 37, 38, 39 y 40 de la
presente ley;
c) Las obras sociales de la administracin central del Estado Nacional y de sus
organismos autrquicos y descentralizados sern conducidas y administradas
por un presidente propuesto por la Subsecretara de Salud de la Nacin, cuatro
(4) vocales en representacin del Estado propuestos por el respectivo organismo
autrquico o descentralizado que corresponda y cuatro (4) vocales en
representacin de los beneficiarios que sern propuestos por la asociacin
sindical, con personera gremial pertinente. Todos sern designados por el
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 7
Ministerio de Salud y Accin Social; (Inciso sustituido por Art. 3 de la Ley N
23.890 B.O. 30/10/1990).
d) Las obras sociales de las empresas y sociedades del Estado sern conducidas
y administradas por un directorio integrado segn las normas del inciso c). En
estos casos la mitad de los vocales estatales sern designados a propuesta de la
respectiva empresa. El presidente ser designado por el Ministerio de Salud y
Accin Social;
e) Las obras sociales del personal de direccin y de las asociaciones
profesionales de empresarios sern administradas por una autoridad colegiada
de hasta cinco (5) miembros en representacin de los beneficiarios designados
conforme a lo establecido en sus respectivos estatutos;
f) Las obras sociales constituidas por convenio con empresas privadas o pblicas
-a la fecha de la presente ley- sern administradas de conformidad con lo
dispuesto en los respectivos acuerdos o disposiciones mientras dure su vigencia;
g) Las asociaciones de obras sociales sern conducidas y administradas por
cuerpos colegiados que no superen el nmero de siete (7) miembros elegidos
por las obras sociales integrantes de la asociacin;
h) Las obras sociales que adhieran a la presente ley mantendrn su propio
rgimen de administracin y gobierno.
Art. 13. Los miembros de los cuerpos colegiados de conduccin de las obras
sociales debern ser mayores de edad, no tener inhabilidades e
incompatibilidades civiles ni penales, su mandato no podr superar el trmino
de cuatro (4) aos y podrn ser reelegidos.
Sern personal y solidariamente responsables por los actos y hechos ilcitos en
que pudieran incurrir con motivo y en ocasin del ejercicio de las funciones de
conduccin y administracin de dichas entidades.
Art. 14. Las obras sociales podrn constituir asociaciones de obras sociales
que abarquen los beneficiarios residentes en el mbito de funcionamiento de la
asociacin e integren sus recursos a fin de otorgar las prestaciones mdicoasistenciales
que corresponda a su calidad de agentes del Seguro de Salud.
Constituida la asociacin tendr la misma capacidad, derechos y obligaciones
que las obras sociales en cuanto actan en calidad de agentes del Seguro de
Salud.
Art. 15. Cuando la Administracin Nacional del Seguro de Salud realice
tareas de control y fiscalizacin en las obras sociales, en ejercicio y dentro de las
facultades comprendidas por los artculos 7, 8, 9, 21 y concordantes de la Ley del
Seguro Nacional de Salud, aqullas facilitarn el personal y elementos
necesarios para el cumplimiento de la aludida misin.
Art. 16. Se establecen los siguientes aportes y contribuciones para el
sostenimiento de las acciones que deben desarrollar las obras sociales segn la
presente ley:
a) Una contribucin a cargo del empleador equivalente al cinco por ciento (5 %)
de la remuneracin de los trabajadores que presten servicios en relacin de
dependencia; (Inciso sustituido por art. 23 de la Ley N 25.239 B.O.
31/12/1999).
(Nota Infoleg: por art. 80 de la Ley N 25.565 B.O. 21/3/2002, se restituye la
alcuota en concepto de contribucin patronal al Sistema de Obras Sociales)
b) Un aporte a cargo de los trabajadores que presten servicios en relacin de
dependencia equivalente al tres por ciento (3%) de su remuneracin. Asimismo,
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por cada beneficiario a cargo del afiliado titular, a que se refiere el artculo 9
ltimo apartado, aportar el uno y medio por ciento (1.5%) de su remuneracin;
c) En el caso de las sociedades o empresas del Estado, la contribucin para el
sostenimiento de la obra social no podr ser inferior, en moneda constante, al
promedio de los doce (12) meses anteriores a la fecha de promulgacin de la
presente ley.
Asimismo, mantendrn su vigencia los aportes de los jubilados y pensionados y
los recursos de distinta naturaleza destinados al sostenimiento de las obras
sociales determinados por leyes, decretos, convenciones colectivas u otras
disposiciones particulares.
Mantienen su vigencia los montos o porcentajes de los actuales aportes y/o
contribuciones establecidos en las convenciones colectivas de trabajo u otras
disposiciones, cuando fueren mayores que los dispuestos en la presente ley,
como as tambin los recursos de distinta naturaleza a cargo de las mismas
partes o de terceros, destinados al sostenimiento de las obras sociales.
Art. 17. Las contribuciones, aportes y recursos de otra naturaleza que se
mencionan en el artculo anterior no podrn ser aumentados sino por ley.
Art. 18. A los fines del artculo 16 de la presente ley, se entiende por
remuneracin la definida por las normas del rgimen nacional de jubilaciones y
pensiones para trabajadores en relacin de dependencia.
A los efectos de establecer los aportes y contribuciones, la remuneracin no
podr ser inferior a la fijada en disposiciones legales o convenios colectivos de
trabajo o a la retribucin normal de la actividad de que se trate.
Establcese que, a los efectos de los beneficios que otorga la presente ley, los
aportes y contribuciones debern calcularse para los casos de jornadas
reducidas de trabajo, sobre una base mnima igual a ocho horas diarias de labor
calculadas conforme a la categora laboral del beneficiario titular y en base al
convenio colectivo de trabajo de la actividad de que se trate, aplicndose sobre
veintids (22) das mensuales de dicha jornada mnima, para el personal
jornalizado.
Para el personal mensualizado, los aportes y contribuciones mnimos sern
calculados sobre las remuneraciones establecidas en los convenios colectivos de
trabajo para la actividad y de acuerdo a la categora laboral del trabajador, en
base a la cantidad de doscientas horas mensuales, salvo autorizacin legal o
convencin colectiva de trabajo que permita al empleador abonar una
retribucin menor.
Art. 19. Los empleadores, dadores de trabajo o equivalentes en su carcter
de agentes de retencin debern depositar la contribucin a su cargo junto con
los aportes que hubieran debido retener -al personal a su cargo-, dentro de los
quince (15) das corridos, contados a partir de la fecha en que se deba abonar la
remuneracin:
a) A la orden de la Obra Social que corresponda, el NOVENTA POR CIENTO
(90%) de la suma de la contribucin y los aportes que prevn los incisos a) y b)
del artculo 16 de esta Ley, cuando las remuneraciones brutas mensuales sean
de hasta PESOS UN MIL ($ 1.000.-) inclusive, y del OCHENTA Y CINCO POR
CIENTO (85%) cuando dichas remuneraciones superen los PESOS UN MIL ($
1.000.-). Para el caso de las Obras Sociales del Personal de Direccin y de las
Asociaciones Profesionales de Empresarios, dicho porcentaje ser del
OCHENTA Y CINCO POR CIENTO (85%) cuando las remuneraciones brutas
mensuales sean de hasta PESOS UN MIL ($ 1.000.-) inclusive, y del OCHENTA
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 9
POR CIENTO ($ 80%) cuando superen ese tope; (Inciso sustituido por art. 21
del Decreto Nacional N 486/2002 B.O. 13/2/2002)
b) Conforme los niveles remunerativos mencionados, el DIEZ POR CIENTO
(10%) o el QUINCE POR CIENTO (15%), respectivamente, de la suma de la
contribucin y los aportes que prevn los incisos a) y b) del artculo 16 de esta
Ley, y cuando se trate de las Obras Sociales del Personal de Direccin y de las
Asociaciones Profesionales de Empresarios, el QUINCE POR CIENTO (15%) o el
VEINTE POR CIENTO (20%), respectivamente, de la suma a depositarse se
destinarn al Fondo Solidario de Redistribucin, a la orden de las cuentas
recaudadoras que determine la reglamentacin. (Inciso sustituido por art. 21
del Decreto Nacional N 486/2002 B.O. 13/2/2002)
c) El cincuenta por ciento (50%) de los recursos de distinta naturaleza que prev
la presente ley en su artculo 16, a la orden de la obra social correspondiente;
d) El cincuenta por ciento (50%) de los recursos de distinta naturaleza que
prev la presente ley en su artculo 16 a la orden de la ANSSAL, en los mismos
trminos que los indicados en el inciso b) precedente;
e) Cuando las modalidades de la actividad laboral lo hagan conveniente, la
autoridad de aplicacin podr constituir a entidades en agentes de retencin de
contribuciones y aportes calculados sobre la produccin, que equivalgan y
reemplacen a los calculados sobre el salario, a cuyo efecto aprobar los
convenios de corresponsabilidad suscriptos entre dichas entidades y las
respectivas obras sociales.
Art. 20. Los aportes a cargo de los beneficiarios mencionados en los incisos
b) y c) del artculo 8 sern deducidos de los haberes jubilatorios de pensin o de
prestaciones no contributivas que les corresponda percibir, por los organismos
que tengan a su cargo la liquidacin de dichas prestaciones, debiendo
transferirse a la orden de la respectiva obra social en la forma y plazo que
establezca la reglamentacin.
Art. 21 Para la fiscalizacin y verificacin de las obligaciones emergentes de
la presente ley por parte de los responsables y obligados, los funcionarios e
inspectores de la Direccin Nacional de Obras Sociales y de las obras sociales
tendrn, en lo pertinente, las facultades y atribuciones que la ley asigna a los de
la Direccin Nacional de Recaudacin Previsional.
Las actas de inspeccin labradas por los funcionarios e inspectores
mencionados en el prrafo anterior hacen presumir, a todos los efectos legales,
la veracidad de su contenido.
Art. 22. Las obras sociales destinarn a sus gastos administrativos, excluidos
los originados en la prestacin directa de servicio, hasta un ocho por ciento (8%)
de sus recursos brutos deducidos los aportes al Fondo Solidario de
Redistribucin creado por la ley del Sistema Nacional del Seguro de Salud. La
reglamentacin establecer el plazo dentro del cual las obras sociales debern
ajustarse a esa proporcin de gastos administrativos.
Art. 23. Los fondos previstos por la presente ley como tambin los que por
cualquier motivo correspondan a las obras sociales debern depositarse en
instituciones bancarias oficiales nacionales, provinciales o municipales y sern
destinados exclusivamente a la atencin de las prestaciones y dems
obligaciones de las mismas y de los gastos administrativos que demande su
funcionamiento.
Las reservas y disponibilidades de las obras sociales slo podrn ser invertidas
en operaciones con las instituciones bancarias mencionadas en el prrafo
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 10
anterior y/o en ttulos pblicos, con garanta del Estado, que aseguren una
adecuada liquidez conforme a lo que determine la reglamentacin.
Art. 24. El cobro judicial de los aportes, contribuciones, recargos, intereses y
actualizaciones adeudados a las obras sociales, y de las multas establecidas en la
presente ley se har por la va de apremio prevista en el Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin, sirviendo de suficiente ttulo ejecutivo el certificado de
deuda expedido por las obras sociales o los funcionarios en que aqullas
hubieran delegado esa facultad.
Sern competentes los Juzgados Federales de Primera Instancia en lo Civil y
Comercial. En la Capital Federal ser competente la Justicia Nacional del
Trabajo.
Las acciones para el cobro de los crditos indicados en el prrafo anterior
prescribirn a los diez (10) aos.
Art. 25. Crase en el mbito del Ministerio de Salud y Accin Social -
Secretara de Coordinacin de Salud y Accin Social- la Direccin Nacional de
Obras Sociales que actuar como autoridad de aplicacin de la presente ley, con
jurisdiccin sobre las obras sociales del artculo 1.
Art. 26. La Direccin Nacional de Obras Sociales tendr como fin promover,
coordinar e integrar las actividades de las obras sociales en todo aquello que no
se encuentren obligadas por la ley del Sistema Nacional del Seguro de Salud.
Actuar tambin como organismo de control para los aspectos administrativos y
contables de las obras sociales.
Art. 27. Para el cumplimiento de estos fines tendr las siguientes
atribuciones:
1 Requerir y aprobar la memoria anual y balances de las obras sociales.
2 Requerir y suministrar informacin adecuada para el mejor contralor de
las obras sociales a la Direccin Nacional de Recaudacin Previsional y a la
ANSSAL.
3 Propondr al Poder Ejecutivo Nacional la intervencin de las obras sociales
cuando se acrediten irregularidades o graves deficiencias en su funcionamiento.
En este caso, cuando la denuncia provenga de la ANSSAL, por incumplimiento
de sus obligaciones como agentes del seguro, se instrumentarn mecanismos
sumarios para asegurar las prestaciones de salud garantizadas por la ley del
Sistema Nacional del Seguro de Salud.
4 Llevar un Registro de Obras Sociales en el que debern inscribirse todas las
obras sociales comprendidas en la presente ley, con los recaudos que establezca
la autoridad de aplicacin.
5 A los efectos de la verificacin del cumplimiento de las disposiciones
establecidas en la presente ley y dems normas complementarias, la Direccin
Nacional de Obras Sociales podr solicitar de las obras sociales la informacin
necesaria, su ampliacin y/o aclaraciones. Sin perjuicio de ello podr requerir a
la ANSSAL la colaboracin de su sindicatura para que, constituida en la entidad,
constate y/u obtenga la informacin que expresamente le recabe la Direccin
Nacional de Obras Sociales.
6 Resolver los conflictos sobre encuadramiento de los beneficiarios de las obras
sociales, determinando el destino de los aportes y contribuciones.
Art. 28. Las violaciones a las disposiciones legales y reglamentarias o las que
establezca el rgano de aplicacin harn pasibles a las obras sociales de las
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 11
siguientes sanciones, sin perjuicio de las que pudieren corresponder por otras
leyes:
a) Apercibimiento;
b) Multa desde una (1) vez el monto del haber mnimo de jubilacin ordinaria
del rgimen nacional de jubilaciones y pensiones para trabajadores en relacin
de dependencia, hasta cien (100) veces el monto del haber mnimo de dicha
jubilacin vigente al momento de hacerse efectiva la multa;
c) Intervencin.
El rgano de aplicacin dispondr las sanciones establecidas en los incisos a) y
b), gradundolas conforme a la gravedad y reiteracin de las infracciones y la
prevista en el inciso c) ser dispuesta por el Poder Ejecutivo Nacional.
La intervencin de la obra social implicar la facultad del interventor de
disponer de todos los fondos que le correspondan en virtud de esta ley y se
limitar al mbito de la misma.
Art. 29. Solamente sern recurribles las sanciones previstas en los incisos b)
y c) del artculo 28 de esta ley dentro de los diez (10) das hbiles de notificadas
por el rgano de aplicacin o desde la publicacin del acto pertinente por el
Poder Ejecutivo Nacional, en su caso, ante la Cmara Nacional de Apelaciones
en lo Federal y Contencioso Administrativo o la Cmara Nacional de
Apelaciones del Trabajo de la Capital Federal a opcin del recurrente. El recurso
deber interponerse y fundarse dentro del trmino aludido ante el rgano de
aplicacin, el que remitir las actuaciones al tribunal competente sin ms
trmite.
En las jurisdicciones provinciales, ser competente la Cmara Federal con
jurisdiccin en el domicilio del sancionado. La sancin prevista en el artculo
anterior, inciso c), ser recurrible al solo efecto devolutivo.
Art. 30. Los bienes pertenecientes a la administracin central del Estado,
organismos descentralizados, empresas y sociedades del Estado, para estatales o
de administracin mixta afectados a la prestacin de los servicios mdicoasistenciales
del Seguro Nacional de Salud, sern transferidos a la obra social
correspondiente.
Art. 31. Dispnese la condonacin de la deuda que las obras sociales y las
asociaciones de obras sociales mantienen con el Instituto Nacional de Obras
Sociales (Fondo de Redistribucin) por los conceptos enumerados en el artculo
21 inciso c) de la ley 18610 y artculo 13 incisos a) y b) de la ley 22.269, contrada
hasta el ltimo da del mes inmediato anterior al de la fecha de promulgacin de
la presente.
Art. 32. Los bienes afectados al funcionamiento de las obras sociales cuyo
dominio pertenezca a una asociacin sindical de trabajadores continuarn en el
patrimonio de la asociacin, pero las respectivas obras sociales no reconocern
usufructos a ttulo oneroso por la utilizacin de dichas instalaciones, quedando
a cargo de la obra social los gastos de mantenimiento, administracin y
funcionamiento.
Art. 33. Las obras sociales del rgimen de la ley 22.269 actualmente
existente, cualquiera sea su naturaleza jurdica, continuarn en su
desenvolvimiento durante el perodo de la adecuacin a las disposiciones de la
presente ley.
Art. 34. Las obras sociales debern adecuarse al rgimen de la presente ley
dentro del plazo de un (1) ao a contar de la fecha de su vigencia. Este plazo
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 12
podr ser prorrogado por el Poder Ejecutivo Nacional si las circunstancias lo
hicieren necesario.
Art. 35. Durante el perodo comprendido entre la entrada en vigencia de
esta ley y la normalizacin de las obras sociales, la administracin de las mismas
ser:
a) En las obras sociales sindicales correspondientes a sindicatos que estn
normalizados, dichos sindicatos designarn un administrador que ser
reconocido por la Direccin Nacional de Obras Sociales como representante
legal de la obra social.
Del mismo modo se proceder a medida que las dems asociaciones sindicales
completen su normalizacin institucional;
b) Las obras sociales constituidas por leyes especiales se normalizarn conforme
a lo dispuesto por esta ley, dentro de los cien (100) das corridos contados a
partir del siguiente al de su promulgacin.
c) Las obras sociales de la administracin central del Estado nacional sus
organismos autrquicos y descentralizados y del Poder Judicial sern
conducidas por una comisin normalizadora conformada de acuerdo con lo
establecido en el inciso c) del artculo 12 de esta ley y presidida por un
representante del Estado;
d) En las obras sociales del personal de direccin, las actuales autoridades sern
las encargadas de continuar con la administracin debiendo cumplimentar los
recaudos de esta ley.
Art. 36. Las autoridades provisionales a que hace referencia el artculo
anterior procedern a elaborar los estatutos de la obra social, que elevarn para
su registro a la Direccin Nacional de Obras Sociales, de acuerdo con las normas
que sta dicte.
Art. 37. Sustituyese el artculo 5 de la ley 19.772, el que queda as
redactado:
Artculo 5 - La direccin y administracin de la obra social estar a cargo de un
directorio, designado por el Ministerio de Salud y Accin Social, con
observancia de los recaudos previstos en el artculo 7 de la presente ley,
integrado por un presidente, un vicepresidente y cuatro directores, todos ellos a
propuesta de la Confederacin General de Empleados de Comercio de la
Repblica Argentina y dos directores en representacin del Estado. El
Ministerio de Salud y Accin Social deber designar a los integrantes del
directorio conforme al prrafo anterior, dentro del trmino de treinta (30) das
de recibida la propuesta.
Art. 38. Sustituyese el artculo 4 de la ley 18.299, el que quedar redactado
as:
Artculo 4 - La administracin del Instituto estar a cargo de un consejo de
administracin el que ser integrado por un presidente propuesto por el consejo
de administracin, seis (6) vocales en representacin del personal de la
industria del vidrio y sus actividades afines, cinco (5) de los cuales provendrn
del sindicato obrero y uno (1) por el sindicato de empleados, dos (2) vocales en
representacin de los empleadores, que sern propuestos por entidades
suficientemente representativas de la industria del vidrio y afines y dos (2)
vocales en representacin del Estado, propuestos por la Secretara de Estado de
Salud de la Nacin.
Todos ellos sern designados por el Ministerio de Salud y Accin Social.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 13
Los vocales podrn ser reemplazados por sus representados, en cuyo caso el
nuevo vocal ejercer su mandato hasta la finalizacin del perodo que le
correspondiere al sustituido.
Art. 39. Sustituyese el artculo 5 de la ley 19.032, modificada por sus
similares 19.465; 21.545; 22.245 y 22.954, el que queda as redactado.
Artculo 5 - El gobierno y administracin del Instituto estarn a cargo de un
directorio integrado por un presidente en representacin del Estado y doce (12)
directores, cuatro (4) en representacin de los beneficiarios, dos (2) en
representacin de los trabajadores activos y seis (6) en representacin del
Estado, designados todos ellos por el ministerio de Salud y Accin Social.
La designacin de los directores en representacin de los beneficiarios se har a
propuesta de las entidades representativas y debern ser jubilados o
pensionados del Rgimen Nacional de Previsin.
La designacin de los directores en representacin de los trabajadores activos,
se har a propuesta de la Confederacin General del Trabajo de la Repblica
Argentina.
El presidente y los directores durarn cuatro (4) aos en sus funciones,
pudiendo ser reelegidos y gozarn de la remuneracin que establezca el
Presupuesto.
Art. 40. Sustityanse los artculos 5 y 7 de la ley 19.518, los que quedan as
redactados:
Artculo 5 - El Instituto ser dirigido y administrado por un directorio
integrado por un (1) presidente, un (1) vicepresidente, doce (12) directores y un
(1) sndico.
Artculo 7 - Los directores del Instituto sern designados por el Ministerio de
Salud y Accin Social a propuesta de las siguientes entidades: uno (1) por la
Asociacin Argentina de Compaas de Seguros, uno (1) por la Asociacin de
Cooperativas y Mutualidades de Seguro, uno (1) por la Asociacin Argentina de
Sociedades de Capitalizacin, uno (1) por la Asociacin de Aseguradores
Extranjeros en la Argentina, seis (6) por la asociacin profesional de
trabajadores con personera gremial representativa de las actividades
comprendidas y dos (2) en representacin del Estado, a propuesta de la
Secretara de Salud de la Nacin.
El sndico ser designado por el Ministerio de Salud y Accin Social a propuesta
de la ANSSAL.
Art. 41. Las obras sociales por convenio a que se refiere el artculo 1' inciso
f), existentes en la actualidad, continuarn desarrollando su actividad dentro del
sistema de la presente ley, salvo que dentro del plazo de noventa (90) das
cualquiera de las partes denunciara el respectivo acuerdo ante la Direccin
Nacional de Obras Sociales.
Art. 42. A partir de la fecha de promulgacin de la presente ley las funciones
y atribuciones previstas para la Direccin Nacional de Obras Sociales sern
asumidas por el Instituto Nacional de Obras Sociales (INOS), hasta tanto se
reglamente esta ley y comience a funcionar el nuevo organismo.
El personal del Instituto Nacional de Obras Sociales tendr garantizada su
continuidad laboral en el mbito de la Administracin Pblica Nacional.
Art. 43. Los integrantes de los directorios de las obras sociales
comprendidas en el inciso b) del artculo 1' de la presente ley podrn o no ser
confirmados en sus cargos por las autoridades constitucionales que asuman en
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 14
el ao 1989. Tanto los confirmados como los reemplazantes completarn los
perodos legales que en cada caso corresponda.
Art. 44. Derganse las leyes 18.610, 22.269, decretos y toda otra disposicin
que se oponga a lo regulado por la presente ley.
Art. 45. Comunquese al Poder Ejecutivo.
DADA EN LA SALA DE SESIONES DEL CONGRESO ARGENTINO, EN
BUENOS AIRES, A LOS VEINTINUEVE DIAS DEL MES DE DICIEMBRE DEL
AO MIL NOVECIENTOS OCHENTA Y OCHO. JUAN CARLOS PUGLIESE.
VICTOR H. MARTINEZ. Carlos A. Bravo. Antonio J. Macris.
Antecedentes Normativos
Art. 19, inc. a) sustituido por art. 16 del Decreto Nacional N 446/2000 B.O.
6/6/2000.
Art. 19, inc. b) sustituido por art. 16 del Decreto Nacional N 446/2000 B.O.
6/6/2000.
El rgimen de Obras sociales se complementa con el sistema de
Seguro de Salud que sirve de marco de contencin para garantizar
las prestaciones bsicas obligatorias a todos los trabajadores.
En este sentido se introducen reglamentaciones dictadas a fines del
ao 2008 y 2009
---------------------------------------------------------------------------------------------
---------------------------
SEGURIDAD SOCIAL
Decreto 10/2009
Fijase el importe de la remuneracin bruta mensual sobre las que
proceden las retenciones destinadas al Fondo Solidario de
Redistribucin.
Bs. As., 8/1/2009
VISTO los Decretos Nros. 486 del 12 de Marzo de 2002 y 2724 del 31 de
diciembre de 2002 y 1210 de 10 de diciembre de 2003 y las Leyes Nros. 25.972,
26.077, 26.204, 26.339, 26.456 y,
CONSIDERANDO:
Que por las normas citadas en el Visto se declar la emergencia sanitaria
nacional a los efectos de garantizar a la poblacin argentina el acceso a los
bienes y servicios bsicos para la conservacin de la salud.
Que la Ley N 26.456 ha prorrogado dicha declaracin de emergencia sanitaria
nacional hasta el 31 de diciembre de 2009.
Que uno de los objetivos perseguidos por la declaracin de emergencia sanitaria
nacional lo constituye el asegurar a los beneficiarios del INSTITUTO
NACIONAL DE SERVICIOS SOCIALES PARA JUBILADOS Y PENSIONADOS y
del SISTEMA NACIONAL DEL SEGURO DE SALUD el acceso a las prestaciones
mdicas esenciales.
Que, en ese sentido, por el Decreto N 486/02 se estableci que en aquellos
casos en los cuales la remuneracin bruta del trabajador fuera igual o menor a
los PESOS MIL ($ 1.000.-) mensuales deba destinarse el NOVENTA POR
CIENTO (90%) de los aportes y contribuciones correspondientes a la orden de
la obra social y el DIEZ POR CIENTO (10%) restante al Fondo Solidario de
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 15
Redistribucin, instituido por el artculo 22 de la Ley N 23.661 de creacin del
SISTEMA NACIONAL DEL SEGURO DE SALUD.
Que, por el contrario, cuando la remuneracin bruta del trabajador hubiera sido
superior a los PESOS MIL ($ 1.000.-) mensuales se estableci que el QUINCE
POR CIENTO (15%) de los aportes y contribuciones deban ser dirigidos a dicho
Fondo Solidario de Redistribucin y el OCHENTA Y CINCO POR CIENTO
(85%) a la Obra Social que corresponda.
Que en el caso de las Obras Sociales del Personal de Direccin y de las
Asociaciones Profesionales de Empresarios tambin se estableci como
parmetro la remuneracin bruta mensual de PESOS MIL ($ 1.000.-)
determinndose que en el caso de salarios iguales o inferiores a dicho lmite, el
porcentual de los aportes y contribuciones del trabajador en cuestin dirigidos
al Fondo Solidario de Redistribucin sera del QUINCE POR CIENTO (15%) en
tanto que en el caso de remuneraciones superiores a dicho lmite el porcentual
sera del VEINTE POR CIENTO (20%).
Que el tiempo transcurrido desde el establecimiento de este lmite de PESOS
MIL ($ 1.000.-) y fundamentalmente la evolucin de los niveles salariales han
dejado desactualizado dicho umbral, desnaturalizndose la solucin originaria
que supona que, en el caso de mejores remuneraciones, el porcentual a
destinarse al Fondo Solidario de Redistribucin deba ser mayor.
Que, en efecto, el porcentual ms elevado de los aportes y contribuciones
dirigidos al Fondo Solidario de Redistribucin que al momento de declararse la
emergencia sanitaria nacional se encontraba reservada a las remuneraciones
ms altas, ha quedado en la actualidad extendido a todos los trabajadores,
desnaturalizndose el objetivo perseguido por la norma de discriminar
remuneraciones ms altas a los fines de determinar la porcin a ingresarse a
dicho Fondo.
Que esta distorsin detrae recursos de quienes son, de conformidad con lo
establecido por el artculo 2 de la Ley N 23.661, los agentes del seguro de
salud afectndose en ltima instancia a las prestaciones de salud a las que
tienen derechos los beneficiarios contraponindose, en consecuencia, con los
objetivos perseguidos con la declaracin de la emergencia sanitaria nacional.
Que en dicho marco, resulta necesario fijar el nuevo valor de la remuneracin
bruta a los fines de lo dispuesto en los incisos a) y b) del artculo 19 de Ley N
23.660 y en el inciso a) del artculo 22 de la Ley N 23.661 con el objeto de
asegurar a los beneficiarios del Sistema Nacional del Seguro de Salud las
prestaciones mdicas esenciales tal como lo exige el artculo 1, inciso d) del
Decreto N 486/02.
Que las circunstancias de necesidad y urgencia que determinan el dictado de
esta medida configuran una situacin excepcional que hace imposible seguir los
trmites ordinarios previstos por la Constitucin Nacional para la sancin de las
leyes, a lo que se suma el perodo de receso en que se encuentra el
HONORABLE CONGRESO DE LA NACION.
Que la DIRECCION GENERAL DE ASUNTOS LUD ha tomado la intervencin
que le compete.
Que el presente se dicta en virtud de lo dispuesto en el artculo 99, inciso 3, de la
CONSTITUCION NACIONAL
Por ello,
LA PRESIDENTA DE LA NACION ARGENTINA EN ACUERDO GENERAL DE
MINISTROS
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DECRETA:
Artculo 1 Fijase, a partir de la entrada en vigencia del presente, en la suma
de PESOS DOS MIL CUATROCIENTOS ($ 2.400.-) el importe de la
remuneracin bruta mensual a partir de la cual se deber destinar el QUINCE
POR CIENTO (15%) de los aportes y contribuciones de los trabajadores y
empleadores que se efecten en los trminos de la Ley N 23.660 con destino al
Fondo Solidario de Redistribucin establecido en el artculo 22 de la Ley N
23.661 debiendo destinarse el OCHENTA Y CINCO POR CIENTO (85%)
restante a la obra social que corresponda. En todos aquellos casos en que las
remuneraciones brutas mensuales fueran inferiores a la suma fijada en el
presente artculo, se mantendrn los porcentuales del DIEZ POR CIENTO (10%)
y del NOVENTA POR CIENTO (90%) con destino al Fondo Solidario de
Redistribucin y a la Obra Social que corresponda respectivamente.
Art. 2 Fijase, a partir de la entrada en vigencia del presente, en la suma de
PESOS DOS MIL CUATROCIENTOS ($ 2.400.-) el importe de la remuneracin
bruta mensual a partir de la cual se deber destinar el VEINTE POR CIENTO
(20%) de los aportes y contribuciones de los trabajadores y empleadores que se
efecten a las Obras Sociales del Personal de Direccin y de las Asociaciones
Profesionales de Empresarios en los trminos de la Ley N 23.660 con destino
al Fondo Solidario de Redistribucin establecido en el artculo 22 de la Ley N
23.661 debiendo destinarse el OCHENTA POR CIENTO (80%) restante a la
obra social que corresponda. En todos aquellos casos en que las remuneraciones
brutas mensuales fueran inferiores a la suma fijada en el presente artculo, se
mantendrn los porcentuales del QUINCE POR CIENTO (15%) y del OCHENTA
Y CINCO POR CIENTO (85%) con destino al Fondo Solidario de Redistribucin
y a la Obra Social que corresponda respectivamente.
Art. 3 El presente Decreto comenzar a regir para los aportes y
contribuciones que se realicen en los trminos de la Ley N 23.660 que
correspondan a remuneraciones devengadas a partir del 1 de enero del ao
2009.
Art. 4 Facultase al MINISTERIO DE SALUD para el dictado de las normas
aclaratorias y complementarias necesarias para la ejecucin del presente
decreto.
Art. 5 Dese cuenta a la COMISION BICAMERAL PERMANENTE DEL
HONORABLE CONGRESO DE LA NACION.
Art. 6 Comunquese, publquese, dese a la DIRECCION NACIONAL DEL
REGISTRO OFICIAL y archvese. FERNANDEZ DE KIRCHNER. Sergio T.
Massa. Anbal D. Fernndez. Mara G. Ocaa. Jos S. L. Baraao.
Jorge E. Taiana. Carlos R. Fernndez. Anbal F. Randazzo. Dbora A.
Giorgi.
----------------------------------------------------------------------------------------------
2.-Ministerio de Salud
OBRAS SOCIALES
Resolucin 1765/2008
Actualizacin de los valores fijados en el Decreto N 576/93,
relacionado a la Reglamentacin del Sistema de Obras Sociales y del
Sistema Nacional del Seguro de la Nacin.
Bs. As., 19/12/2008
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Profesora: Patricia J. Sansinena | 17
VISTO el Expediente N 146.347/08 del registro de la SUPERINTENDENCIA
DE SERVICIOS DE SALUD organismo descentralizado del MINISTERIO DE
SALUD, las Leyes Nros. 23.660, 23.661 y los Decretos Nros. 576 del 1 de abril
de 1993, 741 del 28 de marzo de 2003 y 1901 del 18 de diciembre de 2006, y;
CONSIDERANDO:
Que el artculo 24 del Anexo II del Decreto N 576/93 fija mecanismos de
distribucin automtica del FONDO SOLIDARIO DE REDISTRIBUCION,
garantizando a los agentes del seguro de salud la percepcin de una cotizacin
mnima mensual por cada uno de los beneficiarios del Sistema Nacional del
Seguro de Salud.
Que a esos fines el Decreto N 1901/06 aprob una denominada Matriz de
Ajuste por Riesgo por Individuo teniendo en consideracin los diferentes grupos
etarios.
Que los valores establecidos en dicha matriz son utilizados de conformidad con
lo dispuesto en el referido artculo 24 del Anexo II del Decreto N 576/93 a los
fines de determinar el denominado SUBSIDIO AUTOMATICO NOMINATIVO
DE OBRAS SOCIALES "SANO" dado que de acuerdo con lo dispuesto en el
inciso e) de dicho artculo el mencionado subsidio deber cubrir la diferencia
entre el total de aportes y contribuciones de cada individuo titular del grupo
familiar y los valores definidos en la Matriz aludida en los considerandos
precedentes.
Que el establecimiento de cotizaciones mnimas garantizadas como la que surge
de la aplicacin de la Matriz de Ajuste por Riesgo se impone en razn del
carcter eminentemente solidario del Sistema Nacional del Seguro de Salud
instituido por la Ley N 23.661 del que, las obras sociales son sus agentes
naturales tal como lo establece el artculo 2 de la Ley N 23.661.
Que en ese sentido el artculo 2 de la Ley N 23.661 establece, en lnea con lo
expuesto precedentemente, que el Sistema Nacional del Seguro de Salud tiene
entre otros objetivos el de garantizar a sus beneficiarios la obtencin del mismo
tipo y nivel de prestaciones de salud eliminando toda forma de discriminacin
en base a un criterio de justicia distributiva.
Que el artculo 3 de la Ley N 23.661 establece que las polticas en materia de
dicho seguro de salud deben estar orientadas a afianzar los lazos y mecanismos
de solidaridad nacional que dan fundamento al desarrollo de ste.
Que la mejora en los niveles de recaudacin y la poltica firme del GOBIERNO
NACIONAL dirigida a garantizar el cumplimiento de los fines solidarios que
inspiran el establecimiento de un Sistema Nacional del Seguro de Salud como el
instituido por la Ley N 23.661 justifica una adecuacin en los valores fijados en
el artculo 24, inciso c) del Anexo II del Decreto 576/93.
Que en definitiva dicha adecuacin tiene como objetivo el pleno cumplimiento
del mandato que impone el artculo 42 de la CONSTITUCION NACIONAL y el
artculo 12 del PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS ECONOMICOS,
SOCIALES Y CULTURALES de la ORGANIZACION DE LAS NACIONES
UNIDAS con jerarqua constitucional por imperio de lo dispuesto en el artculo
75, inciso 22 de nuestra LEY FUNDAMENTAL.
Que la SUPERINTENDENCIA DE SERVICIOS DE SALUD ha elevado una
propuesta destinada a incorporar las actualizaciones en los valores mnimos de
cotizacin de cada nivel poblacional.
Que la DIRECCION GENERAL DE ASUNTOS JURIDICOS ha tomado la
intervencin que le compete.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 18
Que la presente se dicta de conformidad con las atribuciones que surgen del
artculo 3 del Decreto N 1901/06.
Por ello,
LA MINISTRA DE SALUD
RESUELVE: Artculo 1 Actualcense los valores fijados en el inciso c) del
artculo 24, del Anexo II del Decreto N 576/93, los que quedarn determinados
de la siguiente manera
: GRUPO EDAD VALOR ASIGNADO
EDAD MASCULINO FEMENINO
0 a 14 28 28
15 a 49 44 52
50 a 64 52 52
65 en adelante 114,50 114,50
Art. 2 La presente resolucin comenzar a regir a partir del 1 de diciembre
de 2008.
Art. 3 Comunquese, publquese, dese a la Direccin Nacional del Registro
Oficial y oportunamente, archvese. Mara G. Ocaa.
----------------------------------------------------------------------------------------------
3.- Administracin Federal de Ingresos Pblicos
SEGURIDAD SOCIAL
Resolucin General 2508
Decreto N 1448/08. Lmite mximo de bases imponibles para la
determinacin de aportes y contribuciones con destino a los
subsistemas de la seguridad social. Resolucin General N 3834
(DGI), texto sustituido por la Resolucin General N 712, sus
modificatorias y complementarias. Nuevo programa aplicativo. Su
aprobacin. Norma complementaria.
Bs. As., 16/10/2008
VISTO la Actuacin SIGEA N 14480-22-2008 del Registro de esta
Administracin Federal, y
CONSIDERANDO:
Que el Decreto N 1448 del 10 de septiembre de 2008, estableci para el
Rgimen Nacional de Obras Sociales, el Rgimen Nacional del Seguro de Salud,
el Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados y el
Sistema de Riesgos del Trabajo la aplicacin de los mismos lmites de bases
imponibles mximas para el clculo de aportes y contribuciones que rige para el
Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones.
Que tal decisin se sustenta en principios de igualdad tributaria y solidaridad
social, al entender que la reforma al Artculo 9 de la Ley N 24.241 por parte de
la Ley N 26.222, hace tambin referencia a todos los subsistemas de la
seguridad social.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 19
Que con relacin a las cuotas con destino al Sistema de Riesgos del Trabajo
previsto por la Ley N 24.557 y sus modificaciones, la Superintendencia de
Riesgos del Trabajo, organismo descentralizado en el mbito del Ministerio de
Trabajo, Empleo y Seguridad Social, como autoridad de aplicacin en la
materia, expres en su Nota SRT N 1496/08 que "... los empleadores deberan
calcular las alcuotas teniendo en cuenta el tope mximo (97,50 MOPRE),
conforme el artculo 5 del Decreto N 279/08".
Que en consecuencia, resulta necesario instruir a los empleadores respecto de
dichas modificaciones de las bases imponibles mximas, as como aprobar una
nueva versin del programa aplicativo denominado "Sistema Integrado de
Jubilaciones y Pensiones", que se utiliza para la determinacin nominativa e
ingreso de los aportes y contribuciones con destino a los distintos subsistemas
de la seguridad social.
Que han tomado la intervencin que les compete la Direccin de Legislacin, las
Subdirecciones Generales de Asuntos Jurdicos, Tcnico Legal de los Recursos
de la Seguridad Social, de Coordinacin Operativa de los Recursos de la
Seguridad Social, de Recaudacin, de Sistemas y Telecomunicaciones y la
Direccin General de los Recursos de la Seguridad Social.
Que la presente se dicta en ejercicio de las facultades conferidas por el Artculo
7 del Decreto N 618 del 10 de julio de 1997, sus modificatorios y sus
complementarios.
Por ello,
EL ADMINISTRADOR FEDERAL DE LA ADMINISTRACION FEDERAL DE
INGRESOS PUBLICOS
RESUELVE:
Artculo 1 De acuerdo con lo dispuesto por el Decreto N 1448/08, a
efectos del clculo de los aportes y contribuciones o cuotas con destino al
Rgimen Nacional de Obras Sociales, al Rgimen Nacional del Seguro de Salud,
al Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados y al
Sistema de Riesgos del Trabajo, previstos por las Leyes N 23.660, N 23.661,
N 19.032 y N 24.557 y sus respectivas modificaciones, deber estarse a lo
establecido en el primer prrafo del Artculo 9 de la Ley N 24.241 y sus
modificaciones.
Consecuentemente, respecto de las remuneraciones mensuales
correspondientes a los perodos devengados noviembre de 2008 y siguientes,
sern de aplicacin las bases imponibles mximas que, para cada caso, se
indican en el Anexo que se aprueba y forma parte de la presente.
Art. 2 La determinacin nominativa e ingreso de los aportes y
contribuciones con destino a los distintos subsistemas de la seguridad social
conforme al procedimiento dispuesto por la Resolucin General N 3834 (DGI),
texto sustituido por la Resolucin General N 712, sus modificatorias y
complementarias, deber efectuarse mediante la utilizacin del programa
aplicativo denominado "Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones -
Versin 30".
Dicho programa aplicativo deber ser empleado para generar la declaracin
jurada, formulario F. 931, de los perodos mensuales devengados noviembre de
2008 y siguientes, as como las correspondientes a perodos anteriores,
originarias o rectificativas, que se presenten a partir de la fecha, inclusive, en
que el mismo se encuentre disponible.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 20
Asimismo, para la correcta utilizacin del mencionado programa aplicativo se
deber observar lo dispuesto en su ayuda.
Art. 3 El programa aplicativo indicado en el artculo precedente, estar
disponible en la pgina "web" de esta Administracin Federal.
(http://www.afip.gov.ar/aplicativos/seguridadsocial), a partir del 15 de
noviembre de 2008.
Asimismo, su funcionamiento requiere tener pre instalado el sistema
denominado "S.I.Ap. Sistema Integrado de Aplicaciones Versin 3.1 Release
2", el cual se encuentra disponible en la pgina "web" de este Organismo
(http://www.afip.gov.ar/aplicativos/SIAp).
Las novedades que se incorporan al programa aplicativo "Sistema Integrado de
Jubilaciones y Pensiones - Versin 30", se incluyen tambin en el sistema "Su
Declaracin" aprobado por la Resolucin General N 2192, sus modificatorias y
complementaria.
Art. 4 Aprubase el programa aplicativo denominado "Sistema Integrado
de Jubilaciones y Pensiones - Versin 30".
Art. 5 Regstrese, publquese, dese a la Direccin Nacional del Registro
Oficial y archvese. Claudio O. Moroni.
ANEXO RESOLUCION GENERAL N 2508
(*)En el caso de los regmenes especiales establecidos en las Leyes N 24.016,
N 24.018, N 22.731 y N 22.929 y los Decretos N 137/05 y N 160/05, el
clculo de los aportes y las contribuciones con destino al Sistema Integrado de
Jubilaciones y Pensiones se efectuar sin considerar el lmite mximo para su
base imponible.
----------------------------------------------------------------------------------------------
EL EMPLEADOR DEBE REQUERIR AL EMPLEADO QUE INGRESA LOS
ANTECEDENTES DE OBRA SOCIAL EN EL CASO QUE YA ESTUVIERA
AFILIADO A UNA.
El empleado puede mantener la misma o bien optar por el cambio.
Asesoramiento para el cambio de Obra Social a titulares activos de Obra Social
Sindicales
En qu consiste?
Prestar asesoramiento para el cambio de titulares activos de Obras Sociales
Sindicales, para que ejerzan libremente el derecho a opcin de cambio entre las
Obras Sociales habilitadas para ese fin.
Cmo se hace?
Se puede acceder al asesoramiento:
1.- Telefnicamente a travs del Centro de Atencin Telefnica (CAT) de la
Superintendencia de Servicios de Salud (SSSalud).
2.- Personalmente en el Centro de Atencin Personal (CAP) de la sede central de
la SSSalud. 3.- Por Correo Electrnico a travs del Centro de Atencin Virtual
(CAV) de la Superintendencia de Servicios de Salud (SSSalud). Cuentas:
reclamos@sssalud.gov.ar, monotributo@ssalud.gov.ar,
beneficiarios@sssalud.gov.ar
4.- Personalmente en las delegaciones de la SSSalud. Estas representaciones
brindan atencin y asesoramiento a los Beneficiarios del interior del pas.
Funcionan como una mesa de orientacin de trmites con enlace permanente
con el Centro de Atencin Personal (CAP) de la sede central.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 21
Cunto vale?
Gratuito.
Quin puede/debe efectuarlo?
El titular afiliado a una Obra Social Sindical que desee obtener asesoramiento
sobre la opcin de cambio.
De qu organismo depende?
Superintendencia de Servicios de Salud (SSSalud).
Observaciones En la pgina web de la SSSalud, http://www.sssalud.gov.ar Ud.
puede acceder on line a: 1.- Registro Nacional de Obras Sociales.
2.- Padrn de Beneficiarios de Agentes Nacionales del Seguro de Salud.
3.- Padrn de Monotributistas Autnomos.
4.- Nmina de Hospitales.
5.- Normativas sobre el Sistema Nacional del Seguro de Salud.
6.- Padrn de opciones.
7.- Registro de Prestadores (incluye a todo efector de prestaciones mdicoasistenciales,
que desee realizar contratos con los Agentes del Seguro de Salud).
Consultas por correo electrnico:
- Consultas generales: info@sssalud.gov.ar
Delegaciones en las cuales realizar el trmite:
Centro de Atencin Personal (CAP)
Representacin SSSalud Catamarca
Representacin SSSalud Chaco
Representacin SSSalud Chubut
Representacin SSSalud Crdoba
Representacin SSSalud Corrientes
Representacin SSSalud Jujuy
Representacin SSSalud Mendoza
Representacin SSSalud Misiones
Representacin SSSalud Ro Negro
Representacin SSSalud Salta
Representacin SSSalud San Luis
Representacin SSSalud Santa Fe
Representacin SSSalud Santiago del Estero
Representacin SSSalud Tierra del Fuego
Representacin SSSalud Tucumn
Centro de Atencin Telefnica (CAT)
Centro de Atencin Virtual (CAV)
CONSTITUYE UN DEBER DEL EMPLEADO COMUNICAR A SU
EMPLEADOR EL CAMBIO DE OBRA SOCIAL.-
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 22
CONSTITUYE UN DEBER DEL EMPLEADOR DE ACTUAR COMO AGENTE
DE RETENCIN PARA RETENER LOS APORTES A FIN DE CUBRIR LOS
PORCENTUALES PARA OBRA SOCIAL ( 3 % ) SOBRE LAS
REMUNERACIONES QUE DEBA ABONAR.-
CONSTITUYE UN DEBER DEL EMPLEADOR DE ABONAR LA
CONTRIBUCIN POR OBRA SOCIAL .-
CONTRIBUCIONES PATRONALES
(seguridad social )
ANSES
JUBILACIN 16 %
LEY 19032 2 %
OBRA SOCIAL 5,3%
ANSAL 0,7 % 6 %
EX C.A.S.F.E.C. 9 %

Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social

Profesora: Patricia J. Sansinena | 23
* Se incluye una nota que da cuenta de la preocupacin del Estado
por el masivo cambio de obras sociales, o bien la concentracin de
afiliaciones en obras determinadas, por ello se encuentra en estudio
una reforma reglamentaria:
El Gobierno limitar los traspasos de afiliados
entre obras sociales
(nota de diciembre 2008)
Buscan evitar que las que se asociaron con prepagas se queden con todos los
aportes.
Por: Ismael Bermdez
El Gobierno limitar los traspasos entre las obras sociales nacionales: podrn
captar afiliados de otras entidades, pero slo hasta el 20% del padrn de
afiliados que tengan en la actualidad. En tanto, los que ya se traspasaron siguen
en la obra social que eligieron. El padrn de referencia para el clculo del 20%
incluye a los afiliados originales ms los que se traspasaron hasta ahora.
Con esta medida, que se pondra en marcha en los prximos das a travs de una
Resolucin de la Superintendencia de Servicios de Salud, segn confiaron a
Clarn fuentes del sector, el Gobierno quiere poner un lmite a la emigracin de
afiliados de las obras sociales hacia las entidades prepagas.
En la jerga del sector se conocen esos traspasos como "descreme" del sistema
porque los que se traspasan -incentivados por promotores de las entidades de
medicina privada- son empleados de sueldos medios y altos que se llevan
consigo los aportes tambin ms altos y que ingresan a las empresas prepagas.
As, en el sistema permanecen los afiliados de sueldos bajos o medio bajos o con
familia numerosa que no pueden acceder a planes prepagos deteriorando el
ingreso medio del sector.
Hoy los afiliados pueden cambiar de obra social una vez cada 12 meses y en
cualquier momento del ao, al margen del impacto que pueda provocar en la
entidad que abandonan.
Si bien desde hace tiempo la CGT viene reclamando contra los traspasos de
afiliados, hace poco Hugo Moyano volvi a la carga con el planteo (ver
antecedentes). Las obras sociales nacionales, incluido el PAMI, cuentan
actualmente con 11 millones de titulares ms 7,3 millones de familiares: en total
18,3 millones de beneficiarios. Y recaudan anualmente unos 13.000 millones de
pesos que provienen de las contribuciones patronales y aportes personales de
los trabajadores.
La posibilidad de cambiar de obra social una vez por ao se puso en marcha en
1997 como parte un plan de reformas impulsado por el Banco Mundial. Hasta
entonces, el trabajador era afiliado de la obra social de su actividad.
Al habilitarse los traspasos, se argument que los afiliados penalizaran a las
obras sociales ms deficientes y chicas emigraran hacia las obras sociales ms
eficientes y con mejores servicios, pero la realidad marc que se abri una
ventana para el ingreso indirecto de la medicina privada en un segmento solo
reservado para las obras sociales.
Desde entonces hubo ms de 3 millones de traspasos -algunos cambiaron ms
de una vez ms- pero la mayora de los cambios involucraron a los afiliados de
ingresos medios y altos. Como el aporte de salud es un porcentaje del sueldo -
6% el empleador, sin tope salarial y 3% el trabajador hasta $ 7.800 del sueldoMateria:
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 24
cuanto mayor es el salario, ms dinero es lo que recibe la obra social. As
muchas obras sociales celebraron acuerdos con empresas de medicina privada.
Y el afiliado que se cambia a esas entidades obtiene el servicio directo de la
entidad prepaga, que pasa a recibir los aportes del afiliado traspasado, menos
una comisin que percibe la obra social por servir de intermediaria.
Si el aporte no alcanza para cubrir el plan elegido, el afiliado paga de su bolsillo
la diferencia a la entidad prepaga.
De esta manera, muchas obras sociales se lanzaron a captar esta franja de
empleados, ofrecindoles planes de salud ms altos o, directamente, los
servicios de empresas de medicina privada. Y empez a funcionar una especie
de "seleccin adversa de riesgo", porque las entidades se lanzaron a captar a los
ms jvenes, sin o con pocos hijos, y de mejores ingresos porque aseguran ms
ingresos y menos gasto en prestaciones. Y en el sistema -con menores aportes
por afiliado- permanecen los que no pueden costear planes superiores.
Por esta razn, algunos obras sociales que originariamente eran de actividades
con poco afiliados lograron captar muchos traspasos.
Segn datos de la Superintendencia de Servicios de Salud, desde mayo de 1998,
la obra social de Comisarios Navales obtuvo 244.373 traspasos a su favor. La
sigui la entidad del Personal del Automvil Club Argentino con 234.858
traspasos. Luego se ubic la obra social de Organismos de Control Externo con
202.082 afiliados que se sumaron a su padrn. Y ms atrs la del Personal de la
Actividad del Turf, que capt 164.328 afiliados.
PROGRAMA MDICO OBLIGATORIO
BENEFICIARIOS DE OBRAS SOCIALES
Ciudadanos comprendidos en el Sistema Nacional del Seguro de Salud a travs de
sus agentes:
Obras Sociales, Mutuales, Asociaciones de Obras Sociales (ADOS), Federaciones
y Agentes del Seguro.
OBLIGATORIOS
TITULARES
Los trabajadores que prestan servicios en relacin de dependencia, sea en el
mbito privado o en el sector pblico del Poder Ejecutivo o en sus organismos
autrquicos y descentralizados, en empresas y sociedades del Estado, con su
aporte personal y las contribuciones del empleador, exigidas por Ley.
Los jubilados y pensionados nacionales, con su aporte personal y el de los
trabajadores en actividad.
FAMILIARES El cnyuge o concubino/a del afiliado titular.
Los hijos solteros hasta los 21 aos, no emancipados por habilitacin de edad o
ejercicio de actividad profesional, comercial o laboral.
Los hijos solteros, mayores de 21 aos y hasta los 25 aos inclusive, que estn a
exclusivo cargo del afiliado titular, que cursen estudios regulares, oficialmente
reconocidos por la autoridad pertinente.
Los hijos incapacitados a cargo del afiliado titular, sin lmite de edad. Los hijos
del cnyuge o concubino/a.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 25
Los menores cuya guarda y tutela haya sido acordada por la autoridad judicial o
administrativa. Las personas que convivan con el afiliado titular, y reciban del
mismo ostensible trato familiar, segn la acreditacin que correspondiere en
cada situacin.
PERSONAS A CARGO
Pueden incluirse los ascendientes y descendientes (padres o nietos) que se
encuentren a cargo del beneficiario titular, fijndose un aporte adicional del
1.5% por cada persona que se incluya.
REQUISITOS PARA AFILIACION
Acreditar el vnculo de parentesco.
El beneficiario incorporado como familiar a cargo no puede ser beneficiario
titular en alguna de las Obras Sociales del Sistema (Resolucin 81/95 INOS,
artculo 1, incisos a; b; c y d), o dependientes del Estado Nacional, Provincial o
Municipal. En el supuesto de menores que no hubiesen cumplido la edad
mnima legal para trabajar o que se encuentren incapacitados para hacerlo.
Cuando se trate de mayores deben tener 60 o ms aos de edad o encontrarse
incapacitados para trabajar.
VOLUNTARIOS Son los beneficiarios que en forma voluntaria solicitan su
incorporacin a un Agente del Sistema Nacional del Seguro de Salud. Deben
abonar las cuotas correspondientes, cuyo monto vara de acuerdo al plan
seleccionado y a los miembros que integran el grupo familiar. Los beneficiarios
adherentes pueden inscribirse entre aquellas Obras Sociales registradas y
habilitadas para tal fin.
Las Obras Sociales pueden aceptar o cuestionar el ingreso de un beneficiario
voluntario. Una vez aceptada su afiliacin, la Obra Social no puede plantear
carencias para brindar la cobertura.
Los beneficiarios voluntarios tienen derecho a recibir el conjunto de
prestaciones establecido en el Plan Mdico Obligatorio de Emergencia
(Resolucin 201/02 del Ministerio de Salud), o el que lo reemplace en el futuro,
y otras coberturas obligatorias. Tambin pueden pactar con la Obra Social un
plan superador al P.M.O. de E.
La Obra Social puede dar de baja al beneficiario por la falta de pago de las
cuotas acordadas.
Los beneficiarios voluntarios tienen los mismos derechos que los afiliados
obligatorios. CAMBIO DE OBRA SOCIAL
Los beneficiarios del Sistema Nacional del Seguro de Salud tienen la posibilidad
de ejercer el derecho de opcin de cambio entre las Obras Sociales y Agentes del
Sistema Nacional del Seguro de Salud.
CAMBIO PARA JUBILADOS Y PENSIONADOS
Quienes finalizan su trmite jubilatorio pueden elegir de inmediato una Obra
Social si no desean permanecer en PAMI.
Los beneficiarios que se jubilan reciben con su grupo familiar primario las
prestaciones mdicas de la Obra Social en la que se encontraba, durante 90 das.
Finalizado este perodo y de no haber obtenido su jubilacin, puede solicitar una
credencial provisoria para recibir prestaciones por PAMI. En el Registro de
Agentes del Sistema Nacional del Seguro de Salud, se inscriben las Obras
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 26
Sociales que deseen recibir los jubilados y pensionados de su propia actividad o
de cualquier actividad. Las Obras Sociales registradas estn obligadas a recibir a
los beneficiarios que opten por ellas y a sus respectivos grupos familiares. No
pueden condicionar su ingreso por ninguna causa.
Los jubilados y pensionados pueden ejercer su opcin de cambio una vez por
ao, en cualquier fecha.
El trmite se realiza en ANSES o en la UDAI ms cercana al domicilio, con el
ltimo recibo de cobro y D.N.I. La opcin se hace efectiva a los 90 das de
realizado el trmite.
OBLIGACIONES DE LA OBRA SOCIAL ELEGIDA
La Obra Social debe brindar las prestaciones del Plan Mdico Obligatorio de
Emergencia y otras coberturas obligatorias, sin carencias, preexistencias o
exmenes de admisin. El afiliado puede elegir abonar un plan superador al
Plan Mdico Obligatorio de Emergencia. La correspondiente cuota adicional
queda a cargo del beneficiario.
PLAN MEDICO OBLIGATORIO DE EMERGENCIA
Mediante este programa se establecen las prestaciones bsicas esenciales que
deben garantizar las Obras Sociales del Sistema. Este Programa consta de cuatro
anexos. ANEXO 1 COBERTURA
Atencin Primaria de la Salud: En este nivel se privilegia la atencin a partir de
un Mdico especialista en Medicina Familiar quien debe reforzar los programas
de prevencin en los distintos niveles, brindando una atencin integral.
Programas de Prevencin Primaria y Secundaria: Los Agentes del Seguro de
Salud tienen la obligacin de implementar programas de prevencin, elevando
en forma trimestral el listado de personas bajo programa, en conjunto con la
informacin requerida en la Resolucin 650/97 ANSSAL y modificatorias.
Plan Materno Infantil: No presenta modificaciones respecto del PMI de la
Resolucin 939/00 del Ministerio de Salud. Se dar cobertura durante el
embarazo y el parto a partir del momento del diagnstico y hasta el primer mes
luego del nacimiento. Atencin del recin nacido hasta cumplir una ao de
edad. La cobertura es del 100% tanto en internacin como en ambulatorio y
exceptuada del pago de coseguros, para las atenciones y medicaciones
especficas.
ESTA COBERTURA COMPRENDE:
Embarazo y Parto: Consultas, estudios de diagnstico exclusivamente
relacionados con el embarazo, el parto- y el puerperio, ya que otro tipo de
estudios tendr la cobertura que rige al resto de este P.M.O. Psicoprofilaxis
obsttrica, medicamentos exclusivamente relacionados con el embarazo y el
parto con cobertura del 100%.
Infantil: Ser obligatoria la realizacin de los estudios para deteccin de la
fenilcetonuria, del hipotiroidismo congnito y enfermedad fibroqustica en el
recin nacido. Debern cubrirse las consultas de seguimiento y control,
inmunizaciones del perodo, cobertura del 100% de la medicacin requerida
para el primer ao de vida siempre que esta figure en el listado de
medicamentos esenciales.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 27
A fin de estimular la lactancia materna no se cubrirn las leches maternizadas o
de otro tipo, salvo expresa indicacin mdica, con evaluacin de la auditora
mdica.
PROGRAMAS DE PREVENCION DE CANCERES FEMENINOS
Fundamentalmente prevencin de cncer de mama y cuello uterino.
Para el cncer de mama: Mamografa anual para beneficiarias mayores de 49
aos, o bien, menores de 49 aos con antecedentes de cncer de mama familiar
o personal u otros factores de riesgo.
Para prevencin del cncer de cuello uterino: La obligacin de la cobertura es de
un examen de Papanicolaou anual en toda mujer que haya iniciado relaciones
sexuales o mayores de 18 aos. Si los resultados son normales, la obligacin de
cobertura posterior ser de un examen cada dos aos.
ODONTOLOGIA PREVENTIVA
Campos de prevencin, fluoracin y campaas de educacin para la salud bucal.
ATENCION SECUNDARIA
Los Agentes del Seguro de Salud se encuentran obligados a brindar
exclusivamente las especialidades reconocidas por la autoridad sanitaria. El
listado de las mismas se encuentra en el punto 2.1 del P.M.O.E.
PRESTACIONES QUE SE BRINDAN:
Consulta en consultorio y en internacin.
Consulta en urgencia y emergencia en domicilio.
Consulta programada en domicilio: a) Mayores de 65 aos que no puedan
movilizarse. Co-seguro $ 10 por visita, y b) Todo otro grupo etario donde el
paciente este imposibilitado de desplazarse, a evaluar por la auditora del
Agente del Seguro de Salud. Se otorgan todas las prcticas diagnsticas,
teraputicas, y estudios complementarios ambulatorios detallados en el Anexo 2
del P.M.O.E. Debe considerarse el material descartable y los medios de
contraste como parte de la prestacin que se realiza. INTERNACION
Modalidades: institucional, hospital de da o domiciliaria.
Cobertura: a) Se otorgan sin lmite de tiempo, a excepcin de lo establecido para
Salud Mental, y b) No se abonan coseguros.
SALUD MENTAL
Se contemplan actividades para la promocin de la salud en general y la salud
mental en particular.
Se tiende a la prevencin de comportamientos que puedan generar trastornos y
malestares psquicos, tales como depresin, suicidio, adicciones, violencias, a
travs de actividades especficas.
PRESTACIONES Atencin ambulatoria: 30 visitas por ao, a razn de 4
visitas mensuales. Modalidades: a) Entrevista psiquitrica, psicolgica,
psicopedaggica, b) Psicoterapia individual, grupal, de familia, de pareja, y c)
Psicodiagnstico.
INTERNACION Modalidades: institucional y hospital de da.
Cobertura: patologas agudas, a razn de 30 das por ao.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 28
REHABILITACION Cobertura: prcticas kinesiolgicas y fonoaudiolgicas.
Ambulatoria: rehabilitacin motriz, psicomotriz, readaptacin ortopdica y
rehabilitacin sensorial. Kinesioterapia: 25 sesiones por ao.
Fonoaudiologa: 25 sesiones por ao.
Estimulacin temprana.
ODONTOLOGIA Cobertura: Se detallan las prcticas incluidas en la cobertura
que con ms frecuencia son consultadas: a) Consulta de urgencia.
b) Radiografa dentales seriadas.
c) Radiografa panormica.
d) Estudio cefalomtrico.
e) Frenectoma.
COSEGUROS Nios de hasta 15 y mayores de 65 aos: $ 4.
Entre 16 y 64 aos: $ 7.
La Obra Social determinar a quien deber pagarse el coseguro.
OTRAS COBERTURAS
Cuidado paliativo: un equipo multidisciplinario brindar asistencia total a los
pacientes con expectativa de vida estimada no mayor a 6 meses.
Objetivos: alivio del dolor, de los sntomas y abordaje psicosocial del paciente.
Cobertura: 100%.
Hemodilisis y Dilisis Peritoneal Continua Ambulatoria:
Cobertura: 100%. Requisito indispensable: los pacientes debern inscribirse en
el INCUCAI dentro de los 30 das de iniciado el tratamiento.
Otoamplfonos: Cobertura: 100% a nios de hasta 15 aos.
Anteojos con lentes estndar:
Cobertura: 100% a nios de hasta 15 aos.
Prtesis y Ortesis:
Cobertura:
a) Prtesis e implantes de colocacin interna permanente: 100%
b) Prtesis externas y rtesis: 50%
c) No se cubren prtesis miognicas o bioelctricas.
d) La Obra Social cubrir el menor precio de la cotizacin en plaza.
e) Las indicaciones mdicas se efectuarn por nombre genrico.
f) La Obra Social deber proveer prtesis nacionales. Se admitirn prtesis
importadas cuando no exista similar nacional con un porcentaje de cobertura a
determinar por la Obra Social.
Traslados:
Estn incluidos en la prestacin que se otorga.
COSEGUROS
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 29
Los beneficiarios solo deben abonar los coseguros detallados en el presente Plan
Mdico
Obligatorio de Emergencia.
Consultas mdicas en ambulatorio: se establece un monto de hasta $ 4, siendo
facultad de la Obra Social el cobro del mismo.
Estudios de alta y baja complejidad: se establece un monto de hasta $ 5.
NO ABONAN COSEGUROS
Mujer embarazada desde el diagnstico hasta 30 das despus del parto, solo en
prestaciones inherentes al embarazo, parto y puerperio.
Complicaciones y enfermedades derivadas del embarazo, parto y puerperio.
Nios de hasta 1 ao de edad.
Pacientes oncolgicos.
Programas preventivos.
EL PLAN MEDICO OBLIGATORIO DE EMERGENCIA DEBE
CUMPLIR CON EL PROGRAMA NACIONAL DE GARANTIA DE LA
CALIDAD DE LA ATENCION MEDICA
ANEXO 2 CATALOGO DE PRESTACIONES
Mediante este catlogo de prcticas y procedimientos se asegura:
La cobertura a los beneficiarios por parte de los Agentes del Seguro de Salud.
No es un listado indicativo de facturacin prestacional.
Las prcticas citadas podrn ser realizadas por la especialidad correspondiente,
no afectando la libertad de contratacin ni los acuerdos de aranceles entre los
Agentes del Seguro de Salud y los prestadores de servicios.
Su funcin es brindar a los beneficiarios un listado de prestaciones que los
Agentes del Seguro de Salud se encuentran obligados a brindar en las
condiciones establecidas. Estas prcticas estarn sujetas a una actualizacin
continua sobre la base de la evidencia disponible. ANEXO 3 FORMULARIO
TERAPEUTICO
Las caractersticas que rene este formulario son las siguientes: los principios
activos incluidos atienden el 95% de los problemas de salud que se presentan en
la consulta ambulatoria.
No se incluyen los medicamentos:
a) Financiados a travs del Fondo Solidario de Redistribucin por resoluciones
de la Administracin de Programas Especiales y leyes de proteccin de grupos
vulnerables.
b) De venta libre.
c) Especficos para patologas oncolgicas.
d) Para la teraputica de diabetes detallados en el Anexo 1.
e) Para la teraputica de la Miastenia Gravis detallados en el Anexo 1.
Los medicamentos de este listado tienen cobertura obligatoria por las Obras
Sociales al 40% del valor de referencia.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 30
Los Agentes del Seguro de Salud podrn ampliar la cobertura e incluir otros
medicamentos de acuerdo a las necesidades de sus beneficiarios y
financiamiento.
ANEXO 4 PRECIOS DE REFERENCIA
Esta es la gua de valores referenciales a financiar por los Agentes del Seguro de
Salud y sus beneficiarios.
Se tom esta unidad y se calcul el precio de referencia, y el 40% del mismo, que
es la mnima cobertura obligatoria para los Agentes del Sistema de Seguro de
Salud.
Se eligieron las formas farmacuticas, concentraciones, unidades por envase y
su ubicacin en las distintas bandas teraputicas, de modo tal que se aseguren
tratamientos teraputicamente equilibrados.
De acuerdo al listado de monodrogas que figura en el Anexo 3 de la Resolucin
N 201/02 del Ministerio de Salud (PMOE) se agruparon por principios activos,
concentracin forma farmacutica y cantidad de unidades por envase. Se
estableci el precio por unidad farmacolgica activa para cada especialidad
medicinal presente en el listado de precios de venta al pblico.
DISCAPACIDAD La Ley 24.901 instituye el Sistema de Prestaciones Bsicas
en Habilitacin y Rehabilitacin Integral a Favor de las Personas con
Discapacidad.
Las Obras Sociales tienen a su cargo la cobertura total y obligatoria de las
prestaciones bsicas enunciadas en la mencionada Ley.
Los beneficiarios deben recibir las prestaciones incluidas que indiquen los
profesionales mdicos que darn la orientacin para servicios especficos, de
acuerdo a las dolencias que padezcan.
El afiliado debe acreditar su condicin presentando el Certificado de
Discapacidad emitido por Juntas Mdicas habilitadas en las provincias, o por el
Servicio Nacional de Rehabilitacin y Promocin de la Persona con
Discapacidad, con domicilio en la calle Ramsay 2250, Capital Federal.
En caso de factores de riesgo en el recin nacido, deben otorgarse prestaciones
preventivas extremando controles y exmenes complementarios.
El objetivo de la cobertura es lograr que la persona con discapacidad alcance el
nivel psicofsico y social ms adecuado para su integracin social.
Las prestaciones que corresponden y que sean inherentes a la discapacidad se
brindan al 100%. Los medicamentos que son inherentes a la patologa, se
brindan al 100%. Los dems tendrn la cobertura del 40% en los trminos del
PMOE.
PRESTACION INSTITUCIONAL
Rehabilitacin ambulatoria y en internacin.
Centros de Estimulacin Temprana.
Hospital de Da.
Centro de Da.
Centro Educativo Teraputico.
Prestaciones Educativas.
Materia: Derecho del Trabajo y la Seguridad Social
Profesora: Patricia J. Sansinena | 31
Hogar. Residencia. Pequeo Hogar.
PRACTICAS Consultas Mdicas.
Fisioterapia. Kinesiologa. Terapia Ocupacional.
Psicologa. Fonoaudiologa. Psicopedagoga. Odontologa. Y otros tipos de
atencin reconocidas por autoridad competente.
OTRAS PRESTACIONES
Apoyo a la integracin escolar.
Formacin laboral y/o rehabilitacin profesional.
Transporte, cuando corresponda.
Cobertura al 100%.
a) Apoyos tcnicos.
b) Prtesis y ortesis.
c) Audfonos.