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FACULTAD DE DERECHO
Director
INDICE
Captulo 1
Derecho, saber e identidad indgena:
Como si todos hablaran un mismo lenguaje
Captulo 2.
Conquista, colonia e identidad indgena: Esos hombrecillos en los que apenas
se pueden encontrar restos de humanidad
ii
Derecho, saber e identidad indgena
Captulo 3
Independencia y unidad nacional: La
sangre de nuestros ciudadanos es diferente,
mezclmosla para unirla
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Libardo Jos Ariza
Captulo 4
Catecmenos, psiquiatras y abogados
Captulo 5
Nosotros tambin somos indgenas: Discurso indgena y reemergencia tnica en
Colombia
Captulo 6
Se nace indgena
Antroplogos, indgenas y jueces
iv
Derecho, saber e identidad indgena
Conclusin 374
Bibliografa 380
v
Introduccin: La cuestin indgena
El gobernador, oda la respuesta del indio, se admir de ver que con tanta soberbia y
altivez de nimo acertase un brbaro a decir cosas semejantes. Por lo cual, de all adelante,
procur con ms instancia atraerle a su amistad, envindoles muchos recaudos de palabras
amorosas y comedidas (Inca Garcilaso de la Vega, La Florida, p. 131).
Este trabajo debe mucho a varias personas. Antonio Ariza me indic la existencia de escritores y obras cuya
lectura me permiti comprender mejor la compleja relacin entre identidad y alteridad en Latinoamrica.
Manuel Iturralde, Daniel Bonilla, Felipe Cammaert, Iker Barbero y Yulieth Hilln, leyeron borradores de
distintos captulos y sus crticas y sugerencias contribuyeron a que orientara ms adecuadamente la
perspectiva de anlisis. Debo mucho, tambin, al insistente estmulo y apoyo de Idoia Prado para que
avanzara en la redaccin del texto, mendian heltzen da urrats bat aldian. Agradezco la paciente labor de
direccin de Felipe Gmez Isa.
Libardo Jos Ariza
ms significativos. En tan slo dos dcadas doce pases modificaron parcial o totalmente
sus constituciones para incluir a las antes invisibles minoras nacionales en sus
ordenamientos locales (Gros 2000: 103; Noguera 2007).
La distincin entre las personas indgenas y los dems miembros de la sociedad es algo
indispensable para el sistema jurdico, el cual la supone y crea con cada disposicin
normativa que se emite, con cada sentencia judicial que decide un caso en que se ve
involucrada una persona que basa sus pretensiones en la posesin de una identidad. El
derecho afirma la existencia o inexistencia de las personas indgenas, las pronuncia o
guarda silencio sobre ellas. Nos dice quines son y dnde viven, cmo son sus rasgos y
caractersticas; tambin decide cules personas vincula como indgenas y cules deben
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Nicaragua y Guatemala en 1986; Colombia en 1991; Bolivia en 1994; Per 1993; Ecuador en 1998 y
Venezuela en 1999 (Noguera 2007: 7). Como lo seala Noguera, sin embargo, muchos pases
latinoamericanos han permanecido ajenos a esta corriente de reconocimiento constitucional de los pueblos
indgenas, como es el caso de Belice, Surinam, Guayana Francesa, Chile y Uruguay. Otros, apenas han
promulgado algn tipo de legislacin aislada en la materia pero sin llegar a conformar un rgimen
constitucional especialmente dedicado a los pueblos indgenas, como es el caso de Honduras, Costa Rica y El
Salvador.
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Derecho, saber e identidad indgena
El rastro que se sigue en esta investigacin es aquel que ha sido trazado por los documentos
y discursos pronunciados a medida que avanzaban las campaas de exploracin, conquista
y gobierno. Por eso, los lugares donde se pronuncian los discursos cambian, siguiendo una
escala de aproximacin que va de la generalidad y amplitud del mundo colonial,
reducindose un poco al estudiar el proyecto de construccin del Estado nacin
colombiano, para finalmente llegar al detalle de la experiencia contempornea. En otras
palabras, este rastro parte de la gran huella dejada por el mundo colonial, atraviesa el
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Libardo Jos Ariza
Mientras que los debates actuales en torno a la identidad indgena se ocupan de resolver
preguntas planteadas desde el punto de vista de las necesidades funcionales del sistema
jurdico, es decir, de la aplicacin de categoras jurdicas para resolver problemas de
adjudicacin constitucional sin indagar por los factores que inciden en la definicin misma
de los criterios, ni el papel que stos cumplen en la creacin de los sujetos que pretenden
identificar, en esta investigacin me concentro en el anlisis del discurso jurdico, en las
instituciones poltico-econmicas que crean distintos tipos de subjetividad indgena y su
relacin con el saber que generan y las hace posibles. Para lo anterior, hago nfasis en el
anlisis de los regmenes de verdad, los dispositivos discursivos y su relacin con las
formas jurdicas que han constituido a las personas como sujetos jurdicos indgenas. Este
anlisis presenta la cuestin del sujeto jurdico indgena desde el punto de vista de los
regmenes histricos de verdad que, en cada momento histrico, han dejado su huella en los
cuerpos, individualizado a las personas como indgenas y a los indgenas como poblacin.
Parte, igualmente, de una visin especfica sobre la relacin entre el discurso jurdico en la
que ste constituye un saber sobre la realidad que le sirve de referencia.
A grandes rasgos, distingo tres momentos en los que se produce una mutacin en la
formacin discursiva sobre la subjetividad jurdica indgena, basada, cada mutacin, en una
fuente de saber, en instituciones especficas y en un cuerpo normativo. El rgimen colonial
define al indgena como el miserable del derecho castellano; se basa en el saber de
exploradores y misioneros; emplea las concentraciones espaciales en los pueblos de indios
para conservar y estimular el crecimiento de la poblacin con base en los informes del
Visitador y utiliza la Encomienda como mecanismo de extraccin de fuerza laboral y
conversin personal. El rgimen republicano, por su parte, establecido por Miguel Antonio
Caro y Sergio Arboleda con base en las teoras de la degeneracin, define al indgena como
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Derecho, saber e identidad indgena
salvaje; se basa en el saber mdico producido por el psiquiatra forense sobre la normalidad
mental del indgena no civilizado; utiliza el resguardo como mecanismo de
transformacin del indgena en ciudadano y delega la labor de civilizacin y normalizacin
en los misioneros. Finalmente, el rgimen multicultural, que actualmente est siendo
construido en Colombia, se basa en el discurso de los peritos antroplogos que
proporcionan a los jueces el saber necesario sobre la alteridad cultural. El saber
antropolgico permite escrutar la relacin entre una persona y una cultura, entre lo que la
cultura es y lo que la persona hace y cree, en una palabra, si la reproduce fielmente o se
aparta de sus dictmenes. Tambin indaga si el individuo vive en su comunidad o la ha
abandonado; en fin, se examinan todos y cada uno de los elementos definitorios de unas
culturas indgenas que actualmente son el objeto ms preciado de las polticas de
conservacin. El resguardo se convierte en territorio ancestral y este modelo se sostiene,
principalmente, en la distincin judicial entre indgenas autnticos y aparentes al reificar la
relacin esencial entre sujeto indgena y naturaleza.
Aunque dedicar un captulo de este trabajo a presentar con detenimiento los supuestos
tericos en los que se basa la investigacin, juzgo necesario presentar dos aclaraciones
importantes sobre el alcance y la perspectiva de la propuesta que aqu se presenta. No es la
intencin de este texto convertirse en la historia del sujeto jurdico indgena, ni reclamar
para s la posesin de un relato histrico que dara cuenta de todo lo que ha sucedido y todo
lo que ha sido dicho, presentndose como un metarelato del devenir o la evolucin de un
sujeto indgena universal siempre presente en la historia. Este texto no cubre toda la
historia, ni pretende hacerlo; no tiene una pretensin de universalidad o continuidad sino
que, como se ver, busca analizar la categora de lo indgena como algo peculiar de cada
momento, en sus expresiones concretas, en un lugar preciso que es el del discurso jurdico y
en un contexto que es el colombiano. Para ello se han escogido tres momentos que se
consideran paradigmticos, tanto por el significado histrico que se les otorga, como por
los efectos simblicos que generan en nuestra forma de entender la identidad y la diferencia
entre indgenas y dems ciudadanos. Estos tres momentos, dismiles y tan distantes entre s,
tienen, no obstante, algo en comn: son indicadores de crisis y transformacin, de
demolicin de un orden y edificacin de otro. Los primeros aos del llamado
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Libardo Jos Ariza
As, tras lo ambicioso que aparenta ser este trabajo, se esconde un fin mucho ms modesto.
Se parte de la base de que es posible considerar que existen momentos precisos -de
transicin paradigmtica, si se me permite emplear una expresin de Boaventura de Sousa
Santos (1995)-, en los que se producen mutaciones tcnicas que hacen emerger,
precisamente, nuevos sentidos, conocimientos, identidades y sujetos. Los tres momentos
que se presentan en este trabajo constituyen mutaciones dentro de una formacin discursiva
identificada con fines heursticos. La formacin discursiva es una herramienta que se
emplea para examinar el significado histrico de fenmenos sociales concretos pero que, al
mismo tiempo, est lejos de pretender ser el reflejo necesario y fiel de los hechos histricos
que interpreta. Si tiene un objeto de estudio, ste sera la forma como se consolida un
discurso, la manera como construye y define su objeto, el sujeto que lo pronuncia y las
circunstancias concretas que permiten su emergencia. Como lo seala Foucault, el
discurso no es simplemente aquello que traduce las luchas o los sistemas de dominacin,
sino aquello por lo que, y por medio de lo cual se lucha, aquel poder del que quiere uno
aduearse (2005: 15).
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Derecho, saber e identidad indgena
Dado que este trabajo es, ante todo, un anlisis de modelos discursivos jurdicos sobre el
indgena, gran parte de su objeto de estudio est constituido por la interpretacin de los
discursos representativos de sujetos que, en su momento, contaron con la autoridad
epistemolgica para ejercer un poder y pronunciar un relato sobre la alteridad. Estos textos
son considerados como piezas que muestran el discurso de un sujeto de conocimiento
preciso, en un momento histrico y social determinado, que pronuncia la realidad a la vez
que la constituye, gracias a sus efectos de verdad. Los discursos se consideran prcticas
que forman sistemticamente los objetos de que hablan (Foucault 2003: 81). Por lo tanto,
el anlisis no se reduce a comentar la obra de un autor, ni se considera que exista una
relacin esencial entre autor y obra en trminos de correspondencia entre el sujeto y su
obra, entendida como un conjunto organizado que posee un sentido nico, el cual solo
puede ser accesible e inteligible como un todo. Lo que pretendo analizar aqu son
acontecimientos discursivos que se producen en medio de una prctica social dada (Ibd.:
43) y que nos indican rutas, huellas y pistas de un enorme enigma.
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Libardo Jos Ariza
cuya verdad hace tambalear los cimientos sobre los que se edifica el rgimen multicultural
de la identidad en Colombia ser, por lo tanto, silenciado y descalificado.
La segunda aclaracin se refiere a las implicaciones que este anlisis puede tener para el
movimiento a favor del reconocimiento de derechos especiales a los pueblos indgenas. La
aplicacin de esta perspectiva sobre la forma como se construyen los sujetos jurdicos en
formaciones discursivas no pretende restarle legitimidad a los reclamos, exigencias y
derechos que legtimamente reivindican aquellas personas que se definen a s mismas como
indgenas. Las luchas continuas a favor del reconocimiento de plenos derechos a nuevos
sujetos jurdicos con base en discurso igualitario como sucede en el caso del trabajador
migratorio- as lo demuestran (Soysal 1994). La persecucin y violencia que han padecido
las personas que se identifican como indgenas es tan real como lo cuerpos donde se
alberga una forma de existencia que se encuentra siempre al borde de la extincin y, sin
duda, los logros alcanzados en ciertos mbitos son valiosos e innegables. La reparacin es
necesaria, tanto como la no repeticin de agravios histricos. Por el contrario, lo que se
busca es mostrar la forma en que se ha abordado la cuestin indgena desde un punto de
vista tan preciso y particular como el de los operadores jurdicos y los expertos que los
rodean; desde ese discurso que permanece y se reproduce constantemente como derecho.
Este trabajo no es, por lo tanto, un argumento en contra del reconocimiento de la dignidad
de la existencia indgena, ni una invectiva contra los logros del movimiento por los
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Derecho, saber e identidad indgena
derechos de los pueblos indgenas, sino una reflexin crtica sobre los distintos regmenes
de verdad que nos presentan el mundo indgena de una manera que consideramos normal,
incuestionable e inequvoca. Lo indgena es pensado y pronunciado con base en un discurso
acadmico e histrico preciso y perspectivo que, sin embargo, se nos presenta como el
nico posible y el correcto.
Nuestras ideas y conocimiento sobre los pueblos indgenas, y el lenguaje con el que las
pronunciamos, transmiten sentidos que dominan nuestras relaciones sociales en la vida
cotidiana como gigantescas presencias de otro mundo (Berger y Luckmann 1986: 59). No
obstante, este discurso se pronuncia en un contexto gubernamental especfico dentro del
cual se pone en marcha un nuevo rgimen de identidad que requiere la presencia real y
simblica de unos sujetos precisos, en este caso, el indgena autntico, excluyendo otras
identidades indgenas posibles. La parte indgena de la subjetividad colombiana, que desde
el siglo XIX atormentara a los criollos, potencialmente presente pero siempre rechazada,
hoy vuelve a ser arrojada al limbo de la inautenticidad. En el actual contexto es
prcticamente imposible que se acepte un discurso contrahegemnico sobre s mismo como
aquello que constituye la identidad indgena. La autoidentificacin es la utopa
inalcanzable. Jueces, antroplogos y autoridades indgenas tradicionales son los nicos que
pueden pronunciar un discurso sobre la identidad indgena relevante y confiable para el
derecho.
Este texto est dividido en seis captulos. Cada captulo puede ser ledo de manera
independiente o siguiendo la secuencia lineal que organiza el texto como un todo. En el
primer captulo presento el debate terico sobre la identidad indgena, haciendo nfasis,
particularmente, en las relaciones entre poder, derecho y verdad en el trabajo de Michel
Foucault. Este captulo busca delinear, ante todo, la perspectiva poscolonial sobre la
identidad y su crtica al proyecto moderno, as como las relaciones entre el espacio y el
saber, las formas jurdicas como dispositivos de verdad y la emergencia de nuevos sujetos y
objetos de conocimiento. Con base en lo anterior, abordo las tres formaciones discursivas
que conforman el grueso de este trabajo.
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Libardo Jos Ariza
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Captulo 1
Derecho, saber e identidad indgena:
Como si todos hablaran un mismo lenguaje
Siempre me ha dado lstima ver cmo esa gente cae vctima de la astucia de los
tenderos, intercambia sus bienes por baratijas y se emborracha hasta perder el sentido,
confirmando as la letana de prejuicios del colonizador: los brbaros son vagos,
inmorales, sucios, estpidos. Decid que cuando la civilizacin supusiera la corrupcin de
las virtudes brbaras y la creacin de un pueblo dependiente, estara en contra de la
civilizacin; y en esta resolucin he basado mi conducta en la administracin (J.M.
Coetzee, Esperando a los brbaros).
Los soras andaban seducidos por las cosas, raras para sus mentes burdas y salvajes, que
vean en el bazar: franelas en colores, botellas pintorescas, paquetes policromos, fsforos,
caramelos, baldes brillantes, transparentes vasos, etc. Los soras se sentan atrados al
bazar, como ciertos insectos a la luz. Jos Marino hizo el resto con su malicia de usurero
(Csar Vallejo, El Tungsteno).
The majesty of the law is that of the angel with the fiery sword at the gate who can cut
one off from the world to which he belongs (George Herbert Mead, The Psychology of
Punitive Justice, 1917: 43).
Durante uno de los viajes rutinarios, un navo se aventur ms que los otros, atraves la
lnea equinoccial y, navegando cerca de la costa, vio un indio que, a la boca de un ro, de
Derecho, saber e identidad indgena
muchos que por toda aquella tierra entran en la mar, estaba pescando (1963:11). Los
espaoles, inmediatamente, urdieron un plan para atrapar al solitario indio que absorto
contemplaba el enorme navo que se sostena sobre el agua, prendindolo fcilmente
gracias a que qued pasmado y abobado, imaginando qu pudiese ser aquello que en la
mar vea delante de si (Ibd.). El indio fue llevado al barco, en donde se le trat con
amabilidad, recibiendo festejos y caricias para que no tuviera temor de aquellos hombres
con barbas que insistentemente le preguntaban qu tierra era aquella y cmo se llamaba?
(Ibd.).
El indio, aunque no entenda las palabras pronunciadas, supo que estaba siendo interrogado
gracias a los gestos y ademanes que como a un mudo (1963: 11) le hacan los espaoles.
Aquel indio que antes estaba pescando, temiendo que le hicieran dao ante el silencio que
guardaba, pronunci, a su vez, dos palabras, primero Ber y, luego, Pel. La explicacin
que da Garcilaso de este evento es la siguiente: Quiso decir, si me preguntis cmo me
llamo, yo me digo Ber; y si me preguntis dnde estaba, digo que estaba en el ro (Ibd.).
Garcilaso explica que en el lenguaje de esa provincia Pel significa ro, mientras que Ber
es un nombre propio utilizado entre los Yuncas de los llanos y que slo la imaginacin de
los espaoles que creyeron que el indio les haba entendido y respondido a propsito como
si l y ellos hubieran hablado en castellano (Ibd.), les permiti llamar a ese inmenso
imperio Per, con la certeza que genera escuchar lo que es necesario or, ajustando lo
pronunciado por el otro al lenguaje de quien interroga, combinando letras y sonidos para
inventar un nombre y hacer inteligible aquello que estaba por ser sometido.
Garcilaso se queja amargamente de este episodio. Por una parte, reprocha que Per, el
nombre con el que se recordar y crear- una grandiosa civilizacin, sea el resultado de
una confusin entre dos palabras, de la combinacin entre un nombre propio y una palabra
que significa ro, corrompiendo ambos nombres, como corrompen los espaoles casi todos
los vocablos que toman del lenguaje de los indios de aquella tierra (1963: 11). Por otra
parte, muestra que dicho nombre no corresponde a la realidad que designa, que entre la
palabra y la realidad no hay correspondencia sino corrupcin, error y falsedad. Lo que une
a la palabra con aquello que nombra no es la convencin alcanzada por los miembros
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Libardo Jos Ariza
iguales de una comunidad, sino el poder que ejerce quien escucha y el temor del indio que
se sabe interrogado. De hecho, Garcilaso asegura que los propios indios no utilizaban
palabra alguna para nombrar algo que, para ellos, no exista: un espacio poltico bajo una
autoridad nica, ya que nunca tuvieron nombre genrico para nombrar en junto los reinos
y provincias que sus reyes naturales seorearon (Ibd.:12).
Per, por lo tanto, es una palabra que brota de la relacin de poder que une al indio -que
enuncia cuando es interrogado- con el conquistador -que escucha al examinar y dominar-,
una palabra que anuncia la creacin de un nuevo orden poltico. Recordando la historia
contada por Lpez de Gmara sobre la situacin que dio lugar al bautizo de una tierra como
Yucatn, el Inca se lamenta de que a lo largo del Nuevo Mundo los nombres sean el
resultado de la confusin, la ignorancia y la imposicin. Garcilaso reflexiona sobre esta
problemtica relacin entre el lenguaje y el poder, analizando el vnculo que une al
conquistador que interroga y nombra, con el indio que responde tras ser escrutado:
Quien cuenta esta historia, sin embargo, no es ni indio ni espaol, aunque a veces se defina
como cualquiera de los dos o, tambin, como algo nuevo y distinto. Garcilaso representa la
emergencia de un nuevo sujeto histrico que surge del contacto, del choque y lucha entre
Espaa y la civilizacin Inca, entre quien conquista y aquellos que son conquistados. Es la
mezcla inestable, la combinacin que amenaza con separarse, el desequilibrio de las partes
enfrentadas, la novedad de desconocidos atributos. El mestizo que se debate infinitamente
en su dualidad. Esta dualidad de tradiciones histricas y culturales que se condensan en un
nico sujeto, a veces lo escinden, los desdoblan, le obligan a plantearse la pregunta sobre
quin es, a quin debe lealtad, con cul de los dos bandos en contienda se identifica. En
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Derecho, saber e identidad indgena
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Libardo Jos Ariza
Esta misma dualidad de lealtades y afiliaciones se observa, por ejemplo, cuando narra las
peripecias que atravesaron Gonzalo Silvestre y Juan Lpez Cacho al explorar La Florida,
montados en sus dos caballos, apenas durmiendo, comiendo nicamente caas de maz
sembradas por los mismos indios que acechndolos queran darles muerte. El Inca comenta
lo siguiente sobre las aventuras de estos dos exploradores:
Esto no quiere decir que Garcilaso no escriba, tambin, para narrar la grandeza y dignidad
de los indios, a quienes encuentra igual de valerosos y heroicos que los conquistadores. As,
en La Florida, donde narra las hazaas de Hernando de Soto, asegura que ha decidido
emprender la tarea de escribir este suceso histrico desde el principio de ella hasta su fin,
para honra y fama de la nacin espaola, que tan grandes cosas ha hecho en el Nuevo
Mundo, y no menos de los indios que en la historia se mostraren y parecieron dignos del
mismo honor (1996: 113), sintindose obligado a hacerlo porque soy hijo de un espaol y
de una india (Ibd.).
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Derecho, saber e identidad indgena
Para atajar esta corrupcin me sea lcito, pues soy indio, que en esta
historia yo escriba como indio con las mismas letras que aquellas tales
dicciones se deben escribir; y no se les haga de mala los que las leyeren ver
la novedad presente en contra del mal uso introducido, que antes debe dar
gusto leer aquellos nombres en su propiedad y pureza (1963: 5).
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La verdad del discurso, no slo del Inca, se sustenta en la relacin directa, en la experiencia, entre el sujeto
que narra hechos histricos, en su calidad de testigo y protagonista de la historia as narrada. Este mismo
recurso es empleado por Alvar Nez Cabeza de Vaca en Naufragios para demostrar la veracidad de su
historia y articularla, de este modo, con un proyecto preciso de exploracin y colonizacin: () que por
muchas y muy extraas tierras que anduve perdido y en cueros, pudiese haber y ver, as en el sitio de las
tierras y provincias de ellas, como en los mantenimientos y animales que en ellas se cran, y las diversas
costumbres de muchas y muy brbaras naciones con quien convers y viv, y todas las otras particularidades
que pude alcanzar y conocer, que de ello en alguna manera vuestra majestad ser servido (1989: 76).
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Libardo Jos Ariza
Aunque ha habido espaoles curiosos que han escrito las repblicas del
Nuevo Mundo, como la de Mjico y la del Per, y las de otros reinos de
aquella gentilidad, no ha sido con la relacin entera que de ellos se pudiera
dar, que lo he notado particularmente en las cosas que del Per he visto
escritas, de las cuales, como natural de la ciudad de Cozco, que fue otra
Roma en aquel imperio, tengo ms larga y clara noticia que la que hasta
ahora los escritores han dado (1963: 3).
Por eso Garcilaso se permite completar corregir quizs- la narracin histrica del
descubrimiento presentada por Lpez de Gmara. El Inca explica que el primero en
descubrir la existencia del Nuevo Mundo no fue Cristbal Coln sino Alonso Snchez de
Huelva, un piloto que tena un pequeo navo con el que comerciaba entre Espaa, las Islas
Canarias y la Isla de la Madera. Garcilaso cuenta que en uno de sus muchos viajes, una
inesperada y potente tempestad acab por llevar el navo de Alonso Snchez a una isla que
se sospecha es la que llaman Santo Domingo. Cuenta el Inca que el piloto desembarc,
tom el altura y escribi todo lo que vio (1963:9), recogiendo agua y provisiones para el
viaje de regreso. Como no saban la ruta exacta ni el tiempo que les iba a tomar regresar, las
provisiones pronto se agotaron diezmando a los hombres. Los supervivientes finalmente
dieron con Cristbal Coln, a quien le contaron lo que haban visto y escrito, animndose
ste a emprender el viaje definitivo. Cmo respalda Garcilaso la veracidad de su historia?
La verdad de lo que dice est garantizada porque l la escuch, estuvo all y fue testigo, la
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Derecho, saber e identidad indgena
historia fue contada por aquellos que la vivieron y l presenci la conversacin cuando era
apenas un nio:
Porque lo ha odo, visto y ha estado all, debido a que las ha atravesado con sus viajes,
Garcilaso puede desvirtuar la tesis que sostiene que de las cinco zonas en que est dividido
el mundo slo son habitables la dos templadas, ya que la zona trrida del medio no es apta
para seres humanos por el excesivo calor y las dos restantes por el fro. Garcilaso asegura
que la zona trrida es perfectamente apta para la vida humana, pues como lo explica yo
nac en la trrida zona, que es en el Cozco, y que me cri en ella hasta los veinte aos, y he
estado en la otra zona templada, de la otra parte del Trpico de Capricornio (1969: 7-8).
As, Garcilaso presenta uno de los aspectos ms interesantes de su discurso: la creacin de
un saber que se articula con un proyecto poltico. En este caso, Garcilaso, por su
experiencia, puede asegurar que ciertos espacios son aptos para la vida humana y que, por lo
tanto, deben ser incorporados a la civilizacin para que la poblacin se traslade y
reproduzca.
Esta combinacin entre un discurso que asume un estatus de verdad gracias al carcter del
sujeto que lo enuncia y un proyecto poltico concreto se observa con mayor nitidez en la
justificacin que Garcilaso presenta para la redaccin de La Florida. Por una parte, se
esfuerza en demostrar que todo lo que cuenta es verdad, que es el producto de un saber que
ha rescatado gracias a que se ha trasladado a vivir cerca de su informante para obtener de l
la informacin sobre lo qu es La Florida y lo que all aconteci. Lo que cuenta, como l
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Libardo Jos Ariza
mismo lo dice, no son fabulas ni ficciones (1996: 117), sino una narracin exacta y
verdica. Por otra, este saber histrico que ha creado sobre una regin y sus habitantes, tiene
un fin especfico, es presentado con el propsito de que Espaa se esfuerce en ganar y
poblar esas tierras, para que enve a habitar sus hijos, como hacan los antiguos romanos
cuando no caban en su patria, porque es tierra frtil y abundante de todo lo necesario para
la vida humana (Ibd.: 114). Como lo explica el propio Garcilaso:
El mayor cuidado que se hubo fue escribir las cosas que en ella se cuentan
como son y pasaron, porque, siendo mi principal intencin que aquella tierra
se gane para lo que se ha dicho, procur desentraar al que me daba la
relacin de todo lo que vio, el cual era hombre noble hijodalgo y, como tal,
se preciaba tratar verdad en toda cosa (1996: 114).
En este captulo presento los ejes tericos en los que se basa una aproximacin a la forma
como se ha construido la nocin de un sujeto jurdico indgena. El primer eje est
constituido por la construccin de la identidad en las relaciones coloniales. En el contexto
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Derecho, saber e identidad indgena
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Libardo Jos Ariza
Por otra parte, con el contacto continuado con los habitantes y culturas del continente
americano se produce un proceso de redefinicin y fundacin de identidades y, al mismo
tiempo, una reevaluacin de las tcnicas de explotacin e intercambio de bienes materiales.
De este modo, la idea del descubrimientos imperial para usar una expresin de Santos
(2003: 69-79), representa un espacio simblico que propicia un proceso de creacin de
identidades y alteridades, que permite distinguir entre la supremaca del que descubre y la
pasividad de aquel cuya existencia es desvelada. 484 Como lo seala OGorman, esta
denominacin es el resultado de una invencin del pensamiento occidental (2006: 14);
Amrica, sera una idea (Mignolo 2005). De acuerdo con esta perspectiva, los pueblos
indgenas y africanos seran introducidos en el proceso histrico moderno como sujetos
coloniales gracias a este acto fundacional y su participacin en el proceso de constitucin
de la modernidad sera apenas pasiva, la trayectoria histrica es ajena.
484
Como lo seala Santos, la descripcin de los acontecimientos sucedidos en 1492 como un
descubrimiento es una muestra clara del tipo de relaciones que se fundaran entre cada una de las culturas:
Porque siendo el descubrimiento una relacin de poder y saber, es descubridor quien tiene mayor poder y
saber y, en consecuencia, capacidad para declarar al otro como descubierto (2003: 69).
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Derecho, saber e identidad indgena
abstracta con la mundialidad concreta hegemonizada por Europa como centro (2003:
48).485
Estas interpretaciones se oponen a la conocida tesis de Max Weber (1997) en torno a que el
capitalismo moderno tiene un espritu, un momento y una ubicacin especficamente
europeos que coinciden con una tica religiosa y un sistema racional formal de derecho.
Sin embargo, para Weber, este espritu especial no se observa nicamente en el mundo
econmico. En la introduccin de La tica Protestante y El Espritu del Capitalismo,
Weber insiste en la peculiaridad y exclusividad de ciertas creaciones que slo se han dado
en Occidente: Slo en Occidente hay ciencia en aquella fase de su evolucin que
reconocemos como vlida actualmente (Ibd.:5). Agrega adems que ninguna
civilizacin no occidental ha conocido la qumica racional (Ibd.: 6) y, en fin, que el
atributo de la organizacin racional del mundo significativo es algo exclusivamente
occidental. A lo largo de la introduccin, Weber menciona una serie de ejemplos que
demuestran el carcter nico y grandioso de la cultura europea, bien porque slo en
Occidente ha existido la msica armnica racional (Ibd.), o la organizacin racional
formal del sistema jurdico, o despus de verificar que fuera de Occidente no se conoce la
utilizacin racional de la bveda gtica (Ibd.:7), todo lo que le permite concluir a Weber
que es evidente que, en todos estos casos, se trata de un racionalismo especfico y
peculiar de la civilizacin occidental (Ibd.:17).
En lugar de esta lectura que supone y afirma que la modernidad y el capitalismo son frutos
nico y exclusivos de la cultura europea, algunos trabajos se concentran, por una parte, en
mostrar la contribucin del sistema de produccin aplicado en el continente americano al
desarrollo de la moderna economa mundial y, por otra, en el impacto del llamado circuito
comercial del Atlntico en el florecimiento del capitalismo como fenmeno global. Coronil
muestra que desde una perspectiva no euro cntrica,
485
Otras manifestaciones posibles de la universalizacin de una experiencia europea es el actual debate sobre
la universalidad de los derechos humanos. Al respecto ver el anlisis de Santos (2002) sobre los derechos
humanos como un localismo globalizado y las posibilidades de una concepcin multicultural de los mismos
junto con la crtica de Panikkar (1982) a su pretensin de universalidad.
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Libardo Jos Ariza
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En este sentido, por ejemplo, Young considera que el modelo colonial espaol es, ante todo, un ejemplo
claro de un sistema de explotacin precapitalista (2001: 25-26).
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Derecho, saber e identidad indgena
Orden y muerte, tiempo y cultura, distancia, son algunos de los elementos constitutivos del
discurso colonial sobre la alteridad. Existe un relativo consenso en torno al hecho de que la
dominacin colonial acarrea la construccin del otro en trminos de inferioridad, diferencia
jerrquica, distancia temporal, circunstancias y rasgos que slo pueden ser superados con
su incorporacin total en la cultura occidental o, si esto no es posible, con su exclusin
absoluta o parcial en espacios cerrados donde se controla y reproduce dicha alteridad.
Osuna, por ejemplo, al presentar su interpretacin sobre la relativa ineficacia de la
legislacin de indias evidencia algunas de las principales creencias sobre los pueblos
colonizados: aquella legislacin, por muy intencionada que fuera y muy respetuosa con el
derecho vigente en Castilla, estaba fuera de todo contexto social y poltico. Aquellos indios
vivan en una cultura a aos luz de distancia del rgimen de trabajo asalariado que se les
impona (Osuna 1991: 81). Viviendo en una cultura que se encuentra a aos luz de
distancia del colonizador, el otro colonial es atrasado, dbil, desordenado, incapaz de
trabajar. Otros como Jimnez son ms precisos en su clculo de la distancia temporal y
aseguran que en materia tecnolgica las culturas indgenas se encontraban a ms de dos
mil aos de retraso con respecto a los conquistadores (Jimnez 2001: 74).487
487
Siguiendo este mismo discurso temporal, Arocha intenta demostrar que las culturas indgenas no se
encuentran en un estado de atraso sino que, por el contrario, su cultura es una forma especial de adaptacin
al medio. Uno de los ejemplos que ms se utiliza para demostrar la pretendida inferioridad cultural de los
indgenas es el desconocimiento de la rueda como medio de transporte. En este sentido, Arocha recalca que
las minoras tnicas del Pacifico conocan la rueda principalmente los alfareros y artesanos- pero que no la
utilizaban para el transporte porque resultaba totalmente inadecuada dadas las caractersticas de entorno: En
esas selvas, las ruedas de carreta o las llantas, conforme las conocemos hasta hoy, son imanes de barro que se
387
Libardo Jos Ariza
Segn Santos, el otro, para Occidente, ha asumido tres formas principales: Oriente, el
salvaje y la naturaleza (2003). Oriente representa la civilizacin alternativa a Occidente y,
por lo tanto, es asumida como una fuente de alteridad que deba ser enfrentada. Como lo
seala Said, Oriente ha servido para que Europa u Occidente se defina en contraposicin a
su imagen, su idea, su personalidad y su experiencia (Said 2006: 20). El salvaje, por su
parte, es visto como la encarnacin de la incapacidad y la ausencia de civilizacin: Su
diferencia es la medida de su inferioridad. Por eso, lejos de constituir una amenaza
civilizatoria es tan slo la amenaza de lo irracional. Su valor es el de su utilidad (Santos
2003: 73-74). Por ltimo, la naturaleza es vista como un lugar no de inferioridad sino de
exterioridad que debe ser sometido a travs del conocimiento para ser convertido en un
recurso a travs de la produccin.
Antes de la expansin a travs del Atlntico el otro para Europa estaba situado espacial y
simblicamente en Oriente (Miles 1989: 18). Este discurso justific, en parte, las
avanzadas cristianas contra el paganismo cuya manifestacin ms clara fueron las
cruzadas. El otro oriental supona ante todo una amenaza civilizatoria, era visto como un
riesgo latente para el propio futuro de la civilizacin Occidental:
entierran, oxidan, pudren y estorban. Objetos que, en vez de ahorrar energa, deben ser llevados y ayudados
(Arocha 1989: 42)
388
Derecho, saber e identidad indgena
488
En este sentido la esclavitud africana fue justificada con el argumento de que el suministro de fuerza
laboral ofreca a los africanos una oportunidad para escapar de su condicin de salvajismo. El ingreso en las
relaciones esclavistas de produccin le permita por lo tanto a los africanos dar un paso en el largo camino del
progreso hacia la civilizacin, ubicndolos en primer lugar en una posicin econmica similar a la del
europeo pobre (Miles 1989: 30).
389
Libardo Jos Ariza
Las distintas medidas adoptadas durante tiempos coloniales para modificar las prcticas
productivas de las comunidades aborgenes, asegurar su fijacin a la naciente economa
colonial a travs de estrategias de ubicacin y asentamiento territorial, no slo suponen una
profunda transformacin del sistema cultural y productivo de las mismas, sino la
construccin lenta e incesante de la subjetividad colonial (Brown 2002: 415). As, el otro
colonial es reconocido como un recurso, bien por su capacidad para suministrar su propia
fuerza laboral o por las riquezas de las que es guardin y depositario mudo. La idea de que
el nico camino para los pueblos indgenas era la adopcin de los valores de la civilizacin
occidental, su asimilacin y mestizaje, as como la certeza en la superioridad del hombre
blanco, fueron los factores que orientaron la poltica de gobierno de los Estados
coloniales.489
489
Lo anterior se puede observar, por ejemplo, en la siguiente declaracin del Protector de Indgenas de
Australia en 1909: The white blood being the stronger must in the end prevail (...) from that it is evident that
the ultimate end of the Australian Aboriginal is to be merged with the general population, consequently the
sooner they are physically and morally improved the better for the white race, citado en Watson (1996:
111).
390
Derecho, saber e identidad indgena
490
Como lo seala Joppke, con el establecimiento de programas de accin afirmativa en los Estados Unidos
se produce una reinterpretacin de la experiencia tnica en trminos raciales que da lugar, por ejemplo, a la
emergencia de la categora antes no conocida de asitico-americanos (1999: 634-635).
391
Libardo Jos Ariza
En contextos coloniales los sujetos se ven inmersos en un universo simblico dual. Por un
lado, su subjetividad est atada al espacio colonial y a las prcticas cognitivas locales
mientras que, por el otro, se ve inmersa en un proceso de aprendizaje de los valores y
universo cultural del colonizador. Lo anterior da lugar a una doble conciencia, que no otra
cosa que la manifestacin de subjetividades forjadas en la diferencia colonial (Mignolo
2003: 64; Quijano 1993: 17).
Los atributos trasplantados positivos del colonizador funcionarn como una marca
indeleble que la independencia poltica ser incapaz de borrar, tampoco podr hacerlo el
paso del tiempo. Aunque los otros colonizados siempre sern distintos al colonizador lo
nico positivo que tienen es la huella de progreso que stos han dejado sobre sus cuerpos
y mentes. Los atributos negativos propios del otro colonial permanecern, perdurarn a
pesar de los esfuerzos derivados del empuje de la civilizacin (Van Krieken, 1999: 305).
Lo nico bueno que tiene el colonizado es lo que ha aprendido del colonizador. Lo que
resta, lo que queda despus de lo anterior, es su identidad original. Los atributos propios
negativos, sin embargo, responden a una forma especifica de saber que, en el proceso de
des (conocer) al otro, lo constituyen generando una representacin tan equvoca como
eficaz de la subjetividad del otro colonial (Castro-Gmez 2003: 148).
392
Derecho, saber e identidad indgena
491
Sobre la primaca de la razn instrumental dentro del proyecto moderno ver Weber (1944) y sus anlisis
de prdida de magia del mundo As mismo la interpretacin de Taylor (1994) sobre los sntomas de lo que
califica como el malestar de la modernidad. Para una interpretacin sobre las experiencias constitutivas de la
modernidad ver Berman (1988).
393
Libardo Jos Ariza
moderna sera el ejemplo ms claro, al igual que la actual revalorizacin del conocimiento
indgena antes degradado.
492
En opinin de Mudimbe, el misionero es uno de los principales smbolos de la experiencia colonial. Su
actividad en los nuevos territorios involucraba tres actividades que se identifican plenamente con los
propsitos ltimos de la empresa colonial: la expansin de la civilizacin, la propagacin del cristianismo y
el avance del progreso: No hay una contradiccin esencial entre estos roles. Todos ellos implicaban el mismo
propsito: la conversin del espacio y las mentes africanas (1988: 47)
394
Derecho, saber e identidad indgena
Las crnicas de los viajeros no slo contienen una descripcin de los acontecimientos
experimentados por el autor sino que su novedad reside en el hecho de que el discurso
sobre los salvajes es, por primera vez, un discurso en el que un poder poltico explcito
presume de la autoridad de un conocimiento cientfico y viceversa (Mudimbe 1988: 16).
En este tipo de discurso generalmente se produce una construccin simultnea de
identidades. Por una parte, a travs de la descripcin detallada de los objetos y lugares
visitados por el explorador se construye una representacin del Otro usualmente negativa,
extica en el mejor de los casos, mientras que, por otra parte, a travs de la lectura de la
crnica se logra la definicin y legitimacin de lo que se consideraban eran las virtudes
positivas tanto del autor como del lector (Miles 1989: 20). Si bien las crnicas de los
exploradores -sobre las que se apoyaron en gran medida los pensadores religiosos del Siglo
XVI- constituyen uno de los primeros y ms claros ejemplos de un incipiente conocimiento
sobre el otro, ser con el advenimiento del discurso sobre las especies humanas en dnde
se observar el nacimiento de una doctrina con pretensiones de formar un cuerpo coherente
de postulados, con pretensiones cientficas, que dar lugar al racialismo y al racismo.
Como lo seala Balibar,
395
Libardo Jos Ariza
La raza, como factor de identificacin, es una construccin social y poltica que tiene sus
antecedentes en el pensamiento cientfista europeo de los siglos XVIII y XIX sobre las
poblaciones colonizadas (Miles 1989: 44-46; Todorov 1991: 140). Foucault muestra cmo
en la gnesis del racismo descansa un discurso mdico cientfico cuyas categoras son
absorbidas por las ciencias sociales: Cuando se hable de la vida de los grupos y de las
sociedades, de la vida de la raza, o incluso de la vida psicolgica, no se pensar en
principio en la estructura interna del ser organizado, sino en la bipolaridad mdica de lo
normal y lo patolgico (1989: 62). Desde su perspectiva, el racismo en su forma
biolgica, evolucionista- es una trascripcin precisa y momentnea del discurso ms
general de la guerra de razas como principio de inteligibilidad de la historia. Como
discurso, la guerra de razas no se basaba necesariamente en presupuestos cientficos o
mdicos sobre las diferencias entre los distintos grupos humanos sino en reivindicar que
la guerra entre razas, grupos o naciones era el hilo conductor de la historia. El racismo de
Estado es el resultado de la apropiacin invertida de dicho discurso: En el momento en
que el discurso de la lucha de razas se transform en un discurso revolucionario, el racismo
fue el pensamiento invertido (Foucault 1992a:90). As, a pesar de que difcilmente se
puede asegurar que existen distintas razas humanas se produce un discurso que, con base
en la identificacin de ciertas caractersticas biolgicas y morfolgicas, construye una
tipologa que organiza a los seres humanos en una escala jerrquica que se ajusta a los
procesos de dominacin en curso.
396
Derecho, saber e identidad indgena
hay nada en el objeto que permita asignarle tal atributo. Por eso, esta doctrina, a pesar de
la debilidad de su argumentacin, se empea en sostener que las diferencias fsicas
determinan las diferencias culturales (Todorov, 1991: 117). Al mismo tiempo, establece
una manera especfica de explicar el comportamiento de los individuos y sus acciones.
Las manifestaciones individuales no son el resultado de la capacidad volitiva de las
personas sino que son una expresin, una consecuencia si se quiere, de su pertenencia a un
grupo racial. Este es el tercer postulado de la doctrina racialista, la accin del grupo sobre
el individuo.
En cuarto lugar, esta doctrina establece una jerarqua nica de valores. Con base en ella no
slo clasifica y divide a los seres humanos en especies distintas sino que las ordena
jerrquicamente, en inferiores y superiores, conforme a un grupo establecido e invariable
de valores: esta escala de valores es, en la mayora de los casos, de origen etnocntrico:
es muy raro que la etnia a la que pertenece el autor racialista no se encuentre en la cima
de la jerarqua (Todorov 1991: 118). Las anteriores cuatro proposiciones, segn Todorov,
reflejan una serie de juicios descriptivos sobre lo que se pretende es la realidad y el
mundo. El anterior es un paso previo y necesario para fundar una poltica y un programa
de ajuste de la realidad a la doctrina racialista.493
493
Para una interpretacin del racismo como sistema de exclusin ver Santos (2003: 126). Por su parte,
Mudimbe ha sealado como uno de los principales resultados de lo que denomina la estructura colonial es
una serie de dicotomas, oposiciones y separaciones que sirven para describir y crear, a travs del proceso, la
realidad y la identidad de los sujetos. Estas dicotomas se incorporan en el lenguaje cotidiano como una suerte
de sentido comn inapelable. La oposicin entre tradicional y moderno, desarrollado y subdesarrollado,
comunidades agrarias y rurales y civilizacin urbana e industrial, dominan hoy muestro lenguaje y aparecen
ante nosotros como una realidad no slo objetiva sino inapelable (1988:4).
494
Por ejemplo, el auge que han experimentado los estudios sobre raza y prisin contrasta con la escasa
atencin que se le ha prestado, en esta literatura, a la definicin de lo que se entiende por raza. En efecto,
397
Libardo Jos Ariza
En general, las aproximaciones crticas al concepto de raza estudian sus relaciones con
el sistema econmico o, en trminos ms precisos, con la definicin de la posicin de los
seres humanos en el sistema productivo. El racismo, desde esta perspectiva, fue un
discurso que, al ubicar a las personas en una supuesta escala natural de virtud y
capacidad, invent una jerarqua biolgica de las poblaciones del mundo que acomodaba a
ciertos grupos en posiciones especificas en las relaciones de produccin (Miles 1989:
104). El racismo, sin embargo, no puede ser considerado nicamente como una
legitimacin de la explotacin de clase sino como un discurso que construye un mundo
social en el cual un grupo de personas es identificado con la clase trabajadora.
Siguiendo esta misma perspectiva, Wallerstein sostiene que el racismo es una ideologa
que permite excluir a ciertos grupos humanos del cuerpo social a la vez que los incluye en
el sistema productivo como fuerza laboral barata. De esta forma, asegura, se minimizan
los costos de produccin al reducir a lo indispensable el valor de la fuerza laboral y, al
la utilizacin del trmino raza como categora de anlisis resulta bastante problemtica por varias razones.
En primer lugar, se encuentra el problema de la categorizacin, es decir, los criterios con base en los cuales
se decide que una persona pertenece a una raza determinada o las hiptesis que quedan cobijadas bajo esta
etiqueta. Mientras que en algunos casos se asimila el color de la piel con la pertenencia racial o cultural, en
otros se toma en cuenta el origen nacional sin ninguna alusin a caractersticas fsicas, lo que brinda
resultados diferentes en el anlisis de la composicin de la poblacin carcelaria. En algunos estudios, el
debate se ha restringido a la oposicin blanco-negro ignorando la suerte que corren otros grupos tnicos como
los latinos (Matthews 1999: 210-12). Miles muestra como antes de la expansin europea la caracterizacin de
los africanos como personas de piel negra y la evaluacin negativa del color negro no confluyeron para
sostener un estereotipo negativo ni para legitimar la esclavitud. Por el contrario, se consideraba que los
africanos eran seres humanos con la capacidad para la libertad, la sabidura y la piedad (Miles, 1989: 15). En
este sentido ver Okon (1989:40) y Rogers y Uto (1987: 32).
398
Derecho, saber e identidad indgena
mismo tiempo, se minimizan los costos de perturbacin poltica que supondra una
expulsin total de este segmento poblacional del cuerpo poltico y social. El racismo es el
mecanismo que permite alcanzar estos dos objetivos. Su modo de funcionamiento es el
siguiente. Establece un vnculo de continuidad entre el presente con un pasado -gentico o
social- cuyos lmites y fronteras son estratgica y convenientemente (re) dibujadas en la
actualidad, permitiendo la creacin de comunidades tnicas, religiosas o culturales. En la
medida en que el racismo es una doctrina no universalista ayuda a mantener al
capitalismo como sistema. Permite una recompensa mucho ms grande para un segmento
importante de la fuerza laboral de la que podra ser justificada con base en el merito
(Wallerstein 1991a: 34).
Como un saber sobre las diferencias humanas y la posicin que les corresponde en el
mundo, el racismo ha naturalizado, de manera abierta o subrepticiamente, la creencia
acerca de que existen distintos grupos humanos que pueden ser definidos por sus
caractersticas fsicas y biolgicas y que stas determinan tanto sus capacidades como su
comportamiento social. A pesar de que paulatinamente se ha ido abandonando la idea de
que existe una relacin de causalidad entre los atributos fsicos y el comportamiento
individual, contemporneamente y como respuesta a los procesos de migracin tras la
descolonizacin, el discurso de las diferencias humanas ha sido retomado con un nuevo
matiz, se le ha dado un nuevo contenido pero sigue surtiendo los mismo efectos. En lugar
de los atributos fsicos como determinantes de las diferencias sociales, es la cultura y la
incompatibilidad insuperable entre estilos de vida y tradiciones (Balibar 1991a: 21;
Miles 1989: 37).
399
Libardo Jos Ariza
estrecha relacin que existe entre la emergencia de las llamadas ciencias del hombre y la
utilizacin de ciertos mecanismos polticos y jurdicos de construccin de la verdad como
la indagacin y el examen. El saber sobre los seres humanos y su vida en sociedad no
puede ser explicado, desde su perspectiva, nicamente con base en el desarrollo interno de
un campo de conocimiento sino que, por el contrario, responde en gran medida a las
mutaciones sociales y polticas que hacen posible, y requieren, la fundacin de un nuevo
rgimen de verdad. Desde su punto de vista:
Creo que hubo, a finales del siglo XVI, una especie de efecto de retorno de
la prctica colonial sobre las estructuras jurdico-polticas de Occidente. No
hay que olvidar que la colonizacin, con sus tcnicas y sus armas jurdico-
polticas, as como ha transferido modelos a otros continentes, ha tenido a
la vez muchos efectos de retorno sobre los mecanismos de poder en
Occidente, sobre los aparatos, las instituciones y las tcnicas de poder
(Foucault 1992a: 113)
Desde la perspectiva de los estudios coloniales la crtica a las ciencias sociales ha sido
realizada desde dos perspectivas principales. La primera de ellas se refiere a la idea de que
este tipo de conocimiento es el resultado de un progreso o evolucin de la conciencia
europea y, que por lo tanto, se ha desarrollado exclusivamente dentro de la cultura
occidental. Narrada de esta manera, la historia de las ciencias sociales tendra un nico
sujeto y un espacio exclusivo. Sin embargo, Brown sostiene que las colonias fueron
fundamentales para el desarrollo de las disciplinas sobre las que se apoy no slo la
dominacin colonial sino posteriormente el capitalismo global: las posesiones coloniales
suponan una oportunidad para que los nuevos Estados europeos disearan, elaboraran y
pusieran en marcha las tcnicas de gobernabilidad que son caractersticas de la
modernidad (Brown 2000: 405). En la geografa, por ejemplo, el trabajo cartogrfico de
Renner esta ntimamente ligado a la experiencia colonial britnica en India. Con el
propsito de establecer un dominio ms completo, sofisticado y racional sobre los nuevos
territorios era indispensable conocerlos; indagar por su extensin, orografa, posibles vas
400
Derecho, saber e identidad indgena
401
Libardo Jos Ariza
En su trabajo sobre las implicaciones del discurso del desarrollo, Escobar ha mostrado
como el Tercer Mundo, lejos de constituir una unidad coherente de culturas y situaciones,
es construido tanto poltica como epistemolgicamente como un objeto natural y tcnico
que debe ser normalizado y moldeado mediante la planificacin para satisfacer las
caractersticas cientficamente verificadas de una sociedad en vas de desarrollo (1999:
62). En su opinin, la construccin del tercermundismo y de la subjetividad
tercermundista, a pesar de las diferencias culturales, polticas y econmicas entre las
distinta sociedades que supuestamente lo conforman, resulta indispensable para el discurso
del desarrollo el cual, en su vertientes ms extremas, se basa nica y exclusivamente en el
sistema de conocimiento occidental marginando, negando y desconociendo las prcticas
cognitivas locales y su relacin alternativa con la naturaleza (Escobar 1999:47).
En segundo lugar, se realiza una crtica a los supuestos epistemolgicos sobre los que se
apoya el conocimiento occidental. As, ste no slo sera una forma de saber local
arraigado y comprensible casi nicamente dentro del contexto cultural en el que se produce
(Geertz 1983) sino que, adems, su sentido en gran medida responde a la experiencia de un
sujeto occidental que, desde su perspectiva, define y conoce el mundo de una manera
mediatizada y perspectiva. En trminos generales, Lander afirma que en el mundo ex
colonial las ciencias sociales han funcionado como una herramienta para establecer
distinciones y contrastes entre el modelo normal europeo y un mundo no occidental que
debe ser ajustado al mismo:
Se sostiene, de esta manera, que existe un vnculo ideolgico indisoluble entre las ciencias
sociales y el proyecto hegemnico de expansin de la civilizacin occidental debido a que
stas no efectuaron jams una ruptura epistemolgica (...) frente a la ideologa, sino que
402
Derecho, saber e identidad indgena
el imaginario colonial impregn desde sus orgenes a todo su sistema conceptual (Castro-
Gmez 2003: 153).
La misma relacin entre el sujeto que conoce -el antroplogo- y el sujeto que es definido
como objeto de conocimiento -el salvaje, la sociedad indgena, lo primitivo- hace explcita
la relacin de poder en la que se encuentran inmersos los dos extremos de esta ecuacin
epistemolgica (Escobar 1999: 49). Al respecto vale la pena mencionar la candorosa
declaracin realizada por Pospisil en las primeras pginas de su libro Kapauku Papuans
and Their Law: Some of the informants were so intelligent that the writer sometimes
forgot they were Papuans and argued with them as if they were his European or American
professors (1971: 5). Slo tratando de no dejarse llevar por la impresin que le caus la
inteligencia de sus informantes Pospisil pudo recordar que en realidad estaba hablando con
habitantes de Papa y no con sus similares y autorizados colegas.
403
Libardo Jos Ariza
colonial. Este saber, en todo caso, no adopta la forma de un discurso que se abroga el status
de ciencia ni pretende constituir un cuerpo uniforme y cerrado a partir del cual busca
conocer para regular y gobernar. El indgena no es representado como aquel que viaja para
estudiar, conocer y someter al otro occidental sino como aquel que espera en el espacio
epistemolgico del campo, en su territorio, aguardando a que los cientficos sociales
indaguen en lo ms profundo de su ser cultural.
Por otra parte se encuentra el tema de los compromisos entre la disciplina antropolgica y
el avance de proyectos polticos o gubernamentales. Sperber critica duramente la autoridad
del saber antropolgico -cuando es empleado con fines gubernamentales o institucionales-
en los siguientes trminos: los antroplogos no tienen la autoridad ni la competencia para
actuar como voceros de las personas que han tolerado su presencia, y mucho menos para
darle al mundo orientacin profesional en temas morales o polticos (1991: 5). Los
compromisos asumidos por antroplogos y antroplogas plantean la cuestin de si tienen
derecho a asumir compromisos colectivos como expertos en esta disciplina, sin importar si
stos se relacionan con una perspectiva de izquierda o conservadora (Forster 1992: 30). En
cualquier caso, desde el punto de vista de los operadores jurdicos, cuando abordan la
cuestin indgena, el conocimiento cientfico antropolgico, el saber suministrado por un
experto, es algo necesario, un insumo esencial para el funcionamiento de la maquinaria
404
Derecho, saber e identidad indgena
legal. Como se mostrar en los captulos 4 y 6, sin el saber proporcionado por un experto, el
juez es incapaz de pronunciar una sentencia con arraigo en la realidad y que, al mismo
tiempo, sea capaz de crear esa misma realidad. Esta realidad ineludible para jueces,
abogados y dems participantes en el campo jurdico, era sealada tempranemente por
Manouvrier:
405
Libardo Jos Ariza
partir de ese momento mi libro slo sirvi como referencia o gua para el juez y dej de
ser un cdigo que debe ser aplicado con rigurosidad (1979: 132).
Puede pensarse, legtimamente, que la anterior es nicamente una ancdota, una isla en
medio de un mar de trabajos etnogrficos en el que la labor de adjudicacin jurdica se
funde con el saber antropolgico. En algunos casos el antroplogo declara expresamente
que el saber que produce ayudar a las sociedades occidentales a adelantar su misin
civilizadora. En este sentido, la antropologa se representa a s misma como ciencia en los
contextos coloniales para ser respetada y admitida por el gobierno, permitiendo de este
modo su acceso al campo. Como lo seala James:
Para el antroplogo era una buena tctica asegurar que su trabajo, por lo
menos bajo su versin moderna, representa el importante estudio,
desinteresado y cientfico, de la diversidad de formas sociales y que, por lo
tanto, mereca el respeto y facilidades que se les otorgaban a las dems
ciencias, como la medicina tropical o la geologa, y que, como stas,
requera el acceso a informacin de primera mano. Por supuesto, tambin
les pareca prudente aadir que dichos estudios podan proporcionar valiosa
informacin para los administradores y planificadores, quienes gracias al
consejo de expertos evitaran incurrir en graves errores (1992: 46).
Esta buena voluntad del antroplogo y la forma como vincula su saber con las prcticas
gubernamentales, en este caso la puesta en marcha de un rgimen constitucional, se
406
Derecho, saber e identidad indgena
407
Libardo Jos Ariza
Desde el punto de vista analtico, se ha generado una intensa controversia sobre las bases
epistemolgicas que sostienen a la corriente del pluralismo jurdico, en especial en lo que
se refiere a la nocin de derecho y a la forma como puede ser empleado para el anlisis
comparado (Ariza y Bonilla 2007; Tamanaha 2000 y 2007; Benda Beckmann 2002;
Teubner 1992 y 1997a; Melissaris 2004). Benda Beckmann resume perfectamente la
situacin cuando asegura que actualmente en esta materia no se observa una clarificacin
analtica sino una creciente ideologizacin y politizacin del concepto (1997: 2).
Pero las problemticas relaciones entre pluralismo y derecho estatal no slo se pueden
observar en el caso de la corriente del pluralismo jurdico. La compleja relacin entre el
saber antropolgico y su utilizacin en los estrados judiciales ha generado un amplio
debate. En Identidad en Mashpee, James Clifford (1995) muestra cmo un juicio iniciado
para resolver un conflicto de tierras se convirti en juicio sobre la identidad de la Tribu
Mashpee. Tanto las audiencias, como las declaraciones de testigos y los argumentos de los
abogados estaban estrechamente vinculados con el problema de establecer si la tribu era
en realidad una tribu india, y la misma tribu que a mediados del siglo XIX haba perdido
sus tribus a travs de una serie de actos legislativos debatidos (1995: 327). A medida que
se iba desarrollando el juicio, se convocaron a expertos para que aclararan el acalorado
debate en torno a la identidad de la Tribu Mashpee. En este sentido, Clifford analiza el
495
Esta crtica es planteada, entre otros, por Roberts (1998) y Tamanaha (2007) y Woodman (199(). Para el
caso de la definicin de un derecho indgena y sus problemas analticos y conceptuales ver (Ariza y Bonilla
2007: 61-65).
408
Derecho, saber e identidad indgena
problemtico rol que cumple el antroplogo cuando es convocado como experto. Por una
parte, los antroplogos no pueden explicarle al juez la naturaleza relativa y limitada del
conocimiento que producen, ni que dicho saber es el resultado de una disciplina
histricamente limitada y polticamente entrampada (Ibd.: 377).
409
Libardo Jos Ariza
Mientras que los apartados anteriores se concentraron en las relaciones entre saber,
colonialismo e identidad, en las dos secciones que siguen se presenta el papel que el
derecho ha cumplido en este proceso. En primer lugar, el derecho como un factor de
dominacin de los pueblos colonizados y como una herramienta de homogeneizacin del
Estado nacin. En segundo lugar, como un mecanismo performativo y epistemolgico que
crea y produce las subjetividades, las identidades y las diferencias, en pocas palabras, sus
propios sujetos jurdicos. Este ltimo aspecto condensar la perspectiva terica general
que anima este trabajo: las relaciones complejas entre prcticas sociales, saber y discursos
jurdicos que dan lugar a la creacin de un sujeto preciso. El sujeto jurdico es el resultado
de una maquinaria jurdica que recibe como insumo un saber sobre la alteridad y que, a
cambio, emite un discurso sobre los rasgos que constituyen al sujeto que considera como el
autntico destinatario de las normas jurdicas.
Derecho y violencia
496
Como lo seala Young, lo poscolonial opera simultneamente como lo colonial. La mayora de los pases
de Sudamrica como Chile y Per simplemente remplazaron la dominacin colonial espaola por una forma
de colonialismo interno, el dominio autocrtico de una minora de colonos europeos (2001: 20).
410
Derecho, saber e identidad indgena
Adems de los estudios marxistas del derecho, los trabajos que se ocupan de analizar el
papel que ha jugado el derecho dentro de los proyectos de dominacin colonial tambin
destacan su faceta violenta.497 Son mltiples los trabajos que sealan el carcter opresor del
derecho, especialmente del derecho penal, en contextos coloniales. En su anlisis Brown
muestra como ciertos acontecimientos recientes dentro de la prctica del llamado derecho
penal moderno -como el encarcelamiento masivo y la pena de muerte- no constituyen un
cambio o giro en su lgica sino que por el contrario son de hecho estrategias bien
establecidas, aunque reprimidas, de la penalidad moderna (2002: 404), las cuales
denomina como exceso penal. Dicho exceso en realidad constituye una manifestacin
tarda, reinventada si se quiere, de las prcticas punitivas empleadas durante el dominio
497
Sobre la relacin entre derecho y violencia ver, igualmente, Bourdieu (2002).
411
Libardo Jos Ariza
britnico sobre India y que, por lo tanto, invitan a un estudio ms detenido sobre las
relaciones entre colonialismo y modernidad.
Finnane y McGuire (2001), por su parte, sealan que el sistema de control social y el tipo
de punicin aplicados a la poblacin indgena en Australia variaron en funcin de las
polticas de asentamiento de los colonos. As, la llamada violencia de frontera, es decir,
aquella cometida contra los indgenas o por estos contra los colonos en zonas de conflicto
de tierras condujo a una aplicacin selectiva de la pena capital: slo un puado de
europeos (probablemente menos de 20) fueron ejecutados por crmenes contra indgenas
durante todo el siglo XIX, mientras que cerca de 20,000 aborgenes fueron asesinados por
colonos (2001: 283). El sistema legal, en consecuencia, a pesar de las pretensiones del
derecho britnico que manifestaba retricamente la igualdad de todos los sbditos de la
corona -indgenas incluidos-, operaba con base en un prejuicio racial, el cual se hacia ms
evidente en asuntos que involucraban la posibilidad de castigo corporal (Ibd.). El derecho
tendra un color y reproducira las relaciones asimtricas propias de la dominacin tnica
y racial (Kline 1994).
La anterior paradoja es la piedra angular que sostiene el proyecto colonial: mientras que
discursivamente ste justifica sus polticas en nombre de la civilizacin, la igualdad y los
derechos, su dominacin prctica se basa, precisamente, en la negacin de la igualdad y los
derechos de los sujetos colonizados (Comaroff 1997: 249). Histricamente el castigo de los
aborgenes se incorpor en una estrategia mucho ms amplia de control social en la que
las vidas de los indgenas fueron reguladas a travs del aislamiento en misiones y reservas
(Watson 1996: 111).
412
Derecho, saber e identidad indgena
legado del dominio colonial (2002: 221). 498 Por su parte, Wacquant considera que el
protagonismo actual del sistema penitenciario como dispositivo de control racial, se
explica, entre otras razones, por la crisis del gueto como instrumento de control y
confinamiento de una poblacin estigmatizada considerada extraa al cuerpo nacional y
superflua desde el punto de vista econmico y poltico (Waqcuant 1999: 215-16). La
prisin y las dems instituciones de control social, en consecuencia, deben ser estudiadas
en relacin con los dems dispositivos que histricamente han sido empleados para
definir, confinar y controlar a las minoras raciales y garantizar, por medio de ellas, el
mantenimiento del orden racial.499
498
La garanta de la ciudadana, en el caso de las poblaciones colonizadas, no necesariamente supone un
ascenso en sus condiciones sociales, jurdicas y polticas. Anlisis recientes sobre la desproporcionada
presencia de indgenas, personas de piel negra e inmigrantes en las prisiones de los principales pases
occidentales muestran cmo existe un compleja relacin entre ciudadana y castigo, el cual "ahora no est
siendo utilizado frente a aquellos que son considerados como ciudadanos condicionales con la perspectiva de
reintegracin sino contra aquellos que son considerados como no-ciudadanos para incapacitarlos o excluirlos"
(Vaugham 2000: 36). La ciudadana, en todo caso, sera un factor poco importante para eludir la aplicacin
diferenciada del sistema penitenciario pues ste se concentrara de cualquier modo en los grupos humanos
ms vulnerables de la sociedad (Wacquant 1999: 218).
499
El hecho de que las personas negras se encuentren representadas de manera desproporcionada en las
prisiones se debe a que en ellas, en opinin de Waqcuant, confluyen tres sistemas de fuerzas que determinan
y alimentan la hiperinflacin carcelaria. En primer lugar, la dualizacin del mercado laboral y la
generalizacin del empleo precario; en segundo lugar, el desmantelamiento de los programas de asistencia
pblica para los miembros menos afortunados de la sociedad y, en tercer lugar, la crisis del gueto como
instrumento de control (Wacquant 1999: 215-16; 2002: 96-114).
413
Libardo Jos Ariza
ninguna de las grandes matanzas del siglo XX puede compararse con esta
hecatombe. Se entiende hasta qu punto son varios los esfuerzos de ciertos
autores para desacreditar lo que se llama la leyenda negra que establece la
responsabilidad de Espaa en este genocidio y empaa as su reputacin
(1989:144).
Sin que lleguen a constituir un anlisis genealgico, estas aproximaciones hacen evidente
la necesidad de explorar el lado menos amable de los fenmenos histricos, alejarse de las
ideas de humanidad, progreso o justicia como motores de los acontecimientos y como la
clave de la historia de la humanidad. La aproximacin humanista es la que anima, por
ejemplo, los anlisis de Hanke (1988) en lo que llama la lucha por la justicia, o el de
Luciano Perea (1992) cuando se concentra en el Requerimiento de Palacios Rubios como
ejemplo de un anhelo de justicia. Igualmente se observa en los argumentos de Prez Luo
cuando sostiene que los establecimientos coloniales primigenios tenan como intencin
establecer relaciones cordiales de amistad y que la ulterior sustitucin de esa actitud por
la guerra de conquista fue una iniciativa personal (Prez Luo 1991: 15). Tambin en la
siguiente declaracin de Brufau sobre la misin civilizatoria como justificacin del
colonialismo que, por su claridad, amerita ser citada en extenso:
414
Derecho, saber e identidad indgena
no se toma el progreso histrico como el marco de anlisis sino que se invita a considerar
dichos eventos mejor como elementos que estn igualmente presentes dentro de un campo
ms amplio de posibilidades en el que tienen cabida tanto la justicia como la dominacin,
la razn y la violencia. Desde esta perspectiva, lo que antes era considerado como un
accidente, una ancdota cruel de la historia, pasa a convertirse en un elemento central que
si bien no da cuenta de su totalidad ayuda a esclarecer algunas de sus rutas ms
sombras.500
Autores como Van Krieken han optado por denominar como el barbarismo de la
civilizacin a aquellos procedimientos de extrema violencia, devastacin, que, a pesar de
ser representados usualmente como una contradiccin dentro de la modernidad, en realidad
forman parte de su experiencia constitutiva. Eventos como el declive demogrfico o las
polticas de remocin de los nios aborgenes de sus familias en Australia, las llamadas
generaciones perdidas, no pueden ser identificados con el denominado lado oscuro de la
modernidad, de la formacin estatal o de la civilizacin, sino que conformaron un punto
central y explcito de los tres proyectos. De este modo, la violencia y la barbarie al interior
de la modernidad constituyen por lo tanto una forma particular de barbarismo
explcitamente dentro de la civilizacin y la formacin de la ciudadana (Van Krieken
1999: 299). Bauman (1997) en su anlisis del holocausto, muestra con claridad que el
campo de concentracin no es un lugar irracional cuya violencia y devastacin seran
extraas a una cultura apoyada en el humanismo y la confianza en la razn sino que, por el
contrario, son una muestra de la violencia que se esconde en el corazn de la modernidad,
un corazn que se vale de la razn como su instrumento ms eficaz.501
500
Como lo seala Young: Puede que el colonialismo haya trado algunos beneficios de la modernidad,
como siguen argumentando sus apologistas, pero caus un sufrimiento extraordinario en trminos humanos y
fue especialmente destructivo en relacin con las culturas indgenas con las que entr en contacto (Young
2001: 6)
501
En el mismo sentido ver el anlisis de Agamben (1995) sobre el campo de concentracin como un lugar
especficamente moderno. Sobre la relacin entre la sociedad occidental, su identidad y la matanza ver
Todorov (1989: 156).
415
Libardo Jos Ariza
Pero la importancia del derecho como instrumento de dominacin colonial no slo se hace
evidente en su faceta penal. Como instrumento de gobierno o de legitimacin, el derecho ha
servido igualmente para normalizar la situacin colonial, asegurar su permanencia y
estabilidad. Por una parte, el derecho ha sido empleado como un mecanismo de
aculturacin en virtud de la aplicacin de un sistema jurdico altamente formalizado,
organizado y sistmico, en un contexto cultural al cual no pertenece (Pospisil 1979: 130).
Los llamados trasplantes jurdicos y el impacto cultural que generan son un ejemplo notable
de esta situacin (Sack 1998). La necesidad de reconocer adecuadamente a los pueblos
indgenas plantea un doble dilema hermenutico. Por una parte, la intencin de reconocer la
verdadera cultura indgena plantea un problema etnogrfico mientras que, por otra, la
aceptacin de sus prcticas como derecho plantea un problema de traduccin legal en el
que las prcticas indgenas se ven forzadas a traducir sus reclamos bajo el lenguaje de los
derechos (Muldoon 2008: 70-72).
416
Derecho, saber e identidad indgena
Por otra parte, las prcticas consuetudinarias de los pueblos autctonos slo han sido
conservadas en la medida en que resultaban funcionales para el buen gobierno del espacio
colonial (Borah 1991; Clavero 1994:19; Woodman 1985). En otras ocasiones la nocin de
derecho consuetudinario ha sido creada agrupando prcticas, sistematizndolas e
incorporndolas dentro de un proyecto de gobierno ms general. A pesar de que el trmino
derecho consuetudinario supone una continuidad histrica, sus orgenes son relativamente
recientes. De este modo, hace referencia a una comunidad ideal situada en un pasado
asumido como esttico cuando es una creacin que hunde sus races en una situacin de
dominacin. El derecho consuetudinario es una ideologa de la dominacin que resulta de la
configuracin de las relaciones de clase en el establecimiento del modo de produccin
capitalista durante el periodo colonial (Snyder 1981: 49, 75-76). Esta misma perspectiva
crtica sobre el significado del reconocimiento jurdico de los pueblos indgenas en el caso
australiano, es presentada por Short, quien asegura que los derechos territoriales de hecho
fueron construidos de una forma que mantiene las desigualdades sociales, polticas y
econmicas y perpeta el status quo colonial (2007: 859).
Para ponerlo en los trminos analticos de Griffiths (2007), el reconocimiento de los usos y
costumbres es una forma de pluralismo jurdico en sentido dbil. Aquellos que se
inscriben dentro de esta perspectiva se han ocupado del estudio de las relaciones entre el
derecho del conquistador y las prcticas aborgenes, sus intersecciones y contradicciones.
Han mostrado que la imposicin de un nuevo sistema legal no slo ha implicado una
transformacin de la cultura local sino que muchas veces genera una disociacin entre el
derecho vigente y aquel que efectivamente regula la vida social producindose, de este
modo, una fractura en el universo simblico de los pueblos colonizados o, como lo
denomina Masaji Chiba (1989 y 1998), una crisis en su postulado de identidad.502
502
Desde esta perspectiva se seala la ambivalencia de la modernidad en su intento por acomodar a travs del
derecho, especficamente por medio de la Declaracin Sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas, a grupos
humanos que, por definicin, haban sido considerados como no modernos, precisamente como el opuesto de
la civilizacin, el progreso y la racionalidad: Este acomodamiento es, no obstante, posible slo sobre la base
de la exclusin de la particularidad y la contingencia a las que se opone la racionalidad y la formalidad
modernas. En un doble sentido, por lo tanto, la insistencia de los pueblos indgenas revela la insuficiencia de
la modernidad en tanto fracasa tanto en excluirlos como en acomodarlos (Perrin 1999: 29).
417
Libardo Jos Ariza
As, mientras que las personas individualmente consideradas pueden definirse con base
en distintos criterios, el Estado hace un reclamo absoluto y definitivo sobre la identidad
que prima sobre todos los dems, esto es, la identidad poltica como miembro de un
Estado nacin, reclamo que se apoya firmemente en la construccin de un discurso
histrico. Para asegurar la creencia en una identidad comn que garantice la cohesin de
la poblacin el Estado recurre principalmente a dos herramientas: la evocacin de un
pasado comn y la pertenencia a un grupo humano racial y culturalmente homogneo.504
418
Derecho, saber e identidad indgena
seala Wallerstein: el pasado es una forma en virtud de la cual las personas son
persuadidas para que acten en el presente de maneras que de otro modo no haran
(1991b: 78). No obstante, el pasado supone establecer un punto de partida temporal
especfico, un momento a partir del cual se establece el inicio de la continuidad con el
presente. En este sentido, la relacin entre el pasado y el presente supone tanto una
eleccin del momento original y una afirmacin sobre la constancia y permanencia del
pasado que, en todo caso, no deja de ser problemtica. En primer lugar, el momento a
partir del cual se empieza a contar la historia de una poblacin y un territorio no est
inscrito necesariamente en el presente sino que, por el contrario, cambia con l. Desde
este punto de vista la eleccin del punto de partida de la historia de un pueblo supone una
lectura muy particular de la historia, del pasado y del presente. En segundo lugar, la
constancia del pasado en el presente supone afirmar una reproduccin casi automtica e
invariable de un pasado especfico cuyo contenido no sufre mayores modificaciones a
pesar del cambio social. La inmovilidad cultural sera el argumento que subyace a estos
reclamos.
En el mismo sentido Bauman asegura que la afirmacin en torno a que son los atributos
tnicos compartidos los que componen una Nacin supone olvidar el hecho de que la
comunidad misma (de tierra, lenguaje o tradicin) es siempre un artefacto que resulta
del trazado de fronteras (1992: 677). O, desde otra perspectiva, que el Estado puede bien
ser el instrumento del cual se vale una etnia dominante para prevalecer sobre las dems, la
cual empleara distintas estrategias para hacer que su identidad se convierta en la
419
Libardo Jos Ariza
505
Billig, por ejemplo, al analizar el tema de la identidad nacional y su relacin con el nacionalismo hace una
precisin importante. Usualmente, el trmino nacionalismo es empleado para describir aquellas
reivindicaciones vehementes de una identidad compartida con el propsito de conseguir una reorganizacin
del mapa poltico o la formacin de un nuevo Estado. Lo anterior supone asumir que la tarea diaria de
conservar, mantener y estimular el sentimiento de pertenencia y cohesin de su poblacin no es igualmente
una poltica nacionalista sino que es el resultado casi natural y normal de la labor del Estado: El concepto de
nacionalismo banal, no obstante, se propone llamar la atencin sobre las formas del nacionalismo que se
pueden encontrar ms prximas y que resultan tan familiares que se suele darlas por hecho (1998: 42). De
este modo, en lugar de estudiar cmo se mantiene y reproduce la identidad nacional en la vida cotidiana, los
estudios sobre el nacionalismo se concentran en lo que Billig denomina la poltica de modificacin de las
fronteras identificando nacionalismo como secesionismo o separatismo.
420
Derecho, saber e identidad indgena
El derecho fabricara sus sujetos y objetos en lugar de reflejar nicamente una distincin
previamente existente en la sociedad. De este modo, la distincin entre las personas y las
cosas res- no se toma como algo que esta previamente dado en el mundo sino que dicha
distincin, en s misma, es fabricada por el derecho. La cuestin, entonces, no es analizar
si un fenmeno responde o se puede encuadrar dentro de una categora jurdica especfica
sino indagar por la forma como sta surge y se desenvuelve (Potaje y Mundy 2004). Gros,
al analizar el reciente caso colombiano, seala que en gran medida la identidad indgena
actual es el resultado de la performatividad del estatuto jurdico destinado al gobierno
de las minoras nacionales, pues bajo la apariencia de reconocer la comunidad indgena y
su autonoma, el Estado la produce y la reproduce, instituyndola y legitimando as una
frontera tnica que se obliga a proteger (2000: 104-105).
En las lneas que siguen explorar la manera en que las prcticas jurdicas crean y hacen
surgir subjetividades especficas. No se trata, en esta seccin, de mostrar las relaciones
entre el derecho y los sujetos como dos entidades separadas y autnomas que slo se
506
Para el caso de la creacin jurdica del ciudadano ver Castro-Gmez (2003: 149). El carcter performativo
del derecho frente a la identidad indgena es analizado por Gros (2000: 91). Las relaciones entre derecho,
identidad y resurgimiento tnico son analizadas en el captulo 5.
421
Libardo Jos Ariza
Desde este punto de vista el objetivo descansa en estudiar la fabricacin de los sujetos
ms que la gnesis del soberano (Foucault 1992a: 54). En esta fabricacin intervienen el
poder, el saber y las prcticas jurdicas. Un saber que los individuos han desarrollado sobre
si mismos, convirtindose al mismo tiempo en sujetos y objetos de conocimiento (Foucault
1995:47-48). De este modo, como lo seala Pizzorno, el individuo es el resultado de una
serie de enunciados discursivos, la identidad es el producto de un enfrentamiento, los
sujetos surgen en un campo de batalla (1990:201), dentro del cual el trazado de fronteras
y distinciones es fundamental para la creacin del s mismo. Este alejamiento de la
categora del sujeto como un dado universal, supone partir de que, en su lugar, lo que se
generan son procesos singulares de unificacin, de totalizacin, de verificacin, de
objetivacin, de subjetivacin, procesos inmanentes a un determinado dispositivo
(Deleuze 1990: 158).
422
Derecho, saber e identidad indgena
En segundo lugar, alejndose de las lecturas convencionales sobre los sistemas judiciales,
Foucault resalta un aspecto que a pesar de su importancia no ha recibido la atencin que
merece, esto es, el carcter epistemolgico del derecho y su capacidad para crear verdad o
participar en la definicin del rgimen de verdad operante en una sociedad en un momento
dado. Concentrndome en las diferentes interpretaciones sobre el derecho que se
encuentran en la obra de Foucault, busco resaltar el hecho de que las prcticas jurdicas
asumen distintas facetas como herramienta de dominacin, como estrategia poltica y
como operador epistemolgico- y que, lejos de desaparecer ante la primaca de la norma
disciplinaria, dan lugar a una compleja relacin en la que la ley y sus operadores juegan un
papel definitivo en la construccin y definicin de las subjetividades. Como lo seala Hunt
(1992), la aparente poca importancia que le concede Foucault al derecho, puede entenderse
mejor como una transformacin en virtud de la cual la combinacin entre el derecho y las
normas disciplinarias da forma a un modelo de regulacin sobre el que se apoyan las
estrategias gubernamentales.
En esta seccin se examina el papel del derecho como forma de regulacin. Como se
mostrar a continuacin, Foucault realiza una distincin importante entre la ley y la norma
como instituciones diferentes para calificar y moldear con base en ellas la conducta de los
individuos. La ley, para Foucault, funcionara como un elemento de prohibicin binaria
caracterstico de un modo especfico de ejercicio del poder. Este modelo se basa en la
concepcin del individuo como un sujeto jurdico que estara vinculado al poder soberano
en virtud de un modelo contractual. La ley, por lo tanto, sera la expresin cristalizada de
un mtico acuerdo de voluntades que determinara lo prohibido y lo permitido.
La primera ruptura analtica que propone Foucault para analizar las relaciones de poder se
refiere al modelo que debera ser empleado para captar las distintas facetas en que se
manifiesta. La propuesta de Foucault se opone directamente a dos modelos principales: por
un lado, a un estudio del poder en trminos del ejercicio de la soberana y, por otro, a una
aproximacin que hace nfasis en el sistema productivo. En el primer caso el poder es
423
Libardo Jos Ariza
considerado como un derecho del soberano que puede ser ejercido legtima o
ilegtimamente. El derecho, en este caso, no slo funcionaria como el mecanismo que
permite trasladar el poder desde el soberano a los dems miembros del cuerpo social sino
que, al mismo tiempo, cumplira un papel legitimador o de control de su ejercicio. Esta
analtica del poder jurdico-discursiva (Foucault 1991a: 100-101), supone entonces que
el poder es equiparable a un bien o propiedad asignable a un sujeto particular quien podra
transferirlo por medio de un acto fundador de derecho que sera del orden de la cesin o
del contrato (Foucault 1992a:27). En este primer caso, en consecuencia, el derecho
aparece al mismo tiempo como un modelo de anlisis del poder y como un marco de
legitimacin de su ejercicio.507
507
En este sentido asegura lo siguiente: En el fondo, a pesar de la diferencia de pocas y de objetivos, la
representacin del poder ha permanecido acechada por la monarqua. En el pensamiento y en el anlisis
poltico, an no se ha guillotinado al rey (Foucault 1991: 108).
424
Derecho, saber e identidad indgena
36-39); la cuestin radica en que adems el derecho funciona en ciertos campos como una
estrategia de poder que produce objetos, sujetos y rinde frutos para el sistema general de
poder.
Debido a que la disciplina est constituida por una serie de mtodos que permiten el
control minucioso de las operaciones del cuerpo, que garantizan la sujecin constante de
sus fuerzas y les imponen una relacin de docilidad-utilidad (Foucault 1989b: 141), el
508
Esto no quiere decir que para Foucault el derecho funcione como una ideologa, es decir, una
superestructura. Por el contrario asegura que se opone a la idea de que el sistema penal sea una simple
superestructura. Ha tenido un papel constitutivo en las divisiones de la sociedad actual (1992b: 62-63).
425
Libardo Jos Ariza
modelo general de la ley resulta inadecuado para responder a las exigencias derivadas de
la sociedad disciplinaria y, sobre todo, para dar cuenta de sus mecanismos. La primaca de
la norma sobre la ley tiene varias implicaciones. En primer lugar, el horizonte de
inteligibilidad deja de ser el contrato para convertirse en el panptico, el cual
De este modo, el discurso disciplinario se opondr al discurso jurdico que sostiene que la
ley es la emanacin de la voluntad soberana a la cual cada quien ha cedido una porcin de
su propia libertad; por el contrario, y en franca oposicin, las disciplinas sostendrn un
discurso que no ser el de la regla jurdica derivada de la soberana, sino el de la regla
natural, es decir, de la norma (Foucault 1992a: 47). Como consecuencia, de lo anterior, en
segundo lugar, se produce una mutacin en el marco de referencia a partir del cual se
califica el comportamiento y los individuos. Mientras que los sistemas jurdicos califican a
los individuos como sujetos de derecho con base en leyes generales, abstractas y, en
principio, aplicables a todos por igual, las disciplinas individualizan, especifican,
distribuyen en tono a una escala jerrquica y, finalmente, reparten en torno de una norma,
jerarquizan a los individuos a los unos en relacin con los otros y en el lmite descalifican
e invalidan (Foucault 1989b: 225-226).
La ley, pues, se ocupara del sujeto de derecho mientras que la norma velara por mantener
la frontera siempre tenue y franqueable de lo normal y lo patolgico, del individuo apto y
el incapaz, en fin, de aquel que se ajusta a los parmetros de comportamiento definidos por
una medida concreta sobre lo que se espera de un buen proveedor de fuerzas. Cuando
norma y ley se conjugan el sujeto se produce con base en un modelo jurdico normalizador.
En tercer lugar, el centro de atencin deja de ser el Estado y sus grandes aparatos o los
rituales majestuosos de la soberana (Foucault 1989b) para centrarse mejor en lo que
denomina la infraestatalidad (Foucault 1996: 129) y sus pequeas tcnicas e instituciones
cotidianas, casi imperceptibles, que no aparecen como el ejercicio de un poder arbitrario
426
Derecho, saber e identidad indgena
impuesto verticalmente a los individuos sino que forman parte de su vida diaria y que
como tal son aceptadas, incluso exigidas, por los propios individuos (Foucault 1989b: 175).
En este sentido, la reivindicacin de derechos en los estrados judiciales es un ejemplo
significativo.
427
Libardo Jos Ariza
510
Para un anlisis sobre la cuestin tica de la vida y la muerte en Foucault, ver Bernauer (1990). Un anlisis
de la nocin de biopoltica y su relacin con el saber mdico se encuentra en Hewitt (1983).
511
Parece que se produce una mutacin en el referente de la normalidad. En virtud de la medicalizacin de los
efectos de la confesin, por ejemplo, el dominio del sexo ya no ser colocado slo en el registro de la falta y
el pecado, del exceso o de la trasgresin, sino -lo que no es ms que una transposicin- bajo el rgimen de lo
normal y de lo patolgico (Foucault 1991a: 84-85).
428
Derecho, saber e identidad indgena
asumido por el Estado frente a la vida. Mientras que en el antiguo modelo de soberana el
poder se ocupaba de hacer morir o dejar vivir, el bopoder toma a su cargo la produccin y
conservacin de la vida por lo que su derecho ser el de hacer vivir o dejar morir. En este
sentido, una consecuencia del desarrollo del biopoder
Los anlisis anteriores parecen indicar que la ley y el derecho, ya sea dentro de la
sociedad disciplinaria o dentro del modelo de la biopoltica, estn destinados a cumplir un
papel cada vez ms secundario, a desvanecerse y perder protagonismo frente al
predominio de la norma como referente de regulacin social. No obstante, existen
algunas indicaciones en los textos de Foucault que muestran un camino alternativo a la
simple desaparicin del derecho y la ley. Si bien est claro que la tendencia se da en el
sentido del predominio de la norma, se presenta una relacin compleja, dialctica y de
mutuas influencias entre la norma y el derecho.512
Por una parte, las disciplinas adoptaran cierta racionalidad jurdica y supliran aquellos
espacios aparentemente no regulados por el derecho. Los sistemas disciplinarios
asimilaran como propios algunos de los elementos ms caractersticos de los sistemas
jurdicos. De este modo, en el corazn de todos los sistemas disciplinarios funciona un
pequeo mecanismo penal (Foucault 1989b: 183) que se manifiesta en la imposicin de
ciertas sanciones aunque privilegie las del orden del ejercicio- que son una transposicin
directa del modelo jurdico cmo las multas, el ltigo y el calabozo y en el hecho de que
las instituciones disciplinarias no slo se ocupan del fin para el que fueron creadas
512
Hablando de la prohibicin del incesto y de la combinacin peligrosa en el espacio familiar de los
dispositivos de alianza y de sexualidad: pues tal es la paradoja de esta sociedad que invent desde el siglo
XVIII tantas tecnologas de poder extraas al derecho: teme sus efectos y proliferaciones y trata de
recodificarlos en las formas del derecho (Foucault 1991a: 133).
429
Libardo Jos Ariza
educacin, curacin, produccin- sino que adems asumen la competencia para dar
ordenes, juzgar y castigar, lo que hace evidente que el micropoder que funciona en el
interior de estas instituciones es al mismo tiempo un poder judicial (Foucault 1996. 134).
Por otra parte, las disciplinas cumpliran una suerte de papel supletorio de la ley. En
aquellos espacios relativamente indiferentes, insignificantes, que para el gran andamiaje
jurdico estatal no representan ningn problema, las disciplinas encontraran precisamente
su espacio privilegiado estableciendo una infrapenalidad que regula un espacio que las
leyes dejan vaco; califican y reprimen un conjunto de conductas que su relativa
indiferencia hacia sustraerse a los grande sistemas de castigo (Foucault 1989b: 183). As,
en conclusin, el rgimen disciplinario hace operar una referencia doble, tanto a lo
jurdico como a lo natural (Ibd.: 184). Como se ver en el captulo 4, la exclusin de la
poblacin indgena del sistema jurdico general es compensada con su inclusin en el
espacio de las misiones, un dispositivo normalizador del indgena que se apoya en su
propio sistema de penalidad, castigos y recompensas.
Pero la influencia tambin opera en el sentido contrario. No slo las disciplinas adoptan
elementos propios y caractersticos del sistema jurdico sino que ste, a su vez, se ve
influenciado de manera fuerte por stas. Si bien Foucault considera que las disciplinas
son una especie de contraderecho, un sistema que se opone radicalmente a la racionalidad
jurdica al cumplir la funcin precisa de introducir unas disimetras insuperables y de
excluir reciprocidades (Foucault 1989b: 225), tambin es claro en sealar que esto no
supone que el derecho y el sistema judicial vayan a desaparecer sino que, por el contrario,
tendern a funcionar cada vez ms respondiendo a y con base en la racionalidad que
subyace a la nocin de normalidad. De este modo, la ley poco a poco tender a convertirse
en norma debido a que la institucin judicial se integra cada vez ms en un continuum de
aparatos (mdicos, administrativos, etc.) cuyas funciones son sobre todo reguladoras
(Foucault 1991a: 174-175).
El resultado es entonces que el derecho se ve atrapado por las disciplinas, cuyos injertos
sobre el sistema judicial como la prisin- supondrn que la ley funcione siguiendo los
430
Derecho, saber e identidad indgena
En una conferencia sobre una interpretacin alternativa del mito de Edipo como paradigma
de las prcticas judiciales griegas, Foucault muestra que ste puede ser entendido como un
ejemplo de las diferentes tcnicas para la creacin de verdad. En su opinin, Edipo es la
historia de una investigacin de la verdad (Foucault 1996: 39), ms que una condicin
del inconsciente humano. Tcnicas como la indagacin, instituciones como el testigo, la
validacin de las pruebas, conjuntamente, dan lugar a un discurso retrospectivo sobre la
verdad. Edipo no es un relato sobre el inconsciente de un sujeto que ignora y olvida;
Edipo, por el contrario, es aquel que sabe demasiado, que sabe que asesin a su padre
Layo en el cruce entre tres caminos. Es aquel que desea mantener su poder como Rey de
Tebas pero que se ve enfrentado a un humilde pastor que presenci lo sucedido, un testigo.
Edipo es, segn Foucault, un relato griego sobre las relaciones entre saber y poder que
muestra la emergencia de formas racionales de demostracin y prueba que buscan generar
verdad. Ciertas instituciones jurdicas se convierten en dispositivos para la produccin de
verdad y subjetividad.
431
Libardo Jos Ariza
513
Para una explicacin de la formacin del saber ver en, especial, la Arqueologa del Saber. Adems de este
texto primordial existen algunas indicaciones aisladas de lo que Foucault entiende por saber, por ejemplo:
Hay que restituir, en el interior de una formacin social, el proceso mediante el cual se constituye un saber,
entendiendo este como el espacio de las cosas a conocer, la suma de los conocimientos efectivos, los
instrumentos materiales o tericos que lo perpetan. De este modo la historia de una ciencia ya no ser la
simple memoria de sus errores pasados, o de sus medias verdades, sino que ser el anlisis de sus condiciones
de existencia, de sus leyes de funcionamiento y de sus reglas de transformacin (Foucault 1990: 27)
514
Para un anlisis del derecho y su relacin con la produccin epistemolgica en la obra de Foucault ver
Hunt y Wickham (1998).
432
Derecho, saber e identidad indgena
acontecimientos (Foucault 1996: 18). La indagacin, por lo tanto, no es una lucha directa
entre los individuos sino que es el producto de un poder externo que se impone a ellos
para reconstruir y hacer inteligible un acontecimiento sucedido en el pasado. La indagacin
y la investigacin judicial suponen un poder soberano que monopoliza el control y la
produccin de la verdad:
433
Libardo Jos Ariza
Mientras que para las tcnicas medievales de la informacin judicial juzgar era
establecer la verdad de un delito, es decir, determinar su autor, la relacin entre ste y el
hecho y la responsabilidad, hoy en da la cuestin sobre la verdad se ocupa de resolver
conjuntamente otras cuestiones relativas al carcter del hecho y la personalidad del sujeto
que se juzga: una verdad que, trabada con la primera, hace de la afirmacin de
culpabilidad un extrao complejo cientfico-jurdico (Foucault 1989b: 26-27). En efecto,
la verdad judicial ya no radica primordialmente en hacer inteligible un elemento del
pasado, en reconstruir un hecho a travs de investigaciones, pruebas y testimonios, sino en
examinar la actualidad de un sujeto para establecer un saber sobre sus virtualidades futuras.
Como efecto de la mutacin del objeto de la penalidad, es decir, el trnsito del castigo del
cuerpo al rgimen de suspensin de los derechos, un ejercito entero de tcnicos ha venido
a relevar al verdugo, anatomista inmediato del sufrimiento: los vigilantes, los mdicos, los
capellanes, los psiquiatras, los psiclogos, los educadores (Ibd.: 18-19). Pero qu papel
especfico cumplen estos expertos frente al sistema judicial y por qu son necesarios?
434
Derecho, saber e identidad indgena
desde el siglo XIX (...) y que con el pretexto de explicar un acto, son modos
de calificar un individuo (Foucault 1989b: 25).
435
Libardo Jos Ariza
representan una combinacin perversa entre las formas jurdicas y un conocimiento medico
sobre los seres humanos (Foucault 1990: 239). Pero el papel de lo mdicos, psiclogos,
psiquiatras y antroplogos en el proceso penal no se circunscribe a aquellos casos
436
Derecho, saber e identidad indgena
La confesin es un dispositivo de saber y poder. Por una parte, permite al que escucha
extraer un saber sobre aquel que habla por medio de la puesta en marcha de una funcin
hermenutica. La autenticidad de lo dicho y del saber generado no esta dada por la
autoridad del que interroga ni por la posicin del que habla sino por el vnculo que los une,
por la relacin de poder. La combinacin entre el examen como tcnica que permite el
despliegue de un conjunto de signos y sntomas descifrables (Ibd.: 82) y la confesin
permite darle a este saber una expresin bajo formas cientficas.516
Podra sugerirse que en el contexto colonial el sistema jurdico fue inyectado con categoras
igualmente problemticas, producidas por las prcticas sociales desplegadas en un
momento histrico concreto. Tambin, que la nocin de indgena salvaje, o el concepto
de indio en s mismo, sin calificaciones adicionales, fue trasplantada por el derecho
desde el depsito colonial de saber sobre la alteridad. Esto explicara, en parte, por qu
antes de resolver el caso, el juez debe decidir, establecer, la identidad de la persona que
comparece ante l. La tcnica del examen, cuando es aplicada al tema indgena, busca
definir el alma cultural del sujeto, su personalidad cultural y la forma en que reproduce o
no- una cultura definida por una perdurable tradicin de observacin occidental. No se
juzga solamente si la persona tiene derecho a que se le aplique una medida especfica; se
juzga su historia personal, si ha ido a las ciudades, si sabe hablar espaol, si vive en el
resguardo. En pocas palabras, su finalidad es decidir la identidad indgena de una persona
y, a travs de ello, convertirla en un sujeto jurdico indgena. Si, por ejemplo, la nocin de
indgena fue inyectada en el sistema jurdico desde las teoras coloniales de la
degeneracin, el racismo y el salvajismo, resultara perfectamente comprensible que el
resultado del proceso de adjudicacin judicial sea la definicin del indgena como anormal,
inferior o salvaje. El mismo conocimiento hegemnico que ha sometido a los pueblos
indgenas se convierte en la piedra angular del proceso de adjudicacin jurdica. Los
captulos que siguen tratan sobre el ingreso del ser humano indgena en el mundo del
516
Como lo seala Ward analizando los peritajes en los casos de demencia criminal en Inglaterra entre 1840
y 1940, en lo que se refiere al castigo era el experto, y no el juez o el jurado, quien tena la ltima palabra
(1997: 356). Igualmente ver Green para un anlisis de la forma como el sistema judicial conoce (1997) y
Lempert (1998) para una interpretacin de la influencia de las ciencias sociales en las instancias legislativas y
judiciales.
437
Libardo Jos Ariza
derecho y las distintas rutas que ha debido emprender para buscar un lugar seguro en el
hostil y siempre problemtico albergue proporcionado por la ley. Empezamos este relato
partiendo del inmenso mundo colonial.
438
Derecho, saber e identidad indgena
Captulo 2.
Conquista, colonia e identidad indgena: Esos hombrecillos en los que
apenas se pueden encontrar restos de humanidad
La nuda vida tiene, en la poltica occidental, el singular privilegio de ser aquello sobre
cuya exclusin se funda la ciudad de los hombres (Giorgio Agamben, Homo Sacer. El
poder Soberano y la Nuda Vida, p. 17).
El mito de los espaoles como dioses slo cobra sentido si se presupone que los
indgenas son primitivos, infantiles o imbciles (Matthew Restall, Los siete mitos de
la conquista espaola).
La mayor cosa despus de la creacin del mundo, sacando la encarnacin y muerte del
que lo cri, es el descubrimiento de Indias (Francisco Lpez de Gmara, Historia
General de las Indias)
En este da, en cuanto estuvieron, danzaron y bailaron siempre con los nuestros, al son de
un tamboril, de manera que son mucho ms amigos nuestros que nosotros suyos (Pedro
Vaz de Caminha al Rey don Manuel do Portugal)
Ellos deben ser buenos servidores y de buen ingenio, que veo que muy
presto dicen todo lo que les deca. Y creo que ligeramente se haran
cristianos, que me pareci que ninguna secta tenan. Yo, placiendo a
Nuestro Seor, llevar de aqu al tiempo de mi partida seis a Vuestra Alteza
para que aprendan a hablar (Coln 1985: 91).
439
Libardo Jos Ariza
Ha sido ampliamente comentada esta primera visin de Coln sobre los indgenas
americanos (Todorov 1989; Restall 2004). La primera imagen que nos proporciona es
clara: buenos hombrecillos, sin religin, sin conocer el hierro y las espadas, ingenuos e
inocentes que intercambian riquezas por cascabeles y, principalmente, carentes de
lenguaje. Gente muy hermosa, comenta en las pginas siguientes, pero que, sin embargo,
no sabe hablar. Dos das despus de escribir en su diario que los indgenas no saban
hablar, repentinamente, comenta que entendamos que nos preguntaban si ramos venidos
del cielo, para luego decir que oy que algunas voces gritaban venid a ver los hombres
que vinieron del cielo, traedles de comer y de beber, indicando tempranamente una de las
principales explicaciones mticas del desarrollo de la conquista: los indgenas no slo eran
primitivos e inferiores sino que crean que los espaoles eran dioses.517
517
O, como contaba, Nez Cabeza de Vaca, En todo este tiempo nos venan de muchas partes a buscar, y
decan que verdaderamente nosotros ramos hijos del Sol (1989: 158).
518
Bolvar, Simn (1815). Carta al Seor Redactor o Editor de la Gaceta Real de Jamaica, Kingston,
Septiembre de 1825, pp. 178-181, en: Bolvar, Simn (1947). Obras Completas, Vol. 1. La Habana:
Editorial Lex, p. 179.
440
Derecho, saber e identidad indgena
Mi inters no radica en verificar si estas narraciones son verdaderas, sino sus efectos de
verdad. Tampoco es del todo importante preguntar si en las batallas de conquista los
espaoles tuvieron de su parte a San Pedro o a Santiago, si la divina providencia que
animaba su misin los acompa en los campos de batalla. Si, como narraba Corts en una
de sus cartas de relacin, fue verdad que esta batalla fue vencida ms por la voluntad de
Dios que por nuestras fuerzas, porque para cuarenta mil hombres de guerra poca defensa
fuera cuatrocientos que ramos nosotros (Corts 1985: 16). Lo importante no es saber si
Moctezuma y los aztecas creyeron efectivamente que Corts era Quetzacoalt, si Atahualpa
y los incas pensaron realmente que Pizarro era Ticsi Viracocha o si los dems indgenas
tomaban a los espaoles por seres divinos e inmortales y que por eso perdieron la guerra de
conquista. La cuestin ms bien radica en preguntar por los efectos de verdad y de poder
que un discurso tan poderoso y hegemnico produce sobre nosotros, su influencia en la
manera como nos definimos, como entendemos a los otros, nuestra identidad, el origen y el
presente. La derrota en lugar de la victoriosa celebracin.
441
Libardo Jos Ariza
519
Como le ordenaban a Pedrarias Dvila, nombrar luego de pisar: Llegados alla con la buena ventura lo
primero que se ha de fazer es poner nonbre general a toda la tierra general a las ciudades e villas e logares y
dar orden en las cosas concernientes al avmento de nuestra sante fee y a la conversin de los Indios.
Instrucciones a Pedrarias Dvila, 11 de Agosto de 1513. Texto tomado de Morales Padrn (1979: 89-98).
442
Derecho, saber e identidad indgena
a travs del tiempo el rastro de la victoria. Por eso Solrzano considera que Amrica es
un fraude, una palabra vergonzosamente hurtada, porque eran el ligur Cristbal Coln y
los castellanos quienes merecan esa palma (2001: 139). Las nuevas tierras podan haber
sido nombradas bien Colonia o Columbania, para hacer honor a Coln y a los castellanos,
tambin podan haber recibido el nombre de Atlntida haciendo referencia al mito
platnico, Paraso para resear su belleza, pero en su opinin entre los nombres, que
hasta oy se han dado nuestras Indias Occidentales, ninguno hallo ms conveniente, y
significante de su grandeza, que el de Nuevo Mundo (1972: 35). El nombre adecuado, por
lo tanto, es para Solrzano principalmente una cuestin sobre la mejor manera de narrar la
historia, una palabra que condense a la vez las caractersticas del objeto nombrado y las
gestas del sujeto que nombra, una palabra que refleje la posicin de los sujetos en el nuevo
orden del que forman parte. Un Nuevo Mundo forjado con nuevos nombres que borran la
indeseable huella del pasado.
443
Libardo Jos Ariza
Solrzano rechaza unas cuantas explicaciones sobre el origen de los indios. Aqu, solo
mencionar algunas de ellas. Se opone, por ejemplo, a aquellos que sostienen que los
indios se generaron espontneamente de la tierra o de alguna materia ptrida mediante el
calor del sol (2001: 331), ya que esto slo es cierto para el caso de los animales
imperfectos, pues las moscas, los gusanos, las ranas y este tipo de insectos con
frecuencia nacen de la putrefaccin (Ibd.: 333). Igualmente considera poco creble que la
presencia indgena en el Nuevo Mundo sea explicable por una migracin, por una travesa
bien determinada y mediante plan prefijado (Ibd.: 335), ya que en ese momento no se
tena noticia de la existencia de esas tierras ni se contaba con la tecnologa necesaria para
semejante empresa y, adems, no resulta convincente ni suficiente para explicar la
presencia de animales salvajes. Tampoco cree que hayan sido pobladas desde la Isla
Atlntica y rechaza la opinin de aquellos que sostienen que todo el linaje de indios
occidentales desciende de aquellas diez tribus de hebreos que, capturadas en guerra por
Salmanasar, rey de Asira, siendo rey de Israel Oseas, se dice en la Biblia fueron
deportadas a regiones nuevas (Ibd.: 345). En este punto hace una aclaracin importante.
Si bien los indios se parecen a los judos pues ambos pueblos son tmidos, dbiles,
ingratos, supersticiosos hasta el extremo, agudos y mentirosos (Ibd.: 345) y, al igual que
Isacar, poseen magnificas tierras y muy feraces, son muy dados al ocio y a la pereza y
parecen nacidos para servir y transportar cargas (Ibd.: 349), esto no quiere decir que sean
judos. Por ello, en su opinin, an hace falta establecer la conexin particular, una lnea
histrica que una a los habitantes del Nuevo Mundo con los padres de la humanidad, con
Adn y No. El rumbo que tomar el discurso ya esta establecido; los indios han sido
incorporados a la historia sagrada y ahora slo resta establecer su linaje.
444
Derecho, saber e identidad indgena
Como partcipes errantes y perdidos de una historia as narrada, su destino es volver a ser
lo que alguna vez fueron, liberarse de lo que son, de su condicin animal, al tiempo que la
misin de los espaoles es ayudarles a recordar, tambin a recobrar, la senda de la que se
apartaron en algn momento de su historia para perderse en el inefable mundo de lo
natural.
520
En su Historia General de las Indias, Lpez de Gmara parte del mismo hecho y sostiene que a pesar de la
novedad de las tierras los seres que las habitan deben, necesariamente, ser humanos, no obstante carecer de
algunos de sus atributos: Empero los hombres son como nosotros, fuera del color, que de otra manera bestias
y monstruos seran y no vendran, como vienen de Adn. Mas no tienen letras, ni moneda, ni bestias de carga
(1932: 4).
445
Libardo Jos Ariza
Basndose en Francisco Lpez de Gmara, considera que, desde este punto de vista,
resulta plausible considerar que los indios son descendientes de Cam y que, dado el destino
que sufren por designio divino, comparten la maldicin que alguna vez profiri No contra
la descendencia de su propio hijo. En este punto, vale la pena recordar el relato bblico para
entender mejor por qu la hiptesis ms plausible, segn Solrzano, es que los indios
pertenecen al linaje de Cam. Se cuenta en el Gnesis (captulo 9, versculos 18 a 29) que
No, siendo agricultor plant una via, bebi de su vino hasta embriagarse y desnudarse.
Cam, hijo menor de No, contempl a su padre desnudo y corri a contrselo a sus
hermanos quienes cubrieron su cuerpo con una manta caminando hacia atrs para no
mancillar la desnudez de su padre. Como se narra en la Biblia, al despertar No y enterarse
de la infamia de su hijo menor, profiri la siguiente maldicin: Maldito sea Canan! Sea
el esclavo de esclavos de sus hermanos () Bendito sea Yahveh, el Dios de Sem, y sea
Canan su esclavo! Acreciente Dios a Jafet, habite en las tierras de Sem, y sea Canan su
esclavo!. De acuerdo con la historia sagrada, Sem pobl la tierra de semitas, Jafet fue el
progenitor de las naciones de piel blanca incluyendo a los hijos de Asquenaz o europeos-,
mientras que Cam es el padre de los pueblos de piel negra o camitas. Este relato bblico le
permite a Solrzano erigir el puente que une el presente de los indgenas y su pasado, narra
no slo el origen de un pueblo sino que, adems, explica por qu los indios parecen
siervos, porqu tienen la piel oscura y porqu estn destinados a servir a los dems
miembros de la familia humana, en resumen, porque lo espaoles dominan y los indios
sirven. Si en el presente de Solrzano los indios parecen ser siervos por naturaleza es
porque en el pasado sus ascendientes fueron maldecidos con la esclavitud. La lnea
genealgica que une a los indios con su estirpe ha sido trazada con el grillete, la cadena y
el ltigo. Solrzano indaga en el pasado de los indios para descubrir que forman parte de
un linaje maldito y condenado a la esclavitud.
446
Derecho, saber e identidad indgena
citar en extenso a Solrzano, cuya explicacin del color de la piel de unos y otros es
bastante significativa:
Por eso sostienen que los etopes provienen de la estirpe y sangre de Cam
() los cananeos y otros pueblos descendientes de l fueron exterminados.
Pero Kus, primognito precisamente de Cam, aunque naci mucho antes de
la impiedad cometida por su padre, sin embargo l mismo en castigo, por as
decirlo, result negro, engendr hijos muy negros y se le tiene por
progenitor de los etopes. Y los hijos de Misryim, su segundo hijo, nacieron
negros y deformes, como los egipcios. A los gtulos, adems de ser negros,
les huele mal la boca hasta el punto de tener que llevar siempre en ella sal.
Los hijos finalmente de Put, su tercer hijo, fueron, como los moros, negros,
chatos, de labios abultados o con otras deformidades monstruosas. Los
naturales de una y otra india participan de esos colores, principalmente el
de acebuche que es, como dijimos, el que parece tienen con ms frecuencia
(2001: 371).
El anterior discurso fue pronunciado mucho tiempo despus de los primeros debates
religiosos sobre la naturaleza de los indios, se basa en ellos, retoma sus elementos
principales y los condensa en un nico relato. Solrzano sera, como se ver ms adelante,
quien definira la posicin del indio en el sistema jurdico colonial a travs de un ejercicio
de analoga (Scafidi 2003). Pero antes de eso, intensos debates se produjeron en torno a
quines eran o cmo deban ser considerados los habitantes del llamado Nuevo Mundo. En
el siguiente apartado presento los cimientos del discurso religioso sobre el indgena,
aquellos que fueron sentados en el temprano siglo XVI gracias a un debate jurdico sobre
la legitimidad del dominio espaol sobre las as llamadas indias occidentales.
447
Libardo Jos Ariza
Como acertadamente lo seala Prez Luo el debate sobre el Nuevo Mundo comienza (...)
con una reflexin antropolgica sobre la naturaleza humana (1991: 26). En efecto, una de
las tareas ms difciles durante el primer periodo de la conquista fue la definicin de los
aborgenes y su ubicacin dentro del sistema jurdico y poltico del momento. Esta labor de
identificacin y definicin del otro como marco para la accin, sin embargo, no era nueva
para los espaoles. Las relaciones de los europeos con los pueblos asiticos y africanos
durante la edad media con el horizonte ineludible del Islam- haban sido edificadas y
explicadas, fundamentalmente, en trminos religiosos dando lugar a un amplio catlogo de
etiquetas para identificar al otro no europeo y no cristiano: herejes, sarracenos, impos,
paganos, brbaros y salvajes (Miles 1989: 19 y 24-25; Mudimbe 1988). Estas
representaciones ideales del otro no europeo eran mostradas como el perfecto opuesto de
la vida ideal cristiana y servan, a la vez, para construir la superioridad europea y legitimar
la expansin de su particular civilizacin. Con la llegada de los europeos al continente
americano las distintas definiciones sobre el otro fueron puestas a prueba, cotejadas con las
caractersticas de los nuevos sujetos para elegir aqulla que se ajustara ms
adecuadamente a las exigencias particulares de la empresa conquistadora.521
448
Derecho, saber e identidad indgena
las amazonas o la gente que nace con cola que habitaban en la imaginacin de Coln523.
Este dilema, sin embargo, pronto encontr un foro privilegiado para su discusin. El debate
en torno a los justos ttulos no tena nicamente como objeto establecer la legitimidad de la
conquista, brindarle un marco ideolgico de legitimacin, sino definir al otro que se
quera conquistar, proteger o evangelizar. Como se ha sealado por varios autores, el
pensamiento religioso estaba ntimamente ligado a la empresa de conquista y, por ello, la
definicin del indgena que cada una de sus vertientes defenda era congruente con un
modelo de gobierno o dominacin. Una forma de gobierno para una forma de existencia.
Este pensamiento religioso constituye un saber sobre el indgena que se incardina en los
procesos materiales de sometimiento y dominacin, en las relaciones de poder que hace
posibles (Obregn 2001: 56; Mudimbe 1988; Todorov 1989:184; Borah 1996: 45).
No debe sorprendernos, por lo tanto, el hecho de que exista una relativa coincidencia en los
distintos extremos del debate religioso sobre el carcter de los indgenas como seres
inferiores. Lo anterior, en mi opinin, puede apreciarse en las definiciones que hacen los
pensadores de la duda indiana sobre la naturaleza del indgena americano. Tanto en el
pensamiento de Gins de Seplveda como en el de Francisco de Vitoria y Fray Bartolom
de Las Casas se percibe, a pesar de todo, una coincidencia en cuanto a la definicin del
carcter del indgena como un no-semejante al espaol, como un ser inferior cuyo destino
es vivir subordinado a la superioridad hispana. Estos tres autores, como mostrar a
continuacin, pronuncian un discurso que construye la subjetividad del indgena en
oposicin a la espaola para demostrar su inferioridad y la necesidad de imponer la cultura
del conquistador, una forma de gobierno peculiar, la forma de entender y relacionarse con
el mundo de los espaoles. El debate sobre los justos ttulos es, pues, una forma de arreglo
discursivo para organizar de la mejor manera posible una empresa de colonizacin que se
eriga como inevitable.
523
Carta de Cristbal Coln, 1493, pp. 70-82, en Morales Padrn (1990: 76).
449
Libardo Jos Ariza
Para justificar tal aseveracin recurre a distintas comparaciones, bien sea el imperio y
dominio de la perfeccin sobre la imperfeccin, de la fortaleza sobre la debilidad, de la
virtud excelsa sobre el vicio (1951:20), o la equiparacin de los indgenas a los inferiores
y subordinados dentro de la propia cultura espaola:
con perfecto derecho los espaoles ejercen su dominio sobre esos brbaros
del Nuevo Mundo e islas adyacentes, los cuales en prudencia, ingenio y todo
gnero de virtudes y humanos sentimientos son tan inferiores a los espaoles
como los nios a los adultos, las mujeres a los varones, los crueles e
inhumanos a los extremadamente mansos, los exageradamente
intemperantes a los continentes y moderados (Ibd.:33).
450
Derecho, saber e identidad indgena
indgena por lo tanto su obligacin de servir-. Para l no slo es justo sino adems til
que los hombres buenos, excelentes por su virtud, inteligencia y prudencia, imperen sobre
sus inferiores (1951:23). Naturalmente, la virtud reside en la cultura a la que pertenece el
sujeto que pronuncia el discurso, la espaola, mientras que la cultura indgena es
simplemente inferior y por ello debe ser dominada. La supuesta inferioridad del indgena,
en su opinin, se puede observar en distintos aspectos. En primer lugar, aquella se puede
deducir claramente en su debilidad fsica para resistir y prevalecer en la guerra pues,
tomando como fuente a Hernn Corts, asegura que no pueden oponerse a la dominacin:
siendo por lo dems tan cobardes y tmidos que apenas pueden resistir la presencia hostil
de los nuestros, y muchas veces miles y miles de ellos se han dispersado huyendo como
mujeres al ser derrotados por un reducido nmero de espaoles que apenas llegaban al
centenar (Ibd.: 35), lo que incluso demostraba su falta de sentido comn.524 En segundo
lugar, minando el carcter humano de los indgenas sugiriendo su similitud con las bestias,
con los animales y, por lo mismo, insinuando su imposibilidad de existencia poltica:
compara ahora estas dotes de prudencia, ingenio, magnanimidad, templanza, humanidad y
religin con las de esos hombrecillos en los que apenas se pueden encontrar restos de
humanidad (Ibd.: 33). Los restos de humanidad de los que habla, naturalmente, son
aquellos que les permitiran a estos hombrecillos convertirse en siervos de los
verdaderamente humanos.
451
Libardo Jos Ariza
el otro, el reino de lo animal. Pero no lo hace para destacar las capacidades creativas de los
insectos sino, por el contrario, para incluir a los grupos aborgenes en el reino animal, para
trasladarlos al campo de los objetos que en ocasiones pueden producir, paradjicamente,
objetos. Por eso asevera que ni siquiera las creaciones culturales de las comunidades
precolombinas pueden ser consideradas como verdaderas expresiones de humanidad, pues
en su opinin el hecho de que algunos de ellos parezcan tener ingenio para ciertas obras
de artificio no es argumento de ms humana prudencia, puesto que vemos como ciertos
animalitos, como las abejas y las araas, hacen obras que ninguna humana habilidad logra
imitar (1951: 36). Por ltimo, la inexistencia de una cultura, en el sentido espaol, que
deba ser respetada y que evidencie que los indgenas son tan humanos como los espaoles,
demuestra que los indgenas deben ser sometidos. Para Seplveda los indgenas no poseen
y no son capaces de producir una verdadera cultura ya que ni siquiera usan o conocen
las letras ni conservan monumentos de su historia, sino cierta oscura y vaga memoria de
algunos hechos consignada en ciertas pinturas, carecen de leyes escritas y tienen
instituciones y costumbres brbaras (Ibd.: 36).525
Tal es el lenguaje que utiliza Seplveda para demostrar que los indgenas son siervos por
naturaleza. Todo el Democrates Segundo est plagado de adjetivos que afirman la
inferioridad del indgena frente al espaol, la naturalidad de la diferencia, la esencia de
cada uno de ellos, el indgena como siervo y el espaol como amo:
As, pues, dudamos en afirmar que estas gentes son tan incultas, tan
brbaras, contaminadas con tan nefandos sacrificios e impas religiones, han
sido conquistadas por el Rey tan excelente, piadoso, como lo fue Fernando y
lo es ahora el Csar Carlos, y por una nacin excelente en todo genero de
virtudes, con el mejor derecho y el mayor beneficio para los propios
brbaros? (1951: 38).
525
Incluso hoy se sigue hablando del primitivismo de los pueblos indgenas y del desarrollo superior de los
espaoles en el momento de la conquista, extremo que se prueba aduciendo que ni siquiera los pueblos ms
avanzados conocan la rueda. Al respecto vase Jimnez (1991).
452
Derecho, saber e identidad indgena
De hecho, en su opinin la abismal diferencia entre las dos culturas se puede apreciar con
mayor claridad observando el progreso moral de aqullos que han adoptado la cultura
espaola:
(..) quienes se han mostrado dciles a los sacerdotes que les hemos
mandado, como muchos lo han hecho, tanto se diferencian de su primitiva
condicin, como los civilizados a los brbaros, los provistos de vista de los
ciegos, los inhumanos de los mansos, los piadosos de los impos, en una
palabra, y para decirlo de una vez, casi cuanto los hombres de las bestias
(Ibd.: 38).
Por eso, no le resulta difcil concluir que el destino natural de los indgenas es obedecer,
que deben ser gobernados, puesto que en su opinin:
hay pueblos a los que conviene el dominio heril ms bien que el regio o el
civil, y ensean que esto sucede por dos razones: o porque son siervos por
naturaleza, como dicen que se dan en ciertas regiones y climas del mundo, o
porque debido a su depravacin de costumbres o a otra causa no pueden ser
mantenidos de otro modo en el cumplimiento de su deber. Una y otra cosa
concurren en el caso de estos brbaros todava no bien pacificados (1951:
119-120).
As, Seplveda aboga por una dominacin total sobre el indgena basada en los que
considera son sus atributos naturales constitutivos, la depravacin, la barbarie y la
servidumbre. Por lo mismo, la dominacin se plantea como perpetua, a veces con base en el
miedo, a veces apelando a la compasin.526 Mientras los indgenas sean culturalmente
distintos, mientras sean lo que son, la nica alternativa posible es una guerra justa
permanente y continua, que slo puede cesar con el sometimiento y la conversin cultural,
526
El imperio, pues, debe templarse de tal manera que los brbaros, en parte por el miedo y la fuerza, en
parte por la benevolencia y equidad, se mantengan dentro de los limites del deber, de tal suerte que ni puedan
ni quieran maquinar sublevaciones contra el dominio de los espaoles y amenazar su bienestar (1951: 122).
453
Libardo Jos Ariza
con la desaparicin del indio tal y como se le conoce en ese momento, la transformacin y
desaparicin de la alteridad que abre la senda que recorrer una identidad hegemnica.
La concepcin que Vitoria tena de los seres humanos que habitaban el nuevo mundo era
clara; de hecho, inicia su disertacin con la misma aclaracin que realiz Seplveda y por
ello dice que escribe para precisar la situacin que se present a causa de los brbaros del
nuevo orbe, desconocidos antes, a los cuales vulgarmente se les llama indios, quienes hace
ahora cuarenta aos, han quedado sujetos a la potestad de los espaoles (MCMXXVIII: 7).
Los indgenas, pues, son unos brbaros a los que sin embargo no se les puede culpar por
haber durado miles de aos por fuera del estado de salvacin, por haber nacido en el pecado
527
Si bien existe coincidencia en la definicin del indgena no la hay en la justificacin de la conquista. Por
eso desde el principio de su obra seala que aunque se admitiese que estos brbaros son tan estpidos e
ineptos como se pretende, no se inferira de ello que carecen de verdadero dominio (MCMXXVIII: 55).
454
Derecho, saber e identidad indgena
sin recibir el bautismo dado que no pudieron emplear su razn en investigar lo necesario
para salvarse. Considero que el que parezcan tan ensimismados y estpidos se debe, en gran
parte, a su mala y brbara educacin (Ibd.: 51-53). De esta forma, si en el caso de
Seplveda los indgenas eran brbaros y siervos por naturaleza en la descripcin de Vitoria
son brbaros, ensimismados y estpidos, quienes a pesar de tener el atributo de la razn se
encuentran inhabilitados para usarla como es debido, que pueden ser redimidos por la
educacin. Si en el caso de Seplveda la cuestin indgena es un tema de naturaleza, para
Vitoria es un asunto educativo y, por lo tanto, de gobierno. Sin embargo, utiliza los mismos
adjetivos para describir a los indgenas, los mismos que degradan su subjetividad a la vez
que construyen su inferioridad. Los indgenas para Vitoria son por naturaleza miedosos,
apocados y faltos de alcance (Ibd.: 159), por lo que pueden asustarse, entrar en pnico,
ante la sola presencia de los espaoles y atacarlos al verse delante de vestiduras para ellos
extraas, armados fuertemente y por ende mas poderosos (Ibd.: 159).528 Esta visin del
indgena como un brbaro asustadizo y potencialmente peligroso que apenas puede acceder
a los beneficios de la razn inspira todo el anlisis sobre los justos ttulos de la guerra de
conquista.
El principal grupo de ttulos legtimos que define en las Relecciones de Indios tiene un
carcter religioso. Adems del derecho y deber de propagar y anunciar el evangelio en las
provincias de los brbaros (Vitoria MCMXXVII: 161), tambin incluye la proteccin de
los indgenas que se hayan convertido a la religin cristiana de los intentos de
reconversin por parte de las autoridades indgenas tradicionales. En este caso, la
posibilidad de perder adeptos y la amenaza latente de la idolatra justificara la guerra justa,
con todas sus consecuencias, contra los indgenas. De esta manera, el proselitismo
religioso funciona slo para una de las partes y los indgenas, por lo tanto, se ven privados
de la posibilidad de proteger y propagar su debilitada visin religiosa del mundo. En el
mismo sentido, la catalogacin de las ceremonias y ritos religiosos de los indgenas como
528
De lo anterior concluye que, y as, perturbados por este temor se uniesen y concertasen para arrojar a los
Espaoles y aun para exterminarlos, repetimos que es licito a stos el empleo de la justificada y medida
propia defensa (MCMXXVIII: 159).
455
Libardo Jos Ariza
actos de tirana polticos justifica para Vitoria la intromisin directa de los espaoles en las
culturas indgenas. En sus propias palabras:
otro ttulo, puede existir, fundado en la tirana de los que son seores de los
brbaros y existir all leyes tirnicas, en dao de los inocentes, como son las
que ordenan los sacrificios humanos y las que disponen la muerte de
hombres libres de toda culpa, con el solo fin de dar comer a sus carnes
(Ibd.: 177).529
Es necesario tener en cuenta que Vitoria razona desde la religin y, por ello, no puede
aceptar otras visiones ni explicaciones del mundo que compitan con los dogmas que fundan
su credo. Precisamente, esta es una de las propiedades caractersticas de los sistemas
religiosos. Adems, la descripcin y anlisis tanto de la legitimidad de la conquista como
529
Vale la pena anotar que en este ttulo coincide con Seplveda para quien se justifica la guerra para
desterrar el crimen portentoso de comer carne humana, con el que de modo especial se ofende a la
naturaleza (Seplveda 1951:84). Los relatos sobre la existencia de indios antropfagos se basaban,
esencialmente, en las suposiciones sobre las costumbres de los caribes. En este sentido, la carta de Diego
lvarez Chanca de 1493 resulta especialmente significativa. En ella describe su visita a lo que aparentemente
era un poblado caribe, sealando que encontraron quatro o cinco huesos de bracos e piernas de ombres y
que all se hall en una casa, coziendo en una olla, un pescueco de un ombre. Tambin seala que los
caribes prefieren comer adultos porque dicen que la carne de los mochachos e de las mugeres no es buena
para comer. Igualmente, ver la carta de Amrico Vespucio a Lorenzo di Pierfranceso de Medici, en la que
narra que encontramos que eran de una generacin que se dicen canbales y que casi la mayor parte de esta
generacin, o todos, viven de carne humana. Los textos completos de las cartas se encuentran en Morales
Padrn (1990: 111-137 y 211-226). Como lo resumi finalmente Solrzano: Que no coman carne humana, ni
usen del nefando pecado de la sodoma, en que podran exceder muchos mucho, siendo delitos tan bestiales y
prohibidos, que los Doctores dicen, que por solo quitrselos, se les puede hacer guerra a fuego y sangre
(Solrzano 1972: 389). Las narraciones sobre canibalismo, sin embargo, no se refieren exclusivamente a los
indgenas. En las narraciones de Nez Cabeza de Vaca, se cuenta lo siguiente: Cinco cristianos que estaban
en el rancho en la costa llegaron a tal extremo, que se comieron los unos a los otros, hasta que qued uno solo,
que por ser solo no hubo quien lo comiese (1989: 125). Igualmente, ms adelante seala que () y los que
moran, los otros los hacan tasajos, y comiendo de l se mantuvo hasta primero de marzo (Ibd.: 141).
456
Derecho, saber e identidad indgena
Pero no todos los ttulos legtimos que analiza y defiende Vitoria se basan en la promocin
y defensa de los valores cristianos.530 Hay uno sobre el que l mismo duda porque se
refiere a la evaluacin de la organizacin poltica de los indgenas y a su capacidad mental
para autogobernarse. En el anlisis de este ttulo se observa con claridad que la
argumentacin de Vitoria se basa en una visin del indgena americano como un ser
inferior e ignorante cuya cultura no puede ser equiparada a la hispana. Por eso
dubitativamente asegura que hay otro ttulo, el cual no se puede presentar en absoluto,
pero que debe discutirse y considerarse lo que pueda tener de legtimo (MCMXXVII:
183), refirindose a la posibilidad de que los indgenas sean entregados a los espaoles bajo
una especie de tutela que permita salvarlos y protegerlos de su propia ignorancia, de su
propia estupidez. En efecto, Vitoria asegura que
() tales brbaros, aunque, como antes dijimos no sean del todo idiotas,
mucho tienen de ello, y es bien notorio que no son realmente idneos para
construir y administrar una Repblica en las formas humanas y civiles. Para
ello les faltan leyes adecuadas y ni siquiera tienen bien organizadas sus
mismas familias (Ibd.: 183).
Le resulta tan sugerente esta posibilidad que incluso reconoce que hay algo de persuasivo
y de cierto en esa argumentacin, pues si todos fueran idiotas, no habra duda que lo
propuesto no slo sera lcito, sino convenientisimo, y hasta nuestros prncipes estaran
obligados a hacerlo, como lo tendran que verificar si todos fueran nios (MCMXXVIII.:
185). La incapacidad mental de los indgenas, su cercana a la idiotez, casi y peor que
nios, en consecuencia, les inhabilita para fundar y hacer funcionar sus propias
530
Adems del que denomina la sociedad natural y de la comunicacin, que es aquel que se deriva del
derecho de los espaoles a viajar en dichas provincias y a permanecer en ellas mientras no causen dao, y
esto no se lo pueden prohibir los naturales de ellas (Vitoria, MCMXXVIII: 143-147).
457
Libardo Jos Ariza
En todo caso es necesario tener en cuenta que Vitoria no pretenda derrumbar el proceso de
expansin del imperio espaol sino proporcionarle un marco de legitimacin adecuado. De
hecho, Vitoria no pone en duda la posibilidad de que los espaoles entren en contacto con
los indgenas para propagar su religin y cultura. Esto ltimo incluso deban hacerlo. Su
problema era crear las bases para justificar una guerra cuarenta aos despus de haber sido
desatada, la cual, en su opinin, no poda ser explicada con base en las teoras del
momento. Por ello, tras desvirtuar las tesis dominantes proporciona un catlogo de ttulos
que legitiman lo que de hecho estaba ocurriendo, es una teora de legitimacin ex post
facto.
El habitante del continente americano es construido por Vitoria como un ser carente de las
virtudes que exaltan la identidad europea. En ningn momento, como lo hace Bartolom de
Las Casas, menciona las virtudes posibles o potenciales de los indgenas y slo hace nfasis
en aquello que les hace diferentes y extraos vis--vis el ser humano occidental. Por lo
tanto, el indgena es presentado como un ser extrao por sus costumbres, absolutamente
desviado, si se quiere, pero que puede ser civilizado, evangelizado, redimido pues no
carece del atributo humano de la razn. Tan slo no ha aprendido a utilizarla. Por eso, el
objeto de la guerra es la transformacin del indio real culturalmente imperfecto en un ser
humano ideal cuyo modelo lo constituye la personalidad espaola. Como lo seala Anghie,
en la obra de Vitoria todo lo que denote al indio como diferente costumbres, prcticas,
458
Derecho, saber e identidad indgena
Aunque como los seala Clavero, Las Casas no era un jurista, sus obras eran producidas,
por un lado, con el fin general de lograr el justo establecimiento europeo en Amrica
(2002: 27) y, por otro, para incidir en la produccin normativa: Bartolom de Las Casas
imprima para influir en la conciencia de los consejeros de la monarqua, del Consejo de
Indias institucionalmente ante todo, y para conformar por esta va las determinaciones
normativas (Ibd.: 18).
531
Como lo seala Anghie, Vitoria establece una distincin entre lo que el indgena es y lo que puede llegar a
ser si acepta el modelo occidental, lo que a la postre resulta fundamental para justificar la guerra de Conquista
pues segn la lectura que este autor hace de la obra de Vitoria la discrepancia entre el indio
ontolgicamente universal y el indio social e histricamente particular debe ser remediada por medio de
la imposicin de sanciones que causen la transformacin necesaria. La voluntad del indio respecto de la
deseabilidad de tal transformacin es irrelevante: las normas universales que Vitoria enuncia regulan el
comportamiento, no simplemente entre los espaoles y los indios, sino entre los indios mismos; as el espaol
adquiere un derecho extraordinariamente poderoso de intervencin y actuacin en beneficio de las personas
que son consideradas como vctimas de los rituales indios (1999: 96).
459
Libardo Jos Ariza
otra vez, este mesmo tirano fue a cierto pueblo que se llamaba Cota y
tom muchos indios e hizo despedazar a los perros quince o veinte seores e
prncipes, e cort mucha cantidad de manos de hombres y mujeres, y las at
a unas cuerdas, y las puso colgadas de un palo a la luenga, porque viesen
los otros indios lo que haban hecho a aquellos, en que habra sesenta pares
de menos, y cort muchas narices a mujeres e nios (Ibd.: 142).
Por medio de esta dialctica de opuestos entre el espaol tirano y el indgena bondadoso e
ingenuo Las Casas define con claridad cada una de las subjetividades en juego. Por una
parte, lejos de mostrar al conquistador-encomendero como un ser rebosante de virtudes,
como un modelo cultural, lo presenta como un ser mezquino sediento de oro y sangre. La
mayora de los relatos incluidos en su obra resultan extremadamente crudos: inmolaciones,
mutilaciones, masacres, indgenas arrojados a las fauces de perros feroces. Cada una de las
acciones de los espaoles es representada como un ejercicio arbitrario de fuerza, como un
acto simple de ciega voluntad impulsado por oscuros sentimientos como la avaricia o en
algunos casos por curiosidad morbosa o diversin.532 De ah, sus crticas a instituciones
como la encomienda. 533 Por otra parte, el indgena es presentado como una vctima
inocente y desvalida, como un ser ingenuo que toma a los espaoles como venidos del
cielo, que si bien tiene la voluntad de recibir la verdadera fe no tiene la capacidad fsica de
defenderse por su cobarda natural, de la cual se valan los conquistadores para hacer una
cruel e sealada matanza porque tiemblen dellos ovejas mansas (Ibd.: 92). Para los
espaoles, en el discurso de Las Casas, los indgenas no tienen valor alguno ni siquiera
como propiedad, no reciben el trato cuidadoso que se puede otorgar a un animal para
asegurar su conservacin. Por el contrario, son reducidos a algo menos que un objeto
inservible ya que los espaoles
532
Entre otros relatos, asegura que en tres o cuatro meses, estando yo presente, murieron de hambre, por
llevalles los padres y las madres a las minas, ms de siete mil nios (Las Casas 1992: 82).
533
Respecto de la encomienda Las Casas asegura: considrese agora, por Dios, por los que esto leyeren, qu
obra es esta e si excede a toda crueldad e injusticia que pueda ser pensada, y si les cuadra bien a tales
cristianos llamados diablos, e si sera ms encomendar a los indios a los diablos del infierno que es
encomendarlos a los cristianos de las Indias (1992: 144).
460
Derecho, saber e identidad indgena
Resulta significativo que tanto Las Casas como Vitoria y Seplveda acudan a la
imposibilidad fsica de los indgenas para hacer la guerra como un argumento para
demostrar sus respectivas tesis: la incapacidad o inferioridad del indgena. En efecto, Las
Casas asegura que a pesar de los buenos sentimientos que caracterizaban a los indgenas,
las terribles acciones de los espaoles despertaron en ocasiones en ellos deseos de
venganza, odio y rencor. No obstante, ni siquiera en estos casos extremos los indgenas
eran equiparables a seres plenamente capaces de prevalecer sobre sus oponentes pues eran
poco ms impetuosos e rigurosos, por la mucha experiencia que dellos tengo, que de nios
o muchachos de diez o doce aos (1992: 78). Por ello, cuando decidan hacer la guerra de
antemano saban que su destino sera una ignominiosa derrota y la muerte; no se poda
esperar un desenlace distinto de un enfrentamiento entre nios y hombres feroces
puesto que bien saban que siendo no slo inermes, pero desnudos, a pie y flacos, contra
gente tan feroz a caballo e tan armados, no podan prevalecer sino al cabo ser destruidos
(Ibd.: 100).534
534
En todo caso, a pesar de su encomiable laboral para defender a los indgenas de los abusos Las Casas
nunca puso en duda la necesidad de transformar y suprimir los sistemas religiosos aborgenes pues como
todos los dems espaoles, Las Casas vea los sistemas de creencias autctonos como idolatras que deban
ser extirpadas radicalmente. Se distingui de la mayora de sus contemporneos por el mtodo recomendado:
la conquista sin violencia, la prdica pacfica (Daz 1992:34). En realidad, como se mencion anteriormente,
la Iglesia no tena intencin de reivindicar la igualdad del indgena ni luchar por su autonoma ya que ello
supona debilitar su propio papel en la competencia con los encomenderos por la dominacin del indgena.
Esto se puede observar en la eliminacin del Colegio de Santa Cruz de Tlatelolco, abierto a los indgenas en
Nueva Espaa en 1536 que cerr sus puertas despus de un par de aos por constituir un experimento
polticamente peligroso (Prez 1992: 58).
461
Libardo Jos Ariza
Este discurso religioso sobre el indgena, pues, ayudara a perpetuar una de las
explicaciones ms aceptadas sobre el desarrollo de la conquista: los indgenas fueron
derrotados porque eran cobardes y miedosos, eran tan ingenuos que escapaban cuando en
realidad podan haber prevalecido, creyendo, adems, que los conquistadores haban venido
del cielo. De este modo, la derrota y la victoria se explican no tanto por la superioridad
fctica de los espaoles sino por la inferioridad mental de los indgenas. Inferioridad mental
que, como caracterstica supuestamente constitutiva de la subjetividad indgena,
sobrevivira hasta nuestros das. Como lo sealan Hardt y Negri, a pesar de que el discurso
de Las Casas reconoce la humanidad del indgena, la igualdad slo puede ser alcanzada,
desde su punto de vista, en virtud de la adopcin de la identidad cristiana:
462
Derecho, saber e identidad indgena
por medio de la descripcin detallada de las diferencias culturales, entre unos y otros, para
llegar a la conclusin de que el indgena slo puede ser redimido por medio de la
adopcin o la imposicin de las prcticas universalmente aplicables de los espaoles
(Anghie 1999: 96).
El debate sobre la naturaleza del indgena era tambin una discusin sobre el mejor modelo
de gobierno de las colonias. A pesar de las dudas iniciales los pensadores de la conquista
pronto aceptaron la idea de que los indgenas eran seres humanos, cosa que sin duda fue
alentada por la Bula Papal Sublimis Deus del 2 de junio de 1537 que declara al indio como
un ser racional y libre y por el clebre testamento de la reina Isabel de Castilla. Como lo
seala Borah, la discusin se concentraba en realidad sobre la naturaleza del rgimen al
que se deba someter a los indios (1996: 39). Mientras que pensadores como Vitoria
463
Libardo Jos Ariza
argan que los indios, por haber desarrollado su propia sociedad, tenan derecho a
conservar sus propias instituciones y leyes siempre que estas no fueran brbaras ni
obstaculizaran la expansin del cristianismo, los jurisconsultos de la Corona pretendan la
creacin de una (y slo una) sociedad en la que los indios fueran totalmente incorporados
al rgimen poltico espaol (Snchez et al. 1992). Otros, como Jernimo de Mendieta, Las
Casas y Vasco de Quiroga proponan la creacin de dos repblicas separadas,
conformadas por indios y espaoles respectivamente (Borah 1996: 39-41).
Esta discusin tena como teln de fondo el terrible descalabro demogrfico de la poblacin
indgena durante los primeros aos de la empresa colonizadora. El fracaso demogrfico del
modelo de conquista y colonizacin puesto en marcha en La Espaola, y que empezaba a
ser trasladado a tierra firme, oblig a que la Corona realizara un viraje en las tcnicas de
conquista, buscando limitar tambin el creciente poder de los conquistadores-
encomenderos. Como lo seala Prez, el descenso de la mano de obra indgena supona el
colapso de la empresa indiana: los metales preciosos permanecan en el subsuelo, los
campos se quedaban sin cultivar y la tributacin disminua (1992: 34).
Las estimaciones sobre la magnitud del declive demogrfico son bastante dicientes. Cook y
Borah consideran que en 1496, en La Espaola, vivan cerca de 3.770.000 personas
pertenecientes a comunidades precolombinas, aunque segn sus propios clculos debe
haber habido un nmero mayor en 1492, sobre todo si en 1496 anualmente mora cerca del
40% de los nativos (1977: 380). En 1508, apenas doce aos despus de la llegada de los
espaoles, la poblacin haba disminuido dramticamente hasta 92.300 y continu
descendiendo para desaparecer por completo a finales del siglo XVI (Ibd.). En palabras de
Cook y Borah, la rapidez del decremento de la poblacin indgena de La Espaola, por
dramtica y sorprendente que sea, se ajusta el patrn general que se observa en las islas del
Caribe y las costas de Amrica (Ibd.: 386). Esta enorme disminucin de la poblacin
aborigen fue el resultado de varios factores: las guerras, las enfermedades, los malos tratos
y la desestructuracin del modo de vida indgena.535 Todo ello fue alentado o simplemente
535
Un anlisis de los distintos factores que influyeron en el declive demogrfico se encuentra en Cook y
Borah (1989). Las consecuencias demogrficas del contacto de europeos con pueblos primitivos son
464
Derecho, saber e identidad indgena
se permiti que tuviera lugar, ayudado por la imagen que los espaoles tenan de los
indgenas como seres inferiores que estn a la mitad del camino entre los hombres y los
animales. Sin esta premisa existencial la destruccin no hubiera podido ocurrir (Todorov
1989: 157).
La equvoca posicin de los indgenas, como seres que estn en mitad del camino entre los
animales y los seres humanos, entre la naturaleza y la civilizacin, se observa no slo en
este desastroso desenlace del encuentro entre dos mundos, sino en las repetidas alusiones
de Seplveda a la condicin animal y bestial de los indios. Tambin se puede observar en
las leyendas sobre la existencia de la isla de Cibau, adonde nace la gente con cola y de
hombres de un ojo y otros con hocicos de perros, como narraba Coln en la carta
anunciadora del descubrimiento536 y en su Diario, y en las advertencias sobre la presencia
de gentes de orejas grandes y anchas y otras que tienen la cara como perros en
Yucatn. 537 Como antropfagos, algunos carentes de lenguaje, otros con rasgos de
animales, los indios fueron expulsados del jardn de los hombres. La distincin entre la vida
en naturaleza de los indios y la comunidad poltica de los espaoles, en otras palabras, entre
la nuda existencia y la existencia poltica, el umbral de la nuda vida, resulta clara cuando
los espaoles asumen la tarea de ensearles a vivir polticamente 538 a los indios, cosa que
slo hacerse si se asume que antes vivan en naturaleza, hirsutos, cuadrpedos y jorobados
en cavernas como aseguraba Solrzano. O, como deca Diego lvarez en una de sus cartas,
la animalidad se verifica en la imposibilidad de elegir bien sus asentamientos, un lugar
estudiadas por Cook (1989), mientras que Borah (1989) describe los distintos efectos demogrficos de la
expansin europea sobre el mundo no europeo. Igualmente, Prez enumera nueve causas del declive
demogrfico: las enfermedades; la guerra; las automutilaciones poblacionales; la reubicacin de la poblacin;
la monogamia; los cambios en el sistema impositivo; la fragmentacin de la integracin econmica y
expansin del sistema de mano de obra asalariada y, finalmente, la sobreexplotacin de la mano de obra
(1992:59-62).
536
Carta de Cristbal Coln, 1493, pp. 70-82, en Morales Padrn (1990: 76).
537
Instrucciones del 23 de octubre de 1518 de Diego Velsquez a Hernn Corts, textos tomados de Morales
Padrn (1979: 99-109)
538
Instruccin al Virrey del Per sobre lo de las poblaciones y nuevos descubrimientos, Valladolid, 13 de
mayo de 1556 (Morales Padrn 1979: 461-467)
465
Libardo Jos Ariza
dnde vivir y crecer, es gente tan bestial que no tienen discrecin para buscar lugar para
abitar.539 Los indios, sistemticamente, podan ocupar el lugar de los animales:
Esta distincin entre lo animal y lo humano, la exclusin del indio del mbito humano y su
inclusin en el reino animal, separndolos de sus atributos humanos para resaltar sus rasgos
animales, los ubic en un espacio que separa la existencia poltica de la nuda vida, en el
umbral que una vez es cruzado hace que sea posible eliminar sin transgredir las preciadas
normas de la convivencia poltica. Se podra hablar, as, de la presencia de la nuda vida
indgena (Agamben 2005).
539
Texto tomado de Morales Padrn (1990: 111-137)
540
Ordenanzas sobre el tratamiento de los indios de la Nueva Espaa, Toledo, 4 de diciembre de 1528
(Konetzke 1953: 113-120).
466
Derecho, saber e identidad indgena
Yermas y sin poblacin alguna, las ahora desiertas tierras deban ser en adelante el frtil
lugar donde los indgenas creceran protegidos tan robustos como antao, como lo hacan
en los naturales tiempos oscuros y desconocidos que precedieron la llegada de Coln. Ya
no deban morir sino nacer, ya no deban ser eliminados sino fomentados, su vida es ahora
un objeto de cuidado y no un estorbo para la dominacin de los ricos territorios del Nuevo
Mundo. El pensamiento religioso proteccionista y la estructura jurdica de conservacin
poblacional, cobraron fuerza en la definicin de la poltica de colonizacin luego de la
extraordinaria disminucin de la poblacin aborigen causada en gran medida por el
desenfreno conquistador.542 Adems del declive demogrfico, las crticas de la iglesia al
541
Ordenanzas sobre el buen tratamiento de los indios y manera de hacer nuevas conquistas. Granada, 17 de
Noviembre de 1526. Texto tomado de Morales Padrn (1979: 374-379).
542
Como lo seala Prez, la conquista era considerada en gran medida como una empresa comercial, una
aventura de negocios, una forma de vida, en la que una persona inverta y arriesgaba parte de su patrimonio
esperando obtener ciertos beneficios: En Portugal y Castilla, la frontera entre cristianos y musulmanes
haba creado unas expectativas y unas formas de vida especficas que se detuvieron bruscamente cuando la
reconquista finaliz. Soldados, colonos, encomenderos y misioneros se encontraron con la desestructuracin
de sus formas de vida, por lo que los descubrimientos ultramarinos () comenzaron a considerarse como un
posible escenario en donde reproducir las antiguas dinmicas sociales de la frontera (1992:21). Lejos de la
visin de los conquistadores como un ejrcito del Rey, las cosas se acercaban ms a una desenfrenada
competencia entre emprendedores privados que buscaban hacer fortuna, compitiendo entre ellos. Al respecto
ver el anlisis de Restall (1988: 28-38; 68-69; 108-110) sobre las probanzas y en especial la polmica entre
Diego Velsquez y Hernn Corts en torno a quin deba ser nombrado como adelantando para la conquista
de Mxico y, en el mismo sentido, la primera Carta de Relacin de Hernn Corts (1985). Segn, Restall, por
ejemplo, el mtico episodio de la quema de las naves por parte de Corts puede ser interpretado de otra forma.
En lugar de ser una muestra de su arrojo, valenta y excepcionalidad, sostiene que dicha quema de naves fue
una estrategia para impedir que ciertos hombres fieles a Diego Velsquez retornaran para ponerlo al tanto de
los planes de Corts y su ardid para hacerse nombrar adelantado. El adelantado tena como misin realizar
exploraciones previas de los territorios por conquistar, rescatar las riquezas que pudiera, conquistarlas,
poblarlas y defenderlas de los ataques (Martnez 1999: 331). Una vez nombrado adelantado, el conquistador
tena derecho a recibir indios en encomienda, explotar la regin y gobernarla, pagando a la Corona un
impuesto por la concesin recibida. Osuna Fernndez resume la situacin de la siguiente manera: Para los
467
Libardo Jos Ariza
modelo de conquista junto con la necesidad de la Corona de cumplir con las condiciones
impuestas por las bulas papales dieron lugar a un proceso de racionalizacin de la empresa
conquistadora que se puso en marcha, fundamentalmente, a travs de distintas Cdulas,
Instrucciones y de las Leyes de Burgos y las Leyes Nuevas de 1542.
conquistadores era una tentacin fcil el enriquecimiento y el ascenso en el status social en sus empresas y en
sus guerras y para la Corona, a su vez, una ocasin de acrecentar sus arcas en tiempos en que andaba muy
falta de recursos. Pero el dao lo sufran los indios desposedos y tiranizados (1991: 80).
543
La iglesia se opona a las polticas econmicas del momento porque en parte supona la conversin del
indgena en vasallo con lo que la Iglesia dejaba de tener un control sobre sus vidas en tanto que menores de
edad (Prez 1992: 58). En todo caso, la mezcla entre lo religioso y lo poltico, encuentra un ejemplo notable
en el famoso requerimiento redactado por Palacios Rubios, fruto de la necesidad de legitimar religiosamente
la labor de conquista y dominacin. Es esta, posiblemente, la primera institucin en la que se puede observar
el entrecruzamiento en lo religioso y el sometimiento fsico. El requerimiento consista bsicamente en la
lectura de un documento en el que se explicaba a los indgenas el carcter espiritual de la empresa
conquistadora y se les conminaba a aceptar tanto la religin catlica como el poder del emperador. Este
mecanismo, en todo caso, la mayora de las veces slo serva para legitimar formalmente la guerra que ya se
tena prevista, o para tranquilizar las escrupulosas conciencias de los gobernantes (Martnez 1999:261). De
hecho, muchas instrucciones, Cdulas y ordenanzas se emitan sin esperar que fueran realmente cumplidas,
buscando ante todo el descanso de nuestras conciencias. Real provisin sobre la administracin de los
indios de la Isla Espaola, Madrid, 22 de abril de 1528 (Konetzke 1953: 103-106).
468
Derecho, saber e identidad indgena
En este momento la Corona asume como suya la tarea de hacer vivir a los indgenas, velar
por su cuidado, ordenando su alimentacin y vestido, prohibiendo su explotacin
desmedida, el agravio de sus cuerpos y los castigos fsicos, remplazando en sus ltimas
expansiones la misin de conquistar por la ms noble y tranquila de pacificar. El problema
de la conservacin cultural y demogrfica supone la definicin de los indgenas como una
poblacin, es decir, como un grupo de individuos constituido alrededor de un cierto
nmero de caractersticas vitales, as como su ingreso en el mbito de la vida protegida y
creada por el poder poltico (Foucault 1991; 1992: 254). El aparentemente novedoso y
moderno discurso de conservacin cultural se relaciona, pues, con un viejo problema que
hunde sus profundas races en las polticas coloniales de conservacin ligadas al declive
demogrfico y a su incipiente, a veces intil, pero reiterativa biopoltica.
469
Libardo Jos Ariza
544
Texto tomado de Morales Padrn (1979:67-72).
545
El trato benigno y amoroso, la delicadeza, como estrategia de sumisin en una recomendacin constante
en las primeras Instrucciones. As, por ejemplo, en las Instrucciones de los Sres. RR.CC. al Almirante para
la poblacin de las islas y tierra firme descubierta y por descubrir en las Indias, del 23 de Abril de 1497, se
ordena que procuris con toda diligencia de animar e traer a los naturales de dichas Indias a toda paz e
quietud, e que nos hayan de servir e estar so nuestro seoro e sujecin benignamente. En el mismo sentido
ver la Instruccin a Nicols de Ovando del 16 de septiembre de 1501, en la que se seala que queremos que
los indios sean bien tratados (Konetzke 1953: 4-6). Igualmente, la Instruccin del 3 de mayo de 1509 a
Diego Coln en la que se ordena que procuraris como los indios sean muy bien tratados, y que ninguno les
haga fuerza, ni los roben ni maltraten de palabra ni en otra manera, e que puedan andar seguramente ellos e
sus mujeres por toda la tierra, poniendo para lo susodicho las penas que viredes ser menester. Tambin ver
las instrucciones del 23 de octubre de 1518 de Diego Velsquez a Hernn Corts. Textos tomados de
Morales Padrn (1979:73 -76, 80-88, 99-109).
470
Derecho, saber e identidad indgena
Para evitar la explotacin laboral se orden que los indios sean mantenidos y gobernados
y que no se les d trabajo demasiado, buscando que de la carga ynmoderada no se siga
peligro en la vida, salud y conservain de los dichos yndios y asegurando que, en el caso
de los indios dedicados a tareas marinas, era preferible suspender la pesquera de las
dichas perlas, porque estimamos en mucho ms, como es rrazn, la conseruain de sus
vidas, que el ynterese que nos puede venir de las perlas. Con el mismo fin, tambin se les
eximi de pagar tributo y del peso de los servicios personales a los sobrevivientes de la
catstrofe, a los yndios que al presente son vibos en las yslas de San Juan y Cuba y la
Espaola, los cuales no deban ser molestados para que mejor puedan multiplicar y ser
instruidos.548
546
Desde el punto de vista del derecho castellano, los antecedentes de esta poltica legal de proteccin datan
de las Leyes de Estilo del siglo XIII en las que se establece la obligacin del soberano de proteger a los
indigentes, viudas y miserables, obligacin tambin contemplada en las Siete Partidas, que fue aplicada
tambin en las colonias americanas (Borah 1996; Martnez 1998).
547
Instruccin dada a los padres de la Orden de San Jernimo, Madrid, 13 de septiembre de 1516. Texto
tomado de Morales Padrn (1979: 355-365). En esta misma instruccin se ordena al administrador y al clrigo
que trabajen cuanto pudieren por poner en polica a los caciques e indios, hacindoles que anden vestidos y
duerman en camas y guarden las herramientas y las otras cosas que les fueron encomendadas y que cada uno
sea contento con tener a su mujer y no se la consientan dejar.
548
Leyes Nuevas de Indias. Barcelona, 20 de noviembre de 1542. Texto tomado de Morales Padrn (1979:
428-440). Reitera una Cdula del 8 de diciembre de 1526, Para que los indios no se echen en las minas, que
ordenaba eximir del trabajo en minas a los indios de estas islas, los cuales antao se han muerto y otros se
han ahorcado y desesperado por no poder sufrir tanto trabajo trayendo como consecuencia que nuestras
rentas han recibido y recibe mucho dao y prdida (Konetzke 1953: 97-98).
471
Libardo Jos Ariza
En caso de una inevitable guerra causada por el orgullo indio, sta deba hacerse con las
menos muertes y daos dellos que ser pudiese. 549 La necesidad de conocer las
dimensiones de la poblacin indgena, calcular su capacidad de tributacin y produccin de
riqueza, condujo a la elaboracin de estudios e informes sobre el nmero de indgenas, su
edad, estado y condicin, una incipiente demografa que buscaba establecer la mejor
manera de conservar, estimular y explotar, cuyo principal artfice sera el Visitador.550
472
Derecho, saber e identidad indgena
al sistema jurdico colonial, los indgenas pronto aprendieron a valerse de sus argucias y
privilegios, lo utilizaron estratgicamente como una herramienta de ajuste y respuesta al
proceso de colonizacin, muchas veces para acceder a posiciones privilegiadas frente a
otros pueblos, para defenderse de los encomenderos o simplemente para eludir la
aplicacin de su faceta ms severa.555
el derecho de apelar por el hecho de ser incapaz de hacerlo, ya que virtualmente todos los indios afectados
eran indigentes (Borah 1996: 66-67). La utilizacin del recurso de apelacin, por indios y negros, para
prolongar los procesos y evitar la aplicacin de las penas de muerte, amputacin de miembro o cuestin de
tormento, condujo a la promulgacin de una instruccin que ordenaba que no se otorguen las apelaciones
para el Consejo de Indias a los Indios y Negros condenados a muerte. Real Cdula, Madrid, 27 de octubre
de 1534 (Konetzke 1953: 163).
555
De hecho, una de las preguntas del visitador Valcrcel se refera a s los encomenderos obstaculizaban el
acceso de los indios a las audiencias. El visitador preguntaba si los encomenderos los amenazaban dicindoles
perro, tngote que quemar, vos sois mi indio y tengo que hacer lo que quisiere y si vais a la real audiencia os
tengo de abrir a azotes (Ruiz 1975.12).
556
Leyes Nuevas de Indias. Barcelona, 20 de noviembre de 1542, Texto tomado de Morales Padrn (1979:
428-440).
473
Libardo Jos Ariza
atiendan y requieran, hallamos que concurren en nuestros Indios por su humilde, servil y
rendida condicin (Ibd.). El miserables es, pues, aquel individuo desvalido, inferior, que
no puede gobernarse a s mismo, indefenso y que, adems, se caracteriza por su
imbecilidad, rusticidad, pobreza, y pusilanimidad, continuos trabajos, y servicios (Ibd.).
Les bastar ser recin convertidos a la fe para ser considerados como miserables, deben
ser contados entre esta categora de personas, porque por tales se tienen todas aquellas que
no se pueden governar por s, y necesitan de que otros lo dirijan, goviernen y asistan
(Ibd.: 427). Siendo los indgenas la manifestacin corprea de lo miserable, es una
consecuencia apenas lgica que se les extiendan los privilegios de los que gozan los
menores, pobres, viudas y rsticos dentro del derecho castellano.
Solrzano distingue entre los privilegios terrenales y los espirituales, sealando que ambos
se aplican a los indgenas.557 Los privilegios terrenales incluyen el que no se presuma
dolo ni engao para los indgenas, la imposibilidad de recibir tutelas y cargas de este tipo y
que sus pleytos se han de determinar breve, y sumariamente, y sin atender a las
escrupulosas frmulas del derecho (Solrzano 1972: 423). En materia procesal podan, en
cualquier momento, contradecir, contestar y revocar los libelos que hubiesen presentado
sus abogados cada y quando que les convenga, pedir pruebas, testigos, y participar en los
casos en que se vieran involucrados con una flexibilidad enorme. Al ser asimilados a los
pobres, los pupilos y las viudas, los juicios de los indgenas constituan Casos de Corte y
por ello en ciertas hiptesis podan ser conocidos por las Reales Audiencias. Siendo
equiparados a los rsticos, sus testimonios apenas merecan credibilidad debido a que eran
excusados de prestar juramento. En opinin de Solrzano, lo anterior se justifica por dos
razones. En primer lugar, si se exigiera a los indios prestar juramento se correra el enorme
riesgo del perjurio sistemtico, reiterado y comn. En segundo lugar, an en el supuesto de
que se decidiera aceptar el testimonio de los indios bajo juramento, no se lograra
garantizar la confiabilidad ni veracidad del mismo por las sospechas que siempre
tendremos en ellas de falsedad (Ibd.: 424). Los indios, pues, son incapaces de producir
557
Los privilegios espirituales incluan la posibilidad de que los indios ganaran indulgencias, gracias y
jubileos slo con la confesin y la penitencia; la santificacin de las fiestas y la posibilidad de que se ordenen
como sacerdotes.
474
Derecho, saber e identidad indgena
verdad o confianza, son excluidos de la verdad, un dilema jurdico que se resuelve con la
recepcin de un seudo- testimonio, siempre sospechoso, que carece del ritual del
juramento.
Los indios gozaban, igualmente, de plena libertad en materia testamentaria, mayor an que
la concedida a los rsticos. El testamento no deba ser efectuado ante escribano, ni
necesitaba testigos especiales, usualmente vecinos, pues tan slo se exiga que lo escribiera
uno de sus gobernadores y la presencia de dos o tres testigos comunes. Al igual que los
miserables de Castilla a los indgenas no se les aplicaba la presuncin general de
conocimiento de la ley y se les asimilaba para ciertos efectos a la mujer casada que
generalmente no poda actuar en el mundo del derecho por s misma o el menor que
requera de un representante para los mismos efectos (Dougnac Rodrguez 1994:316).
Como resultado de su condicin de inferioridad, la proteccin legal de los indgenas, poco
a poco, se fue extendiendo a cuestiones sobre la venta de tierras y a las transacciones
contractuales.558 Ante los negativos antecedentes en esta materia, los constantes despojos y
prdidas de territorios tras la conquista, las autoridades espaolas insistieron en que las
ventas que se realizaran en este aspecto estuvieran sometidas a revisin judicial, estrategia
que, como se ver, ser replicada en los tiempos republicanos. Este tipo de proteccin se
extendi unos aos despus, en 1540, al someter los contratos de arrendamientos de tierras
o su explotacin conjunta entre indgenas y espaoles a supervisin judicial:
558
Mandareis a las personas que estuviesen en dichas poblaciones que no les consientan vender ni trocar las
dichas heredades, y cuando no se pudiese excusar que no las vendan, que procuren que las venda por justo
valor. Instruccin del 3 de mayo de 1503 del Rey Catlico don Fernando V al Almirante dos Diego Coln
para ir de gobernador a la isla Espaola. Texto tomado de Morales (1979: 80-88). Igualmente, ver la Real
Cdula, Valladolid, 3 de noviembre de 1536, en la que se ordena que nadie compre de los indios aguas ni
tierras (Konetzke 1953: 179).
475
Libardo Jos Ariza
oidores (...) y para que vos podays arrendar, y dar a terrazgo las dichas
tierras que ansi comprarades a qualquier Indio o Indios.559
Para facilitar el acceso de los indgenas a los tribunales espaoles los naturales deban
demostrar su estado de indigencia en virtud del cual eran eximidos del pago de
emolumentos y durante un periodo gozaron del servicio gratuito del abogado de pobres del
derecho castellano, aunque como lo seala Borah, los asuntos de un indio pobre se
despachaban tarde o nunca (1996: 73). Este nimo de proteccin y organizacin de la
avalancha de litigios llevados a las audiencias por los indgenas condujo a la creacin de
una suerte de aparato burocrtico especializado en cuestiones indgenas. En 1550, por
ejemplo, se cre la figura del Procurador General de Indios quien se encargaba de
presentar ante la Audiencia las peticiones de los indgenas sobre liberacin de la
esclavitud 560 , y a partir de 1575 tal funcin recaera en los fiscales de todas las
561
audiencias.
Los conflictos que se presentaban entre indgenas y espaoles eran resueltos bajo la
legislacin indiana y tenan como objetivo proteger a los indgenas del poder encomendero.
Por su parte, la resolucin de la mayora de los conflictos menores entre indgenas se
delegaba a las autoridades tradicionales. Internamente, dentro del espacio de la reduccin,
559
Real provisin. Madrid, 11 de febrero de 1540 (Encinas 1946: IV: 354).
560
Como lo sealaba la Instruccin, por falta de no aver persona que en nombre de los dichos Indios e Indias
pidan su libertad (...) pues ellos para este efecto carecen de libertad y sabidura para poderla pedir,
Instrucciones reales al Procurador General de Indios, Valladolid, 7 de julio de 1550 (Encinas 1946: IV: 375-
377).
561
Tal medida se justificaba a causa de la pobreza y poco saber de los Indios naturales, Real Cdula,
Madrid, 8 de febrero de 1575 (Encinas 1946: II: 269).
476
Derecho, saber e identidad indgena
Este tipo de relacin entre el derecho del conquistador y el derecho del conquistado
aseguraba, por una parte, la vigencia y transmisin de los valores esenciales de la cultura
dominante y, por otro, permita la supervivencia del sistema original como mecanismo til
para la conservacin cultural y el buen gobierno de los colonizados. En efecto, resultaba
mucho ms econmico y eficaz permitir que los indgenas se rigieran por sus propias leyes
562
De hecho muchas instituciones fueron acomodadas al sistema legal espaol y viceversa- para hacer ms
eficiente la dominacin, como es el caso, adems del Cabildo espaol, del cacicazgo, el yanaconaje, la
mita, formas tributarias prehispnicas, la minga o mingaco (...) Hubo materias, incluso, en que la Corona
hizo particular hincapi en que se aplicara el derecho indgena, como es el caso del derecho de aguas
(Dougnac Rodrguez 1994:16).
563
Recopilacin General de las Leyes de Indias, Libro Segundo, Titulo Primero, Ley iiij.
477
Libardo Jos Ariza
en los pueblos de indios, apoyarse en la nobleza indgena, que disear, aplicar y defender
un nuevo modelo que ni siquiera se saba si poda funcionar. Al mismo tiempo se
aseguraba la vigencia del derecho propio al declarar invlido aquello que lo contradijera.
Con todo, la posibilidad de que los indgenas plantearan ante la Audiencia ciertos
conflictos supuso una transformacin en sus prcticas y costumbres, principalmente en lo
que atae a la conflictividad que involucraba a niveles superiores de la administracin
colonial o a pueblos indgenas distintos, contradiciendo, en apariencia, los propsitos
iniciales del modelo anteriormente descrito: El diluvio de litigios de aborgenes produjo
un considerable reemplazo de sus costumbres, pese a que la Corona haba reconocido
formalmente su validez mientras no entraran en conflicto con la ley natural, la razn o la
doctrina cristiana (Borah 1996: 54).
La proteccin y conservacin del indgena era mucho ms clara en materia penal. En este
caso, igualmente, se puede observar con mayor nitidez la tensin entre las intenciones
proteccionistas y la necesidad de proporcionar mano de obra para el funcionamiento de la
economa colonial. Ya en una de las primeras instrucciones de 1497 para la poblacin de
las islas y tierra firme descubiertas y por descubrir en las Indias se sealaba la necesidad
de proporcionar un trato penal benigno al indgena. En esta instruccin se estableca que
aquellos indios que pagaran tributo deban llevar una seal de moneda de latn o de
plomo que traigan al pescuezo a la cual se le modificara la figura o seal en ella inscrita
cada vez que efectuara el pago. Si por casualidad, estableca la instruccin, se llegara a
encontrar en la isla personas que no tuvieran esta seal que sean presos e se les d alguna
pena liviana. 564 Como medida de proteccin, las Leyes de Burgos ordenaban que
persona ni personas algunas no sean osadas de dar palo ni azote ni llamar perro ni otro
nombre a ningn indio y que, si era necesario imponer un castigo, los indios deban ser
conducidos ante los visitadores.565 Por eso, slo los visitadores podan imponer penas a los
indgenas, limitando as las facultades de los encomenderos para imponer castigos,
mientras que los caciques slo podan ejecutar hasta penas de azotes pues para los delitos
564
Instruccin de los Seores Reyes Catlicos al Almirante para la poblacin de las Islas y Tierra Firme
descubiertas y por descubrir en las Indias. Abril 23 de 1497.
565
Leyes de Burgos. Ley veinte y cuatro, Texto tomado de Morales Padrn (1979: 311-326).
478
Derecho, saber e identidad indgena
479
Libardo Jos Ariza
573
Real Cdula a la Audiencia de Mxico, Valladolid, 3 de junio de 1553 (Puga 1945: Fol. 155v-156r).
574
La proteccin del cuerpo de los indios, por ejemplo, haca que fueran castigados duramente los negros que
cometieran crmenes contra aqullos: Si stos haban sido de sangre, eran de rigor 100 azotes atado a la
picota de la ciudad (Dougnac Rodrguez 1994: 323). Cuando se presentaba derramamiento de sangre se
aplicaba la pena de acuerdo con el derecho y la costumbres castellanas por lo que en Per, y aplicando tal
costumbre en Chile se castig a los negros que violaran indias con la amputacin de su miembro viril (Ibd.).
575
Carta al Consejo de Indias, Mxico, 14 de agosto de 1531. Citado por Borah (1996: 61)
576
Ver la descripcin de la situacin que se encuentra en la Real Cdula a la Audiencia de Mxico,
Valladolid, 14 de febrero de 1549 (Puga 1945: Fol. 121).
480
Derecho, saber e identidad indgena
Este modelo se perfeccion en 1567, tras verificar que en las prisiones haba muchos indios
condenados por deudas. Se orden entonces que dichos indios fueran entregados a sus
acreedores para que pagaran sus deudas con servicios; si el acreedor no quera recibir al
indio, ste quedaba en libertad. Igualmente, se deba examinar al indio para establecer su
capacidad de servicio, qu saba hacer, que habilidad y suficiencia posea y, en todo
caso, se dictamin que no le obligareys a que sirva ms de lo que fuere necesario para
pagar su deuda. Si durante el tiempo del servicio, el acreedor le prestaba ms dinero para
577
Real Cdula a la Audiencia de Mxico, Valladolid, 14 de febrero de 1549 (Puga 1945: Fol. 121).
578
Real Cdula a la Audiencia de Mxico, Valladolid, 3 de junio de 1558 (Puga 1945: Fol. 155-156).
Posteriormente se prohibira que los indios fuesen castigados con penas pecuniarias, Cdula del Rey al
Obispo de Mxico, febrero 7 de 1560 (Encinas 1946: IV-336), otorgando discrecionalidad para la aplicacin
de otras penas.
481
Libardo Jos Ariza
2.4.1 Esclavitud
579
Real Cdula a la Audiencia de Mxico, Madrid, 26 de junio de 1567 (Encinas 1946: II 67-69).
580
El sistema era bastante simple pero enormemente eficaz. Los espaoles adelantaban dinero a los indgenas
quienes deban pagar en la prctica con servicios. Virtualmente, esto haca que los indgenas permanecieran
constantemente endeudados y, de este modo, se garantizaba un suministro de mano de obra constante (Borah
1996: 60).
482
Derecho, saber e identidad indgena
581
Real Cdula. Que los indios que venan en las carabelas, se venda en Andaluca. Madrid, 12 de abril de
1945. Texto tomado de Konetzke (1953: 2).
582
Sin embargo, la esclavitud se permiti en el caso de los caribes y aquellos indgenas que hubieran sido
vencidos en guerra justa hasta 1542 (Snchez et al. 1992: 51). Ver, en este sentido, la Real Provisin del 23
de diciembre de 1513 que establece que los indios caribes se puedan tomar por esclavos y la Real Cdula
del 13 de septiembre de 1533 en la que se autorizaba a los espaoles a que puedan hacer guerra y tomar por
esclavos a los dichos indios caribes (Konetzke 1953: 31-33 y 145-146). Asimismo, las instrucciones dadas a
Pedrarias Dvila del 11 de agosto de 1513, en virtud de las cuales se le explicaba que en las islas de los
canbales los indios estn dados por esclavos por razn que comen carne humana (Morales Padrn 1979:89-
98). Por su parte, Borah asegura que durante un tiempo, hubo grave peligro de que en la tierra firme se
repitiera la experiencia de las Antillas, por causa del trfico de esclavos, hasta que por legislacin real se
conjur el peligro. Finalmente puesta en vigor en el decenio de 1550, aboli la esclavitud india para los
cautivos apresados en la frontera norte (1996: 51). Aunque, como lo seala Restall, una fisura jurdica
permita esclavizar a los indgenas que fuesen considerados como rebeldes (2004: 113), su interpretacin
parece contradecir el siguiente texto: ordenamos y mandamos que de aqu en adelante, por ninguna causa de
guerra ni otra alguna, avnque sea so ttulo de rebelin ni por rrescate ni de otra manera, no se pueda hazer
esclauo yndios alguno, y queremos que sean tratados como vasallos nuestros de la corona de Castilla, pues lo
son. Leyes Nuevas de Indias. Barcelona, 20 de noviembre de 1542, Texto tomado de Morales Padrn
(1979: 428-440).
483
Libardo Jos Ariza
ninguno no pueda tomar ni tome por esclavos a ninguno de los dichos indios so pena de
perdimiento de sus bienes. 583 Esto, sin embargo, no supuso que se renunciara a la
explotacin de los indgenas; en su lugar se decidi cobrarles un tributo como vasallos de la
Corona de Castilla, pues los reyes preferan tener sbditos capaces de pagar impuestos en
vez de seres que pertenecen a un tercero (Todorov 1989: 54) y que por ello escapaban a su
control econmico y poltico. En todo caso, la esclavitud, como sistema de explotacin y
extraccin de fuerza laboral, se utilizara principalmente para la extraccin de oro y
materias primas en zonas de clima tropical y recaera sobre la poblacin africana (Prez
1992: 72-73).584 Como lo seala Colmenares, la mortalidad incontenible de los indios
(1975: 6) amenazaba con llevar a la ruina la estructura minera, lo que incentiv la adopcin
de medidas para proteger a los propietario de esclavos frente a las ejecuciones por deudas.
2.4.2 Encomienda
583
Ordenanzas sobre el buen tratamiento de los indios y manera de hacer nuevas conquistas. Granada, 17 de
noviembre de 1526. Texto tomado de Morales Padrn (1979: 374-379).
584
Un anlisis del debate colonial espaol sobre la esclavitud se encuentra en Obregn (2001). En todo caso,
para suplir la mano de obra faltante y para paliar los lmites impuestos a la explotacin indgena, se
empezaron a importar esclavos negros de frica: Pudo haber trado a Amrica unos quince millones de
negros de 1500 a 1850, la mayora entre 1650 y 1850 (...) parece probable que el comercio de esclavos
durante los aos 1500 a 1850 caus la muerte o arrebat al frica cerca de cincuenta millones de personas
(Borah 1989:286). Un estudio detallado de la esclavitud negra en el continente americano se encuentra en
Okon Edet (1989).
484
Derecho, saber e identidad indgena
485
Libardo Jos Ariza
dueos de campos o minas sino en el nmero de indgenas que se dispona para hacerles
trabajar y explotarlos (Osuna 1991:88).
La disminucin del la poblacin indgena, por los factores sealados anteriormente, slo
constituy una preocupacin para los encomenderos cuando se hizo evidente que los
pocos que quedaban no podan proporcionar toda la fuerza de trabajo que se necesitaba
(Cook y Borah 1977:387). La Corona, para suplir la escasez en el suministro de mano de
obra y para controlar el poder de los encomenderos puso en marcha varias estrategias de
proteccin y conservacin de los indgenas dirigidas fundamentalmente a modificar el
funcionamiento de las encomiendas. La primera estrategia se presenta con la primera
reforma de la encomienda a travs de las Leyes de Burgos promulgadas el 27 de diciembre
de 1512. En estas leyes se dispona que ninguna persona que tenga indios en encomienda,
ni otra persona alguna eche carga a cuestas a los indios; se estableca que despus de
recoger oro durante cinco meses al ao huelguen los dichos indios cuarenta durmiendo
en hamacas y no en el suelo como hasta aqu se ha hecho; tambin se ordenaba
suministrarles pan, ajes, carne, pescado o sardinas u otras cosas con que sean bien
mantenidos y se prohiba enviar a las minas a las mujeres despus del cuarto mes de
embarazo, permitindoles que despus que parieren cren su hijo hasta que sea de tres
aos. Por cada ao de trabajo, los indios deban recibir un peso de oro para que tengan
con que mejor se poder vestir y ataviar.
Para llevar una adecuada relacin demogrfica de los indios, los encomenderos deban dar
cuenta al visitador de los que se les muriesen y de los que nascieren dentro de diez das,
ordenando que en cada pueblo existiesen dos visitadores. Si algn encomendero violaba
estas disposiciones repetidamente corra el riesgo de perder la encomienda, salvo que los
indios fueran esclavos pues a ellos cada uno cuyos fueren los puede tratar como l
quisiere.587 En relacin con los esclavos, se orden que ningunos indios que estuvieren
encomendados a cualquier ni cualesquier personas puedan ayudar ni ayuden a los esclavos
que anduvieren en las minas, prohibiendo que los indios fueran destinados a la
587
Leyes de Burgos. Textos tomados de Morales Padrn (1979: 311-326). En el mismo sentido ver la
Instruccin sobre el buen tratamiento de los indios, Madrid, 10 de junio de 1528 (Konetzke 1953: 107-108).
486
Derecho, saber e identidad indgena
construccin de casas para esclavos o a otras para la venta.588 Igualmente se prohibi a los
encomenderos alquilar o prestar los indios que les haban sido encomendados.589
En efecto, las encomiendas haban sido entendidas por definicin como una relacin
perpetua tal y como se acostumbraba en el sistema feudal. La reforma pretenda que los
indios que se hallaban englobados en esta ley o que hubieran sido entregados en
encomienda sin orden del rey, fueran declarados libres. La primera intencin fue reducir la
encomienda a una sola vida, esto es, muriendo las personas que touiere los dichos
yndios, sean puestos en nuestra real corona, pero las violentas protestas de los
encomenderos incluso la rebelin de Pizarro en Per que termin con la decapitacin del
Virrey Nez Vela- condujeron a una contrarreforma en la que paulatinamente se fueron
ampliando las encomiendas por una o dos vidas (Prez 1992: 56).
En todo caso, estas leyes no pretendan exclusivamente humanizar las relaciones entre
espaoles e indios sino tambin reducir el creciente poder y autonoma de los
encomenderos y propiciar la aculturacin total de los indgenas para que pudieran tributar
588
Ordenanzas sobre el tratamiento de los indios de la Nueva Espaa, Toledo, 4 de diciembre de 1528
(Konetzke 1953: 113-119).
589
Real Cdula, Toledo, 17 de agosto de 1529, (Konetzke 1953: 129).
590
Leyes Nuevas de Indias. Barcelona, 20 de noviembre de 1542, Texto tomado de Morales Padrn (1979:
428-440).
487
Libardo Jos Ariza
591
Como lo seala Daz: las ordenanzas de noviembre de 1542, conocidas como Leyes Nuevas, fueron el
primer conjunto de cambios radicales introducidos por el Emperador. Estas y otras posteriores fueron, pues,
un ajuste del poder en contra de los conquistadores y sus descendientes, y una racionalizacin del sistema
colonial, no un mero logro a favor de los indios, quienes pasaron a depender ms directamente de la corona
(1992:37).
592
Carta de Lus Enrquez a S.M. Santa Fe, 25 de abril de 1602. Citada en Reyes (1975: 45).
593
Instruccin del 3 de mayo de 1503 del Rey Catlico don Fernando V al Almirante don Diego Coln para ir
de gobernador a la isla Espaola. Texto tomado de Morales (1979: 80-88).
488
Derecho, saber e identidad indgena
que la proximidad de la concentracin a la estancia de los espaoles era una ventaja, una
afortunada idea que facilitara la extraccin laboral y la conversin espiritual de los
indgenas. Debido a que se consideraba que los indios de natural son inclinados a
ociosidad y malos vicios y que por ello rpidamente olvidaban lo aprendido, para evitar
que murieran en los caminos as por enfermedades como por falta de mantenimientos y
teniendo en cuenta que con su ubicacin cerca de los colonos servirn con menos trabajo
y a ms provecho de los espaoles, se orden que por cada cincuenta indios se hicieran
cuatro bohos de a treinta pies de largo y quince de ancho dentro de los terrenos del
encomendero.594 Adems de establecer la cantidad de yuca, ajes, aj y algodn que se deba
suministrar creciendo y menguando segn la cantidad de los indios que tuvieran
encomendados, a cada indio se le deba dar una docena de gallinas y un gallo para que
los cren y gocen del fruto y hacerles sembrar media hanega de maz. En materia de
conversin espiritual, se deba construir una iglesia por cada cuatro estancias de indios as
como en las minas donde hubiere copia de gente.595
594
Leyes de Burgos. Texto tomado de Morales (1979: 311-326).
595
Ibd.
596
Ibd.
489
Libardo Jos Ariza
entienden las cosas de nuestra fe deban ser obligados a confesarse ante el clrigo una
vez al ao.597
Segn una instruccin de 1516 los pueblos de indios deban albergar a trescientas familias
provenientes de uno o ms poblados autctonos, con diez o doce yeguas, cincuenta vacas,
quinientos puercos de carne y cien puercas para criar, todo bajo el gobierno del cacique
principal. La principal novedad es que expresamente se estableci que deban conformar
unidades separadas de la estancia de los espaoles.598 La fundacin de un pueblo de indios
requera un anlisis detallado de la disposicin de la tierra, en especial de aquellos
territorios cerca de las minas donde se saca el oro en los que se pudiese garantizar que
los indios contasen con terrenos frtiles para labranzas y haya ros cerca para sus
pesqueras y para que de all puedan ir a las minas con menos trabajo y sin
597
El tratamiento era diferente para los hijos de los caciques. Al llegar a la edad de trece aos, deban ser
entregados durante cuatro aos a los frailes de la orden San Francisco para que los dichos frailes les
amuestren leer y escribir y todas las otras cosas de nuestra santa fe. Una vez finalizada la instruccin, los
nobles indgenas deban propagar sus conocimientos a los dems indgenas.
598
Esta instruccin modifica algunas disposiciones de las Leyes de Burgos, reacomodando y definiendo las
concentraciones espaciales como pueblos separados de las estancias espaolas.
490
Derecho, saber e identidad indgena
599
Instrucciones dadas a los padres de la Orden de San Jernimo, Madrid, 13 de septiembre de 1516. Texto
tomado de Morales padrn (1979: 355-365).
600
Ibd.
601
Instrucciones dadas a los padres de la Orden de San Jernimo, Madrid, 13 de septiembre de 1516. Texto
tomado de Morales padrn (1979: 355-365). Para una descripcin de la distribucin espacial de los pueblos de
indios ver von Wobeser (1989:17). En el mismo sentido ver la Instruccin a Hernn Corts, Valladolid, 26 de
Junio de 1523, en la que se le sealaba que los dichos Indios tienen maa y raza para vivir poltica y
491
Libardo Jos Ariza
tener alcaldes, alguaciles, una crcel para los malhechores, as como mercados y plazas,
donde hubiese mantenimientos, porque los caminantes espaoles o indios pudiesen
comprar.602
ordenadamente en sus pueblos q ellos tienen, aveys de trabajar como lo hagan as perseveren en ello
ponindolos en buenas costumbres, y toda buena orden de vivir (Encinas 1946: IV, 247-252).
602
Real Cdula a la Audiencia de Mxico, Valladolid, 9 de octubre de 1549 (Konetzke 1953: 260-261).
603
En la prctica, desde luego, la poltica de separacin result imposible, porque las necesidades de tributo
y mano de obra de los espaoles requeran un contacto muy considerable y continuo entre ellos y los indios,
de tal modo que aun si los indgenas permanecan en asentamientos separados, no poda haber un verdadero
aislamiento (Borah 1996: 44)
604
En el caso de los negros, se prohiba su asentamiento en los pueblos de indios porque son muy
perjudiciales por ayudarles en sus borracheras y otras malas costumbres, como en hurtarles sus haciendas y
hacerles otros muchos daos. Real Cdula, Madrid, 17 de diciembre de 1541 (Konetzke 1953: 213).
605
Real Cdula a la Audiencia de Lima, Madrid, 18 de enero de 1576 (Konetzke 1953: 491-492).
606
Real Cdula, Madrid, 2 de mayo de 1563 (Konetzke 1953: 400).
607
Real Cdula a la Audiencia de Lima para que los encomenderos no tengan mayordomos o calpisques en
los pueblos de sus encomiendas y Real Cdula a la Audiencia de Lima acerca de que los encomenderos viven
en los pueblos de sus encomendados, Valladolid, 24 de abril de 1550 (Konetzke 1953: 265-267).
608
Ordenanzas sobre el tratamiento de los indios de la Nueva Espaa, Toledo, 4 de diciembre de 1528
(Konetzke 1953: 113-119).
492
Derecho, saber e identidad indgena
durante un periodo de tres das: ningn espaol que fuere camino a qualquier parte que
sea, sin justa causa, no demore, ni este en los pueblos de indios por do pasare ms del da
que llegase, y otro y que al tercero da se parta, y salga de dicho pueblo.609 Incluso, en
1551, se lleg a prohibir que ningn espaol, salvo los religiosos, entrase a un pueblo de
indios dentro de los diez aos siguientes a su fundacin.610 Para asegurar el xito de las
concentraciones espaciales y los pueblos de indios, los asentamientos originales fueron
destruidos (Dougnac Rodrguez 1994: 327).
El motivo que inspir las reducciones no fue restablecer la propiedad indgena usurpada
sino fijar la poblacin en un espacio que permitiera, por un lado, establecer un control
personal y laboral ms eficiente y, por otro, estimular la reproduccin y estabilizacin de la
poblacin indgena.611 La dispersin de los indgenas, el indio vagamundo, como se le
llam en el momento, tanto en el campo como en las nuevas ciudades, supona un riesgo
doble. 612 Por una parte, impeda desarrollar una poltica eficaz de conservacin y
reproduccin demogrfica que garantizara la disponibilidad de mano de obra. Por otra,
dificultaba la puesta en marcha de las labores de civilizacin, evangelizacin y recaudo de
tributos, esenciales para la legitimacin y xito de la empresa colonizadora. Para
solucionar estos problemas se opt por una poltica de concentracin de una poblacin
609
Ordenanzas de Poblacin del Per, Valladolid, 20 de noviembre de 1536 (Konetzke 1953: 180-181).
Igualmente, ver la Ordenanza de Lus de Velasco II, ciudad de Mxico, 31 de agosto de 1592, citada en Borah
(1996: 43).
610
Real Cdula al Virrey de Nueva Espaa, 4 de septiembre de 1551, citada en Mrner (1999: 41).
611
Existe, desde entonces, una relacin esencial entre la proteccin del indgena y la garanta de la tierra: No
menor remedio necesitaba la posesin de la tierra. No contentos con el tributo los encomenderos y
posteriormente otros que no lo eran, haban ido aduendose de las tierras de los indios hasta el punto que se
necesit la intervencin de las autoridades para poner coto a sus desmanes. Con este fin los visitadores
anteriores haban sealado tierra a los indios donde cultivasen y alimentasen su ganado que se conocan con
el nombre de resguardos (Ruiz 1975:44).
612
Ante la circunstancia de andar los indios vagamundos y no querer trabajar, se orden pagar a los indios
un jornal acostumbrado, Instruccin del 3 de mayo de 1503 del Rey Catlico don Fernando V al Almirante
dos Diego Coln para ir de gobernador a la isla Espaola. Texto tomado de Morales (1979: 80-88).
Igualmente para el caso de los espaoles, mestizos e indios vagamundos se orden organizarlos en pueblos
poniendo lo indios por si en un pueblo, y los espaoles y mestizos en otro u otros. Real Cdula, Valladolid,
3 de octubre de 1558 (Konetzke 1953: 363-364).
493
Libardo Jos Ariza
definida en trminos raciales en espacios concretos, rurales y urbanos, donde para siempre
hayan de quedar diputados (Solrzano 1972: 373). La concentracin en pueblos era, pues,
una estrategia, un dispositivo que permita lograr la conservacin, el control, la civilizacin
y moralizacin de los esquivos indios: segn lo qual con mayor razn y justificacin
podremos compeler los Indios, que dexen los campos, las idolatras y otros vicios que en
ellos execren, y se reduzcan a los pueblos de que se trata, sin atender si gustan no gustan
reducirse (Ibd.:377).
494
Derecho, saber e identidad indgena
La poltica de reduccin a pueblos, que ya haba sido avalada por los dominicos a
comienzos del siglo XVI, fue desarrollada a partir de 1550 para Nueva Espaa y 1570 para
Per y se mantuvo hasta las ltimas expansiones territoriales espaolas durante el siglo
XVIII (Snchez et al. 1992: 54).613 La organizacin de los indgenas en pueblos supuso,
como era de esperarse, un proceso de afirmacin, y reconstruccin, de las diferencias
indgenas que existan desde antes de la conquista. Como lo seala Restall (2004), antes de
y durante la conquista los indgenas no se identificaban entre s con base en una identidad
tnica o poltica comn; de hecho, gran parte del desarrollo de la conquista se explica por
la fragmentacin de las comunidades precolombinas y los conflictos y rivalidades que se
desarrollaban entre ellas. Por ello, cuando los distintos pueblos alcanzaron cierta
estabilidad, los conflictos y rivalidades resurgieron, esta vez no por el predomino poltico
de una comunidad sobre otra, sino por tierras, aguas y bosques (en otras palabras, disputas
por lmites) (Borah 1996: 56). Ms que una lucha por el espacio fsico en s mismo
considerado, estos litigios suponan una cuestin de prestigio al suponer la asignacin del
estatus de sujeto o cabecera.
613
Como lo seala Borah: Los primeros casos de tales pueblos bien pudieron ser los nuevos asentamientos de
aliados indios cercanos a los de los espaoles, como San Martn Mexicapan y Santo Toms Xochimilco,
ambos cerca de Huaxyacac (Antequera/Oaxaca), para indios mexicas y tlaxcaltecas () Hasta donde
sabemos, el modelo completo apareci en 1526 cuando los franciscanos fundaron el poblado indio de San
Francisco Acmbaro en Michoacn (1996: 48).
614
Ver por ejemplo, la Real Cdula a la Audiencia de Lima, Madrid, 17 de diciembre de 1551, que prohbe a
los indios andar a caballo y la cdula en la que se concede el uso de caballo, como excepcin, a un cacique
viejo y buen cristiano. Real Cdula a la Audiencia de Mxico, Toledo, 24 de Enero de 1539 (Konetzke, 1953:
293 y 191).
615
En apariencia, la prohibicin de que los indios llevaran armas buscaba conservar la pax colonial: porque
entre los cristianos en indios haya toda paz y amistad e concordia e entre ellos no haya roidos ni escndalos,
defenderis que ninguno sea osado de dar ni vender, ni trocar ni empear ni prestar armas ofensivas ni
495
Libardo Jos Ariza
espaoles casados que se amancebaran con indias abandonando a sus mujeres. 616 A
medida que se iba estableciendo la colonia y la competencia por acceder a bienes, servicios
y posiciones de privilegio se haca ms ardua, se fue generando un proceso de distinciones
sociales entre conquistadores, espaoles peninsulares, cristianos viejos y nuevos, criollos,
mestizos e indgenas ladinos y chontales. Cada una de estas etiquetas no slo designaba un
origen particular y una ascendencia, sino que funcionaban como mecanismos de integracin
o exclusin social que se entiende en un contexto en el cual el rpido crecimiento
vegetativo de los mestizos empez a poner en peligro el monopolio del poder de los
colonos, que vean cmo se diluan sus privilegios (Prez 1992: 55).
La pureza de sangre, por ejemplo, era exigida para el ejercicio de la medicina y otras
profesiones liberales (Ceballos 1995: 72). Expresamente se seal que ningn mulato, ni
mestizo, ni hombre que no fuese legtimo, pudiese tener indios, ni oficio real ni pblico, sin
tener para ello especial licencia nuestra.617 En este sentido es especialmente significativa
la argumentacin de Solrzano a favor de que los indios se pudieran ordenar como
sacerdotes. En principio, numerosas disposiciones prohiban que los indgenas se ordenaran
como sacerdotes al ser considerados infieles y no poder demostrar la pureza de sangre o ser
cristianos viejos. No obstante, Solrzano consideraba que el requisito de dejar pasar 200
aos desde la conversin de los ascendientes infieles de aqul que quisiera ordenarse como
sacerdote, slo se aplicaba a los judos y los moros, por lo que no dudaba en asegurar que
los Indios y de antiguo convertidos, aunque desciendan de padres Infieles, deber ser
admitidos al Sacerdocio (1972: 436-437). En todo caso, consideraba que no podan ser
admitidos a aquellos cargos y estatutos que exigan pureza de sangre y nobleza, caso en el
defensivas a los indios, ponindoles para ello las penas que bien visto vos fuere. Instruccin del 3 de mayo
de 1503 del Rey Catlico don Fernando V al Almirante dos Diego Coln para ir de gobernador a la isla
Espaola. Texto tomado de Morales Padrn (1979: 80-88).En el mismo sentido ver la R.C. del 16 de
Septiembre de 1501, Para que ningn vecino de las islas y tierra firme del mar ocano venda ni de en trueque
armas ofensivas ni defensivas a los indios, ni los indios las puedan tomar, en Konetzke (1953: 6-7).
616
Real Cdula a los Alcaldes y Justicia de la Isla de Cubagua, Madrid, 3 de Agosto de 1535 (Konetzke,
1953: 166-167).
617
Real Cdula, Valladolid, 27 de Febrero de 1549 (Konetzke, 1953: 256).
496
Derecho, saber e identidad indgena
El lmite espacial del pueblo de indios es el umbral que define y controla. Es un umbral de
identidad. Un espacio diseado para un tipo de sujetos y nicamente para ellos. Dichas
instituciones no slo garantizaban el ejercicio de un control directo y eficaz sobre los
indgenas a la par que su conservacin y reproduccin como fuerza laboral; tambin
permitan conservar, representar y construir la diferencia racial y cultural que separaba y
separa- a los indgenas del cuerpo social dominante y, a travs de ello, afirmar la
superioridad de los valores europeos frente a una cultura sometida y degradada. Estos
espacios funcionaban como un productor simblico y material de lo indio, un dispositivo
racial fundamental para la edificacin del nuevo cuerpo social asentado sobre la distincin
entre lo espaol y lo indgena, entre lo superior y lo inferior, el vencedor y el
derrotado, lo primitivo, lo natural, y lo civilizado, la dicotoma construida y defendida por
el pensamiento religioso del siglo XVI.
Este rgimen de saber y poder que excluye a los indgenas del cuerpo social incluyndolos
al mismo tiempo en un espacio externo a l, en instituciones de control y segregacin racial
497
Libardo Jos Ariza
498
Derecho, saber e identidad indgena
Captulo 3
Independencia y unidad nacional: La
sangre de nuestros ciudadanos es diferente,
mezclmosla para unirla
El tsico rostro de seor juez era bilioso como sus espejuelos de celuloide y
repulsivo como sus dientes llenos de sarro. Simiescamente risible, apoyaba en el
hombro el quitasol para enjuagarse el pescuezo con una toalla, maldiciendo los
deberes de la justicia que le imponan tantos sacrificios, como el de viajar mal
montado por tierras de salvajes, en inevitable comercio con gentes ignorantes y
mal nacidas, dndose al riesgo de los indios y de las fieras (La Vorgine, Jos
Eustasio Rivera).
-Los soras!- dijo Jos, burlndose-. Hace tiempo que metimos a los soras a las
minas y hace tiempo tambin que desaparecieron. Indios brutos y salvajes! Todos
ellos han muerto en los socavones, por estpidos, por no saber andar entre las
maquinas (Csar Vallejo, El Tungsteno, p. 197).
618
La Vorgine fue publicada por primera vez en 1924. Aqu cito la edicin de 1982.
499
Libardo Jos Ariza
Los indios aparecen en varias partes de la narracin realizada por Arturo Cova, el personaje
principal. Algunas veces son unos salvajes temibles, en otras vctimas de los racionales, en
toda la obra una subjetividad presente pero inasible. En ocasiones aparecen como
saqueadores temibles de los hatos y haciendas de los racionales, amenazas surgidas de lo
ms profundo de la manigua que flechaban reces por centenares, incendiando casas,
matando hombres y raptando mujeres (1982: 26, 38 y 58). La respuesta del hombre blanco
racional ante la afrenta india es la violencia, la organizacin de cruzadas contra los salvajes
para cazarlos como fieras (Ibd.: 38 y 112), pues era seguro que con diez jinetes de
vergenza, bien encarabinados, no dejaremos indios con vida (Ibd.:26).619 En oposicin a
este indio temible, se encuentra el indio que es vctima, que sufre la explotacin y la
supremaca del despiadado racional. Expediciones en busca de mujeres para saciar los
exaltados nimos de los caucheros, hombres que parten con el encargo de recoger
guarichas donde las haya (Ibd.:118); exigencias de los capataces para que cualquier
indio que tenga mujer o hija debe presentarla en este establecimiento para saber qu se hace
con ella (Ibd.); indios quemados vivos que corran desesperados hacia las corrientes,
donde se sumergieron agonizando (Ibd.:118-119), son algunos crudos ejemplos de la
terrible situacin sufrida por los indgenas de los llanos orientales colombianos bajo la
tirana del cauchero.620
619
La guerra contra los indios del Casanare qued consignada en varios documentos oficiales. En ellos se
haca referencia explcita a la asimilacin de los indgenas con los animales y, por lo tanto, su susceptibilidad
de ser asesinados sin cometer delito alguno, nuevamente, la nuda vida indgena: Los civilizados los diezman
a balazos y los persiguen sin misericordia, donde quiera que los encuentran, porque tienen conviccin intima
y as lo dicen sin rubor de cristianos, que pueden asesinar salvajes como si se tratara de matar fieras.
Memorial enviado por el seor Buenaventura Bustos al Seor Presidente de la Republica de 1912. Citado por
Gmez (1998: 358)
620
Los hechos descritos en La Vorgine reflejan la situacin social que caracteriz la bonanza de la
explotacin del caucho bajo el monopolio de la Casa Arana. En 1907 la Casa Arana se convirti en la
Peruvian Amazon Company, empresa que en su momento fue considerada como un ejemplo de
emprendimiento comercial. Cuando dos aos ms tarde, en 1909, el peridico Truth public un reportaje de
W. Hardenburg, quien relataba las terribles condiciones en que se encontraba la poblacin indgena, el
gobierno britnico comision a Sir Roger Casement, cnsul en Ro de Janeiro, para investigar la situacin,
quien la calific como un rgimen de terror. Tras el conflicto blico entre Colombia y Per en 1932, la
compaa traslad la poblacin a territorio peruano. Se estima que en la Casa Arana murieron cerca de
500
Derecho, saber e identidad indgena
cuarenta mil indgenas, huitotos, boras, okainas y muinanes. Actualmente, el gobierno colombiano ha
decidido convertirla en un de Bien de Inters Cultural de Colombia tras una solicitud presentada por un
pueblo indgena.
501
Libardo Jos Ariza
todo un colombiano, es las dos cosas y ninguna a la vez, indio y racional segn le
convenga, segn se vea forzado a ser una de las dos cosas y no la otra.
502
Derecho, saber e identidad indgena
503
Libardo Jos Ariza
religiosas, los das de fiesta y los nombres son adaptados, no eliminados, a la idea del
nacimiento de una nueva Nacin. En lugar de una abolicin y superacin del antiguo
rgimen, lo que se aprecia simblicamente es un intento de apropiacin de las
instituciones y forma de ser espaolas (Lomn 1993: 135).
Las naciones indgenas eran consideradas como un elemento extrao al nuevo, pero al
mismo tiempo tradicional, cuerpo de la Nacin que se estaba forjando. La posicin de las
personas en la estructura de la sociedad segua siendo determinada, en gran medida, por
factores raciales, la blancura de la piel era aceptada como signo de superioridad,
existiendo una alta correlacin entre la riqueza de un individuo y la blancura de su rostro
(Bushnell y Macaulay 1989: 13). La independencia, en este sentido, no signific una
transformacin inmediata de la sociedad a manos de una burguesa capitalista clsica
(Gonzlez-Stephan 2002: 47 y 54) sino el reemplazo de los elementos de un mismo linaje
que se consideraba llamado a gobernar: los criollos descendientes de espaoles. En cierto
sentido, los ojos de las elites criollas siempre han estado dirigidos a Europa, escrutando sus
instituciones y sistemas de gobierno, anhelando ser Occidente y dejar de ser lo que son.
Quijano, no slo habla en este sentido de un rearticulacin de la colonialidad del poder,
sino de una situacin paradjica en la que estados independientes conviven con sociedades
coloniales (2000: 226 y 228). Esta paradoja, sin duda, se expresa con mayor claridad y
contundencia en el pensamiento bolivariano sobre los pueblos indgenas y en la legislacin
republicana diseada para el gobierno de los pueblos indgenas.
504
Derecho, saber e identidad indgena
confines de ambos pases, en el soberbio puerto de Baha Honda.621 Esta posibilidad era la
que ms convenca a Bolvar, teniendo en cuenta el clima agradable del lugar, su posicin
estratgica inexpugnable y su relativo fcil acceso. La belleza del territorio y su fertilidad
garantizaran el nacimiento de una gran Nacin, prospera y civilizada. Sin embargo, el
espacio escogido ya estaba habitado, un grupo de indgenas viva all, por lo que asegur
que para la construccin de la gran capital los salvajes que la habitan seran civilizados, y
nuestras posesiones se aumentaran con la adquisicin de la Goagira. Esta nacin se
llamara Colombia como tributo de justicia y gratitud al creador de nuestro hemisferio. Su
gobierno podr imitar al ingles. 622 El nacimiento del nuevo Estado colombiano se
planific sobre la base de un nuevo desposeimiento, exaltando la tradicin del
descubrimiento y anunciado el trasplante del modelo poltico ingles.
El discurso de Bolvar sobre el carcter de la Nacin que fundara los nuevos Estados era
claro. En su opinin, como resultado de la mezcla de razas y del aniquilamiento de los
indgenas durante la conquista y la colonia una nueva raza haba emergido y sera ella la
llamada a ser el pueblo del nuevo Estado: nosotros, que apenas conservamos vestigios
de lo que en otro tiempo fue, y que por otra parte no somos indios, ni europeos, sino una
especie de mezcla entre los legtimos propietarios del pas y los usurpadores espaoles.623
El pueblo colombiano fue construido como una Nacin en la que los indgenas
representaban tan slo un componente de una unidad que resulta de la mezcla de dos
entidades diferentes, pero sin disfrutar de existencia poltica propia. Como se ver en lo que
resta de este captulo, lo indgena aparece como una presencia que amenaza el dominio de
lo criollo pero que en ocasiones tambin forma parte de l. Los pensadores del siglo XIX,
desde Bolvar hasta Caro, no saben exactamente qu tanto tienen de indgenas, cules de los
rasgos de su personalidad se deben a la herencia espaola o al legado de los indgenas, a
pesar de sus negaciones, rechazos y reticencias. No saben si son mestizos, dudan de la
conveniencia de serlo, los atormenta la duda de saber si dentro de ellos la sangre que corre
621
Bolvar, Simn (1815). Contestacin de un Americano Meridional a un Caballero de esta Isla. Kingston, 6
de Septiembre de 1815, pp. 215- 236, en: Bolvar, Simn (1964). Cartas del Libertador. Tomo 1 (1799-1817).
Caracas: Banco de Venezuela Fundacin Vicente Lecuna, p. 230.
622
Ibd.
623
Ibd., p. 222.
505
Libardo Jos Ariza
Es, sin duda, la afirmacin de un nuevo sujeto histrico que ocupa el espacio medio entre
dos subjetividades que chocan entre s. Es la interseccin de dos mundos, el hispano y el
indio, que una vez condensados en el trmino medio del criollo son expulsados del dominio
de las nuevas naciones. No es ni uno ni el otro, pero representa a los dos. La anterior
declaracin de Bolvar pone en escena ese trmino medio que caracterizar la subjetividad
del siglo XIX colombiano, un trmino medio que se condensa magistralmente en la frmula
624
Bolvar, Simn (1819). Discurso pronunciado por el Libertador ante el Congreso de Angostura el 15 de
febrero de 1819, pp. 110-147, en: Bolvar, Simn (2001) Proclamas y Discursos, Bogot: Fundacin para la
Investigacin y la Cultura, p. 138. Bolvar agrega que es imposible asignar con propiedad a qu familia
humana pertenecemos. La mayor parte del indgena se ha aniquilado, el europeo se ha mezclado con el
americano y con el africano, y ste se ha mezclado con el indio y con el europeo (Ibd. p. 123). Como lo
seala Lomn, la construccin de la nacionalidad en ese momento supona un ejercicio de eleccin: de un
pueblo de referencia equiparable, que no constituya una mera figura retrica, como parece serlo la
referencia indgena bajo la pluma del libertador. En este concepto, la recuperacin por Santa fe de su
denominacin precolombina de Bogot o la circulacin de la moneda llamada de la India no hacen mucha
ilusin. Son alegoras de ficcin al igual que las Indias-Libertad puestas en escena por las primeras Juntas
insurreccionales (1993: 124-125).
506
Derecho, saber e identidad indgena
americanos por nacimiento y europeos por derechos, el trmino medio del mestizo, aquel
que no es ni una cosa ni la otra, no slo racialmente sino subjetivamente, como
personalidad inacabada, siempre incompleta, tan cerca de dejar de ser indgena pero muy
lejos de ser europeo.
Este conflicto que seala Bolvar se debe entender, precisamente, en este contexto, como
una tensin permanente entre los dos componentes de una misma unidad. Cuando Bolvar
habla del conflicto que supone la disputa de los ttulos de posesin creo que no asume slo
una figura retrica sino un problema casi jurdico. Una vez expulsados los espaoles las
tierras y lo que se llama Amrica debe retornar a sus legtimos y originarios poseedores?
Cmo justificar el hecho de que sean los criollos y nos los indgenas los que estn
llamados a relevar a Espaa si eran ellos los poseedores originarios? Summum jus summa
injuria? Si se asume que el dominio espaol fue el fruto ilegtimo de una dominacin sin
corazn, una vez abolido y desterrado las cosas deberan volver a su estado original, al
estado de normalidad anterior a la agresin de la conquista. Por estas razones el caso de los
criollos es el ms extraordinario y complicado. Bolvar, haciendo gala de su habilidad
poltica, lo resuelve con el trmino medio que incluye tanto la tradicin indgena como el
legado colonial al que las nuevas elites no estaban dispuestas a renunciar. Este trmino
medio, entre lo indgena y lo europeo, entre la ciudad y la naturaleza, ser el que marcar
en gran medida el discurso poltico colombiano del siglo XIX hasta que es rechazado
totalmente por parte de la visin monoltica de la identidad criolla defendida por Miguel
Antonio Caro y Sergio Arboleda.
El nosotros como un nuevo sujeto histrico que aparece repetidamente en los discursos y
cartas de Bolvar, por tanto, est conformado por los mestizos / criollos y se distingue de
los pueblos precolombinos, se opone a ellos en cuanto aspirantes a los ttulos de los
territorios ahora libres. Los indgenas son integrados dentro del nuevo pueblo slo como
ancestros, como smbolos del origen, la devastacin y la tirana del opresor, una presencia
del pasado, pero sin injerencia en el presente a pesar de su existencia fsica. De hecho,
Bolvar aseguraba que los indgenas no contaban con la capacidad para gobernar la nueva
Nacin y que, an en el caso hipottico de que la tuvieran, no albergaban ningn deseo o
intencin al respecto:
507
Libardo Jos Ariza
625
Bolvar, Simn (1815). Carta al Seor Redactor o Editor de la Gaceta Real de Jamaica, Kingston,
Septiembre de 1825, pp. 178-181, en: Bolvar, Simn (1947). Obras Completas, Vol. 1. La Habana: Editorial
Lex, p. 179.
626
Bolvar, Simn (1819). Discurso de Angostura, Op. cit. p. 104.
627
Ibd., p. 138.
508
Derecho, saber e identidad indgena
Los indgenas, sin embargo, no fueron excluidos del proceso de independencia. En verdad,
las naciones precolombinas representaron un papel simblico importante durante la guerra
de independencia. En su Proclama Sobre la Libertad de los Esclavos Simn Bolvar
aseguraba que esa porcin desgraciada de nuestros hermanos que ha gemido bajo las
miserias de la esclavitud ya es libre.628 Los indgenas, los esclavos y su precaria situacin
eran presentados como smbolos de la tirana espaola, como evidencias irrefutables de la
urgente necesidad de liberar al continente americano de las barbaridades que la presente
edad ha rechazado como fabulosas, porque parecen superiores a la perversidad humana.629
La guerra de independencia era representada como una lucha por la eliminacin de la
esclavitud, una guerra constante que no finalizara hasta expirar o arrojar al mar a los que
insaciables de sangre y de crmenes, rivalizan con los primeros monstruos que hicieron
desaparecer de la Amrica a su raza primitiva.630 La victimizacin del indgena al igual
que la tiranizacin del espaol fueron elementos bsicos para legitimar la guerra de
independencia. En este sentido, Bolvar rememora los elementos del discurso presentado
por Las Casas. El indgena como vctima es rescatado por Bolvar como smbolo de la
tirana del viejo orden y como la promesa de un orden social ms justo y tolerante.
628
Simn Bolvar (1818). Reiteracin de la Proclama sobre la Libertad de los esclavos, Ocumare, 6 de julio
de 1816. Cuartel General Angostura 16 de julio de 1818, pp. 160-162, en: Bolvar, Simn (2001), Op. Cit., p.
160.
629
Bolvar, Simn (1815). Contestacin de un Americano Meridional a un Caballero de esta Isla. Kingston, 6
de Septiembre de 1815, Op. Cit, p. 216. Aqu se apoya en las crnicas de Bartolom de Las Casas para
probar los excesos de los espaoles. Para probar el irrespeto y la humillacin a la que fueron sometidos los
indgenas bajo el rgimen espaol dice que si a Guatimozn sucesor de Moctezuma, se le trata como
emperador, y le ponen la corona, fue por irrisin y no por respeto, para que experimentase este escarnio antes
que las torturas. Iguales a la suerte de este monarca fueron las del rey de Michoacn, Catzontzin; el Zipa de
Bogot, y cuantos Toquis, Imas, Zipas, Ulmenes, Caciques y dems dignidades indianas sucumbieron al
poder espaol. Adems, los tributos que pagan los indgenas; las penalidades de los esclavos; las primicias,
diezmos y derechos que pesan sobre los labradores, y otros accidentes alejan de sus hogares a los pobres
americanos. Ibd., p. 218.
630
Ibd., p.220.
509
Libardo Jos Ariza
631
No obstante, una vez se logr la independencia los indgenas regresaron al lugar que habitualmente
ocupaban en el viejo orden colonial, tan pronto expir su importancia revivi su exclusin. En efecto, como lo
seala Kning, despus de haber cumplido el indio con su rol de legitimacin para la separacin de Espaa,
no se tomaron las medidas especficas para su propagada integracin como ciudadanos en las sociedades
respectivas de los nuevos estados nacionales (1998:22). Sin embargo, la promesa incumplida de la
emancipacin indgena no se present nicamente durante la guerra de independencia. Durante la Guerra de
los Mil Das en Colombia, por ejemplo, el ejrcito liberal reclut indgenas en su lucha contra los
conservadores a cambio de promesas sobre modificaciones en las cargas impositivas, en el reconocimiento
de tierras usurpadas a sus resguardos (Jaramillo 1995: 100), que tras la derrota liberal no pudieron ser
cumplidas. Al analizar las estrategias utilizadas durante la Guerra de los Mil Das, Jaramillo muestra el papel
que cumplieron los indgenas especialmente en las formas de guerrillas, haca la que por tradicin estaban
dispuestos y de la cual manejaban con maestra sus tcticas (Ibd.:100).
632
Como lo seala Dandler, la premisa que ha guiado histricamente la construccin del Estado Nacin en
Amrica Latina ha sido la integracin de los pueblos indgenas, tomada como una necesidad de que estos
pueblos, en la medida que se beneficiaban del desarrollo y de la modernidad, dejaban de ser indgenas.
(1994:34).
510
Derecho, saber e identidad indgena
cesin de sus ttulos al criollo. En cualquiera de los dos casos, lo indgena, como forma de
vida con existencia poltica independiente, est llamado a desaparecer.
633
El texto de la ley es tomado de Triana (1989: 75). Como lo seala Flores: Esta medida que para los
criollos implicaba grandes ventajas, respecto a los indgenas operaba al contrario, pues al conferrseles la
calidad de ciudadano de la Repblica, ya no gozaran de la especial proteccin con que haban sido tratados
por la Legislacin Indiana durante el periodo colonial (1982: 39).
511
Libardo Jos Ariza
situacin de los indios634 con el ingreso del indgena en la ciudad y los eximen del pago
del tributo y derechos parroquiales debido al estado de miseria en que se hallan.635 La
exencin a los indgenas que se reduzcan a la vida social se extiende a los diezmos y
dems contribuciones636, al igual que se libera a los indgenas de todo servicio en el
ejrcito, a menos que voluntariamente se presenten a alistarse en los cuerpos veteranos, lo
cual posteriormente incluira a sus hijos.637 La figura del protector de indios permanece
aunque las dems acciones civiles o criminales las instruirn los indgenas como los
dems ciudadanos considerados en la clase de miserables.638
Las anteriores medidas, junto con las que sern analizadas a continuacin, buscan que los
indgenas abandonen su estado errante y salvaje e ingresen en el mbito de la civilizacin.
Para ello se consideraba indispensable que los indgenas fuesen bien tratados, con
proteccin y cuidados, pues se crea que inspirando confianza a dichas tribus por medio
de una particular proteccin y trato benfico abandonarn la vida salvaje y vendrn a
formar parte importante de la poblacin de la Repblica.639 El buen trato, el acercamiento
con amor y cuidado sugieren una aproximacin al indgena semejante a la que se hara con
aquello que pertenece a la naturaleza. El indgena es visto como un ser natural que
responde de la misma forma con que se le trata: si es con amor el indgena se domestica, si
es con violencia se rebela, ataca y puede incluso que vuelvan a los bosques 640 ,
634
Ratificacin del decreto de 20 de mayo sobre resguardos indgenas dirigida al Gobernador Comandante
General de Tunja (Triana 1989: 78-8). .
635
Artculo 2, Ley de 11 de Octubre de 1821, Ibd., pp. 81-83.
636
Decreto del 11 de julio de 1826, Ibd.: 96-99.
637
Artculo 15. Igualmente Decreto del 29 de marzo de 1848, Ibd., p. 116. Artculo nico. Exceptuase del
alistamiento y servicio militar en el ejrcito y guardia nacional auxiliar a los indgenas salvajes que se
reduzcan a la vida social, y tambin a sus hijos.
638
Ley de 11 de octubre de 1821, artculo 8; Ley del 23 de junio de 1843 (Ibd.:81-83).
639
Decreto de 29 de abril de 1826 (Ibd.:94-95)
640
Artculo 6-(...) hacindolo con la mayor prudencia y circunspeccin, de tal suerte que antes se ganen los
corazones de los indgenas con su dulzura, moderacin y virtudes y les hagan amar su nuevo mtodo de vida.
Entonces y segn el carcter de cada tribu de indgenas comenzar la instruccin religiosa sin hacerles
violencia alguna, pues de otra suerte ellos abandonarn la vida social y volvern a los bosques. Decreto del
11 de julio de 1826 (Ibd.: 96-99).
512
Derecho, saber e identidad indgena
retornando a un indeseable estado de naturaleza del que ahora se le quiere sacar para que
entre al mundo de la ciudad. Una vez han ingresado en el mundo criollo, los indgenas
quedan en una posicin vulnerable; por ello se declara que se les defender en cuanto sea
posible de las agresiones de sus vecinos, principalmente por mediaciones y
arbitramentos.641
Junto con la poltica del buen trato, se retoma la concentracin espacial como medio de
control y transformacin. En los primeros aos de la independencia la Ley de 30 de julio
de 1824 ordenaba mantener durante el periodo de cuatro aos a los pueblos en el sistema
de reduccin dirigidos por los misioneros, pero pasado este trmino se erigirn en
parroquias.642 La disolucin de los resguardos no supona abandonar las concentraciones
espaciales como estrategia para la enseanza del castellano, el catolicismo y, en general, de
los valores que se consideraban propios de una vida civilizada. Por la anterior razn, la
propagacin del cristianismo, y la civilizacin de las tribus indgenas gentiles que viven
errantes643 se deba realizar reuniendo a los indgenas en parroquias evitando, sin embargo,
que las concentraciones espaciales republicanas fuesen equiparadas a los pueblos de indios
de la legislacin indiana. El nombre de pueblo queda abolido, los indgenas son libres de
moverse a cualquier destino y se autoriza la presencia de forneos y dems ciudadanos
dentro de la parroquia siempre que paguen arriendo y que no perjudiquen a los indgenas
en sus pastos, sementeras u otros productos de resguardos.644
El xito de las anteriores medidas se asentaba en un saber preciso sobre los usos y
costumbres conocidas de los indgenas y de los medios ms eficaces para lograr su
civilizacin, tareas que recaan en la figura del Intendente. Dentro de estas medidas se
consideraba la entrega de tierras, de herramientas, vestido y socorros de alimentos,
mientras tienen con que sostenerse de sus labranzas, al igual que 25 reses para establecer
641
Ley de 30 de julio de 1824, (Ibd.:83-87).
642
Ibd., p. 83- 87.
643
Ley de auxilio a los indgenas del 30 de julio de 1824, Ibd., pp. 88-89.
644
Artculo, 10 Ley de 11 de Octubre de 1821, Ibd., pp. 81-83.
513
Libardo Jos Ariza
un hato de comunidad . 645 Una vez establecida la fundacin del pueblo tales medidas
favorables deban desaparecer.646 Estamos, sin duda, ante los vestigios poscoloniales de
una incipiente accin afirmativa dirigida a los pueblos indgenas.647
La anterior demanda del Intendente del Meta encontr eco en el carcter imparable del
mestizaje y en los crecientes intentos dirigidos a convertir al indio en un campesino
vinculado a la agricultura y la hacienda. La civilizacin se convierte en proletarizacin del
645
Decreto de 18 de septiembre de 1824, pp. 89-91 En el mismo sentido ver el Decreto del 11 de Julio de
1826, Ibd., p. 96-99.
646
Decreto del 11 de Julio de 1826, Ibd., p. 96-99. El auxilio a los indgenas se extenda al suministro de
herramientas, algunos animales domsticos, vveres, dos vestidos y lo dems que sea preciso para la
fundacin; verificada la cual, cesarn dichos auxilios.
647
Como lo seala Arias, estas medidas legislativas buscaban instaurar una fuerza fsica productiva en las
despobladas tierras de frontera, ante la baja colonizacin que atraan (2005: 58).
648
En 1967 un grupo de llaneros vaqueros, en los llanos orientales, dio muerte a 16 indgenas Cuiba.
Sobrevivi uno de ellos, quien narr lo sucedido. Tras iniciarse la investigacin, los detenidos
espontneamente confesaron aduciendo que no saban que matar indios era malo (Gmez 1998: 351).
649
Informe del Intendente del Meta, Juan Franzias al Ministro de Gobierno, 1910. Citado en Gmez (1998:
357).
514
Derecho, saber e identidad indgena
indgena. Como lo seala Leal, en cierto sentido, desde la colonia hasta la independencia
los esfuerzos polticos y jurdicos estaban dirigidos a la transformacin del indgena en
mano de obra: la historia econmica colonial se identificaba, grosso modo, con la historia
de los mecanismos que sirvieron de medio para la dominacin de la fuerza de trabajo por
parte de los grupos dirigentes (1989: 70). Las tensiones entre los resguardos, el mestizaje y
la necesidad de suministrar fuerza laboral a las haciendas ejemplifican el proceso por medio
del cual se intenta convertir al indgena en proveedor de mano de obra para el campo.
Diversos factores son presentados para explicar esta relacin compleja entre el mestizaje y
la precariedad de las instituciones de control y segregacin racial coloniales. Los indgenas
podan abandonar voluntariamente sus resguardos al considerar que la permanencia en el
pueblo de indios y la posicin jurdica que de ah se derivaba les resultaba ms gravosa que
el hecho de emplearse en las haciendas. S preferiran ir a trabajar en pueblos o ciudades a
515
Libardo Jos Ariza
cambio de un salario (Bushnell y Macaulay 1989: 60) o quedarse en las haciendas para
liberarse de las cargas a que estaba obligado un indio de resguardo (Gonzlez 1979: 580),
la identidad indgena precolombina sufra un lento pero seguro proceso de desintegracin.
El abandono del resguardo en otros casos es considerado mejor como una liberacin del
indio fugitivo que escapa de la concentracin espacial, los indios forasteros.650 Como lo
seala Friede explicando claramente la situacin:
no sera arriesgado suponer que los indios que abandonaban sus esculidos
resguardos y se establecan en los pueblos de vecinos, aunque tributasen
al principio, se diluan entre estos vecinos en una o dos generaciones,
quedando libres de tributos. (..) La raza como tal haba cesado de jugar un
papel en la definicin de lo que era indio. Era su situacin social y su
complejo cultural lo que le distingua del blanco (1969: 61).
En la anterior afirmacin, Friede adelanta una importante hiptesis sobre la relacin entre la
identidad indgena y el sistema jurdico. Con el crecimiento del mestizaje la determinacin
de las personas a las que se les poda exigir el pago del tributo era cada vez ms difcil. Esta
situacin impuso la necesidad de establecer criterios para la identificacin de los sujetos
obligados a tal efecto. Dichos criterios determinaron, en ltima instancia, que solo los
hijos naturales de una india quedaban como indios, aunque el padre fuera blanco, mestizo,
negro o mulato, pues generalmente vivan con la madre en los resguardos. La diferencia
indio-blanco se rega, pues, ms por la tributacin y domicilio que por la raza (Friede 1969:
61). En este sentido, lo indgena se convierte en una situacin jurdica determinada por la
permanencia en un espacio preciso y que se deriva del cumplimiento de ciertos requisitos
legalmente establecidos: la tributacin. El surgimiento de la necesidad jurdica de crear
criterios para identificar a los indgenas se desprende del mestizaje y acarrea la construccin
de la identidad en funcin de ciertas exigencias y necesidades del propio sistema jurdico.
Al respecto es significativo lo dispuesto por la Ley del 2 de junio de 1834 que establece los
650
Este carcter ambiguo del resguardo es explicado de la siguiente manera por Villegas: El resguardo fue
visto de forma diametralmente opuesta por los indios y por los criollos. Para el indgena, era la posibilidad de
preservarse de la destruccin de su raza y de ser convertido en trabajador asalariado miserable. Los criollos,
triunfadores en la guerra de independencia, consideraban el resguardo una prisin para el indgena (1977: 6).
516
Derecho, saber e identidad indgena
criterios para determinar quines pueden ser considerados como indgenas para efectos de la
distribucin de los resguardos, los cuales, en ltima instancia se limitaban al tributo como
hecho constitutivo de la identidad.651
El Visitador deba verificar si las tierras destinadas a los pueblos de indios eran suficientes
o excesivas- para su mantenimiento y conservacin. Cuando se consideraba que stas
eran excesivas, que el espacio del pueblo de indios superaba y no corresponda al nmero
de indios vivos, sus dimensiones eran reducidas y las tierras excedentes eran susceptibles
de ser adquiridas por terceros. En otras ocasiones los indios eran agregados en un solo
651
Las reglas contenidas en esta ley indican con claridad la situacin: Artculo 3. Los resguardos deben
distribuirse en cada distrito parroquial entre aquellos indgenas que precisamente hayan sido tributarios, o
pagado la contribucin personal, y las familias de stos, conforme a las bases siguientes: 1. Los indgenas de
cualquiera edad que han estado tributando o que hayan tributado, tendrn derecho para s y su familia. 2. Los
indgenas que no hayan tributado, y cuyo padre fue tributario, tendrn derecho a una parte de terreno respecto
de su persona en el caso de estar emancipados; ms no recibirn terreno para sus familias por no ser
tributarios. 3. Las indgenas solteras que tengan hijos, recibirn terrenos para s y para stos, siempre que las
dichas indgenas sean hijas de tributario naturales de soltera, pues las leyes llamaban a tributar indistintamente
a los hijos de soltera. 4. Las indgenas casadas con vecinos tendrn derecho para s siempre que sea hijas de
tributario o naturales de soltera concurriendo esta circunstancia y si tuviera hijos de solteras antes de haberse
casado, recibirn terreno tambin para sus hijos por la razn del inciso tercero. 5. Los indgenas tributarios
tendr derecho para si y su familia, an cuando su mujer sea vecina.
517
Libardo Jos Ariza
652
Las luchas por la propiedad de la tierra en la mayora de los pases latinoamericanos enfrentaron a
latifundistas con indgenas. En el caso colombiano, segn Le Grand, los intereses contradictorios entre los
campesinos y los de los grandes propietarios giraban alrededor del problema de las tierras baldas (1995:
150).
653
Informe del Visitador Real Don Andrs Berdugo y Oquendo sobre el estado social y econmico de la
poblacin indgena, blanca y mestiza de las provincias de Tunja y Vlez a mediados del siglo XVIII, pp 131-
196, en: Anuario Colombiano de Historia Social y de la Cultura, Vol. 1. () slo he propuesto a Vro.
Virrey se restrinjan las tierras en aquellos, en que apenas se puede verificar pueblos, en los que no se
conservan la tercera parte, de los que haba al tiempo que se les concedieron los resguardos, por lo que,
518
Derecho, saber e identidad indgena
Otro factor que incidi en la distribucin de las tierras de resguardo fue el modelo
econmico y poltico liberal adoptado por las elites dirigentes criollas. Consideraban que un
requisito indispensable para el desarrollo econmico y el progreso poltico era la
eliminacin de las trabas artificiales que se supona obstaculizaban la libre actuacin
econmica de los sujetos. La abolicin de la esclavitud como la disolucin de los
resguardos, fueron dos medidas que se adoptaron como consecuencia de este pensamiento
(Bushnell y Macaulay 1989: 18-19 y 216; Herreo 2004: 256; Ramrez 2004: 130; Safford
1986: 94). El reparto de los resguardos, sin embargo, fue una tarea nada sencilla y plagada
de dificultades. En ocasiones, las dificultades se derivaban del tamao reducido de los
resguardos. En este caso, la porcin que le corresponda a cada indgena era tan pequea
que ningn uso podra hacer de ella.655 En otras, la dificultad provena del tamao y
calidad de los terrenos de los resguardos, los cuales estaban cubiertos de bosques tan
antiguos como el mundo, que nadie sino las fieras, y algunos de los mismos indgenas han
transitado hasta hoy.656 Los enormes costos econmicos que supona medir las tierras, abrir
caminos y adecuarlas para la explotacin y vivienda humana eran factores que dificultaban
an ms la de por s difcil tarea. La imposibilidad de encontrar y ubicar a los indgenas que
explica, decidi no minorarles los resguardos a los indios de Sogamoso a pesar de que su poblacin haba
disminuido en ochocientos treinta y nueve indios, quedando tan slo 636 (p. 154).
654
Citado en Villegas (1977: 39)
655
Cmara Provincial de Popayn, 1834 en: Helguera (1983:345). .
656
Ibd., p. 345.
519
Libardo Jos Ariza
haban dejado sus resguardos era otro impedimento adicional. Si a esto se agregaba el hecho
de que personas no indgenas llevaban aos viviendo en las tierras de resguardo, la medida
se tornaba casi imposible. Como lo explicaba la Cmara Provincial de Popayn en 1834 era
imposible, desde el punto de vista jurdico, echar a los colonos de las tierras de resguardo:
657
Ibd., p. 347.
658
La necesidad de recuperacin econmica del imperio espaol durante el periodo borbnico, condujo a una
modificacin de las polticas diseadas para el manejo econmico de las colonias. Por una parte, se empieza a
estimular a las economas coloniales para que se conviertan en proveedoras de bienes primarios y en mercado
de consumo para los productos elaborados en Espaa. Por otra, los llamados virreyes ilustrados como
Caballero y Gngora, Guirior y Flores, no slo se preocuparon por difundir las principales corrientes
culturales sino en mejorar las infraestructuras (Zambrano 1982). Ante las dificultades que supona la
importacin de mano de obra esclava, junto con la escasez de mano de obra local, la Corona opt por una
poltica de transformacin generalizada de los indios en fuerza de trabajo. Ya no seran tributarios sino que se
vincularan al sistema productivo agrcola que se impulsaba por la Corona y que, siguiendo las doctrinas
fisicratas, se crea generara mayor riqueza.
520
Derecho, saber e identidad indgena
659
En el caso de Guatemala, por ejemplo, el Estado patrimonial y la sociedad fuertemente segmentada e
ideologizada por el racismo no vean en la pobreza e ignorancia de los indios sino una lacra, y en su
existencia social la fuerza de trabajo necesaria para la agricultura de la que el pas dependa (Carrillo 1992:
109).
660
En materia de acceso a tierras, por ejemplo, la produccin legal colonial result determinante. Como lo
seala Lenkersdorf, las Cdulas Reales fueron el instrumento bsico por medio del cual los encomenderos
adquirieron grandes extensiones de tierras en Chiapas y Guatemala. La desigualdad de hoy proviene de ese
pasado: desde entonces la posesin legal de la tierra dependa de una pedazo de papel que llevaba el sello del
521
Libardo Jos Ariza
Las relaciones sociales al interior de la hacienda, sin embargo, no fueron del todo diferentes
a las caractersticas del modelo de la encomienda. La continuidad entre encomienda y
hacienda se observa en el tipo de vnculo de paternalismo, dependencia y servidumbre que
caracterizaba -y se podra decir que caracteriza- la relacin entre el pen y el dueo de la
hacienda. En lugar de una relacin estrictamente laboral, en este caso se presenta un
vnculo caracterizado por la creencia en el carcter natural de la servidumbre, es decir, la
posicin de cada una de las partes est determinada por su pertenencia a un linaje y por la
posesin de ciertos atributos que se desprenden de la inclusin en un grupo racial. Como
lo seala Jaramillo: Por un fenmeno de inercia social, tal dependencia fue heredada de
hecho por los campesinos indgenas y mestizos despus de extinguidas las encomiendas al
finalizar el perodo colonial y se prolong todava en el republicano. El hacendado sucedi
al encomendero (Jaramillo 1997c: 159).
La visin del indgena-campesino como un ser carente de las virtudes necesarias para el
trabajo, perezoso y que por lo tanto debe ser adiestrado y disciplinado, sigue estando
Rey. Este permiso abri la puerta para que la clase alta de la sociedad colonial en Chiapas se apropiase ms
de la cuenta y comenzase a despojar a la poblacin autctona pedazo tras pedazo de sus tierras comunales
(1994:109-110). A pesar de la orden de posterior de restitucin dada por el Rey la posesin de las tierras
ilegalmente ocupadas pudo regularizarse por medio del pago de una suma de dinero a la Corona conforme al
mecanismo conocido como composicin; dicho mecanismo permita legalizar aquello que, a pesar tener
origen en la ilegalidad, resultaba til para la empresa conquistadora como un todo. De esta manera, el derecho
opera como un instrumento de apropiacin forzosa con la capacidad de autolegimitarse. Los conceptos e
instituciones jurdicas permiten representar lo que para una cultura es un acto de fuerza, como un acto legal y,
por lo tanto, legtimo. Lo que para los indgenas era usurpacin, para los encomenderos propiedad
legtimamente adquirida.
522
Derecho, saber e identidad indgena
presente en la visin del patrn hacendado. Huasipungo, la cruda obra literaria de Jorge
Icaza (1994), muestra con claridad el tipo de relacin de servidumbre, dependencia y
sometimiento del indgena bajo el modelo de la hacienda.661 No es descabellado, por lo
tanto, pensar que afirmaciones como la presentada por Antonio Manso en su Relacin de
Mando de 1729, podran bien ajustarse al pensamiento de los hacendados del siglo XIX:
(...) y siendo los negros gentes ms trabajadora y fuerte y como verdaderos esclavos no
tienen el riesgo de irse, daran en un ao ms utilidad cien negros que quinientos indios,
aunque hubiera conduccin que llegara a ese nmero, que no la hay, porque la ms
numerosa jams ha llegado a trescientos.662
661
La conversacin entre el hacendado Alfonso Pereira, uno de los personajes principales de Huasipungo y su
to sobre la posibilidad de iniciar una empresa de explotacin maderera, resume ejemplarmente lo que aqu se
ha venido comentando: Los indios se aferran con amor ciego y morboso a ese pedazo de tierra que se les
presta por el trabajo que dan a la hacienda. Es ms, en medio de su ignorancia, lo creen de su propiedad.
Usted sabe. All levantan las chozas, hacen sus pequeos cultivos, cran a sus animales. -Sentimentalismo.
Debemos vencer todas las dificultades por duras que sean. Los indios... Qu? Qu nos importan los indios?
Mejor dicho... Deben... Deben importarnos... Claro... Ellos pueden ser un factor importantsimo en la
empresa. Los brazos... El trabajo... (Icaza 1994: 96). En el funcionamiento cotidiano de una hacienda
cafetera Deas muestra -sin prestar atencin a este aspecto- cmo se asimila al indio con el trabajador
perezoso, desconfiado y problemtico. Usando como fuente principal para su anlisis la correspondencia entre
el propietario de la hacienda y el mayoral de la misma, relata cmo en la poca cercana a la cosecha, ste
encuentra dificultades para reclutar buenos trabajadores y arrendatarios que estuvieran dispuestos a cambiar
su fuerza laboral por un exiguo jornal. Rubio, el mayoral de la hacienda cafetera, en una carta a su patrn le
comentaba, entre perplejo y preocupado, las dificultades que tena para hacerse con buenos trabajadores: Yo
no comprendo a esta gente; son bien indios. Ahora que tienen en la cogida buen jornal hay que obligarlos y
arrearlos para el trabajo como si se les exigiera el trabajo gratis (1976: 85). No se sabe si los trabajadores son
indgenas o no. Este extremo no queda claro. Lo significativo es que las personas de las que habla Rubio
carecen de las virtudes del buen trabajador, son ms bien perezosas, un tanto tramposas y hace falta obligarlas
casi a trabajar. Esa es la imagen del indio y, de este modo, son tambin indios.
662
Relacin de Mando de Antonio Manso, Presidente de la Real Audiencia del Nuevo Reino de Granada,
1729, citado en: Jaramillo (1997 a: 64).
523
Libardo Jos Ariza
Como lo seala Jaramillo, al iniciarse la segunda mitad del siglo XIX, la evaluacin crtica
de la herencia espaola se torna ms radical, aunque no siempre ms rigurosa desde el
punto de vista de la realidad histrica (2001: 26). Aunque los principales dirigentes
polticos y los ms respetados pensadores del liberalismo radical de mediados del siglo XIX
presentaban una posicin francamente hostil frente a la herencia colonial, las instituciones
heredadas del dominio espaol, como se mostr anteriormente, seguan predominando en
la vida cotidiana y pocas de ellas haban sido modificadas. Tal es el caso, por ejemplo, de la
legislacin civil y el estatus del indgena como persona miserable. En todo caso, Jaramillo
seala que a partir de 1820, la crtica demoledora del legado espaol, el cual era
considerado como un lastre para el progreso de la Nacin y su ingreso en la economa
capitalista moderna, conlleva una revisin de las principales instituciones coloniales, casi
una ruptura completa y de transformacin del tipo nacional hasta en sus elementos
originarios (2001: 28). En especial la influencia religiosa era considerada como un lastre
para el desarrollo de la mentalidad liberal. La desamortizacin y la expulsin reiterada de
los jesuitas fueron las medidas que materializaron esta creencia. La influencia del
pensamiento utilitarista de Bentham, cuyos principios entraban en franca oposicin con la
tradicin hispnica, y de las corrientes ideolgicas derivadas de la revolucin francesa de
1848, pronto llevaran a propuestas tendientes a la adopcin de las instituciones polticas,
jurdicas y administrativas de Francia y Gran Bretaa:
524
Derecho, saber e identidad indgena
A mediados del Siglo XIX se presenta un auge de las producciones artsticas, literarias e
historiogrficas que, en general, muestran un compromiso poltico claro con los principios
del liberalismo. Las historias escritas sobre las revoluciones acaecidas hasta entonces eran
redactadas como pruebas que demostraban el reajuste de la sociedad en aras de alcanzar
la civilizacin y liberarse de la pesada herencia colonial de barbarie, opresin y oscuridad
(Arias 2005: 5). La proliferacin de las sociedades iba de la mano con la necesidad de crear
un saber prctico que deba ser transferido a la poblacin en general a travs del ejemplo.
El programa de una de las sociedades ms representativas, segn uno de sus miembros,
Florentino Vezga, consista en investigar el conocimiento botnico de los pueblos
indgenas, los cuales consideraba como tesoros intelectuales de una raza condenada a
desaparecer (Obregn 1990: 111).663
En el campo del arte, las obras teatrales tenan un marcado carcter poltico y buscaban
representar los acontecimientos polticos como la natural realidad del pas ante los ojos del
663
Obregn ha mostrado como el saber producido por las sociedades naturalistas en gran parte es la piedra
angular en la que se basaban las investigaciones cientficas europeas: () el papel que de hecho jug la
sociedad, en relacin con la comunidad cientfica internacional, fue el de proveedora de objetos de
investigacin para cientficos europeos () los neogranadinos suministraban materiales a los europeos y stos
realizaban el trabajo de clasificacin y anlisis (1990: 110).
525
Libardo Jos Ariza
Todos estos intentos, de los cuales el teatro haca parte, lograron crear y
consolidar una imagen; una personificacin del jesuita que propici y
justific la expulsin de la Compaa de Jess y, al parecer, contribuy a
evitar que los conservadores capitalizaran el posible descontento por tal
medida (Garca 1996: 112).
664
Sobre la obsesin por fundar una identidad nacional en Mxico ver Medina (1998: 133).
526
Derecho, saber e identidad indgena
Recorrer y describir rezaba una de las clusulas del contrato que Santiago Prez celebr
con el gobierno nacional para remplazar a Manuel Anczar como miembro de la Comisin
Corogrfica. 665 En este contrato se comprometa a viajar, conocer y describir las
caractersticas del hasta entonces desconocido paisaje nacional. La importancia de los
viajes y travesas de los exploradores como fuente de saber no decae con los tiempos
republicanos. Las detalladas y minuciosas narraciones de los viajeros por lo desconocido se
convierten en fuente de informacin y saber sobre el inmenso mundo de lo natural.
Crnicas de exploradores y conquistadores, expedicin botnica y Comisin Corogrfica,
son algunos de los lugares en donde se produce saber y conocimiento sobre lo inhspito,
acerca de los espacios y sujetos que deben ser civilizados e incluidos. A mediados del siglo
XIX, el gobierno del presidente liberal Jos Hilario Lpez, decidido a emprender una
reforma de la forma de ser nacional, conforma la Comisin Corogrfica, institucin que
deba recorrer los extensos e ignorados territorios nacionales, averiguar las costumbres y
carcter de sus habitantes, levantar mapas de las regiones y, en fin, proporcionar un amplio
conocimiento sobre la realidad nacional que permitiera su gobierno. La experiencia de la
Comisin Corogrfica es, por lo tanto, una articulacin entre saber y gobierno.
Los viajes de los agentes oficiales a las regiones consideradas salvajes representan un
mecanismo de inclusin jerrquica de los seres-objeto que se suponen habitan en los
mrgenes de la civilizacin. Una de las principales caractersticas de estas descripciones es
que se abrogan un estatus cientfico y, por lo tanto, producen unos efectos de verdad
determinados. No son simplemente narraciones neutrales de las peripecias de un viajero por
lo desconocido. En tanto el sujeto que describe ejerce un poder que lo autoriza a decir la
verdad de lo que contempla, los seres que son descritos se convierten en lo que el
explorador dice que son en realidad. Sin voz sobre lo que ellos mismos son, los seres
descubiertos y observados contemplan inermes la invencin que de ellos hace el
665
Contrata adicional a la que se ha celebrado para el levantamiento de la carta geogrfica de la Repblica.
(Desarrolla el artculo 8 del contrato principal celebrado con Agustn Codazzi en 1850).Comisin
Corogrfica, Rollo 13, Caja 21, Carpeta 1, Folios 1-169, Archivo General de la Nacin.
527
Libardo Jos Ariza
Este poder creativo de las descripciones sobre la alteridad produce unos efectos de verdad
determinados, crea la realidad segn los parmetros del explorador e inventa a los sujetos y
personas que se cruzan por tan slo un instante en su camino hacia la inmensidad de la
naturaleza. La ambivalencia en la empresa de la Comisin Corogrfica sita sus
narraciones y descripciones pictricas en un camino intermedio entre el arte (creacin y por
lo tanto invencin) y el producto que es confeccionado para satisfacer un fin especfico.666
Como lo seala Barney, los dibujos y representaciones pictricas del siglo XIX en
Colombia, con sus defectos formales reproduce el testimonio espontneo y directo del
hombre y del paisaje, sin mixtificar la objetividad que el pas ofrece (1965: 71). El
ingenuismo de los dibujantes de la Comisin Corogrfica se contrasta con el rigor, el
detalle y la fidelidad con la que se pretende representar la realidad. Durante la Expedicin
Botnica Mutis pretenda establecer una suerte de continuidad entre el dibujo y lo dibujado,
entre la realidad y la obra que la representa, otorgarle un carcter fro y objetivo a su obra,
libre de la imaginacin incontrolada del pintor y sujeta por el contrario a la fidelidad del
666
La Comisin Corogrfica es uno de los hitos ms importantes del siglo XIX colombiano. Representa un
esfuerzo dirigido a la creacin de un saber cientfico que sea apto para el gobierno del pas: Esta empresa se
consideraba de vital importancia para la administracin tcnica y racional del espacio nacional. Buscaba,
adems de levantar un Mapa del Territorio Nacional, conocer y cuantificar las tierras baldas, sus recursos y
sus poblaciones, as como determinar la viabilidad tcnica para la apertura de caminos y canales
interocenicos: es decir para ampliacin del comercio metropolitano y por ende de la civilizacin, lo que se
consideraban como los intereses centrales de la Nacin (Serje 2005: 88).
528
Derecho, saber e identidad indgena
mtodo cientfico para con el mundo de los objetos. Actitud que a la larga, en opinin de
Barney, acabara con cualquier esperanza de reconocimiento artstico: Es evidente que se
esforzaron en mantener una completa neutralidad ante los modelos, y esta misma actitud
pasiva les impidi desarrollarse como artistas (1965: 79). Precisamente, en esta pasiva
intencin del autor, en el esfuerzo de fidelidad que asume frente a lo descrito y
representado es en donde yace la importancia de la obra de la Comisin. Las lminas, las
narraciones y los mapas son, para ellos y para quienes las contemplan, lecturas fidedignas
de la realidad; en cierto sentido, son trozos de realidad que el viajero consigna en un lienzo
o en un papel que enva para que el espectador capitalino pueda contemplar lo que es
verdaderamente el pas salvaje.
Restrepo en su anlisis del trabajo de la Comisin pone especial atencin en los nombres de
las lminas. La necesidad de hacer inteligible la obra pictrica obliga a que el pintor de la
Comisin clasifique y explique lo representando como si dicha clasificacin correspondiera
unvocamente a lo dibujado (Restrepo 1999: 53). Entre las palabras, los dibujos y las cosas
se crea un efecto de correspondencia perfecta cuyos efectos de verdad determinaron en gran
medida el rgimen poltico y jurdico a que seran sometidos los habitantes de la zona rural
del pas. Los tipos sociales son descritos y construidos a la vez. En este sentido, la obra de
la Comisin Corogrfica es uno de los relatos fundacionales de la Nacin (Serje 2005:
89).
529
Libardo Jos Ariza
En el contrato que se celebra con Manuel Mara Paz se indica claramente esta necesidad de
correspondencia inequvoca entre su obra y la realidad del pas. En dicho documento se
seala lo siguiente: Como ayudante de dicho jefe se obliga a hacer las lminas de trajes y
paisajes que l mismo le indique como tiles al conocimiento perfecto del pas y ayudarle a
la construccin de mapas, escribirlos y poner en limpio las inscripciones e itinerarios.667 El
conocimiento perfecto del pas deba quedar consignado en las lminas de trajes y
paisajes, en los mapas e itinerarios. Deba permitir la ubicacin de las mejores rutas y
caminos para unir y comunicar entre s las distintas regiones facilitando el comercio y el
progreso. Un conocimiento perfecto que permita el progreso a travs de la tcnica y el
abandono de lo indgena, lo primitivo. La labor de la Comisin, por lo tanto, deba generar
un saber cientfico sobre las regiones y sus habitantes que permitiera disear los planes
polticos y sociales que el liberalismo consideraba indispensables para la modernizacin y
desarrollo del pas. El paso de lo primitivo a lo moderno se observa en aspectos como la
construccin de caminos; ah radica la importancia simblica de disear las mejores vas de
comunicacin, como opuestas a las usadas por los pueblos indgenas, lo cual se refleja en
algunas cartas de Codazzi:
667
Contrata con Manuel Mara Paz. Fondo Enrique Ortega Ricaurte, Comisin Corogrfica, Rollo 13, Caja
21, Carpeta 1, Folios 1-169, Archivo General de la Nacin.
668
Codazzi, Agustn (1852). Carta al Gobernador de Antioquia, Medelln 12 de Junio en: Ibd.
530
Derecho, saber e identidad indgena
tanto en Peregrinacin de Alpha escrita por Anczar como en Apuntes de Viaje de Santiago
Prez, se construye una imagen particular del ser humano blanco civilizado opuesto pero en
ocasiones semejante al indio salvaje y natural. Mientras que uno es portador de
conocimiento y por lo tanto sujeto que observa y sabe, el otro es convertido en un objeto de
observacin que espera e ignora. La identidad de aquel que observa se construye al mismo
tiempo que la de aquel que es observado, es su espejo constitutivo, a veces se ve en l, otras
se diferencia y aleja del otro. Sin duda, las obras de Anczar y Prez nos dicen tanto de
ellos como de los indios que son objeto de su curiosa y juzgadora mirada. Cada uno de ellos
merecer y necesitar un tipo de legislacin y una forma de gobierno adecuadas a sus
peculiaridades subjetivas.
Carmelo Fernndez indio y mestizo de Pamplona Carmelo Fernndez tipo africano y mestizo. Santander
531
Libardo Jos Ariza
El mestizo y el futuro
Para Manuel Anczar el paisaje social colombiano est compuesto por distintas razas que
pueden ser perfectamente diferenciadas, desde el indio puro hasta el europeo de ojos
669
Anczar crea en la importancia de conocer el legado indgena para la construccin de la identidad
nacional. En una de sus cartas seala que ha encontrado piezas arqueolgicas y muestras que enva para su
anlisis persuadido de que la administracin actual sacar nuestro museo de antigedades del lastimoso
estado de abandono y ruina en que se encuentra, me propongo recoger () los restos de antigedades,
momias y esqueletos antiguos que encuentre, antes que el tiempo y la codicia destructora aniquilen esas bases
de la futura historia de la civilizacin indgena y de los caracteres de la raza destruida por los conquistadores.
Anczar, Manuel (1850). Carta al Secretario de Estado, Vlez, 10 de marzo. Fondo Enrique Ortega Ricaurte,
Comisin Corogrfica, Rollo 13, Caja 21, Carpeta 1, Folios 1-169, Archivo General de la Nacin.
532
Derecho, saber e identidad indgena
azules que se amontonan por igual para visitar a la Virgen de Chiquinquir (1956:44)670,
hasta llegar al mosaico que encuentra repetido en Vlez, Tunja y Tundama formado por
indios de formas rechonchas, color cobrizo y fisonoma socarrona de suyo y humilde
cuando saben que los miran, los mestizos atlticos y los blancos de tez despejada y
facciones tan espaolas que parecen recin trasplantados de Andaluca o Castilla (Ibd.:
252). Tanto el indio cobrizo como el blanco despejado de facciones espaolas, poseen
atributos y caractersticas propias que los hacen aptos para ciertas labores y situaciones. El
blanco slo posee una ventaja comparativa en ciertos espacios y en precisas artes y
actividades humanas. Si en un espacio es fuerte y dominante, en otros es dbil, en aquellos
en los que el indio predomina.
la raza blanca no puede soportar esta temperatura, y vegeta en ella sin salud
ni energa; cruzada con la africana produce una casta de atletas que reciben
con gusto sobre sus cuerpos semidesnudos los quemantes rayos del sol y los
aguaceros repentinos, y duermen a cielo abierto (1956: 422).
A pesar de que esta casta de atletas ser perpetuamente seora de la extensa hoya del
Magdalena y de la inmensa fertilidad de la regin, considera que mantendr siempre en la
infancia las artes de la civilizacin, debido a que por virtud del clima, predomina la
sangre africana en los pueblos que ahora recorremos, y prospera con sus costumbres libres,
sus hbitos indolentes y su indiferencia por los goces morales e intelectuales, cuya
consecucin afana tanto y ennoblece a los hijos del Cucaso (1956: 422). Manuel Anczar
no era, sin embargo, el nico que en ese momento consideraba que las razas y los cuerpos,
670
La mezcla entre la sangre espaola, esencialmente devota de imgenes privilegiadas y la sangre
chibcha, tambin inclinada al culto de santuarios especiales, en su opinin ha producido una raza de
hombres especialmente devotos pero al mismo tiempo escpticos (1956: 35).
533
Libardo Jos Ariza
ignora, vejetando en la indolencia, todas las artes, todas las industrias i las
exijencias del hogar domstico; carece de templos i de ceremonias
religiosas; i sus nociones relativas a Dios i a las relaciones con el hombre
estn envueltas en el velo de una ignorancia inmensa i de una supersticion
estpida (1984: 165-166).
Pero escalemos los Andes, subamos a las altas planicies deca Jos Mara Samper, para
constatar que en la tierra fra la civilizacin es ya un hecho, la cual se esparce a lo largo
de la organizacin social en la relijion, en la poesa, en las artes i en toda la estructura de
aquella vrjen sociedad (Ibd.: 166 -167). No hace falta aclarar que Jos Mara Samper era
oriundo, precisamente, de la tierra fra.671
671
En el mismo sentido puede verse el trabajo de Francisco Jos de Caldas (1849) (1808). En este trabajo
haca gala de un saber cientfico sobre la relacin entre el desarrollo moral y las propiedades fsicas de los
individuos: El ngulo facial, el ngulo de Camper, rene casi todas las cualidades morales e intelectuales del
individuo (...) El europeo tiene 85 y el africano 70 que diferencia entre estas dos razas del gnero humano.
Las artes, las ciencias, la humanidad, el imperio de la tierra es el patrimonio de la primera, la estolidez, la
barbarie y la ignorancia son los dotes de la segunda. El clima ha formado este ngulo importante, el clima que
ha dilatado o comprimido el crneo, ha tambin dilatado o comprimido el alma y la moral. El influjo del
clima sobre los seres organizados, Seminario del Nuevo Reino de Granada, p. 118. Citado en Serje (2005:
90). La misma idea se repite en Miguel Samper Los que descubrieron y conquistaron esta parte de la
Amrica, encontraron la barbarie ms completa sobre las costas y en las hoyas de los ros, en tanto que las
faldas y mesas de nuestra cordillera servan de morada a pueblos relativamente adelantados en civilizacin.
Cerca de cuatro siglos van transcurridos desde que ocurri aquel hecho y las cosas no han cambiado
sensiblemente (1867: 15). En este sentido, el carcter cientfico de este saber legitimara La ideologa del
mejoramiento racial (Surez y Lpez-Guazo 1999: 188)
534
Derecho, saber e identidad indgena
Los seres humanos producidos por el mestizaje, esos verdaderos atletas capaces de soportar
las temperaturas y condiciones ms extremas, estn destinados a dominar la tierra caliente
gracias a los atributos fsicos de su cuerpo y, por eso mismo, deben se complementados con
la formacin, la disciplina y la cultura cvica legada por los europeos. Por eso, cuando
observa las ventajas corporales de los habitantes del pueblo de Convencin, no duda en
sealar que dichos cuerpos fsicamente superdotados necesitan el ejemplo de otra raza
inteligente, previsora y laboriosa (1956: 413) para superar su indolencia.672 El mestizaje,
para Anczar, no slo es una estrategia para hacer desaparecer a los indgenas. Por el
contrario, como las anteriores citas lo muestran, es un proceso positivo e inevitable del que
surgir un nuevo ser humano que condensa las virtudes de los indgenas y de los blancos.
Aunque lo europeo es y se desea que sea dominante, no obstante considerar que la piel
blanca es seal de civilizacin, lo indgena aporta aquello que le hace falta para doblegar
completamente la inhspita naturaleza americana. El europeo por s slo no puede dominar
la naturaleza. En lugar de heredar los vicios de las dos culturas como se crea en la
colonia, el mestizo es el nuevo ser humano que asumir como suya la tarea del progreso y
la civilizacin673. Lo indgena, sus virtudes y cierta parte de su historia, perviven con el
mestizo. Es un accesorio, la pieza clave que hace le hace falta al sujeto ideal que tiene en
672
Igualmente seala que toda la instruccin que reciben se reduce a un cmulo de nociones supersticiosas,
que con el nombre de religin cristiana les inculcan; de ah para adelante no hay que buscar nada: su alma se
encuentra sumergida en las tinieblas, su existencia puramente material los entorpece y degrada. Nada se ha
hecho no se hace para sacarlos de esta miseria moral y levantarlos a la altura del hombre civilizado, el cual se
contenta con cruzar los brazos y decir sentenciosamente desde lo alto de su cabeza: "esta raza es incapaz de
civilizacin y de progreso"; y, en consecuencia, menosprecian al indio y se prevalen de su ignorancia y sus
vicios para quitarle con inicuos contratos la triste porcin de la tierra de sus padres que los conquistadores le
permitan poseer bajo el nombre de Resguardo (1956: 152)
673
Creencia que se hacia evidente en testimonios como el de Francisco Antonio Moreno y Escandn, Fiscal
de la Real Audiencia de Santa Fe: Pues siendo la naturaleza del indio inclinada a la ociosidad y vicios que de
ella misma dimanan, unida con la de los mestizos, que son reputados por de costumbres depravadas y
perversas, vienen a tal estado que son casi innumerables los excesos en que se derraman as indios como
mestizos; y aunque stas dos clases diversas muestran algn gnero de aversin la una o la otra, sin embargo
la diaria experiencia me ensea que los indios se casan con mestizas y los mestizos con indias y vese aqu otro
conducto por donde esta Nacin se ha ido agotando. Citado en Jaramillo (1997d: 183).
535
Libardo Jos Ariza
El mestizo, como nuevo sujeto de la historia de Colombia, es un tipo mixto que resulta
de la absorcin de lo indgena por el europeo que no por carecer de la belleza del
caucseo, deja de ser bien conformado y vigoroso (1956: 221) y que gracias a la
adaptacin al medio ambiente adquiere desde la niez un desarrollo muscular y una
agilidad singulares, haciendo sin fatigas largas marchas (Ibd.). En aquellas zonas donde
este proceso se ha adelantado se nota en la generacin nueva el progresivo mejoramiento
de las castas: los nios son blancos, rubios, de facciones finas e inteligentes y cuerpos
mejor conformados que los de sus mayores (Ibd.: 342). Lo nico que haca falta para que
esta casta de atletas, para que estos cuerpos superdotados dominaran el paisaje natural era
su constitucin como sujetos. El cuerpo esplendoroso del mestizo se erige como un
recipiente vaco que espera ser perfeccionado con la presencia del alma del ser humano
civilizado. Cuerpo perfecto pero sin sujeto que lo domine. La educacin poltica ser el
ingrediente que convertir al mestizo en el futuro de la Nacin:
674
La misma idea se encuentra en Jos Maria Samper, quien sealaba que: Qu le faltaba a esa sociedad
infantil para prosperar i engrandecerse teniendo una civilizacin propia, i una constitucin virtualmente
democrtica porque era primitiva, i la democracia es el gobierno natural i necesario del hombre? Faltbale el
comercio del mundo, sin perder un pice de su independencia i libertad; faltbale entrar en contacto con las
demas civilizaciones, Veamos de qu manera la raza espaola, dejenerada ya de su antigua bizarra, vino a dar
satisfaccion a esa profunda necesidad social (1984: 169-170).
536
Derecho, saber e identidad indgena
slo falta para hacer de l un tipo de eficiencia social que est a la altura
del blanco, un periodo de paz, de suficiente duracin, que permita educarlo,
elevar su nivel social y moral, y reconocerle en la prctica los derechos que
las instituciones les prometen pero que las costumbres les arrebatan
(Samper 1925c: 195).675
675
No hay que equivocarse con lo que sugiere esta cita de Miguel Samper. De hecho, Samper, al estudiar las
causas del progreso social de los Estados Unidos, consideraba que uno de los factores que haba incidido en el
atraso de las naciones latinoamericanas era la ausencia de inmigracin y la presencia de indgenas:
Comprense con estas deficiencias las aptitudes de distinto orden que han llevado a los Estados Unidos sus
diez y seis millones de inmigrados europeos, y habr de reconocerse en la diferencia que hay entre ellos y
nuestros indios y negros, una de las ms poderosas causas de nuestro atraso industrial (1925c: 195). En este
sentido, la idea del mestizo perfeccionable adquiere mayor significado.
537
Libardo Jos Ariza
El indgena puro
Los pocos indios puros que aun hay en Guane son de regular estatura,
cuadrados de espaldas y muy fornidos de piernas, efecto de su continuo
subir y bajar cerros cargando pesadas maletas; la fisonoma maliciosa y los
rodeos que emplean para responder cualquier pregunta indican la
desconfianza con que miran a los blancos, escarmentados como estn de
salir siempre mal en sus tratos y relaciones (Ibd.: 152).
El indio puro, pues, se puede identificar con base en la presencia de ciertas caractersticas
fsicas como la estatura, la forma de la espalda, la cuales son complementadas por rasgos
indiscutibles de la personalidad indgena como la malicia, el temor y la desconfianza. El
hecho de que los pocos indios puros de Guane tengan las piernas fuertes y desarrolladas
como resultado de la dura labor de subir y bajar maletas a o largo de los cerros, es un dato
que no debe pasar desapercibido en la configuracin que hace Anczar de los indgenas
puros y verdaderos. Un grupo de atributos fsicos, una posicin especfica en la divisin del
trabajo y ciertos rasgos de la personalidad como el temor, la malicia y la desconfianza se
unen para dar forma al sujeto indgena en la obra de Anczar.676
676
Una reflexin sobre la nocin de malicia indgena, su arraigo en las estrategias coloniales para librarse
de cargas y tributos, as como su relacin con el carcter nacional colombiano se encuentra en Morales
(1998).
538
Derecho, saber e identidad indgena
como se van, que cualquier persona podra mostrar en cualquier situacin. Son rasgos
constitutivos de una subjetividad, definidos dentro de una historia precisa que los hace
inteligibles. Dicho contexto de inteligibilidad no es otro que la conquista espaola, incluso
si sus propias vctimas no lo recuerdan: es intil preguntarles nada relativo a la conquista
(1956: 267), se lamenta cuando intenta extraer informacin de los indios puros de
Sogamoso. La falta de memoria sobre su propio pasado se debe a que la esclavitud los
degrad hasta el punto de perder la memoria de s mismos. Nadie supo indicarme con
seguridad el lugar que ocup el templo afamado (Ibd.).677 Anczar se refiere al Templo del
Sol reducido a cenizas por Miguel Snchez, uno de los soldados de Gonzalo Jimnez de
Quesada y que Fray Pedro Simn denomin pocilga de idlatras.678 Cuando por fin logra
dar con la ubicacin de este histrico smbolo, de ese recuerdo mudo como lo denomina
Restrepo (1999: 44), se da cuenta que el lugar se encuentra sembrado de cebada, cuyas
espigas ofuscaban el miserable rancho en que se albergan los ltimos iracas envilecidos,
ignorando que reposan quizs sobre las cenizas de sus sacerdotes, de sus legisladores y de
sus antiguos dioses (Anczar 1956: 267). An sin memoria de su propia historia,
reposando sobre las cenizas de sus jerarcas, los indgenas han sido constituidos como
sujetos por la historia colonial. Por eso son temerosos, esa es la razn de su desconfianza
hacia el blanco, la historia los ha forjado como tales y slo entendindola es posible
identificar a los indgenas puros que an habitan las tierras antao gobernadas por el
cacique Sugamuxi.
677
La falta de memoria, de historia de los pueblos indgenas es una creencia que se remota a Solrzano y que
es ampliamente compartida por los pensadores del siglo XIX. As lo sealaba Miguel Antonio Caro Si en los
pueblos que tienen historia, genealogas y tradiciones, no existe la tradicin smica, cmo habremos de
buscarla en tribus que slo conservan recuerdos confusos y fantsticos de sus orgenes?. El darwinismo y
las misiones, p. 1069, en Caro (1962: 1049-1107).
678
Fray Pedro Simn, cap. 24, II Noticia Historial, Parte Segunda., citado por Javier Giraldo M., S. J. (1992:
4) Sogamoso, Boyac Emplazamiento del antiguo Templo del Sol de los Muiscas, Memorial del Quinto
Centenario convocado por las Comunidades Cristianas de Base de Colombia, Octubre 11 de 1992.
539
Libardo Jos Ariza
Pero esta relacin de violencia, dominacin y destruccin no es slo cosa del pasado. Los
indgenas son convertidos en victimas repetidamente porque son las vctimas por
excelencia, reproducidos y afirmados como tales dentro de un perverso crculo de
subjetivizacin. Al final de su travesa llega a La Palma y all transcribe el relato de unos
mseros indios (Anczar 1956: 409) que acostumbraban acudir ante los blancos para
cambiar su trabajo por herramienta y que fueron asesinados. 679 Al discutir sobre el
significado de este relato, Anczar concluye que los indios siempre sern tratados como
forajidos a pesar de ser en realidad agraviados, despojados de su patrimonio, asesinados
679
Este tipo de narraciones acerca de indgenas engaados y luego asesinados son analizadas por Gmez
(1998). En el trabajo citado narra uno de estos casos de la siguiente manera: La incursin de colonos y de
ganados a los territorios del hbitat indgena planteara en consecuencia una situacin de conflicto intertnico
permanente. A partir de 1870, poca en la cual las relaciones de contacto entre colonos e indgenas fueron
ms frecuentes, la prctica de acciones violentas y de exterminio se convirtieron en una constante histrica
regional. En ese mismo ao de 1870, el colono Pedro del Carmen Gutirrez, en nombre de la amistad, invit
a comer a su fundo a 250 indgenas cuivas. Gutirrez, en asocio con sus amigos, dieron muerte, durante el
almuerzo, a 243 nativos invitados (Gmez 1998: 356).
540
Derecho, saber e identidad indgena
a traicin (Ibd.: 409-10) y que no al ser tan pocos y carecer de un jefe que los gue no
podrn alcanzar la juta venganza que les corresponde.
Junto a esta visin del indgena vctima y derrotado, convive una admiracin por su
sabidura, orgullo y altivez. Resalta la creatividad indgena cuando describe los cultivos del
pueblo de Cajic que presenta sus terrenos labrados y sembrados con esmero,
conservndose all, como en otros pueblos de indgenas, el primitivo genio agricultor en
contraste con nuestra perezosa industria pecuaria (Anczar 1956: 19). Admira con tristeza
la independencia de los indios tunebos (Ibd.: 478-79), la soberana de los indios aripes que
viven sin sujetarse a trabajar como peones ni tolerar poblaciones extraas en lo que llaman
su territorio (Ibd.: 63). Estos indgenas son altivos todava, y aspirando con el aire de
sus bosques el sentimiento de su dignidad de hombres y de seores legtimos del suelo que
habitaron sus padres, lo llaman suyo y hablan de sus apartados linderos con la naturalidad
de propietarios seguros de su derecho (Ibd.). A pesar de su orgullo, el hombre de las
selvas no podr hacer nada cuando sea arrancado de los profundo de la naturaleza como
primer beneficio que recibir de la sociedad civilizada (Ibd.). Anczar seala as la
contradiccin tremenda que se esconde en los esfuerzos por llevar la civilizacin, el costo
humano de la bsqueda del progreso de la que es artfice y testigo.
El buen salvaje, aquel que refleja en su cobrizo rostro una rara expresin de bondadosa
malicia (Anczar 1956: 112), tiene una dieta bsica y vive tranquilo. Puede decirse de este
ser humano que es
Como deca Bolvar, el indio es el amigo de todos. Este buen indgena vive con la
naturaleza, no procura ni concibe la comodidad en las habitaciones, es bondadoso,
541
Libardo Jos Ariza
hospitalario y hace gala de una honradez a toda prueba (Ibd.: 321). En su opinin los
hijos de las selvas responden a la dulzura y la ternura, aborrecen la civilizacin y el
cristianismo porque con ellos se le ha subyugado,
En el paisaje de la Nacin colombiana de siglo XIX que describe Anczar existe una
tensin entre el rechazo absoluto de lo indgena y su exaltacin. Aunque considera que el
indio, en s mismo, no es el sujeto llamado a ser el protagonista del progreso del pas,
piensa que posee ciertos atributos que complementan las deficiencias de los descendientes
de los europeos. Como fruto de la naturaleza, traen consigo aquello de lo que carece el
hombre blanco, la capacidad de adaptacin a los rigores del medio natural, una
personalidad jovial, bondadosa y honrada. Estos atributos se adhieren al empeo, la
inteligencia y capacidad de progreso del europeo para generar esa raza de atletas que
dominar la naturaleza y llevar a la Nacin al progreso. El mestizo, por lo tanto, se mover
sin saberlo en un estado indeciso entre la civilizacin y el salvajismo (Ibd.: 419).
680
Santiago Prez se encarga de entregar al Gobierno el da 31 de diciembre de 1852, escritos los mapas y
puestos en limpio, la descripcin geogrfica y los itinerarios de las provincias de Antioquia, Crdova y
Medelln. Contrata adicional a la que se ha celebrado para el levantamiento de la carta geogrfica de la
Repblica. (Desarrolla el artculo 8 del contrato principal celebrado con Agustn Codazzi en 1850).
542
Derecho, saber e identidad indgena
distintas perspectivas sobre los indgenas y las personas negras, en los Apuntes de Viaje de
Santiago Prez se pierde toda esperanza de una reivindicacin de las virtudes de los
habitantes de las zonas rurales de Antioquia, Crdoba y Medelln. En el trabajo que
realiz para la Comisin se presenta una visin negativa, degradada y peyorativa tanto de
los indgenas y los afro-descendientes en general, como de la poblacin rural colombiana
en particular. El inters de Prez, principalmente, recae en mostrar que las caractersticas de
estas personas son incompatibles con el estatus poltico que se les otorga, es decir, con la
ciudadana. Su opinin sobre estas personas pronto es expresada cuando presencia el
comportamiento del auditorio en una obra de teatro en Cartago: nos retiramos nosotros,
muy apagados, por cierto, de la incivilidad y atraso de aquel populacho soberano (1950a:
32). Ese populacho soberano, sin embargo, segua siendo superior a los dos grupos
poblaciones que sufriran con mayor rigor la violencia de la pluma de Santiago Prez: los
afro-descendientes y los indgenas.
El problema de estas regiones para Prez no era, por supuesto, la escasez de recursos y
riquezas naturales. Haciendo eco de la vieja creencia que asegura que el problema de
Colombia no es la falta de recursos sino los colombianos, Prez inicia su exposicin con
una virulencia sorprendente. Si se tuvieran en cuenta nicamente las riquezas de las que
goza el Pacfico colombiano asegura que el Choc debera ser el pas ms prspero y
poblado de mundo (1950a: 45). Slo en aquellas zonas donde es ms considerable la
parte blanca asegura que el viajero puede encontrar un grado ms alto, nunca ptimo, de
civilizacin (Ibd.:58). 681 En los dems poblados, pobres y atrasados, lo primero que
percibe el desprevenido visitante es la salvaje estupidez de la raza negra, su insolencia
681
Esto resulta evidente en otros pasajes de su relato. As, cuando se acerca a Barbacoas, considera que sus
habitantes son cuarterones que si bien no alcanzan la dignidad del blanco desprecian altamente a los
negros y a los indios, a los que aventajan, eso s, bajo todos respectos (Ibd.:80). Y ms adelante continua
con su anlisis de los habitantes de esta provincia en los siguientes trminos: Si se considera que en las
dilatadas costas del Choc no habitan sino indios salvajes y negros bozales, o gente de color huda de los
presidios, se ve que de las de Barbacoas, donde moran los isleos de que venimos hablando, es de donde la
Repblica sacar algn da sus mejores marinos, que sern estos mismos (Ibd.). Considera que el relativo
progreso y civilizacin de estas personas se debe a que dicho trato lo han aprendido en sus correras, pues
frecuentan todos los puertos de Pacifico desde Panam hasta Guayaquil (Ibd.).
543
Libardo Jos Ariza
La imagen del ser humano poco trabajador, perezoso, carente de virtudes, desenfrenado
sexualmente e insolente es representada por el afro-descendiente del Pacfico colombiano
creado por Prez.682 Teniendo en cuenta estos desafortunados atributos, Prez considera
que an no son seres humanos idneos para participar en la vida poltica nacional. La
682
El carcter libertino de los habitantes del Pacfico queda consignado en el siguiente pasaje: Figuran en el
mismo ao 22 matrimonios no ms, nmero cuya exigidad relativa se explica perfectamente con la
inmoralidad casi genial en aquellos habitantes, entre los cuales las relaciones sexuales clandestinas son las
ms comunes, sin que al decir esto nos refiramos nicamente a los de piel negra (Ibd.:59).
544
Derecho, saber e identidad indgena
Pero se nos dir que el ejemplo del Choc no tiene mrito demostrativo,
porque los negros que lo habitan son semibrbaros. A lo cual contestaremos
asegurando, que no slo son semibrbaros, sino brbaros por entero; pero
entonces, siendo brbaros, y siendo, o pudiendo ser cuando lo quieran,
propietarios, y no siendo sin embargo, independientes, lo que les falta es
civilizacin y no propiedad territorial y que, por lo tanto, no es esta sino
aquella la que forma al ciudadano (Ibd.:51).
La opinin de Prez sobre los pueblos indgenas, sin embargo, no es del todo diferente a la
que qued consignada en los prrafos anteriores. La primera vez que los indgenas merecen
su atencin se presenta con su anlisis del censo de 1852. En su opinin, el censo slo
cubre a las personas que viven en la ciudad, en el mbito poltico. Como ejercicio de
gobierno, el censo supone un ejercicio demogrfico de contabilizacin de la poblacin que
debe ser gobernada. Al no estar censados los indgenas escapan en cierta manera del
espacio simblico de lo poltico. Por ello, para Prez resulta obvio que la cifra de 43. 649
almas que habitaban en ese momento en la provincia del Choc no incluye a los indios
que habitan en las cabeceras de los ros, y menos los que en nmero mayor, y conservando
an su independencia nativa, moran en los desiertos, alimentndose de la caza y de la
pesca, y esquivos de todo a la civilizacin (1950a: 59). El lugar de los indgenas por lo
545
Libardo Jos Ariza
tanto es la naturaleza y en su defecto los desiertos. Ni por un momento considera que en las
ciudades o en los cascos urbanos puedan encontrarse indgenas; lo anterior, simplemente,
no es posible pues las dos cosas son excluyentes. Mientras la ciudad es el lugar del
ciudadano, la naturaleza y los desiertos son el espacio de los indgenas. No es posible
encontrar un indgena en la ciudad de manera permanente pues si este es el caso dejara de
serlo y, por lo tanto, el resultado sera el mismo: en las ciudades no puede haber indgenas.
El explorador y el viajero son ciudadanos que temporalmente dejan su espacio constitutivo
la ciudad-, al igual que lo hace el indgena que acude a las ciudades de manera espordica
para vincularse al comercio. Este vnculo entre el espacio y la subjetividad, establecido de
manera esencial, como se ver ms adelante, es un componente fundamental de la
construccin de la identidad indgena desde el punto de vista del sujeto que lo observa para
conocerlo.
546
Derecho, saber e identidad indgena
dedique toda la ganancia que ha recibido por sus transacciones comerciales. Consume en
bebida el esfuerzo de su trabajo hasta yacer tendido a influjo de precioso guarapo, para
luego verse obligado a atravesar, cargado con tres o cuatro arrobas, la montaa, desafiando
las intemperies y las fatigas, por una escasa paga que se bebe antes de concluir el trabajo
(Ibd.:84).683
Una seal adicional del carcter salvaje o semi-salvaje de los indgenas del Choc, segn
Prez, es la ausencia de un verdadero lenguaje que no es otro que el castellano. Los
indgenas no tienen lenguaje sino dialecto, una versin inferior de expresin cultural que no
puede ser equiparada con la correccin y la sofisticacin de una verdadera lengua. Dichos
dialectos no slo son muy poco armoniosos, y no parecen tener muchos sonidos
elementales sino que expresan el grado de inteligencia alcanzado por los indgenas, una
inteligencia que como es natural en su estado de semisalvajismo, apenas si alcanza a
determinar las ideas de relacin, las que expresan confusamente no con un signo especial,
sino como atacando en uno solo todos los trminos relacionados (1950a: 66). A pesar de
que Prez, presumiblemente, no entiende el idioma en el que le hablan sus interlocutores es
capaz de extraer conclusiones sobre el grado de inteligencia y evolucin cultural de los
indgenas a partir de las cacofonas que parece identificar. Como Coln, seguramente,
pensara que haba que ensearles a hablar a los mudos indgenas. Pero este aprendizaje del
castellano ya se haba generado de manera espontnea. El reiterado contacto con los dems
habitantes del Choc haba permitido a los indgenas adquirir un alto grado de
conocimiento del castellano el que, sin embargo, no les era suficiente para expresarse de
manera correcta: El indio habla en tercera persona con el verbo, aunque anteponiendo
siempre el sustantivo yo; no conoce ms accidente gramatical que el llamado gerundio
(Ibd.:67).
683
La creencia en la existencia del alcoholismo y la deslealtad como caractersticas de los indgenas se
remonta a las narraciones coloniales. En estos trminos describa Nez Cabeza de Vaca a los iguaces: Los
ms de stos son grandes ladrones, porque aunque entre s son bien partidos, en volviendo uno la cabeza, su
hijo mismo o su padre le toma lo que puede. Mienten muy mucho, y son grandes borrachos, y para esto beben
ellos una cierta cosa (1989: 145).
547
Libardo Jos Ariza
Manuel Maria Paz camino para Nvita en la montaa de Taman. Provincia del Choc.
Si la visin que tiene Prez de los indgenas es absolutamente negativa slo le inspiran
compasin-, la que le merecen los mestizos no deja de ser una triste reiteracin de la visin
colonial de la degeneracin. Al acercarse a la parroquia de San Pablo observa que all se
cultiva el Achiote y que se producira sin duda un excelente Caf. A pesar de estas ventajas
y de los potenciales beneficios que se derivaran de la comercializacin del grano,
Este comentario de Prez es extremadamente complejo. Por una parte, reitera la creencia
colonial acerca de que el mestizo incorpora los vicios y defectos de las dos razas que se
mezclan. A diferencia de Anczar, Jos Mara Samper y Miguel Samper, niega cualquier
atributo positivo al mestizo, y lo considera ms bien como un descendiente ms o menos
548
Derecho, saber e identidad indgena
degenerados de los indgenas que se degeneran un poco, incluso, hasta adquirir rasgos
animales. Este linaje de perdicin se hace evidente en la transmisin de los vicios de una
raza a sus miembros o a aquellos que participan y se contaminan con ella.684 Vale la pena
recordar en este aspecto la teora de Solrzano acerca de que los indgenas descendan del
linaje del hijo maldito de No, Cam. Por eso las personas que Prez contempla con cierto
desprecio tienen sumergidas sus fauces en el tarro que contiene el vicio del guarapo. Por
otra parte, adscribe un rasgo casi animal a los mestizos de San Pablo, en lugar de bocas
tienen fauces. De este modo, la animalizacin del mestizo, en particular, y del indgena, en
general, se realiza por medio de su exclusin del mundo de la ciudad y su paralela inclusin
en el reino de la naturaleza. Este estado de indeterminacin entre lo animal y lo humano, en
el que sita al mestizo, se hace ms evidente Prez cuando describe como tuvo que subirse
a la espalda de un carguero para sortear los escarpados caminos del Pacfico colombiano. El
tranquilo y culto citadino que lee un libro mientras un mestizo lo carga dibujado por
Manuel Mara Paz pudo haber sido perfectamente Santiago Prez:
684
Con algunos matices, se empieza a rescatar la teora de la degeneracin. Arboleda lleg incluso a presentar
una teora que justificaba la demostracin de la pureza de sangre para acceder a ciertos cargos y ocupaciones:
Hay un fenmeno fisiolgico, del cual, tal vez, naci la preocupacin de la nobleza de sangre: esclavizada y
oprimida una raza durante muchas generaciones, acaba por producir individuos fsicamente degradados y
predispuestos a la esclavitud y a la abyeccin; mientras que, bajo un rgimen restaurador, razas envilecidas
producen muy luego individuos mejor organizados fsicamente y de ms elevados caracteres morales.
Restaurar, pues, en la indgena, la primitiva dignidad humana, es una de las grandes misiones de la
Repblica (Arboleda 1972a: 87).
549
Libardo Jos Ariza
Prez asume como algo natural y evidente el mundo que contempla. De hecho cree que las
jerarquas y divisiones entre el carguero de lchigo y el de personas reflejan la autntica
realidad. No se cuestiona ni por un instante el orden de las cosas, ni el hecho de que otro ser
humano deba llevarlo en su espalda para que l no sufra los rigores del barro y las rocas,
para que pueda leer tranquilamente. Precisamente, es aqu donde reside lo ms significativo
de la descripcin de Prez. El saber que produce y en el que al mismo tiempo se apoya,
construye una realidad que se erige como inevitable, un estado de cosas en el que cada ser
humano ocupa la posicin que le corresponde, como bestia de carga o leyendo, ya sea en la
ciudad o en la indefinicin de ese estado salvaje que permite que el ser humano se
refunda con las bestias.
Lo indgena no sera una forma de vida distinta y diferenciada sino una etapa en la
evolucin histrica de una misma forma de vida. No es considerado como un tipo
especfico de relacin con el mundo sino una fase anterior y superada de un mismo sujeto
en su relacin con la naturaleza: el ser humano occidental. En este contexto se entiende
mejor las metforas del atraso, lo primitivo, lo civilizado y lo moderno. El
indgena es la expresin de un mismo sujeto que vive en una fase anterior de la historia del
ser humano occidental. Es el antes que convive con el ahora y que supone un obstculo
para avanzar hacia el futuro. Esta visin del indgena como un ser humano suspendido en
la historia dentro de un interminable estado de naturaleza es expresada con inmensa
claridad por Santiago Prez Triana en De Bogot del Atlntico:
Cuando por primera vez nos hallamos en contacto con los salvajes,
experimentamos una sensacin muy difcil de describir: parecanos ver al
hombre primitivo delante de nosotros; creamos hallar en l un ser acabado
de salir de las manos de la naturaleza y que si con nosotros comparta
identidad de forma y de suerte comn, difera de nosotros en la apreciacin
de la vida, en el conocimiento del mundo, en la intensidad de las
necesidades, en el desarrollo de los atributos intelectuales y de las aptitudes
fsicas, a tal punto que pudiramos considerarle como un ser enteramente
aparte. Evidentemente, es extrao el hallarse uno, como de manos a boca,
con un ente que despierta los mismos sentimientos que un animal raro en
550
Derecho, saber e identidad indgena
La situacin en la que haba cado Colombia en el siglo XIX tras las repetidas guerras
civiles y la crisis econmica y social, incit una revaloracin de los principios liberales
sobre los que se haba asentado la Nacin. Tras el entusiasmo que haba despertado el
liberalismo radical se cae en una profunda revisin de los pocos aos de vida independiente
del pas. Como lo seala Martnez, en este momento los estragos del federalismo eran tan
claros, los riesgos de desmembracin tan cercanos y la guerra civil una amenaza cierta que
empieza a asustar seriamente a los dirigentes polticos (1996: 121). En el aspecto
econmico las cosas tampoco parecan llevar un buen rumbo. La crisis de la quina junto
con el descenso de las exportaciones de oro fueron factores que afectaron dramticamente
la situacin. La participacin del pas en la produccin mundial de oro que en 1830 era del
27,4% descendi al 1,8% de la dcada de 1860 (Palacios 1993: 117-118; Coastworth 1993:
10). Regiones aisladas entre s, ausencia de transporte eficaz y barato para el traslado de
personas y mercancas, son otros factores que impiden la formacin de un mercado
nacional (Jaramillo 1997b: 128). Mientras que durante las dcadas anteriores el reparto de
las tierras de resguardo se consider un mecanismo idneo para impulsar la agricultura y
convertir al indgena en fuerza de trabajo, a partir de la 1860 algunos miembros
perceptivos de ambos partidos empezaron a darse cuenta de las desastrosas consecuencias
sociales de esta medida (Safford 1986: 130).
La anterior situacin queda bien condensada en el lamento que profera Sergio Arboleda en
1869 al analizar la situaciones de las naciones emergentes: perdidas en un laberinto de
desgracias y de crmenes, no han conquistado una sola verdad poltica ni vislumbrado un
principio cuya luz las dirija en el lbrego abismo de odios y de sangre en que da por da
551
Libardo Jos Ariza
685
Esto, sin embargo, no representaba una ruptura radical con el discurso que se haba mantenido a lo largo
del siglo XIX sobre las causas del fracaso del proyecto de construccin nacional. Como lo seala Gonzlez,
tanto liberales como conservadores coincidan en que la principal causa de la crisis no se encontraba en la
geografa sino en el alma y la mente de los colombianos (2006: 89). La diferencia se encontraba en la
solucin que se le deba dar a esta circunstancia: educacin secular o religiosa. Mientras que los sectores
conservadores consideraban que era necesario inculcar los valores catlicos a travs de un sistema educativo
confiado a la Iglesia, para liberales como Santos Acosta y Eustorgio Salgar el analfabetismo, la ignorancia y
el fanatismo religioso constituan la causa del atraso del pueblo y del dominio del clero sobre la conciencia
popular (Ibd.:89).
552
Derecho, saber e identidad indgena
686
Como lo seala Safford: Rafael Nez, el cosmopolita de la costa Caribe, y Miguel Antonio Caro, el
insular santafereo, estaban unidos no por una especial identificacin con la agricultura domstica (o por
valores tradicionales espaoles) sino ms bien por una creencia compartida de la necesidad de una estado
nacional ms fuerte (1986: 146). Resulta bastante significativo, en todo caso, que Nez, en su artculo de
1883 El pueblo colombiano (1998d), no haya realizado alusin, ni siquiera remota, a los pueblos indgenas
como parte del pueblo.
687
Sergio Arboleda, consideraba que el principal factor que haba incidido en el desorden social, la
inestabilidad poltica y la atomizacin de Colombia durante el siglo XIX se deba en gran medida a la
553
Libardo Jos Ariza
Por otra parte, la regeneracin supone una revisin de la subjetividad criolla. El temor
siempre presente es que exista una relacin entre la personalidad colombiana y la situacin
material de las nuevas naciones, entre el sujeto que debe dominar pero que desperdicia un
pas plagado de riquezas. Que la decadencia material sea una expresin de la ineptitud del
criollo, de la degeneracin de la raza, es una preocupacin que atormenta a los pensadores
de finales del siglo XIX. Este temor hace que Arboleda se proponga refutar la creencia,
para l comn en Europa que la raza brbara, mezcla de todas las razas, que puebla hoy
la Amrica, adolece de sealada incapacidad para las ocupaciones tiles y no podr
constituirse en naciones libres y bien gobernadas (1972a: 38).
La duda en torno a s la causa de todos los males es la degeneracin del ser suscita una
reconsideracin de los rasgos constitutivos de la subjetividad criolla y sus referentes ms
prximos: Espaa y los indgenas. En esta evaluacin crtica de los componentes de la
subjetividad colombiana se reinterpreta la conquista y se resalta el legado espaol. Lo
indgena es expulsado de la subjetividad criolla, es el componente negativo que propicia la
decadencia, la degeneracin del ser. De esta manera el indgena ser separado y aislado,
ser sumergido ms profundamente en el espeso rgimen colonial de gobierno y definicin
de las minoras, esto a pesar de que Miguel Samper declarara lo siguiente: Las razas de
color en la Amrica intertropical no son las que han ejercido el poder poltico ni el social;
ellas, al contrario, han estado sometidas al predominio y direccin de la raza latina, y es
sta la responsable de su propia obra (Samper 1925b: 56). No obstante esta declaracin de
intenciones, los ancestros aborgenes fueron considerados como la causa ltima de la
degeneracin del cuerpo nacional (Serje 2005: 182).
implantacin de instituciones, formas de ser y pensar, de origen francs y anglosajn que entraban en abierta
contradiccin con el espritu catlico y con las tradiciones hispnicas que an dominaban la vida cotidiana de
los colombianos. Los deseos modernizadores, los afanes por introducir los principios del liberalismo
econmico y poltico a despecho de las caractersticas propias de la sociedad colombiana, haban causado una
suerte de anomia, un estado en el cual un cambio cultural forzado no condujo a la adopcin de un nuevo orden
estable sino a la prdida de los factores de cohesin social, en especial la religin.
554
Derecho, saber e identidad indgena
Como se vio anteriormente, durante los primeros aos de independencia las elites criollas
intentaron distanciarse del legado espaol. Este distanciamiento fue realizado en gran
medida por medio de una narracin especfica de lo que fue la historia de la conquista. En
ella, se resaltaba el carcter violento y brutal de la empresa conquistadora, las deficiencias
de la administracin colonial, el aislamiento y la oscuridad a la que se haba sometido a las
colonias impidindoles su entrada en el progreso y la prosperidad. Con La Regeneracin
se empieza a rescribir esta historia para entender y justificar- ya no la independencia sino
el triste desarrollo de la Nacin colombiana como un pas libre y el estado de postracin
moral, econmica y poltica que abrumaba a las elites criollas. Era un discurso histrico
que justificaba la degeneracin del ser y, por lo tanto, la necesidad apremiante de
regenerarlo.
La comparacin con el desarrollo esplendoroso de los Estados Unidos fue una de las
principales preocupaciones de los historiadores polticos de estos aos. Especialmente
significativo es el caso de Miguel Samper quien consideraba que un factor que haba
incidido en los dismiles destinos de una y otra Nacin era la presencia de grupos indgenas
durante la conquista: Librronse las colonias inglesas de la pesada carga de una raza que
tuvieran que educar para elevarla a su nivel, o que someterla al yugo odioso e implacable
de la codicia (Samper 1925b: 57-58). Los indgenas aparecen como una pesada carga, un
lastre del pasado, que impidi el establecimiento libre y autnomo de los espaoles en el
Nuevo Reino de Granada. A este hecho, adems, se aada la circunstancia que la raza
indgena no se ha levantado an sensiblemente de la postracin moral e intelectual en que
la dej la colonia. Esta decadencia de la raza indgena supone un embarazo formidable
para el desarrollo y prctica de instituciones republicanas en esta parte de la Amrica, lo
mismo que para el cultivo de las tierras de nuestros climas clidos (1925c: 194).
Junto con este desprecio por lo indgena se produce una afirmacin de los valores
hispnicos. Nez reprochaba a sus contemporneos que no reconocieran en toda su
dimensin la labor de los espaoles en el Nuevo Mundo. Para Nez, a pesar de los errores
555
Libardo Jos Ariza
que pudieron haber cometido los espaoles, la conquista fue en trminos generales un
evento histrico afortunado y no duda en asegurar que en todo caso es preferible el
virreinato al gobierno rudimental de los Zipas (1998a: 22). Incluso el acto mismo de la
revolucin y la independencia es narrado como la gesta de un mismo linaje, de los
espaoles siempre presentes, de una forma u otra, en la subjetividad criolla: Y quines
fueron los iniciadores de la Independencia? Fueron (todos lo sabemos) los descendientes de
los mismos conquistadores (Nez 1998a: 22). Esta misma opinin es la que defiende
Miguel Antonio Caro en su ensayo La conquista cuando asegura que la independencia es
tambin la labor de Espaa: Y el genio de Simn Bolvar, su elocuencia fogosa, su
constancia indomable, su generosidad magnifica, son dotes de las tribus indgenas? No
son ms bien rasgos que deben reclamar por suyos la Nacin espaola? (1930: 202). Sin la
educacin que recibieron de y en Espaa los lderes de la independencia, la revolucin no
hubiera sido posible: pudo haber guerrilleros, pero no caudillos, alzamientos locales, pero
no la guerra de la independencia americana.688
688
Caro, Miguel Antonio Oracin de estudios, p. 1381, en Caro (1962: 1374-1385).
556
Derecho, saber e identidad indgena
689
Arboleda asume la tarea de rescatar entre las ruinas del rgimen colonial (1972a: 50) aquellos elementos,
tradiciones y valores que considera son indispensables para la recomposicin social de la Nacin colombiana.
Como lo seala Jaramillo Arboleda quiere, pues, mantener la herencia espaola en cuanto sta significa
tradicin religiosa catlica, pero se muestra partidario de nuevas formas de organizacin del Estado y de la
economa (2001: 64).
557
Libardo Jos Ariza
de ellos retoma la vieja creencia colonial del designio divino como causa fundamental de
la conquista. En su opinin, Espaa, entre todas las naciones del mundo, fue elegida para
llevar al Nuevo Mundo la civilizacin y el cristianismo, para traer a ellas la industria y la
civilizacin europeas y a levantar sobre los Andes el verdadero estandarte de la libertad
humana: La Cruz (1972a: 388).
La Nacin espaola era la nica que contaba con la capacidad para darle forma a una
sociedad conformada por piezas diversas y heterogneas. Esta capacidad se traduce en la
posibilidad de unir tradiciones diferentes y aparentemente incompatibles: como los
individuos, tienen los pueblos su misin providencial, y parece que la de Espaa fue
descubrir un mundo, probarle, y unir en l todas las razas con los vnculos de una sola
lengua, de una sola historia y de una misma fe de caridad (Arboleda 1972a: 54). El
designio divino es un hecho incontestable que se manifiesta, en segundo lugar, en el
carcter heroico y casi mgico de los seres humanos que son elegidos para realizarlo, en
este caso los conquistadores espaoles. 690 Arboleda habla de los conquistadores con
emocin y admiracin, son audaces hombres de hierro que poseen un don que no es otro
que la facultad propia de la raza latina, pero caracterstica solo del espaol, de asimilarse
los pueblos que conquista comunicndoles su lengua, sus creencias y costumbres (1972a:
55).691
Lo anterior supone una recalificacin tanto de los sucesos de la conquista como de los
sujetos que los realizaron. La gloria reemplaza al oprobio. Los conquistadores no son
infames asesinos (1972 a: 389) y en un argumento un tanto confuso Arboleda libera de
responsabilidad a Espaa para trasladarla a sus propios ascendientes, los espaoles
690
En la medida en que se afirma la continuidad del espaol en el criollo, la historia de la conquista se
convierte en una mitologa de la gnesis de la Nacin, en donde cada uno de los principales conquistadores
cumpla el papel de hroes mticos (Arias 2005: 8).
691
La misma admiracin que le merecan a Miguel Antonio Caro: () el conquistador propiamente dicho
puede considerarse como el brazo secular, como la parte material de la conquista misma. Tras estos zapadores
robustos y a par de ellos corrieron sin ruido los vientos de la civilizacin cristiana que sembraron la semilla
evanglica en el suelo desmontado (Caro 1930: 199).
558
Derecho, saber e identidad indgena
Cul es la verdad que se les revel sobre los indgenas? Dnde queda el indgena en este
panorama? Estos seres ignorantes y embrutecidos (Arboleda 1972b: 352), como los
llama Arboleda, ocuparn en la estratificacin social el mismo lugar al que se les haba
relegado durante la colonia. Recordando la forma como estaba organizada la sociedad
559
Libardo Jos Ariza
560
Derecho, saber e identidad indgena
acceder a otros. Justamente por esto critica la eliminacin del casuismo propio de la
legislacin indiana y su reemplazo por un sistema de derecho formal y abstracto. Mientras
que la legislacin indiana reconoca las desigualdades sociales y obraba con base en ellas
para evitar injusticias, el rgimen jurdico liberal no tena en cuenta dichas diferencias y,
por lo tanto, acarreaba situaciones injustas al tratar a todos lo individuos de manera
idntica:
Estos oprimidos ilotas deben ser redimidos y educados en las artes de la labranza de los
campos, de ello depende el futuro de la agricultura que Arboleda consideraba como la nica
actividad en la que Colombia poda competir con Europa y Estados Unidos. Los nicos que
haban demostrado ser capaces de sacar al indgena de su estado de postracin e ignorancia,
561
Libardo Jos Ariza
en su opinin, haban sido los misioneros que llevaban consigo los valores de la religin
catlica. Los indgenas que haban sido puestos bajo el cuidado y proteccin de las
misiones haban demostrado un progreso moral e intelectual notable, an teniendo en
cuenta, segn l, las limitaciones inherentes de la raza cobriza. Pero, en aquellos lugares
donde se encontraban en estado puro, como es el caso de los indgenas que llama quichuas,
el observador slo puede encontrar seres humanos en condicin peor que la de esclavos,
formando una raza abyecta y degradada hasta el nivel de los brutos (1972a: 87).
Arboleda consideraba que los indgenas estaban llamados a cumplir la nica tarea que era
posible encomendarles, vivir en el campo, con la naturaleza: el trabajo agrcola. Sin
embargo, las caractersticas del indgena puro le impiden convertirse en el campesino
laborioso y abnegado que exige la explotacin de las haciendas y el latifundio. Este
catolicismo fisicrata que defiende Arboleda pone en las manos de los misioneros la tarea
de convertir al indgena en un disciplinado labriego. Los indgenas son considerados como
la fuerza de trabajo que necesita el campo colombiano, la cual, sin embargo, debe ser
disciplinada y entrenada por los misioneros y la iglesia catlica. Para Arboleda los
misioneros eran un factor determinante para la transformacin del indgena en un trabajador
agrario competente y disciplinado: Convertidas una vez las tribus salvajes a la fe por
medio de la predicacin y posedas de las verdades morales, ellos mismos han sido los
maestros de la agricultura y de las artes en las nuevas poblaciones (1972b: 361). Se trata
en este caso de una inclusin poltica de los indgenas por medio de su vinculacin al
sistema productivo como mano de obra sumisa, barata y abnegada. En este sentido, poco
importa que sigan siendo considerados como la expresin corporal de una raza decadente:
Mas, no porque esta raza pueda servir tilmente a la civilizacin, deja de ser su carcter,
en lo general, como lo hemos pintado. Por lo mismo, es preciso tenerlo en cuenta al
constituir o gobernar pueblos de que forma la mayora (1972a: 86). Esta recomendacin,
sin duda fue atendida por Miguel Antonio Caro, uno de los principales exponentes de la
regeneracin, quien redactara la Constitucin colombiana de 1886.
562
Derecho, saber e identidad indgena
Uno de los artfices del rgimen poltico y jurdico que estuvo vigente en Colombia entre
1886 y 1991 fue Miguel Antonio Caro. En su obra se encuentran condensadas las
principales ideas que caracterizan el pensamiento conservador de La Regeneracin y que se
expresaran en el diseo de las instituciones jurdicas y polticas con las que se gobernara
el pas durante poco ms de un siglo. Caro no consideraba que las instituciones ni la forma
de vida de las culturas anglosajonas eran superiores a las hispanas y, por ello, no crea que
fue una equivocacin el que las colonias americanas hayan sido privadas del libre
comercio, la industria, de la neutralidad del Estado en materias religiosas y las libertades
polticas individuales. Por el contrario, crea que la solucin para lograr un adecuado
gobierno y extender la civilizacin estaba en los ejemplos de poltica cristiana que nos
ofrecen muchas leyes de Indias y los cnones de Concilios Provinciales (1930: 23).
692
Caro, Miguel Antonio, Imperio de la legalidad, 17 de mayo de 1886, en Caro (1986: 89-96).
563
Libardo Jos Ariza
En esta etapa del periodo de construccin nacional bajo el modelo del Estado confesional,
la alianza poltica con la religin se eriga como una urgencia inevitable. Muchas de las
discusiones y guerras entre centralistas y federalistas, entre confesionales y seculares, sobre
el modelo de Estado que deba ser adecuado para la poblacin y el territorio del antiguo
Nuevo Reino de Granada, finalizaron con la adopcin de un Estado nacional centralizado,
confesional y presidencialista, la figura institucional ms cercana posible a la monarqua
(absoluta o constitucional). La influencia de la religin catlica como forma de gobierno en
el destino de Colombia, en general, y de los indgenas, en particular, es una de los legados
ms persistentes del periodo colonial, mientras que en el Estado recae la responsabilidad
de crear rpidamente los instrumentos hasta entonces inexistentes en Colombia- de
imposicin del orden pblico (Martnez 1996: 128).
La educacin religiosa para Caro es un recurso indispensable para la formacin de los seres
humanos como sujetos sociales En su ensayo Educacin Religiosa escrito en 1885, Caro
expone las consecuencias negativas que se derivan de la ausencia de catolicismo. Con
catolicismo se ganan ciudadanos, sin l se generan monstruos y los seres humanos se
degeneran. El catolicismo es tan importante como la alimentacin, debe proporcionarse al
nio como la leche a sus labios para la correcta y sana formacin de los sujetos:
693
Educacin religiosa, 25 de Noviembre de 1885, p. 17, en Caro (1986:16-22)
564
Derecho, saber e identidad indgena
565
Libardo Jos Ariza
Pero no se trata de que el Estado asuma como suya la tarea de educar; por el contrario,
supone que deposita dicha tarea en las manos de la Iglesia y que se desvincula por
completo de la labor de formacin moral de los individuos. La virtud que educa al nio y
catequiza al salvaje 698 debe ser enseada por y solo por la Iglesia catlica. Las verdades
del catolicismo adquieren un rango equiparable al de las verdades de un conocimiento
cientfico. Segn Caro, si el Estado no refuta las proposiciones cientficas que se ensean
diariamente en las escuelas y universidades, tampoco deber hacerlo en el orden religioso.699
De hecho, Caro sostiene una agria poltica con Jorge Isaacs sobre la validez de la teora
evolucionista. Isaacs haba sido contratado para realizar un informe sobre las tribus
indgenas del Magdalena. En uno de los prrafos de su informe realiza una interpretacin
sobre ciertos dibujos indgenas, en su opinin mitad simia y de rostro muy raro, que sin
duda son una representacin de la forma que tuvo el animal, temible como se ve, que
precedi al hombre en la escala de perfeccionamiento. Ante esto exclama notablemente
ofendido Caro:
698
Oracin de estudios, p. 1376, en Caro (1986: 1374-1385).
699
El Estado Docente, p. 1395, en Caro (1986:1395-1407).
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Derecho, saber e identidad indgena
El tono que utiliza Caro nos indica la profunda conviccin acerca de la verdad de una y
nica historia de la humanidad y su invencible creencia en la degeneracin. Por una parte,
Caro considera que el ser humano ha sido y ser siempre uno slo y nico y que no existen
ni pueden existir coincidencias entre lo animal y lo humano. La raza humana para l es
una misma e inteligente.701 Aunque acepta que el ser humano contiene una parte de
animal, esto no quiere decir que comparta unidad con el resto de los animales, menos an
que descienda de los monos. En este sentido, retoma la teora sobre la influencia del
contexto -el clima y el entorno- en la constitucin de los distintos tipos humanos. Un
examen detenido de los cuerpos del negro africano y el blanco europeo demuestra que
entre ellos no hay diferencias biolgicas ni anatmicas esenciales: El color y otras
peculiaridades accidentales dependen de la influencia poderosa que en larga serie de
edades ejercen sobre la organizacin fsica los climas y dems condiciones materiales702.
Por otra parte, retoma la teora de la degeneracin para explicar la existencia de seres
humanos con prcticas sociales y culturales primitivas, que se acercan y ponen en evidencia
esa parte animal que todos poseemos: De Maestre, dentro de los tiempos histricos,
demuestra que el salvaje no es el hombre primitivo sino el hombre degenerado.703
Este retorno a la teora de la degeneracin hace que el indgena debe pasar por un proceso
de educacin, disciplinamiento y moralizacin que lo normalice y que lo transforme en
aquello que alguna vez fue. En otras palabras, se inserta al indgena en la tecnologa del
tratamiento progresivo. En tanto los vicios y los defectos se transmiten entre generaciones,
es necesario cortar la cadena de degeneracin que atar a los indgenas y sus descendientes.
La Regeneracin es tambin, por lo tanto, un programa poltico de transformacin y
normalizacin de la subjetividad colombiana. En ella, el gobierno asume como suya la tarea
700
Caro, Miguel Antonio, El darwinismo y las misiones, Op. cit., p. 1063.
701
Ibd., p. 1069-1070.
702
Ibd., p. 1066.
703
Ibd., p. 1069.
567
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El misionero
568
Derecho, saber e identidad indgena
Esta conviccin absoluta en las posibilidades de la Iglesia, expresada con cierto dramatismo
por Arboleda en su ensayo de 1857 El Clero puede salvarnos y nadie puede salvarnos sino
el Clero, suscit el ingreso en el pas de un numeroso contingente de congregaciones
religiosas europeas, la mayora de ellas francesas, dedicadas especialmente a la enseanza
y la caridad, y en menor medida, a las misiones (Martnez 1996: 131) como Maristas,
Candelarios, Redentoristas, Jesuitas, Salesianos, Hermanos de las Escuelas Cristianas,
hermanitas de los pobres y hermanas del Buen Pastor. A pesar de que Caro aseguraba que
los frailes no tenan nada que ver con el Estado y que slo se limitaban a dar ejemplo de
pobreza, de humildad y desprendimiento, evangelizar, ejercer las obras de misericordia y
predicar, llegado el caso, la paz y el respeto y obediencia debidas a las autoridades
legtimas706, sin duda se puede decir que el misionero cumpla una funcin poltica. Como
lo seala Serje, la labor del misionero supona disciplinar e internar a los indgenas para
transformarlos en individuos normales, tal como lo establecen los 48 artculos del
Reglamento para el Gobierno de los Indios redactado por Fray Fidel (Serje 2005: 190;
Arias 2005: 59-60). Los misioneros suponan un ejercicio de gobierno en lo que en su
momento se llamaron vicariatos apostlicos, zonas especiales cuya administracin se
confiaba a la Iglesia Catlica. De este modo, el misionero representaba el eslabn que una
al Estado con la Iglesia, asociacin que se consideraba indispensable para reanudar la
pacfica conquista de las almas, tras la cual vienen las artes y el legtimo progreso, que son
la aadidura prometida por Cristo al reino de Dios y de su justicia.707
706
No ms frailes!, p. 1224, en Caro (1962: 1218-1227). En este mismo artculo Caro explica que los
misioneros se preparaban en el Convento del Desierto de la Candelaria para expandir la civilizacin y el
cristianismo, labor que no se ejercita por la fama, ni por la riqueza, ni por ningn bien terreno, sino por el
bien de las almas; labor que llamaramos heroica si el espritu de sacrificio que el catolicismo engendra, los
tesoros de caridad que crea y la fortaleza de que reviste al hombre, pudiesen quedar bien calificados con este
epteto profano.
707
El darwinismo y las misiones, Op. cit., p. 1081.
569
Libardo Jos Ariza
708
Ibd., p. 1100.
709
No ms frailes, Op. cit., p. 1219.
710
Crnica religiosa general, p. 1001, en Caro (1962:1001-1008).
711
Ibd., p. 1004.
570
Derecho, saber e identidad indgena
por fillogos y lingistas es la labor de los misioneros. 712 En su afn por civilizar se vean
obligados a escribir vocabularios y gramticas, lo cual contribua al conocimiento y
desarrollo del saber sobre los grupos indgenas: En el punto de vista cientfico la filologa
de lenguas brbaras les debe todo su caudal a los misioneros.713 En esto, sin duda, Caro
llevaba mucha razn.
Para Caro vivir entre indios salvajes y degenerados era una muestra de abnegacin y
herosmo que slo los misioneros eran capaces de asumir. Ni siquiera los lingistas o
fillogos que podan tener cierto inters en estudiar el habla del salvaje se atrevan a
abandonar el espacio de la civilizacin para obtener un conocimiento directo de los
pueblos indgenas. De este modo, el misionero funciona como una especie de etngrafo
que se adentra en el espacio de lo salvaje, que aprende a vivir en l, que observa y recopila
la informacin que permitir el desarrollo de un conocimiento cientfico sobre los pueblos
indgenas. Aprende su lengua para poder poner en marcha el proyecto de gobierno catlico.
Esta suerte de observacin participante religiosa, sin embargo, no tiene un cariz
estrictamente epistemolgico. Esta labor no tiene como fin la creacin de un cuerpo de
conocimiento en s mismo considerado como valioso, ni un inters en el valor que puedan
tener las culturas y formas de vida de los indgenas, sino que es un saber que se articula
con una forma de gobernar y civilizar, un mtodo especfico para lograr la subyugacin del
indio. Se conoce y describe al otro para gobernarlo:
Nadie va a tratar con salvajes por puro amor a la ciencia del lenguaje (...)
El misionero aprende las lenguas brbaras para catequizar al salvaje; el
fillogo estudia los datos que el misionero le proporciona para descubrir
semejanzas, indagar orgenes y comprobar leyes lingsticas, Ninguno de
ellos tiene (...) inters particular en conservar la pureza de un idioma que
712
En palabras de Gmez, quien analiza el papel de las misiones en la conquista interna de los Llanos
Orientales colombianos: () la diversidad de las naciones indgenas y la variedad lingstica que
presentaban, se convirti en uno de los principales obstculos para el adoctrinamiento de los nativos () Esta
circunstancia oblig a los misioneros a formar vocabularios y hacer directorios que les permitiera un mayor
acceso y comunicacin con los nativos (1991: 25).
713
El darwinismo y las misiones, Caro, Op., cit., p. 1090.
571
Libardo Jos Ariza
Tronco rudo que no da flores. El misionero es, por lo tanto, un instrumento de saber y
gobierno. El misionero en el pensamiento de Caro es ante todo un instrumento de gobierno,
pero no tiene la misma naturaleza de otras posibles herramientas gubernamentales como la
polica. Para gobernar se considera que se debe predicar institucionalmente la religin
catlica, o por lo menos la lectura que hace Caro de tal profesin religiosa. Individuos
catlicos, que vivan segn los dogmas de dicha religin, son los sujetos ideales para
gobernar y cimentar una Nacin prospera y civilizada. El propsito no es slo esparcir una
confesin religiosa en s misma considerada, sino crear un tipo de subjetividad gobernable
con base en una lectura especfica de lo catlico. Esta mezcla indisoluble entre lo humano y
lo divino hace que el misionero adquiera un carcter casi sobrenatural y que su eleccin
para dirigir, evangelizar, educar y civilizar aparezca como una consecuencia mundana de
un dictamen divino. La segunda idea que se encuentra en el discurso de Caro sobre las
bondades del misionero es pues la utilizacin tcnica y poltica de lo divino. El misionero
sigue siendo la personificacin material de una indiscutible tarea divina, la personificacin
de la debilidad fsica armada de fuerza natural715 que conseguir lo que las ideas de los
liberales radicales no haban siquiera rozado: la civilizacin, la pax social, la fundacin de
un verdadero proyecto de Nacin. La Nacin no slo debe ser una e indivisible sino
catlica; los individuos que se encuentran en su territorio, su poblacin, debe ser catlica.
Por eso, cuando se lee en la Constitucin de 1886 Artculo 38.- La Religin Catlica,
Apostlica, Romana, es la de la Nacin; los Poderes pblicos la protegern y harn que sea
respetada como esencial elemento del orden social. Se entiende que la Iglesia Catlica no
es ni ser oficial, y conservar su independencia no se enuncia una situacin existente, tal
enunciado no supone que efectivamente todos los individuos son catlicos; por el contrario,
enuncia un estado de cosas que se quiere alcanzar a travs de acciones positivas del
gobierno. Es una prescripcin, no una descripcin. Con la fuerza de la ley se dice que la
714
Ibd.
715
Ibd., p. 1100.
572
Derecho, saber e identidad indgena
Nacin es catlica; por la fuerza de la ley se har que la Nacin sea catlica; para cumplir
la ley fundamental la Nacin debe ser catlica.
573
Libardo Jos Ariza
Captulo 4
Catecmenos, psiquiatras y abogados: El aborigen es un hombre anacrnico, un
hombre sin tiempo
-Seores!- dijo el Herrero con calma y energa-. Este hombre (se refera a
Ypez) es un pobre indgena ignorante. Ustedes estn vindolo. Es un
analfabeto. Un inconsciente. Un desgraciado. Ignora cuntos aos tiene.
Ignora si est o no inscrito en el Registro Militar. Ignora todo, todo.
Cmo, pues, se le va a tomar como enrolado, cuando nadie le ha dicho
nunca que deba inscribirse, ni tiene noticia de nada, ni sabe lo que es
registro ni servicio militar obligatorio, ni patria, ni Estado, ni gobierno?...
(Csar Vallejo, El Tungsteno, p. 250).
A finales del siglo XIX, el nomadismo y la vida errante del indgena colombiano eran
considerados como los principales factores que impedan que fueran civilizados y
despojados de su estado de degeneracin y salvajismo. La vida nmada y la falta de un
asentamiento fijo, de una adscripcin directa entre la poblacin y el espacio en donde debe
florecer y construirse, hacia imposible el control poblacional en todas sus dimensiones, en
especial, en la sujecin de una fuerza fsica (Arias 2005: 57). Como se mostr en el
captulo anterior, durante La Regeneracin la relacin entre las concentraciones espaciales,
la proteccin y la enseanza de los valores del catolicismo adquirirn forma en la
574
Derecho, saber e identidad indgena
716
En el ao de 1996 varios ciudadanos haciendo uso de la accin pblica de inconstitucionalidad
demandaron la Ley 89 de 1890. Dentro del trmino abierto para la intervencin ciudadana, la Organizacin
Indgena de Colombia ONIC- se opuso a que dicha ley, a pesar de ser abiertamente discriminatoria, fuese
retirada del ordenamiento jurdico. Como se puede leer en el punto 4.2. de las intervenciones ciudadanas, la
ONIC consideraba que la eliminacin de este rgimen supona poner en peligro la identidad indgena: El
Secretario de la Organizacin Nacional Indgena de Colombia (ONIC) envi igualmente un escrito a esta
Corte, en el que defiende la constitucionalidad de las normas demandadas. La Ley 89 de 1890, de acuerdo con
los argumentos del interviniente, es una conquista de los pueblos indgenas de Colombia, por cuanto ha
representado la posibilidad de conservar una legislacin propia, conforme con los usos y costumbres
indgenas, y de poseer tierras comunales bajo la figura del resguardo. En consecuencia, manifiesta que la
demanda objeto de la presente decisin significa la puesta en peligro del fuero especial indgena, de la
jurisdiccin propia y de la inalienabilidad de la propiedad de los resguardos. Corte Constitucional de
Colombia, sentencia C-139 de 1996.
575
Libardo Jos Ariza
La idea de una conquista inacabada, en relacin con la Ley 89 de 1890, se encuentra en los
discursos pronunciados por los congresistas Gustavo Guerrero y Marco Antonio Torres
quienes fueron los encargados de presentar el informe sobre el primer debate de lo que
entonces era slo un proyecto. Para ellos esta ley era una estrategia de conquista de los
todava salvajes territorios nacionales. Entusiastas ante la posibilidad de verse librados del
peso del salvajismo, la Ley 89 no les merece ningn reparo, pues ante todo se trata de
emprender una conquista por medio de misioneros, encargados de llevar la luz de la
civilizacin cristiana a parajes donde no se ha penetrado todava, en el territorio de la
Repblica.717
Paralelamente a esta idea de conquista interna, la Ley 89 es presentada como una medida de
proteccin para los inocentes y desvalidos indgenas que por su naturaleza y circunstancias
especiales, demandan medidas protectoras de carcter particular que las salven contra
ciertas maquinaciones que amenazan (el) exterminio de aquellas comunidades. 718 Los
indgenas deben ser protegidos por el estado de atraso y falta de alcance en el manejo de
sus propios intereses.719 La creacin de una legislacin especial, que tenga en cuenta el
carcter asignado por el mismo gobierno a los grupos indgenas, es presentada como una
medida natural y obvia que se deriva precisamente del carcter diferenciado de los
indgenas. 720 Esta diferencia es el resultado de la creacin del indgena realizada por
polticos, exploradores y misioneros durante el siglo XIX como la representacin corporal
de una alteridad salvaje y primitiva. Todo lo cual sera condensado en la nocin de
717
Informe debate en Comisin, Gustavo Guerrero y Marco Antonio Torres. 28 de Agosto de 1888. Ley 89 de
1890. Archivo General de la Nacin. Leyes Autgrafas 88 a 89, Tomo VI, Archivo del Congreso. Folio 18.
718
Ibd.
719
Ibd., Folio 19.
720
Como lo sealaban los miembros de la Comisin del Congreso: hacan falta algunas disposiciones de
carcter especial adaptables nicamente a aquellas porciones de los primitivos pobladores del pas que merced
a la accin benfica de Gobierno vayan dejando su actual estado salvaje y congregndose en grupos
civilizados. Ibd., Folio 48.
576
Derecho, saber e identidad indgena
anormalidad tal y como la defini Miguel Antonio Caro. As, por una parte, el rgimen
establecido por la Ley 89 de 1890 viene a condensar las arraigadas creencias sobre los
indgenas como salvajes incapaces y degenerados que requieren un tratamiento legislativo
especial y la poltica de concentracin, proteccin y adiestramiento como la mejor
tecnologa para alcanzar su normalizacin. Es un modelo que se presenta como el mejor
posible por dos razones. En primer lugar, reconoce la existencia de los indgenas a quienes
busca proteger. En la medida en se atribuyen ciertos rasgos a la personalidad indgena su
atraso, incapacidad, degeneracin o salvajismo- el diseo de instituciones legislativas
especiales es una medida que aparece no slo como obvia sino tambin como
absolutamente necesaria. En segundo lugar, permite transformar, educar y civilizar a estos
grupos poblacionales contribuyendo, segn sus redactores, de este modo al progreso de la
nacin. Estos dos enunciados, pues, se erigen como inobjetables.
En las siguientes lneas de su informe, Guerrero y Torres enuncian este doble carcter del
resguardo, como medio de proteccin y mecanismo de transformacin. Hay un tono
ciertamente paradjico y casi cnico en esta estrategia de reconocer al otro para convertirlo
precisamente en lo que no es, reconocerlo para incluirlo en un espacio donde se buscar su
desaparicin o su transformacin en el opuesto que lo niega. Si el dispositivo funciona los
indgenas dejarn de serlo, abandonarn el salvajismo. Con el sistema de resguardos
administrados por misioneros se lograr convertir a los indgenas en trabajadores que
exploten con vigor el inmenso, rico y desaprovechado campo colombiano: Raza vigorosa,
a pesar de la miseria con que vive, es brazo poderoso para la riqueza pblica, especialmente
para la agricultura, en donde quiera que habita como asilada.721
Esta tecnologa exiga, para su adecuado funcionamiento, tener en cuenta los distintos
estados de salvajismo en los que se puede encontrar una persona. En la medida en que,
como deca Caro, el hombre salvaje es ante todo un degenerado, la tarea de regenerarlo
supone un proceso lento y progresivo que cuenta con distintas etapas que los individuos
deben ir sorteando. La degeneracin supone una gradacin de la normalidad o anormalidad
de la persona, de la posicin que ocupa un sujeto en el espectro que va de la naturaleza a la
721
Ibd., Folio 19
577
Libardo Jos Ariza
cultura. Si se parte de una situacin de salvajismo absoluto, slo despus de muchos aos
de trabajo, enseanza y aprendizaje de las virtudes del catolicismo, el individuo salvaje
puede avanzar hacia una situacin de semi-salvajismo. Esta clase intermedia ya no es
absolutamente salvaje pero tampoco se encuentra lista para abandonar el resguardo e
ingresar en el mundo civil. As lo sealaban los congresistas Reyes, Prez, Santos y
Arboleda recomendando que se incluyeran a lo semi-salvajes en el mbito de la Ley 89:
La tecnologa del resguardo, por lo tanto, representa una recomposicin tcnica de las
concentraciones espaciales que permite la segregacin y control de una poblacin que es
diferenciada, que es conservada como tal, manteniendo a la poblacin indgena como un
elemento extrao frente al cuerpo de la nacin. El hecho de que haya subsistido durante
tanto tiempo no es una muestra de que haya fracasado en su cometido de normalizar y
civilizar a los degenerados indgenas. En la medida en que de acuerdo con la teora de la
degeneracin los defectos y vicios se transmiten a lo largo de un linaje, la tarea de
regenerar y normalizar supone el paso de generaciones de seres humanos que van purgando
el defecto. Al respecto vale la pena recordar el argumento de Solrzano en el que aseguraba
que no se poda admitir a los descendientes de indios y negros para los cargos que exigan
pureza de sangre. Tambin demuestra que la segregacin y las concentraciones espaciales
son elementos indispensables para controlar y conservar a los indgenas como una
poblacin que, para el Estado, slo puede existir como tal dentro del terreno del resguardo.
Si estn all es porque son indgenas, puros, salvajes, semisalvajes o en vas de civilizacin.
722
Informe de la Comisin Tercer Debate, Benjamn Reyes, Juan B. Prez, Manuel Jos Santos y Julio
Arboleda. 30 de julio de 1890. Ley 89 de 1890. Archivo General de la Nacin. Leyes Autgrafas 88 a 89,
Tomo VI, Archivo del Congreso. Folios 48 y 49.
578
Derecho, saber e identidad indgena
Y el resguardo debe existir porque al mismo tiempo hace evidente que los pueblos
indgenas existen porque se encuentran insertos dentro de l y es la nica forma que tienen
de acceder y permanecer en la tierra. Existe, por lo tanto, una reciprocidad performativa
entre la identidad indgena y el resguardo.
4.2 El resguardo
Esta formulacin, como se ver ms adelante, dara lugar a intensos debates dentro de la
doctrina penal colombiana a lo largo del siglo XX. En trminos generales, los indgenas
quedan excluidos del sistema jurdico general y su gobierno es delegado a las manos de la
Iglesia, como catecmenos. Los parmetros con base en los cuales se determinar la
correccin del comportamiento de los indgenas no estarn determinados por la regla
general contenida en el mandato jurdico sino por la especialidad de la norma religiosa. El
579
Libardo Jos Ariza
hecho de que el marco de gobierno para los indgenas sea establecido de este modo muestra
que la relacin en la que se mueve no es de licitud e ilicitud sino de normalidad o
anormalidad o, en este caso, civilizacin-salvajismo o degeneracin. La evaluacin de su
comportamiento se realizar dentro de un modelo de normalizacin basado en las etapas
progresivas que permiten pasar del salvajismo al semi-salvajismo y, finalmente, a la vida
civilizada.
En los casos relacionados con resguardos los indgenas asuman el viejo estatus jurdico
que se les haba asignado durante la colonia, como pobres de solemnidad. Esta
permanencia de las categoras jurdicas coloniales se manifiesta igualmente en las
restricciones impuestas a la venta de las porciones de los resguardos que le correspondan a
cada indgena. Para estos efectos la Ley 89 de 1890 asimilaba a los indgenas a la
condicin de los menores de edad, para el manejo de sus porciones en los resguardos. Las
ventas de tierras por parte de indgenas quedaban cubiertas por el rgimen contractual
aplicable a los menores de veintin aos. Teniendo en cuenta que en estos casos son
asimilados a los incapaces relativos, carecen de voluntad y autonoma suficientes como
para gobernarse por s mismos y disponer de sus bienes. La necesidad de contar con
580
Derecho, saber e identidad indgena
El segundo eje sobre el que se articula el modelo del resguardo es su relativa autonoma
interna. De manera semejante a la poltica colonial frente a los pueblos de indios, el Estado
colombiano permita que dentro del espacio interno del resguardo tuvieran vigencia los
usos y costumbres de cada comunidad indgena en particular. Con base en las costumbres
de cada parcialidad stas podan nombrar un pequeo Cabildo que se encargaba del
gobierno econmico de cada parcialidad. Entre otras funciones el Cabildo deba formar y
custodiar el censo distribuido por familias contabilizando las altas y bajas que se
produzcan, controlar y contabilizar su propia poblacin, y distribuir las tierras del
resguardo. Tambin poda decidir sobre los arriendos de los bosques, los frutos producidos
y los terrenos del resguardo no ocupados por indgenas, contratos que, en todo caso, no
podan ser superiores a un periodo de tres aos. Los cabildos tenan todas las facultades
derivadas de la costumbre, las cuales quedaban limitadas al respeto de las leyes generales y
los derechos que se otorgan al indgena en su calidad de ciudadanos. Las faltas cometidas
por los indgenas deban ser castigadas por el cabildo con dos das de arresto. A pesar de la
no operatividad de la legislacin, la norma se ve respaldada por un micro mecanismo penal.
Como se puede observar, el dispositivo del resguardo se asienta en uno de los principales
principios de las concentraciones espaciales coloniales: su autonoma interna relativa. La
conservacin de los indgenas, al igual que su gobierno adecuado, se lograba otorgndoles
un espacio autnomo donde la poblacin as constituida pudiera reproducir su diferencia.
En tercer lugar, se produce una vinculacin esencial del indgena con el espacio del
resguardo. La proteccin de los derechos de los indgenas que conserven los ttulos de sus
resguardos se extiende a la imposibilidad de alegar posesin en los casos de despojos
violentos o dolosos, ampara a los indgenas que no sean hijos de familia, casados o
mayores de dieciocho aos, a quienes se les deba otorgar una parte de los terrenos de uso
comn. A pesar de su importancia simblica, el resguardo poco a poco ceda, segn las
zonas en la que se encontrara y en funcin de las necesidades econmicas de los grupos
581
Libardo Jos Ariza
econmicos locales. As, por ejemplo, a principios del siglo XX, en el actual Departamento
del Valle, donde se intensificaron los cultivos intensivos como la caa de azcar la mayora
de los resguardos desaparecieron para dejar paso a la explotacin de la tierra. Lo contrario
sucedi en el Cauca, regin en donde se concentraba el mayor nmero de resguardos que
terminaron mimetizndose con las grandes haciendas: las pobres condiciones del mercado
y las precarias vas de comunicacin incidieron con fuerza para que la economa
departamental se sostuviera con base en la gran hacienda de tipo tradicional (Tello 1986:
146). Con la consolidacin de la hacienda colonial, las presiones sobre el resguardo se
incrementaron. En las tres primeras dcadas del siglo XX las presiones ejercidas por los
latifundistas, la expansin de la hacienda y la consecuente disolucin paulatina de los
resguardos, crearon un ambiente de tensin entre los pueblos indgenas, los grandes
propietarios y el Estado. Adems de las psimas condiciones de vida de los indgenas y su
aislamiento, se aadi la subasta pblica de tierras en el Departamento del Huila que eran
reivindicadas por los indgenas como constitutivas de resguardos, las amenazas recibidas
por varios indgenas de los resguardos San Antonio de Fortalecillas, San Andrs de los
Dujos y San Roque del Cagan quienes aseguraban que los blancos aspirantes a la tierra les
quemaban sus casas, poco a poco fueron creando un clima de confrontacin. Impulsados
por las reivindicaciones realizadas por Manuel Quintn Lame, surge un movimiento
indgena que, entre otras cosas, lleg a intentar un movimiento de sublevacin que
pretenda la creacin de un gobierno indgena (Tello 1986: 147-149).
La defensa del resguardo es sin duda una lucha por la identidad indgena. La anterior
afirmacin, sin embargo, merece ms atencin de la que generalmente se le presta. Cuando
se establece, desde el punto de vista jurdico y poltico, una relacin esencial entre la
identidad de una persona y un espacio institucional se crea un ambiguo sistema de
reciprocidades en el que la ausencia de uno de sus elementos supone la desaparicin del
otro. Una persona presa no puede existir sin un presidio que la encierre. Esto, naturalmente,
desde el punto de vista del sistema jurdico. Si el salvajismo o cualquiera de sus grados- es
la condicin que debe reunir una persona para poder ser insertada en el resguardo, la
civilizacin supone la prdida del derecho que se tiene a la tierra. Por lo anterior, para
poder disfrutar de una porcin de terreno el indgena debe asumirse y representarse como
582
Derecho, saber e identidad indgena
salvaje; si es salvaje es porque es indgena, ecuacin que funciona tambin invirtiendo los
trminos. Si el resguardo es el espacio poltico destinado al salvajismo, que se opone al
espacio absoluto y abierto de la naturaleza, su desaparicin supone paralelamente el
desvanecimiento legal del indgena. El resguardo es un enclave de naturaleza salvaje dentro
del sistema poltico y jurdico. No pueden existir resguardos para indgenas civilizados ni
para ciudadanos. El resguardo es un dispositivo poltico y jurdico que supone y crea los
sujetos a los cuales se destina desde el punto de vista de un salvajismo que est llamado a
eliminar.
Tello menciona un ejemplo que sin duda resulta altamente significativo para esclarecer esta
complicada relacin esencial entre el espacio del resguardo y la subjetividad indgena. El
resguardo de Timbo desapareci en virtud de la Ley 13 de 1903. La razn que se esgrimi
para justificar la medida fue la prdida de la identidad indgena de las personas que all
habitaban. Dicha prdida equivala, segn lo expuesto en la mencionada ley, al abandono
de la condicin de atraso, ignorancia y salvajismo de las personas que reivindican su
identidad tnica por lo que perdan la titularidad de los derechos que se derivaban de tal
estado. En este sentido se asegur que la disolucin se justificaba porque los sujetos all
recluidos
Para ser indgena, por lo tanto, se necesita un resguardo y el resguardo slo existe si los
indgenas que permanecen en l aparecen como salvajes ante los ojos del agente de
gobierno que debe decidir su suerte. En la medida en que se entiende como una medida
transitoria mientras los indgenas alcanzan la civilizacin, la nica manera de conservar las
tierras es representndose, actuando como salvajes De otro modo, la identidad indgena se
disolver dentro de la corrosiva tinta con la que se redacta la legislacin comn.
583
Libardo Jos Ariza
4.3.1 Catecmenos
723
Ley 72 de 1892, Artculo 11.
724
Ley 72 de 1892, Artculo 31.
584
Derecho, saber e identidad indgena
A finales del siglo XIX el indgena salvaje se encuentra en un estado de suspensin jurdica
y, por lo tanto, de excepcin, como una existencia que se debate entre el espacio de la
naturaleza y el ordenado mundo del derecho. Dicha excepcionalidad es temporal, una
situacin que puede ser dejada atrs gracias a su inclusin en el sistema de las misiones en
donde superar el estado de salvajismo como paso previo a su incorporacin en el mundo
civil. Esta estructura de suspensin temporal de las normas jurdicas en relacin con una
poblacin especifica -que adems es concentrada espacialmente-, supone el
desvanecimiento del estatus poltico y jurdico pleno de los individuos y su inclusin en un
rgimen de anormalidad jurdica que, paradjicamente, se justifica en virtud del tratamiento
progresivo de normalizacin al que es sometido el indgena salvaje como catecmeno. De
ahora en adelante, el umbral que le permitir al indgena transitar siempre dudosamente,
siempre con ambigedades, entre el espacio de la naturaleza y la civilizacin, entre el
resguardo y la ciudad, estar determinado por la ausencia o presencia de salvajismo, la
anormalidad, la degeneracin. Pero el guardin de este umbral, aquel que cuenta con el
saber y las claves para abrir y cerrarlo no ser el juez, ni los operadores jurdicos. El juez es
sin duda quien ordenar finalmente la apertura de este umbral, pero no puede tomar tal
decisin de manera independiente. Lo har siempre con base y sin poder desprenderse del
585
Libardo Jos Ariza
saber ineludible del perito, del experto que ostenta el conocimiento cientfico sobre los
individuos, su personalidad, su mente y condicin, el mdico forense.
El juez es como un portero que teniendo el poder para usar la llave no sabe cuando puede
ejercerlo, que ignora qu tipo de personas puede dejar pasar y cules condena a permanecer
al otro lado de la puerta, esperando y siempre acechando, los salvajes no civilizados. A su
lado, sigilosamente, el mdico forense le susurrar al odo las claves para decidir quines
cruzan el umbral, librndole de la pesada carga de decidir. Como se ver ms adelante, la
opinin del mdico forense es la que permite establecer definitivamente si una persona
continua en estado de anormalidad jurdica, si es enviada al resguardo como salvaje y
catecmeno o si, por el contrario, es tildada de civilizada y como consecuencia vinculada al
rgimen jurdico normal para que viva con las dems personas en el civilizado espacio de la
ciudad o sea castigada dentro de los hmedos muros de una prisin. El poder que ejerce el
perito es, sin duda, considerable.
Pero, qu significa que el indgena salvaje sea considerado como un catecmeno? Segn
la definicin que se presenta en la Enciclopedia Catlica, el catecmeno, en la iglesia de
los primeros tiempos, era el nombre aplicado a quien no haba sido todava iniciado en los
sagrados misterios, pero experimentaba un curso de preparacin para este propsito725. En
la medida en que la aceptacin del cristianismo supona la adopcin de un cuerpo de
doctrinas, tradiciones y ritos de comportamiento, los conversos deban recibir instruccin y
aprendizaje antes de ingresar plenamente en la iglesia. Durante los primeros tiempos de
existencia del cristianismo, la necesidad de difundir la doctrina, ganar adeptos y prevenir el
peligro de la apostasa encuentra en el catequista y el catecmeno sus principales
instituciones. Antes de aceptar a un pagano como miembro de la iglesia era necesario
someterlo a un proceso de formacin y aprendizaje dentro de la tradicin cristiana para
tener la seguridad de que no incurrira en la apostasa. Con el paso del tiempo, a medida
que el cristianismo se consolida, la institucin del catecumenado va perdiendo fuerza con la
creciente importancia del bautismo precoz:
725
T.B. SCANNELL, Catecmenos, en: http://www.enciclopediacatolica.com/c/catecumeno.htm
586
Derecho, saber e identidad indgena
Los catecmenos estaban divididos en dos categoras principales, aquellos que eran
simplemente oyentes y los catecmenos propiamente dichos. A las dos categoras se les
aplicaba una preparacin triple: catequtica, asctica, y litrgica. Generalmente esta
instruccin era realizada durante la cuaresma. La preparacin asctica era severa. La
oracin y el ayuno naturalmente formaban parte de ella, pero los competentes eran,
adems, exhortados a guardar silencio tanto como les fuera posible y, si eran casados, a
observar la continencia. Los paganos que deseaban convertirse en cristianos deban
demostrar que tenan la intencin firme de convertirse y, en esta etapa, eran retirados de la
misa justo despus del sermn. De hecho, en la primera parte de la Misa, considerada
como didctica y catequstica, generalmente se establecen dos divisiones. La primera parte
llega hasta el Intrito, mientras que la segunda concluye con el Ofertorio. Lo anterior
constituye la ante misa o misa de los catecmenos. Si los instructores del pagano
encontraban que ste realmente tena la intencin de perseverar en su intento por
convertirse en cristiano era promovido a la categora de catecmeno. A partir de este
momento puede ser llamado cristiano aunque no fuese considerado como uno de los
fieles.
726
Ibd.
587
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727
Ibd.
728
Ibd.
729
Ibd.
588
Derecho, saber e identidad indgena
730
Convenio sobre Misiones, Artculo quinto.
731
Convenio sobre Misiones, Artculo sptimo.
732
Convenio sobre Misiones, Artculo Decimotercero.
589
Libardo Jos Ariza
los habitantes del territorio nacional. Por otra parte, la Ley 89 de 1890 defina tres
categoras de indgenas el salvaje, el indgena en vas de civilizacin y el civilizado-, las
cuales suponan una relacin especial con el sistema jurdico en la medida en que el estado
de civilizacin era considerado como un requisito indispensable para la aplicacin de la
legislacin ordinaria. Posteriormente fue expedida la Ley 72 de 1892, que deleg a los
misioneros facultades extraordinarias para ejercer autoridad civil, penal o judicial frente a
los indgenas que fueran abandonando el estado salvaje. Esto no significaba, sin
embargo, que los indgenas fueran un exterior total y esencial al sistema jurdico pues se
les aplicaba la Ley 72 de 1892 la cual, entre otras cosas, los inclua dentro de la
jurisdiccin eclesistica bajo la categora de catecmenos en los trminos que se explicaron
anteriormente. El problema era generado por el indgena delincuente, aquel al que el juez
no se saba si castigar envindolo al encierro penitenciario o absolverlo para enviarlo al
encierro igualmente institucional del resguardo.
El problema interpretativo era el siguiente. Por una parte, la Ley 89 de 1890 estableca que
los cabildos slo contaban con la posibilidad de juzgar y castigar los actos contra la moral
cometidos por los miembros del resguardo, por lo que se entendi que para los dems
casos deba aplicarse la legislacin ordinaria. Por otra parte, tanto la Ley 89 de 1890 como
la Ley 72 de 1892, ordenaban que dichas conductas no pudieran ser juzgadas de acuerdo
con la legislacin ordinaria sino con base en los regmenes de misiones contenidos en los
convenios celebrados por el gobierno con la autoridad eclesistica. Con la expedicin del
Cdigo Penal de 1936 la situacin se hizo ms compleja al declarar que deba ser aplicado
a todos los habitantes del territorio nacional, incluyendo a los indgenas.
El problema del indgena delincuente, aquel que infringe una ley penal, que comete un
delito, del que no se sabe si puede o debe ser castigado, fue resuelto por la Corte Suprema
de Justicia aplicando, en su integridad, el texto de la Ley 89 de 1890:
590
Derecho, saber e identidad indgena
La anterior solucin fue la posicin que mantuvo la Corte Suprema de Justicia durante ms
de tres dcadas. La Sala de Casacin Penal resolvi varios casos penales en los que
resultaba condenada una persona que alegaba, que deca, que sus abogados afirmaban era
un indgena y, adems, en estado de salvajismo. Estas decisiones muestran tempranamente
lo que va a ser una de las principales cuestiones que deben resolver los jueces antes de
entrar en materia jurdicamente propiamente dicha: la identidad tnica del acusado. La
determinacin de la identidad tnica del acusado es uno de los principales escenarios de
disputa entre jueces, procuradores, abogados defensores y mdicos forenses. De ello
depender la legislacin que se aplica, la respuesta que se le da al caso y la responsabilidad
final de la persona involucrada en el proceso. Qu es lo que activa la ley? Cul es ese
elemento tan inasible y disputado que permite poner en funcionamiento la maquinaria penal
y punitiva? No es otra cosa que el estado de salvajismo o civilizacin. El ingreso en un
proceso penal de una persona que se autodefine como indgena, que su abogado defensor
sostiene que es indgena, bloquea por un momento el normal funcionamiento del aparato
punitivo. Antes de decidir si la persona en cuestin es culpable, el juez se ve en la difcil
cuestin de responder a la pregunta quin es esta persona que tengo ante m?, es
indgena? es salvaje o civilizado? No slo tiene que decidir si es culpable o no sino que
antes de eso se ve involucrado en la difcil tarea de definir su identidad, el estado de su
mente, su grado de salvajismo o civilizacin. Respuesta que debe pronunciar careciendo,
por lo general, de los elementos necesarios para poder evaluar cuestiones tan difciles como
la pertenencia tnica de un individuo, su grado de salvajismo o civilizacin. Tal y como lo
seal en esta ocasin la Corte Suprema de Justicia:
591
Libardo Jos Ariza
734
Ibd., p. 863.
735
Como lo sealaba Reyes Echandia: En el ordenamiento penal se conoce con el nombre de indgenas no
civilizados a minoras raciales dentro de un determinado Estado que aun viven de acuerdo con sus propias
tradiciones, conservan su lenguaje original y actan siguiendo normas de cultura tambin propias (Reyes
Echandia 1989: 60).
592
Derecho, saber e identidad indgena
misiones, confirman un saber, en este caso mdico, que ha sido establecido en las
instituciones hegemnicas de produccin de conocimiento. El indgena, para efectos legales
y polticos, es el producto final de esta maquinaria mdico jurdica. Un par de casos
resueltos por la Corte Suprema de Justicia ayudarn a entender el funcionamiento inicial de
este rgimen de saber.
736
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, septiembre 22 de 1950 p. 234.
737
Ibd.
738
Ibd., p. 235.
593
Libardo Jos Ariza
misioneros son los elementos que configuran el estado de salvajismo. La defensa buscaba
demostrar que el imputado era un ignorante e incivilizado aborigen para lograr que no se
le aplicara la legislacin penal ordinaria y, de esta forma, eludir la aplicacin de una
condena a 24 aos de prisin, objetivo perfectamente comprensible. Igualmente, el
abogado defensor aseguraba que los hechos fueron el resultado de un comportamiento
instintivo, es decir, que no fueron el resultado de una evaluacin racional, de una
decisin, sino de un instinto automtico, casi natural y animal, que lo empuj a defenderse
quitndole la vida a otras personas. Finalmente, solicit que se aplicara el fuero indgena
en el caso eventual de que Domic fuese condenado, el cual ha existido en todos los
tiempos de la Legislacin Colombiana para que sea retirado de la crcel y puesto en otro
lugar.739 Ese otro lugar, por supuesto, es el espacio natural de la misin.
Por su parte, la Procuradura Delegada ante la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia
se opuso al recurso de casacin y solicit la aplicacin de la legislacin penal, sin
excepciones, al caso en cuestin.740 La Procuradura bas su concepto en el principio de
soberana y territorialidad de la legislacin penal, sosteniendo que la legislacin penal se
aplica a todos los habitantes del territorio con las excepciones reconocidas en el Derecho
Internacional. En la medida en que el Cdigo Penal es posterior a la Ley 89 de 1890
asegura que se produjo una derogacin tcita de sus disposiciones y, por lo tanto, el
pretendido conflicto debe ser resuelto acudiendo a los criterios comunes para los conflictos
de leyes en el tiempo. En todo caso, el argumento principal se refiere a que el Cdigo Penal
de 1936 basa la responsabilidad del individuo no en el libre albedro, sino en la actividad
psicofsica como base de la imputabilidad y en la peligrosidad como criterio para
establecer el tipo de pena. Este juego de palabras quiere decir que todas las personas, en
739
Ibd.
740
Como lo seala Flores (1992: 54), con el cambio de Procurador Delegado se presenta una modificacin de
su posicin frente al tema del indgena delincuente y la aplicacin de la legislacin penal. Mientras que
inicialmente el procurador delegado, Jorge Gutirrez Gmez, consideraba que nicamente se podan aplicar
las leyes de 1890 y 1892 si se demostraba dentro del proceso en virtud de un examen psiquitrico que el
estado mental del indgena lo colocaba en la categora de salvaje o semisalvaje, cuando asume el cargo Lus
Zafra se cambia radicalmente la posicin y, en consecuencia, se solicita la aplicacin de la legislacin penal
sin excepciones.
594
Derecho, saber e identidad indgena
virtud de su existencia fsica, deben estar sometidas a la legislacin penal porque pueden
ser peligrosas, por lo que
741
Concepto del Procurador Delegado ante la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia, p. 236.
742
Ibd.
743
Para un anlisis del primitivismo y la forma como se relaciona con la definicin de la enfermedad mental,
ver Foucault (2008: 37-42).
595
Libardo Jos Ariza
que el imputado entiende el castellano, que posee nociones sobre las cosas y
especialmente, que tiene conciencia de la responsabilidad que le incumbe por sus
delitos.744
744
Concepto del Procurador Delegado ante la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia, p. 236.
596
Derecho, saber e identidad indgena
Los dictmenes del mdico forense brindaban a los operadores los rasgos bsicos de la
personalidad del sujeto. Como se ver a lo largo de este captulo, la lucha entre
antroplogos y psiquiatras por el dominio del campo penal, por posicionar su saber como
el insumo fundamental que permita engrasar los toscos elementos de la maquina penal,
encuentra en cada decisin judicial un campo de lucha. En este caso, la Corte Suprema de
Justicia le brind una lectura antropolgica, si se quiere desde la teora evolucionista, a un
dictamen mdico psiquitrico. Los mismos elementos que para el Procurador demostraban
que Domic no era un insuficiente mental, para la Corte Suprema de Justicia son prueba de
que no es un salvaje: se deduce que posee nociones sobre las cosas, que entiende el
castellano y que tiene conciencia de la responsabilidad que le incumbe por los delitos que
realiz, o en otros trminos, que posee las condiciones que caracterizan al hombre
civilizado.745 La ambivalencia y la flexibilidad del dictamen del mdico, un mismo saber
que sirve para demostrar tanto tesis evolucionistas como psiquitricas, explica en gran
medida su fortaleza e importancia dentro de los procesos penales.
El segundo caso decidido por la Corte tambin muestra esta misma relacin entre los
procedimientos penales, el saber del mdico forense y la determinacin de la identidad del
imputado. Segn se relata en el caso que resolvi la Corte, el 29 de septiembre de 1967
mientras el hechicero Francisco Gonzlez rezaba a un nio enfermo se oy de pronto una
detonacin de arma de fuego y de inmediato cay en tierra herido mortalmente.746 Por
745
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, Sentencia septiembre 22 de 1950, p. 239.
746
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal. Magistrado Ponente: Jos Mara Velasco Guerrero.
Bogot, 14 de mayo de 1970. Gaceta Judicial 2326, 2327 y 2328.
597
Libardo Jos Ariza
esos hechos fue acusado Climo Miquirucama, indgena natural de Mistrad (Choc)747,
quien asegur haberlo matado porque era un brujo, siendo condenado a la medida de
seguridad consistente en reclusin en colonia agrcola especial o en un establecimiento
industrial por un trmino mnimo de cuarenta y ocho meses. En esta ocasin, el recurso de
casacin es interpuesto por el Fiscal Primero del Tribunal Superior de Villavicencio. El
Fiscal solicita que se aplique la Ley 89 de 1890 y, en consecuencia, que Miquirucama sea
tratado como un catecmeno. Segn el Fiscal, Los indgenas son considerados como si no
fueran personas, cuando se encuentran en los estados salvaje y semisalvaje. Para los ya
civilizados, rigen las leyes sin ms atenuaciones que las reconocidas a los delincuentes
comunes.748
La claridad y contundencia de esta afirmacin muestra la visin que tanto los operadores
jurdicos como la propia legislacin tenan sobre los indgenas. Considerados como si no
fueran personas cuando se encuentran en estado salvaje, hacen parte de la naturaleza y no
del contrato social. Abandonar el salvajismo y la naturaleza se convierte en un imperativo
para ingresar en el mundo contractual de lo jurdico. El recurso de casacin presentado por
el Fiscal, adems, se apoyaba en el dictamen mdico psiquitrico que defina a
Miquirucama como analfabeto con lenguaje limitadsimo para entender preguntas y dar
respuestas, como persona primitiva en estado semisalvaje. 749 Ante aseveraciones tan
claras, la consecuencia jurdica que en opinin del Fiscal se deba generar era otorgarle el
tratamiento de catecmeno y, por lo tanto, aplicar el Decreto 786 de 1931 que atribuy a
los Misioneros de Urab la competencia para castigar con 5 a 90 das de trabajos suaves a
los indgenas que cometan delitos graves contra las personas.
Por su parte, el Procurador reiter la posicin que haba mantenido en el anterior caso y
sostuvo que el asunto que debe ser definido no es si los indgenas son salvajes sino
insuficientes psquicos y si deben ser asimilados a los retrasados mentales o a los
menores de edad. La cuestin, por lo tanto, se refiere a la determinacin de la capacidad
mental de los individuos para ser susceptibles de responsabilidad en el mbito penal. Del
747
Ibd.
748
Ibd., p. 314.
749
Ibd., p. 305.
598
Derecho, saber e identidad indgena
En este pronunciamiento la Corte afirma con claridad su inclinacin por una aproximacin
a la cuestin indgena desde el evolucionismo cultural. Considera que es un error asimilar
el problema del atraso cultural con la deficiencia psquica, la falta de desarrollo cultural
con el retraso mental como problema biolgico. En su opinin, es absolutamente errneo el
criterio que seala los estados salvajes como deficitarios sicolgicamente, por el simple
hecho de que sus vivencias existenciales no hayan alcanzado el grado de progreso que
distingue a los pueblos civilizados.750 Los razonamientos de la Corte son claros. Asegura
que mientras los estados de deficiencia mental como la oligofrenia y otras deficiencias
psquicas con irreversibles, no tienen posibilidad de modificacin, la situacin de los
indgenas es modificable por medio de la educacin cultural. Es como si en la imaginacin
de la Corte Suprema de Justicia, en su lineal historia de la evolucin cultural de la
humanidad, los indgenas se hubieran quedado suspendidos en un momento especfico y
anterior. Este momento es previo al actual estadio de desarrollo cultural que puede ser
catalogado como civilizado, es un pasado suspendido y que se traslada al presente que, sin
embargo, puede ser alterado por medio de la educacin, el desarrollo y la transferencia de
cierta tecnologa adecuada para los seres humanos que estn insertos en lo ms arcaico de
la naturaleza:
750
Ibd., p. 311.
599
Libardo Jos Ariza
En todo caso hay algn comn en tanto en el discurso de la Corte Suprema de Justicia
como en el de la Procuradura: los indgenas, cuando se encuentran en estado de
salvajismo, son incapaces de comprender el sentido de las normas legales y, por lo tanto,
de distinguir entre lo lcito y lo ilcito, entre el bien y el mal. Bien sea porque sufren
patologas mentales, como asegura el Procurador, o porque viven en un estadio cultural
anterior a la civilizacin, como asegura la Corte Suprema de Justicia, son incapaces de
distinguir entre el bien y el mal, entre lo correcto y lo incorrecto. No estn ms all del bien
751
Ibd.
752
Ibd.
753
Ibd., p. 314
600
Derecho, saber e identidad indgena
y del mal sino por fuera de la distincin entre lo bueno y malo. En una palabra, no tienen
conciencia jurdica.
Esta situacin de salvajismo o de anormalidad mental, aunque es decidida por los jueces,
no puede ser definida por los operadores jurdicos. Es necesario contar con un saber que
determine las caractersticas de la conciencia personal, un saber confiable, legtimo y
legitimador, que garantice que la decisin que se va a adoptar es la correcta. Un saber,
advierte la Corte Suprema, que
no puede ser una pericia sin motivacin suficiente, dictada por mdicos del
comn, la que sirve a los jueces para decidir en tan intrincada materia,
privativa de los especialistas, de preferencia peritos en psiquiatra forense, o
antroplogos calificados, cuyo dictamen, ilustre el criterio de la justicia
satisfactoriamente.754
Este es posiblemente uno de los primeros pronunciamientos en los que las instancias
judiciales empiezan a pensar en dirigir su mirada hacia los antroplogos, cuyo saber y
tradicin se acomoda ms a la teora del evolucionismo cultural que tanto gusta a la Corte
Suprema de Justicia. Mientras que el saber del mdico legista se ajusta ms a una respuesta
psiquitrica al tema de la capacidad jurdica del indgena, los peritajes antropolgicos se
basan en la evolucin cultural, la diferencia o el relativismo cultural como explicacin de
las diferencias en los comportamientos humanos. Depender de la escuela en la que se
adscriba el perito antroplogo en concreto. En este caso, como en los anteriores, recae en el
mdico legista la tarea de definir el estado del individuo que est siendo juzgado, en
especial en el Dr. Antonio Segura Garzn, Mdico Jefe de Medicina Legal. La Corte
finalmente decide que Miquirucama debe ser enviado al rgimen de misiones para ser
tratado como un catecmeno ya que el dictamen del mdico legista establece que los
requisitos legales para tomar tal decisin se cumplen a cabalidad en el caso de autos. Se
754
Ibd., p. 316.
601
Libardo Jos Ariza
Aos atrs, en 1974, uno de los penalistas ms respetados del pas haba abordado el tema
de la posicin del salvaje en el sistema jurdico, presentando un alegato a favor de su
inclusin a travs de la categora del inimputable. Para Reyes Echanda la discusin sobre
la aplicacin de la legislacin general a los indgenas no tiene sentido. Retomando el
argumento que haba planteado la Procuradura General de la Nacin en los casos que se
researon anteriormente, considera que todas las personas que se encuentran dentro del
territorio nacional estn sometidas a la legislacin penal. Esta aplicacin estricta del
principio de territorialidad de las normas penales supone, entonces, trasladar la cuestin del
indgena delincuente a la decisin de en qu calidad debe ser vinculado al derecho penal.
Como claramente lo seala Reyes Echanda en el caso de los indgenas:
755
Ibd.
602
Derecho, saber e identidad indgena
Reyes Echandia plantea con claridad la solucin a los debates entre jueces, procuradores,
abogados defensores y fiscales en torno a la situacin penal del indgena delincuente. Para
Reyes Echandia la solucin se encuentra en el campo de la culpabilidad personal, ms
precisamente en la teora de la imputabilidad penal. La definicin que plantea de la nocin
de inimputabilidad es la siguiente:
Como se puede ver, esta definicin se basa en dos elementos discursivos principales. En
primer lugar, se trata de una deficiencia, anomala o incapacidad para controlar el propio
comportamiento y adecuarlo a lo dispuesto por las normas jurdicas. Este elemento
discursivo, por lo tanto, se basa en una distincin entre el comportamiento normal
establecido por el derecho y la desviacin que se genera sin que medie la voluntad del
agente trasgresor. Cuando se presenta voluntad existe responsabilidad y, por lo tanto,
delincuencia. La anormalidad y la desviacin se generan por circunstancias ajenas al
individuo en cuestin; en la medida en que no hay voluntad no existe culpa. El segundo
elemento se refiere a las causas que pueden explicar no slo el comportamiento anormal de
un individuo sino la imposibilidad de castigarlo como si fuera una persona normal. Reyes
Echandia distingue entre causas biolgicas los menores de edad-; psicolgicas los
756
Intervencin de Alfonso Reyes Echandia en la Comisin de 1974, Acta N 9, pp. 81-87, p.85. Aos antes
otro de los penalistas ms influyentes ya haba rectificado su posicin. As, Lus Carlos Prez sealaba que
Este primer planteamiento y la forma como fue resuelto el problema, a los cuales nos adscribimos tambin
nosotros, son equivocados. Las nicas excepciones al imperio de la ley son las que ha sealado, o seale en lo
sucesivo, el derecho internacional (1967: 381).
757
Ibd., p. 86.
603
Libardo Jos Ariza
Una vez ha sido resuelta la discusin sobre la situacin del indgena delincuente Reyes
Echandia seala la forma como debe funcionar en la resolucin de casos judiciales
concretos. No debe sorprendernos que despus de haber resuelto la situacin de los
indgenas no civilizados desde el punto de vista de la desviacin psquica y social se acuda,
nuevamente, al saber del experto en temas mentales, culturales y sociales. Debe tenerse en
cuenta tambin que la propuesta de Reyes Echandia concilia los dos marcos que hasta
ahora explicaban el comportamiento del indgena delincuente: el evolucionismo cultural y
el conocimiento mdico sobre la enfermedad mental. La frmula propuesta por Reyes
Echandia mezcla los dos factores cuando habla de una inimputabilidad generada por
circunstancias sicosociales. Tanto en la cultura como en la mente se encuentra la
explicacin para el desconcertante comportamiento del indgena salvaje. En lo que nunca
se ha presentando discusin alguna es en la necesidad de contar con un perito ya sea
mdico o antropolgico- que proporcione al juez el conocimiento sobre la personalidad y
capacidad del individuo que se juzga:
758
En todo caso, Reyes Echandia asegura que esta inclusin del indgena no civilizado dentro del contingente
de los anormales no representa un acto de superioridad cultural: La inimputabilidad del indgena tampoco
significa reconocimiento de alguna pretendida inferioridad biolgica o sicolgica, ni mucho menos
imputacin de peligrosidad social; es simplemente la aceptacin del hecho de que su comportamiento no se
adecua al de nuestro tipo de civilizacin, pues su escala de valores ticos y sociales es diversa de la que sirve
de patrn al ncleo mayoritario de la nacionalidad colombiana. Ibd., p. 86. En todo caso, Echandia no se
aparta del criterio general sostenido desde el siglo XIX que considera que el destino ms adecuado para los
indgenas es el campo y el aprendizaje de las tcnicas agrcolas y agropecuarias. Al ser remitidos a una
colonia agrcola, en teora, se les disciplinaria y normalizara como campesinos y jornaleros que abasteceran
dciles las grandes haciendas y latifundios.
604
Derecho, saber e identidad indgena
Las discusiones que se presentaron dentro de la comisin redactora del Cdigo Penal no
giraban en torno al ncleo del tema ya resuelto por Reyes Echandia sino a la precisin en el
uso de los trminos y conceptos. A partir de este momento la doctrina penal se sumerge en
el espeso mar de la tcnica jurdica, la redaccin de normas, las excepciones, la
sistematizacin de las palabras que permitan un funcionamiento adecuado de la maquinaria
penal. En el Cdigo Penal de 1980, finalmente, la cuestin del indgena delincuente qued
consignada en el inciso tercero del artculo 96 en los siguientes trminos: Cuando se
tratare de indgena inimputable por inmadurez sicolgica, la medida consistir en la
reintegracin a su medio ambiente natural.760
Uno de los integrantes de esta Comisin, el Dr. Estrada Vlez, defenda la redaccin
original del proyecto porque en su opinin erige un texto amplio, abierto, con un criterio
jurdico psiquitrico, dentro del cual caben todas las posibles situaciones que pueden
presentarse en la vida prctica.761 Todas esas situaciones de anormalidad que un jurista
puede encontrarse en su vida prctica y cotidiana incluyen, en opinin de Estrada, la
sugestin patolgica, la inmadurez psicolgica de los menores de dieciocho aos y mayores
de diecisis, las toxifrenias, la sordomudez, ciertos estados emotivos que no pueden
incluirse dentro de la atenuante de la ira y que generan perturbaciones en la conciencia o
759
Ibd.
760
Este inciso fue declarado inexequible por la Corte Constitucional en la sentencia C-176 de 1993.
761
La redaccin definitiva es la siguiente: Art. 31. - Concepto. Es inimputable quien en el momento de
ejecutar el hecho legalmente descrito, no tuviere la capacidad de comprender su ilicitud o de determinarse de
acuerdo con esa comprensin, por inmadurez psicolgica o trastorno mental.
605
Libardo Jos Ariza
762
Concluyo esta desordenada intervencin con la sugerencia de que la Comisin escuche uno o dos
psiquiatras, para que aclaren algunos de los puntos aqu mencionados. La expresin enfermedad mental
encierra una nocin cientfica muy clara y rotunda, en la cual los siquiatras no tienen ninguna vacilacin.
Enfermedad mental es toda alteracin patolgica del psiquismo, y que tiene diversidad de causas:
envenenamiento, epilepsia, traumatismos craneanos, tumores, problemas endocrinarios, etc. Como es obvio,
no todas las enfermedades mentales crean la inimputabilidad, sino aquellas que afectan la capacidad de
entender y de querer. As, por ejemplo, las neurosis, como la angustia, en general, no afectan las facultades
intelectivas o volitivas. Casi todas las personas tienen rasgos neurticos y, sin embargo, estos no son causa de
inimputabilidad. De ah que yo solicite, con todo respeto, a la Comisin, que se acoja la expresin
enfermedad mental permanente o transitoria y, en todo caso, que antes de tomar cualquier decisin, se oiga
al Dr. Jaime Gaviria Trespalacios disertar sobre el tema que ahora se analiza.
606
Derecho, saber e identidad indgena
frmula.763 El Dr. Estrada augura para el perito un papel preponderante en este nuevo
esquema de manejo punitivo de la anormalidad:
763
Comisin 1979, Acta N 5. Tema tratado: Captulo V y VI Causas de Justificacin, De la
inimputabilidad, p. 543
764
Ibd., p. 537. Lus Carlos Prez ya haba sealado la tendencia que debera seguir el derecho penal frente al
tema de los indgenas y el papel protagnico que ciertos expertos deberan cumplir en esta poltica penal de
gestin de la anormalidad. La diferencia fundamental es que Prez no piensa en confiar dicha tarea a los
mdicos ni a los abogados, sino a los antroplogos y los polticos: Hemos expuesto ya que en nuestro pas
coexisten, al lado de formaciones culturales altamente evolucionadas, otras que an mantienen intactas las
prohibiciones tab y el animismo mgico. La transformacin de estas formas no se efecta por contagio, ni
por smosis, sino con una penetracin adecuada, respetando lo que representen como fuerzas tradicionales de
adaptacin. Tarea que no es de pocos aos y que pertenece conjuntamente al antroplogo y al poltico, ms
que al jurista y al mdico (1967: 383).
607
Libardo Jos Ariza
imputado, indgena pero civilizado, una contradiccin aparente en la que la calificacin del
sujeto parece ir en contra de su propia identidad. Pero el dictamen del mdico forense no se
detiene en esta crptica descripcin. La valoracin que el mdico forense hace de la
personalidad de Mancipe seala explcitamente el rumbo que tomar su suerte:
La capacidad de Mancipe para emitir juicios lgicos, para realizar abstracciones, a pesar de
que sus preocupaciones son terrenales, y su capacidad para resolver problemas con base en
los recursos para l disponibles, indican, en opinin del mdico forense, que es una persona
mentalmente normal. Su extraccin rural solo influye en la su forma de ver las cosas, pero
no en su capacidad cognitiva. Su conciencia jurdica esta intacta. El examen del mdico
forense no se detiene en este punto. Contina con aseveraciones detenidas sobre su
normalidad mental:
765
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, veinte de septiembre de 1984. Magistrado ponente:
Lus Enrique Aldana Roza. Gaceta Judicial 2416, p. 318.
608
Derecho, saber e identidad indgena
Mancipe exhibe, pues, un psiquismo que se encuentra dentro de los lmites normales
teniendo en cuenta su extraccin social y el medioambiente en el que vive. No queda
claro, por lo tanto, si ese mismo psiquismo fuese considerado normal si es exhibido por
una persona de otra condicin social y que se desenvuelva en otro medioambiente. Es
normal para un alguien cuya extraccin es indgena, campesina, que vive en el campo, pero
no lo es para una persona que vive en la ciudad, civilizada y urbana. La normalidad
psquica del indgena se refiere por lo tanto a una condicin social especfica, este es el
significado de lo psicosocial. Mancipe, como lo anunci en la primera parte de su dictamen
el mdico forense, es al fin y al cabo de extraccin indgena pero civilizado. La
valoracin del mdico forense se convierte en la piedra angular de este dispositivo que
detecta la condicin psico-social del indgena no civilizado y que permite, en consecuencia,
la gestin penal de una diferencia cultural desconcertante para los jueces y abogados. La
Corte Suprema de Justicia conden a Mancipe despus de verificar que tiene un relativo
nivel cultural, como que estudi algunos aos de primaria; adems, desde hace muchos
aos vive en regiones y con personas civilizadas.767
Este rgimen de saber y verdad sobre el indgena sufrir una modificacin sustancial a
partir del ao 1991. Mientras que los elementos que lo configuran, un juez, unos cuantos
abogados, una persona que reclama ser indgena y un perito se mantienen como las piezas
insustituibles de esta maquinaria, cambiar el marco de inteligibilidad y, por lo tanto, la
fuente del saber que permitir al juez decidir el caso. La irrupcin de las polticas del
multiculturalismo y del reconocimiento traer consigo un nuevo modelo cognoscitivo para
aproximarse a la identidad indgena en el cual el perito antroplogo desplazar al mdico
psiquiatra y su saber. En los dos prximos captulos se analiza el contexto que propici este
cambio en el marco que hace inteligible la diferencia encarnada por el indgena
colombiano, as como el funcionamiento del rgimen multicultural de la identidad indgena
en Colombia.
766
Ibd.
767
Ibd., p. 322.
609
Libardo Jos Ariza
610
Derecho, saber e identidad indgena
Captulo 5
Nosotros tambin somos indgenas: Discurso indgena y reemergencia tnica en
Colombia
Aqu y ahora habl a ustedes en mi lengua. Podra seguir hablando muy largo,
pero ustedes no me entenderan. Sin ustedes no me han entendido, si no me han
comprendido lo que dije, eso prueba que somos diferentes. Exposicin general
del Constituyente Lorenzo Muelas Hurtado en la plenaria de la Asamblea
Nacional Constituyente del 19 de febrero de 1991, Gaceta Constitucional 19.
El largo panorama histrico que se acaba de describir en los captulos anteriores tan
sucintamente tiene un punto de quiebre, pero tambin de continuidad, en la dcada de 1990.
Como se mostr anteriormente, los dos regmenes de verdad que haban definido tanto la
identidad del indgena como su posicin en la sociedad y el derecho fueron construidos
sobre una serie de conocimientos, ideas, lugares y necesidades que, en general, suponan la
inclusin jurdica del indgena por medio de su exclusin del cuerpo social y, en algunos
extremos, de la misma nocin de lo que significa ser humano. El punto de quiebre que se
presenta en la dcada de 1990 en cuanto a las relaciones entre el derecho y los pueblos
indgenas es claro: se declara normativamente que los indgenas forman parte de la Nacin.
Esta declaracin simblica, como se ver ms adelante, responde a factores como la
creciente movilizacin indgena y social a favor de los derechos de los pueblos indgenas,
un contexto global que favorece la proteccin del medio ambiente y la diversidad y la crisis
de legitimidad del Estado colombiano.
Sin embargo, la continuidad tambin se puede apreciar con claridad en este mismo proceso.
La produccin de la subjetividad indgena parece seguir atada a las necesidades polticas y
611
Libardo Jos Ariza
Colombia haba experimentado un periodo de relativa paz social durante las primeras
dcadas del siglo XX. No obstante, las tensiones entre las oligarquas liberales y
conservadores y un movimiento poltico de raigambre popular liderado por Jorge Elicer
Gaitn, propiciaron una nueva espiral de violencia. Gaitn, de origen popular, ya haba sido
Alcalde de Bogot y ministro de educacin, cargos en los que haba adelantado polticas
sociales significativas. En el momento de su asesinato, el 9 de abril de 1948, se perfilaba
como el candidato que seguramente alcanzara la presidencia de la repblica. Su muerte fue
el detonante de dos de los fenmenos sociales y polticos ms importantes de la historia
contempornea de Colombia y que, hoy en da, adquieren un carcter casi mtico en el
imaginario cultural colombiano: La Violencia y el bogotazo.
612
Derecho, saber e identidad indgena
(...) el rgimen de excepcin de Rojas logr cumplir los dos cometidos para
los cuales fue propiciado: en primer lugar, reprimir las luchas campesinas y
contener el avance de la reivindicativa de los trabajadores que perturbaran la
acumulacin de capital y, en segundo lugar, lograr la conciliacin entre las
distintas fracciones de la clase poltica (2001: 233).
613
Libardo Jos Ariza
De esta forma, la funcin de representacin poltica de los partidos fue remplazada por el
reparto paritario de cargos y prebendas burocrticas. La relacin entre el sistema poltico y
la sociedad no es realizada por medio de una identificacin entre la ciudadana y los
partidos, sino mediante una estrategia de cooptacin en la cual el acceso a los recursos
768
Este periodo se inicio con el Gobierno del Liberal Alberto Lleras Restrepo (1958-1962), quien fue
reemplazado por el Conservador Guillermo Len Valencia (1962-1966). Los restantes Presidentes fueron el
liberal Carlos Lleras Restrepo (1966-1970) y el Conservador Misael Pastrana Borrero (1970-1974) quien
asumi polmicamente el mandato al ser acusado por el movimiento poltico liderado por el general Rojas
Pinilla de fraude electoral.
614
Derecho, saber e identidad indgena
La respuesta ante las demandas sociales es la represin generalizada por medio de las
facultades legislativas asumidas por el ejecutivo bajo el estado de excepcin. De hecho, el
rgimen bipartidista consider que los movimientos polticos y sociales disidentes eran una
amenaza para su permanencia y consolidacin. Con el fin de asegurar la estabilidad del
sistema se acudi a los mecanismos de represin y fuerza; la descalificacin poltica y los
apelativos de insurgencia y delincuencia se hicieron ms frecuentes. Esta situacin se
puede observar en el perodo comprendido entre la instauracin del Frente Nacional y la
615
Libardo Jos Ariza
conclusin del mandato presidencial de Alfonso Lpez Michelsen, perodo que va desde
1957 hasta 1978 y durante el cual, segn Garca:
La tendencia represiva de los gobiernos de este periodo alcanza su plenitud en 1978 con la
presidencia de Julio Cesar Turbay, quien gobern apoyndose en el tristemente clebre
Estatuto de Seguridad Ciudadana inspirado en la doctrina del enemigo interno y con base
en la cual gobernaban las dictaduras del Cono Sur. Teniendo en cuenta esta situacin,
Gustavo Galln Giraldo sostiene que la historia institucional colombiana es la historia de
616
Derecho, saber e identidad indgena
los estados de excepcin (1979).769 Es en este momento cuando se consolidan las guerrillas
como el M-19 y en el que se polariz la sociedad en torno al tratamiento militar de los
conflictos sociales. Paradjicamente, Turbay no tuvo que declarar el estado de excepcin
para sumir al pas en un rgimen de anormalidad total que durara 3 aos, 10 meses y 2
das, pues Lpez Michelsen, el siguiente presidente, entreg su mandato an con el estado
de sitio vigente. Finalmente, ante el contexto desfavorable que se haba producido respecto
al manejo del orden pblico, Turbay levanta el estado de sitio antes de entregar el mando
para restaurar el rgimen de normalidad por tan solo 1 mes y 29 das. El Ministro de
Justicia de ese entonces, Hugo Escobar Sierra, sostuvo en las Memorias presentadas ante el
Congreso de la Repblica lo siguiente:
(...) sera absurdo que el Estado no tuviera medios para defenderse, como
las personas, de los graves e inminentes peligros que amenazan su
integridad. En esos casos ejerce una legtima defensa colectiva. Si as no
fuera, estara condenado, inerme, a la impotencia y al derrumbamiento
para que la anarqua y el caos prevalecieran en medio de la confusin y el
desorden. (...) Con serena energa, y plena conviccin de patriotas,
entendemos que el orden pblico debe restablecerse donde haya sido
perturbado, con el concurso admirable y ejemplar de las Fuerzas
Armadas (1979: 44-45).
El estado de excepcin, as como las Fuerzas Militares, fueron ampliamente utilizados por
los distintos gobiernos para hacer frente a los problemas de inestabilidad poltica y
769
Esta aparente ambivalencia entre el mantenimiento de un sistema democrtico y el uso frecuente de
medidas excepcionales restrictivas, responde a una estrategia particular de dominacin poltica. En palabras
de Gustavo Galln El mantenimiento del Estado de sitio supone sin embargo grandes ventajas ideolgicas
para el rgimen poltico colombiano, quien puede as exhibir una imagen aparentemente democrtica de tipo
liberal, que no le cree resistencias entre los estados con quienes mantiene ms estrechas relaciones ni con los
sectores que en el interior del pas constituyen su soporte, al paso que, resguardado tras la fachada de la
excepcionalidad, puede desvirtuar en la prctica los principios democrticos en los que dice inspirarse, sin
afectar del todo su imagen (Galln 1979: 126).
617
Libardo Jos Ariza
770
Es un hecho que, en Colombia, se ha abusado de la institucin de los estados de excepcin: desde 1958
hasta 1990 (32 aos) el pas vivi ms de 23 aos en estado de excepcin. Por su lado, con posterioridad a
1990, y hasta julio de 1996 (6 aos), el tiempo de anormalidad se extendi durante dos aos y medio (Ariza et
al. 1998).
618
Derecho, saber e identidad indgena
En esta dcada los fenmenos sociales y polticos que haban emergido tras La Violencia y
el Frente Nacional, adquieren una intensidad comparable a la observada durante los peores
aos de la violencia de mitad del siglo. Por un lado, el crecimiento de la violencia, poltica
y/o comn, alcanz dimensiones francamente dramticas. Como lo seala Pecat, la
violencia es una situacin generalizada. Todos los fenmenos estn en resonancia unos con
otros (1997: 3). La diversidad de actores involucrados, la variedad de motivos y
estrategias que los impulsan, hace que sea difcil, sino es que imposible, distinguir la
violencia poltica de la comn:
619
Libardo Jos Ariza
conflictos no pueden ser canalizados por el sistema democrtico e institucional y por ello se
traducen en el uso de la fuerza: (...) ello da lugar a una amplia aceptacin tcita de la
violencia como modalidad normal y legtima de las relaciones sociales en el cuadro de un
rgimen que no tiene los medios ni quizs la voluntad de someterlas a reglas de
negociacin (Pcaut 1991: 40-41).
620
Derecho, saber e identidad indgena
y Ramrez 1995: 214). As, mientras que en 1980 la tasa de muertes violentas por cada
100.000 habitantes era de 20.5, en 1990 alcanza una cifra de 89.5, siendo superado
nicamente por El Salvador con una tasa de 138.2 muertes violentas por cada cien mil
habitantes (Portes 2004: 51).
771
El Espectador, Revista Cien Das, CINEP, No 1-12.
772
Como lo seala Uprimny, entre 1979 y 1991, cerca de 290 funcionarios judiciales fueron asesinados.
Esta agresin fsica contra los funcionarios judiciales desplegada por narcotraficantes y paramilitares y en
menor medida pero de manera creciente por las guerrillas, afect, sin lugar a dudas, el funcionamiento del
aparato judicial y su capacidad para llevar a buen trmino ciertas investigaciones importantes (2001a: 280-
281).
621
Libardo Jos Ariza
La guerra sucia adelantada durante la dcada de 1980 tuvo como principales objetivos a los
lderes y militantes de izquierda, sindicalistas, periodistas y miembros de movimientos
sociales. La Unin Patritica, partido poltico de orientacin comunista que surgi del
fallido proceso de paz entre las FARC y el gobierno Betancourt, sufri una persecucin
violenta que supuso la muerte de 700 militantes y de ms de 200 miembros de la Central
Unitaria de Trabajadores CUT (Pcaut 1991: 38). Sin duda, la prctica creciente del
paramilitarismo se ha convertido en uno de los principales generadores de violencia. Estas
organizaciones cuentan con un aparato militar fuerte y con apoyo econmico de distintos
orgenes. Durante el gobierno del Barco Vargas (1986-1990) se publicaron los nombres de
por lo menos 128 organizaciones paramilitares. 774 Estas organizaciones integradas por
civiles armados operan con el pretexto de combatir a la guerrilla y la delincuencia comn.
En algunos casos han sido legitimadas legalmente como sucedi con las polmicas
Cooperativas de Seguridad Ciudadana Convivir auspiciadas por lvaro Uribe durante su
773
Presidencia de la Repblica. Estadsticas Generales sobre la violencia en Colombia, citado en: UNIJUS
(1996: 131).
774
Al respecto: Comisin Andina de Juristas (1994b).
622
Derecho, saber e identidad indgena
mandato como gobernador del Departamento de Antioquia. Slo durante el corto perodo
comprendido entre enero y diciembre de 1994775, los grupos paramilitares son acusados de
cometer 116 asesinatos polticos, 56 asesinatos por limpieza social, 51 desapariciones y
28 asesinatos con seales de tortura. En 1994 fue asesinado Manuel Cepeda, el nico
Senador de la Repblica por el Partido Comunista Colombiano. El grupo paramilitar
Muerte a Comunistas y Guerrilleros se atribuyo la autora del hecho. En el informe del
Defensor del Pueblo al Congreso de Colombia de 1995 se seal:
El auge del paramilitarismo tiene diversas explicaciones. Una de ellas seala que el apoyo
de las fuerzas militares a los grupos paramilitares muestra un giro hacia la guerra sucia
como respuesta a la imposibilidad de que los tribunales militares juzgaran a civiles despus
de que la Corte Suprema de Justicia declarara la inconstitucionalidad de lo que, hasta ese
momento, era una prctica habitual y comn bajos los repetidos estados de excepcin. Las
limitaciones legales y constitucionales a las estrategias blicas del ejrcito daran como
resultado la adopcin de nuevas formas de guerra ilegales, la irrupcin de la guerra sucia.
Igualmente se seala que el paramilitarismo tiene una estrecha relacin con los sectores
econmicos ms fuertes de las zonas rurales como los grandes terratenientes y los
narcotraficantes. Ante las presiones constantes dirigidas a la reforma agraria por parte de
los colonos y campesinos pero principalmente de los grupos guerrilleros bajo la forma de
extorsiones, impuestos revolucionarios y reivindicacin de garantas para los campesinos
de las haciendas y las plantaciones cocaleras, los propietarios acudiran a la formacin de
775
Banco de datos de la Comisin Intercongregacional de Justicia y Paz, Citado en UNIJUS (1996:133).
776
Informe de Defensor del Pueblo al Congreso de la Repblica.
623
Libardo Jos Ariza
ejrcitos privados de autodefensa. Como lo seala Reyes, la mayor parte de los grandes
propietarios en las regiones afectadas por las acciones predatorias de las guerrillas, que
cubren cerca de 500 municipios, apoyan alguna forma de seguridad privada (1991: 46).
En todo caso, el auge del narcotrfico y su creciente poder econmico y poltico no slo
resultaron evidentes en la conformacin de grupos paramilitares. Las actividades derivadas
de la produccin y trfico de estupefacientes permearon rpidamente las relaciones
polticas y econmicas de la sociedad, ingresando en espacios polticos y sociales con
estrategias cada vez ms intensas derivadas de su creciente capacidad econmica. El
crecimiento de las actividades relacionadas con el narcotrfico oblig a los gobiernos de
turno a tratarlo como uno de los principales actores dentro de la violencia nacional777. A
partir de 1984 con el asesinato del ministro de justicia Rodrigo Lara Bonilla, el
enfrentamiento entre el Estado y los carteles de la droga se hace explcito dando lugar a un
perodo conocido como la guerra contra el narcotrfico y que conducira a la declaratoria
del estado de sitio mediante el Decreto 1038 de 1984. Este estado de sitio tuvo una vigencia
de 7 aos y, con base en los poderes otorgados al ejecutivo, se expidieron 237 decretos
legislativos que crearan, entre otras cosas, la restrictiva Jurisdiccin de Orden Pblico
(Ariza et al. 1997). Como lo seala Uprimny, el asesinato del ministro Lara oblig a los
narcotraficantes a buscar otras formas de integracin poltica y, de este modo,
777
Un ejemplo del crecimiento de las actividades derivadas del narcotrfico se manifiesta en el nmero de
delitos cometidos por violacin a la ley de estupefacientes: En 1984 la cifra alcanza los 10.292; en 1985
8.340; en 1987 11090; en 1988 10081; en 1989 9562. A partir de 1991 estas violaciones se han intensificado:
en 1991 llegan a 11002; en 1992 a 11853; en 1993 a 14718 y en 1994 a 17108. Estos datos son tomados de la
Revista de Criminalidad de la Polica Nacional citados en: UNIJUS (1996:19-139).
624
Derecho, saber e identidad indgena
La adquisicin de tierras por parte de los empresarios de la droga replica gran parte del
significado asignado a la propiedad rural extensiva. Slo es necesario recordar la
extravagante Hacienda Npoles de Pablo Escobar. El latifundio no es considerado
nicamente como capital econmico sino como un smbolo de poder, prestigio y estatus
social. Cunto ms extensa sea la tierra, mayor ser el capital simblico, el poder poltico y
625
Libardo Jos Ariza
el estatus social de los terratenientes. Lo anterior poco tiene que ver, estrictamente
hablando, con los aspectos econmicos; la tenencia de la tierra y la propiedad territorial son
un smbolo de honor y prestigio social:
626
Derecho, saber e identidad indgena
proporcin de poblacin pobre asciende a dos tercios del total. Ms an, los datos indican
que hay mayor pobreza entre las familias de pequeos campesinos, que entre las familias
rurales que dependen completamente de salarios (Zamosc 1992: 25).
627
Libardo Jos Ariza
Mientras que en los primeros aos de organizacin y auge del movimiento indgena la
violencia es ejercida por gamonales, terratenientes y narcotraficantes que emplean
estrategias paramilitares para consolidar su poder local y territorial, con el protagonismo
que adquieren tras la reforma de 1991 la influencia de las organizaciones indgenas alcanza
el mbito nacional y, por eso mismo, el conflicto armado los alcanza con toda su magnitud.
En la medida en que los pueblos indgenas representan una frontera poderosa para la
expansin y control territorial de los grupos armados, sus territorios y poblaciones se han
convertido en escenarios de guerra:
A pesar de que en el mbito interno los pueblos indgenas han sufrido y siguen sufriendo-
la violencia del conflicto armado, el contexto internacional ha resultado favorable para la
628
Derecho, saber e identidad indgena
creacin de un escenario local que proteja los intereses de los pueblos indgenas. Tanto la
creciente preocupacin por la conservacin ambiental, como el entorno favorable a las
poblaciones autctonas tras los procesos de descolonizacin, crean un amplio abanico de
posibilidades estratgicas que permiten a los organizadores del movimiento indgena
articular sus demandas con el ethos global en torno a la diversidad y, de este modo, logran
presionar eficazmente a los gobiernos locales para que modifiquen sus instituciones
polticas y jurdicas.
Estos factores coincidieron con una enorme crisis institucional, la que acaba de ser
descrita, que pens ser remediada a travs de un proceso de reforma constitucional. Los
629
Libardo Jos Ariza
Resulta paradjico que la pretendida respuesta a la situacin de crisis del rgimen poltico
colombiano fuera adoptada por medio de uno de sus principales factores detonantes: la
reiterada e injustificada utilizacin de los estados de excepcin. El ambiente de
incertidumbre generado por el clima de violencia, la apata de la sociedad civil frente a su
papel poltico, la debilidad institucional y la falta de mecanismos institucionales que
permitieran la integracin de los distintos sectores sociales, se erigieron como los
principales motivos que justificaban la adopcin de medidas de cambio estructural. La
incapacidad de las instituciones para responder a las demandas sociales, hizo pensar en una
reforma constitucional como la solucin a los problemas endmicos de la sociedad
colombiana. En el derecho se deposit la confianza para sortear una de las peores crisis de
la sociedad colombiana.
630
Derecho, saber e identidad indgena
La situacin por la que atravesaba el pas en ese instante, caracterizada por circunstancias
de violencia extrema adems de una aguda crisis social y de representacin poltica, hizo
creer legtimamente a la mayora de los colombianos que un cambio profundo en las reglas
fundamentales conducira a una transformacin efectiva y perceptible del pas. Como lo
sealaron en ese momento dos influyentes juristas:
La reforma poltica solucionara todos los problemas del pas, desde el agrario, pasando por
el econmico hasta finalmente el problema de la subversin armada. El optimismo
depositado en las posibilidades del proceso democrtico que inspir el cambio
constitucional se refleja, incluso, en el hecho de que la Corte Suprema de Justicia, al revisar
posteriormente el Decreto 1926 de agosto de 1990 en el que se regul lo relativo a las
elecciones, la inscripcin de candidatos y el temario que deba conocer la Asamblea,
afirmara que la constitucionalidad de dicho decreto dependa de su virtualidad para alcanzar
la paz y no de su comparacin directa con la Constitucin.779 Esta argucia jurdica que,
entre otras cosas, desconoca la jurisprudencia reiterada de esta corporacin en torno a que
bajo los estados de excepcin no es posible expedir o tomar medidas de carcter
778
Consideraciones Decreto Legislativo 927 de 1990. Los decretos legislativos que reglamentaron la
convocatoria y funcionamiento de la Asamblea son, entre otros, los siguientes: Decreto 927/90; Decreto
1926/90; Decreto 2480/90; Decreto 2710/90 y Decreto 1686/91.
779
Corte Suprema de Justicia, Sentencia No 138 de octubre 9 de 1.990.
631
Libardo Jos Ariza
permanente (Ariza et. al 1997), muestra que ante la crisis del momento las reglas propias
del control constitucional pasan a un segundo plano.
632
Derecho, saber e identidad indgena
De este modo, el discurso del indgena sobre su propia identidad replica algunos de los
enunciados del discurso colonial y republicano sobre la alteridad indgena, al tiempo que
rechaza aquellos que le resultan intolerables. En este escenario los representantes indgenas
pronuncian aquellas palabras que esperaban ser escuchadas por el auditorio, su discurso
confirma el conocimiento de receta que se tiene sobre ellos y, al mismo tiempo, explica y
niega los contenidos que le resultan ofensivos para su identidad o contraproducentes para
sus intereses. Los representantes indgenas se ven obligados, de una forma u otra, a
pronunciar un discurso que responda a las expectativas que se tienen sobre ellos, que
confirme su propia historia y las promesas que en ellos se depositan. Daniel Mato, en otro
contexto, muestra como los representantes indgenas que acuden a los escenarios
internacionales en busca de apoyo y soporte, se ven compelidos a representar la idea que de
633
Libardo Jos Ariza
Rojas Birri tambin recuerda las guahibiadas, o caceras de indgenas en los llanos
orientales, el asesinato de los dirigentes arhuacos Lus Napolen Torres, ngel Mara
Torres y Huges Chaparro y los 400 indgenas muertos en los ltimos veinte aos para
780
Exposicin general del Constituyente Francisco Rojas Birri en la plenaria de la Asamblea Nacional
Constituyente del 20 de febrero de 1991, Gaceta Constitucional 18.
634
Derecho, saber e identidad indgena
afirmar que violencia y resistencia son palabras que resumen buena parte de nuestra
historia.781 Igualmente, no deja de recordar la historia ms remota, pero para ellos no
menos actual, del descubrimiento y la conquista. Teniendo en cuenta que la
conmemoracin de los 500 aos se encontraba relativamente prxima, los representantes
indgenas en la Asamblea Nacional Constituyente mencionaron esta circunstancia para
justificar la necesidad de una reparacin histrica y para oponerse firmemente a cualquier
tipo de celebracin: Los indgenas colombianos rechazamos con toda la rabia que durante
cientos de aos hemos acumulado, la celebracin que de la gran epopeya etnocida de
occidente se quiere hacer en 1992.782
781
Ibd., p. 7.
782
Ibd.
783
Ibd.
784
En este sentido, el mayor inters que nos ha trado a este histrico escenario de dilogo es el de
proponerle a los colombianos dejar siglos enteros de negar lo que somos y que avancemos juntos en el
635
Libardo Jos Ariza
este modo, una existencia permanente que se remonta al pasado pero que es perceptible en
el presente. La unicidad y singularidad de la identidad indgena se manifiesta en este
elemento discursivo que representa a los indgenas contemporneos como los
descendientes de los indgenas sometidos durante la colonia y la fundacin de los estados
nacionales latinoamericanos. Lo anterior se puede apreciar con claridad en la siguiente
afirmacin de Lorenzo Muelas en la que sostiene que el actual proceso es el resultado de
una marcha histrica:
En efecto, los indgenas no se presentan en la Asamblea para pedir sino para exigir. Las
exigencias indgenas son de distinto tipo. En este apartado me concentro en las propuestas
de carcter biopoltico presentadas por Lorenzo Muelas Hurtado. Segn este representante
indgena, el Estado tiene el deber de asumir como suya la tarea de estimular la
reproduccin de la vida indgena durante, por lo menos, una generacin. Este tipo de
exigencias seala la necesidad de elaborar polticas que garanticen la supervivencia
indgena, que estimulen la reproduccin y conservacin de los indgenas como poblacin
y, finalmente, trasladan al Estado la responsabilidad de velar por la vida biolgica y
cultural de los indgenas. Exigen que el Estado asuma como suya la tarea de crear,
autodescubrimiento de nuestra identidad. Consideramos que el primer paso para esta bsqueda de identidad
nacional es hacer consciente de la historia oculta de los grupos tnicos, indgenas, negros, isleos raizales (...)
que en comn podemos contar la misma historia de desconocimiento, violencia y resistencia. Proyecto de
Acto Reformatorio de la Constitucin Poltica de Colombia N 119. Francisco Rojas Birri. Gaceta
Constitucional 29, p. 5.
785
Proyecto de Acto Reformatorio de la Constitucin Poltica de Colombia N 83. Ttulo: Propuesta indgena
de reforma constitucional. Autor: Lorenzo Muelas Hurtado. Gaceta Constitucional 24, p. 11.
636
Derecho, saber e identidad indgena
mantener, producir y reproducir la vida indgena. Si bien, en trminos generales, una de las
tareas del Estado es velar por la vida y existencia de los asociados, los indgenas
representan una poblacin que se encuentra en una situacin de precariedad existencial y,
por ello, la intervencin estatal resulta ms urgente: Para los grupos tnicos el problema
fundamental de este periodo de nuestra historia es el de la supervivencia fsica y
cultural. 786 La existencia fsica y cultural de los indgenas se convierte en un asunto
prioritario de Estado, su vida es politizada y, por ello, se hace necesario disear planes,
destinar recursos y realizar clculos sobre los medios ms adecuados para conservar y
estimular la reproduccin y conservacin de una poblacin simblicamente valiosa.
Muelas reclama la creacin de una biopoltica destinada especialmente a los pueblos
indgenas. Como lo seala:
786
Proyecto de Acto Reformatorio de la Constitucin Poltica de Colombia N 119. Francisco Rojas Birri.
Gaceta Constitucional 29, p. 11.
787
Proyecto de Acto Reformatorio de la Constitucin Poltica de Colombia N 83, Op. cit., p. 16. En el mismo
sentido se sealaba que Con el fin de proveer los recursos ordinarios para la estabilidad de los Pueblos
Indgenas se incluirn las partidas y contribuciones ordinarias, que no podrn ser menores de 5% del
presupuesto nacional. Adicionalmente se destinarn los fondos requeridos para la financiacin de los planes
especiales de Reconstruccin Econmica y Social de los Pueblos Indgenas, que sern administrados por el
637
Libardo Jos Ariza
Otra forma de hacernos desaparecer. La naturaleza del plan propuesto por Muelas es
clara. Por un lado, no slo supone una exigencia de compensacin por un dao injusto,
semejante a la que se derivara de la responsabilidad civil en materia penal. En este caso, el
responsable sera la civilizacin colombiana la cual, al haber realizado incontables actos
de agresin en contra de los pueblos indgenas, se vera obligada a compensar civilmente a
los indgenas actuales, sus herederos histricos. Esta forma de resarcir los daos supone
hacer explcito un vnculo poltico y jurdico entre las partes y, a travs de ello, afirma la
pertenencia a una misma comunidad poltica o un mismo sujeto de derechos encarnado por
la nocin de pueblo indgena. Por otro, el plan propuesto por Muelas no slo tiene un
carcter indemnizatorio. Busca principalmente asegurar las condiciones para que una
poblacin que se encuentra en riesgo de desaparecer pueda crecer, reproducirse y
aumentar. En la medida en que el Plan tiene como objeto la reproduccin de la vida de una
poblacin y su construccin como una entidad poltica autnoma que pueda desarrollarse
econmica y polticamente, deja de ser simplemente una indemnizacin para convertirse en
una poltica concentrada en la vida. De este modo, el Plan de Muelas busca crear las
condiciones para que los pueblos indgenas subsistan de manera independiente y puedan
resistir los embates exteriores que amenazan su existencia. Por esas razones el Plan tiene
un carcter temporal, se estima que en treinta aos o una generacin los pueblos indgenas
habrn alcanzado una suerte de equilibrio existencial (demogrfico, econmico y poltico)
que les permitir existir incluso en contra y a pesar del Estado.
En otra intervencin Muelas asegura que este Plan tiene una estrecha relacin con el
desarrollo econmico y social de los pueblos indgenas: el hacer frente a la necesidad de
reconstruir nuestras sociedades semidestruidas (retraso en materia de desarrollo, de empleo,
de vivienda, de salud, de educacin, y de servicios vitales) representa un desafo
prcticamente imposible de resolver por nuestros propios medios. 788 La propuesta de
Muelas supone asumir el relato de una trayectoria indgena fallida, un desarrollo social y
cultural en sus propios trminos que no pudo ser alcanzado nunca. La propuesta pretende
638
Derecho, saber e identidad indgena
reconstruir est posibilidad, que los pueblos indgenas una vez liberados de las amarras y
opresiones que nos atan, podamos reanudar con empeo el camino del desarrollo que nos
fue truncado.789 Este discurso, como se ver en el siguiente captulo, contrastar con una
aproximacin judicial que se dirige al indgena inserto en la naturaleza, alejado de los
centros urbanos y del mercado laboral. Muelas implcitamente, aboga por la posibilidad de
una identidad indgena dentro del sistema y de acuerdo con los parmetros de vida de la
sociedad capitalista. Desarrollo, empleo y vivienda, sern remplazados por tradicin,
subsistencia y naturaleza por el discurso judicial multicultural implantado a partir de 1991.
La diferencia, por lo tanto, se presenta como el segundo componente esencial del discurso
indgena. En la medida en que los representantes indgenas definen a los pueblos indgenas
de una manera particular, los elementos que hacen parte de esa identidad no son
accidentales, contingentes, sino esenciales y permanentes. Si alguno de los elementos que
consideran determinantes y propios de la identidad indgena llegasen a faltar, con su
789
Ibd. Idea esta que tambin es defendida por Rojas en los siguientes trminos: Los grupos tnicos nos
encontramos en desventaja frente a otros sectores de la sociedad colombiana, debido al marginamiento y
opresin sufridos desde la llegada de los espaoles a nuestro continente. Nuestro desarrollo social, econmico
y poltico requiere del apoyo del Estado. Proyecto de Acto Reformatorio de la Constitucin Poltica de
Colombia N 119. Francisco Rojas Birri. Gaceta Constitucional 29, p. 12.
790
Ibd., p. 11.
639
Libardo Jos Ariza
Una etnia es tambin un territorio propio, una lengua y una manera muy
peculiar de conocer su realidad y reproducirla; es tambin un modo de
organizacin social y de produccin de bienes y un estilo de uso, consumo y
distribucin de estos bienes y excedentes producidos. Todo esto crea en las
etnias un sentido de pertenencia y lazos de solidaridad que refuerzan su
identidad. La prdida de algunos de estos componentes de la identidad
tnica, genera un proceso que puede terminar con la extincin de un
grupo.791
640
Derecho, saber e identidad indgena
793
significados que constituyen el alimento espiritual de nuestra vida. Resulta
significativo que para sustentar esta afirmacin el representante indgena acuda al trabajo
del antroplogo Gerardo Reichel Dolmatoff. Se anuncia as la que ser una alianza tan
fuerte como problemtica entre las reivindicaciones jurdicas y polticas indgenas y el
conocimiento antropolgico.
793
Ibd., p. 13.
794
Proyecto de Acto Reformatorio de la Constitucin Poltica de Colombia N 83. Ttulo: Propuesta indgena
de reforma constitucional. Autor: Lorenzo Muelas Hurtado. Gaceta Constitucional 24, p. 12.
641
Libardo Jos Ariza
que perfectamente puede moverse entre el mundo del capital y la apacible naturalidad de
los territorios ancestrales.795
795
Esta misma ambivalencia se puede apreciar en algunos discursos acadmicos. Berraondo, por ejemplo,
asume como elementos constitutivos y definitorios de los pueblos indgenas su relacin esencial con la tierra
y con la naturaleza. Este se ha convertido en el discurso jurdico dominante, polticamente correcto sobre la
identidad indgena. La correccin poltica de este discurso se aprecia con ms claridad en el giro un tanto
inesperado que asume su exposicin. Tras una consistente defensa de la importancia de la tierra y el territorio
como un elemento espiritual y material indispensable para la supervivencia y existencia de los pueblos
indgenas, concluye con un llamado a la tranquilidad de gobiernos y, supongo tambin, de emprendedores
econmicos. Esta visin de los indgenas y su territorio, asegura Berraondo, no debe suponer ningn miedo
para ellos (Berraondo 2003: 60), ya que, a pesar de todo lo dicho, eso no quiere decir que los pueblos
indgenas se muestren contrarios al desarrollo econmico y social, no slo de los pases sino tambin de sus
propios pueblos (Ibd.). As, los pueblos indgenas, como un todo categrico y absoluto, son incorporados y
simblicamente explotados para permitir la continuidad del capitalismo como sistema de produccin e
intercambio en su fase global; es gracias a ellos que ste podr seguir avanzando y funcionando porque los
pueblos indgenas son los depositarios del saber sobre la naturaleza, saben cmo puede ser explotada de
manera sostenible y, adems, ellos tambin quieren acceder a los beneficios del desarrollo. Esta crtica a las
celebraciones apresuradas de las bondades de las polticas multiculturales es desarrollada detenidamente por
Zizek (1998: 171-179). Una reflexin crtica sobre el carcter problemtico que supone la exaltacin de la
relacin entre naturaleza y pueblos indgenas, afirmando la existencia generalizada de una suerte de tica
medio ambiental se encuentra en Wade (1999: 74 y 84).
796
Con mucha ms claridad seala que: Para nosotros indgenas es una verdad innegable que existe el
Pueblo Colombiano, formado en ms de 100 aos en el crisol republicano gracias a los aportes humanos y
culturales de Europa y frica; y nosotros, los Pueblos Indios, nacidos y desarrollados por miles de aos en
Amrica. Este es el factor fundamental en la formacin de nuestras identidades. Basados en esa consideracin
y en el hecho de que las poblaciones indgenas nos reconocemos primero como somos, reclamamos nuestro
derecho a nuestra nacionalidad original, por pertenencia a Amrica. Pero siendo igualmente innegable que los
Pueblos Indgenas hemos nacido y hacemos parte de la Colombia actual, se deduce lgicamente nuestra
nacionalidad colombiana. Ibd., p. 15.
642
Derecho, saber e identidad indgena
797
Ibd., p. 11.
798
Proyecto de Acto Reformatorio de la Constitucin Poltica de Colombia N 104, Autores: Francisco Rojas
Birri, Orlando Fals Borda y Hctor Pineda Salazar, Gaceta Constitucional 25
799
Ibd., p. 30.
800
Ibd., p. 30.
801
Derechos territoriales de los Pueblos Indgenas, constituyentes: Lorenzo Muelas, Francisco Rojas Birri,
Antonio Pea Chepe, Gaceta Constitucional 99, p. 3.
643
Libardo Jos Ariza
802
Proyecto de Acto Reformatorio de la Constitucin Poltica de Colombia N 83. Ttulo: Propuesta indgena
de reforma constitucional. Autor: Lorenzo Muelas Hurtado. Gaceta Constitucional 24, p. 14. En el mismo
sentido ver los argumentos de Santos en torno a la necesidad de consagrar un cuerpo normativo especial para
los pueblos indgenas: (...) tras una larga historia de genocidio y etnocidio, de polticas de exclusin o
integracin impuestas, la eliminacin de la discriminacin no puede lograrse a travs de la mera igualdad ante
la ley (2001: 202). En el mismo sentido ms adelante asegura: Adems, los derechos de los pueblos
indgenas son diferentes de los derechos de las minoras tnicas en dos aspectos importantes, que en conjunto
confieren un perfil especfico a las situaciones de pluralidad jurdica que envuelven. En primer lugar, debido a
que los pueblos son pueblos y naciones originales, sus derechos tienen una cierta precedencia y, por esa
razn, los derechos colectivos por los que luchan no son concebidos por ellos como derechos que les deben
ser otorgados, sino ms bien como derechos que siempre haban disfrutado antes de que les fueran arrebatados
por los conquistadores, colonos, misioneros o comerciantes provenientes de lugares distantes (Ibd., 204).
644
Derecho, saber e identidad indgena
la estrategia elegida por este representante en particular y la forma como se articula con el
discurso general sobre la identidad indgena que ha sido presentado en los captulos
anteriores. Muelas insiste, una y otra vez, en la diferencia como una de las principales
razones para el reconocimiento de derechos a los pueblos indgenas. La diferencia es
esencial, no contingente, no puede accederse a ella. La diferencia esencial entre los
indgenas y los dems ciudadanos es una idea que se remonta al pensamiento colonial; que
ahora dicha diferencia sea exaltada como algo positivo no supone una modificacin en los
elementos discursivos que conforman el rgimen de la identidad indgena. Los indgenas
siguen siendo presentados como fundamentalmente diferentes de los dems seres humanos,
y esa diferencia es identificable, la fuente que la origina no es slo una cultura, una lengua
o una forma de relacionarse con el mundo, es una diferencia humana:
803
Exposicin general del Constituyente Lorenzo Muelas Hurtado en la plenaria de la Asamblea Nacional
Constituyente del 19 de febrero de 1991, Gaceta Constitucional 19, p. 13.
645
Libardo Jos Ariza
como prefera llamarlos Manuel Anczar, no hayan cambiado tanto como parece y que siga
sujetando a las personas a una forma de vida que es necesaria para, y definida por, el
Estado. La diferencia sustancial entre unos y otros permanece, slo que ahora es objeto de
exaltacin gracias a la importancia simblica de los indgenas como guardianes de la
biodiversidad y la naturaleza, lo que en un contexto de calentamiento global y de
destruccin del ambiente resulta necesario para la supervivencia de los seres humanos.
El tercer elemento del discurso de los representantes indgenas sobre s mismos es, por lo
tanto, su relacin especial con la naturaleza. Sin duda, se puede decir que el indgena es el
ser humano de la naturaleza, el que mantiene viva y vigente la parte natural del ser
humano. Las visiones transmitidas por Coln y Vespucio en sus cartas, las sugerencias de
Gins de Seplveda en torno a la bestialidad del indgena, son expresiones nefastas de la
exaltacin del acentuado lado natural del indgena. Antes eran reputados como parte de la
naturaleza para justificar su destruccin como objetos. Ahora, su lado natural es exaltado
positivamente, su comunidad con las plantas y los animales es defendida, es considerada
como algo positivo, necesario, ante la creciente y desastrosa degradacin del medio
ambiente, ante la extincin acelerada de especies y como medida para aliviar los estragos
del cambio climtico. El reconocimiento de los pueblos indgenas es un componente
esencial del proceso de politizacin y proteccin de la naturaleza.
Gran parte del carcter especial de los pueblos indgenas es su posicin siempre equivoca e
intermedia entre la naturaleza y el espacio poltico. Su trnsito permanente a travs del
umbral que conduce de la ciudad a la naturaleza. Permanentemente pueden atravesar el
umbral que conduce al ser humano de su lado animal a su faceta poltica, del estado natural
al estado poltico. La excepcin natural para ellos no existe, es su condicin de existencia y
desaparicin, de ah la importancia de una nocin tan intrigante como la de territorio. Esto
no quiere decir que las comunidades indgenas no representen en s mismas un espacio
poltico; lo que intento resaltar es que el derecho estatal asume a los pueblos indgenas
como un componente de la naturaleza, como un recurso y, por ello, son vinculados en su
relacin existencial con lo natural.
646
Derecho, saber e identidad indgena
Son muchas las alusiones relativas a esta caracterstica constitutiva de los pueblos
indgenas. No slo se trata de la afirmacin constante de la existencia de una simbiosis que
une a los indgenas con la naturaleza y su territorio. Tambin se declara la firme intencin
de los pueblos indgenas para conseguir que el pueblo de Colombia viva en armona con
la naturaleza y que pueda respirar un aire puro805, por lo que proponen la consagracin
constitucional del derecho a un medio ambiente sano. Esto es algo que no se persigue slo
localmente, sino que tambin se asegura que, como resultado de estas polticas, la
804
Informe ponencia sobre Pueblos Indgenas y Grupos tnicos, preparado por los delegatarios Orlando Fals
Borda y Lorenzo Muelas Hurtado. Gaceta Constitucional 40, p. 4. Cursiva no original.
805
Exposicin general del Constituyente Francisco Rojas Birri en la plenaria de la Asamblea Nacional
Constituyente del 20 de febrero de 1991, Gaceta Constitucional 18, p.7.
647
Libardo Jos Ariza
806
Informe ponencia sobre Pueblos Indgenas y Grupos tnicos, preparado por los delegatarios Orlando Fals
Borda y Lorenzo Muelas Hurtado. Gaceta Constitucional 40, p. 4.
807
Proyecto de Acto Reformatorio de la Constitucin Poltica de Colombia N 83. Ttulo: Propuesta indgena
de reforma constitucional. Autor: Lorenzo Muelas Hurtado. Gaceta Constitucional 24, p.12.
808
Proyecto de Acto Reformatorio de la Constitucin Poltica de Colombia N 119. Francisco Rojas Birri.
Gaceta Constitucional 29, p. 3.
809
Ibd., p.6.
810
Ibd., p 12.
648
Derecho, saber e identidad indgena
por cualquier programa poltico que proponga uniformar la conducta humana (Arocha
1989: 37).
Las explicaciones dominantes sobre este proceso de resurgimiento tnico apuntan a dos
procesos paralelos. En primer lugar, la promulgacin de un rgimen legal favorable para los
indgenas como resultado de las demandas de los movimientos sociales e indgenas en
torno al reconocimiento del carcter multicultural de los estados latinoamericanos, junto
con la crisis de legitimidad de los mismos. En segundo lugar, la existencia de un contexto
internacional favorable para las demandas de los pueblos indgenas, en el cual la
811
Para un anlisis de las tensiones entre identidad nacional, globalizacin e inmigracin, ver Rex (1998).
Este autor describe las distintas estrategias adoptadas por algunos pases europeos para tratar el tema de la
identidad nacional frente a un contexto multicultural propiciado principalmente por la inmigracin. Smith, por
su parte, se opone a los anlisis que consideran que la nacin es una tradicin inventada en un momento
histrico especfico con el fin de asegurar la cohesin y estabilidad de los Estados. En su opinin, si bien tiene
algo de imaginado la identidad nacional cuenta con fundamentos sociales y polticos: hemos sostenido que
el concepto de identidad nacional ha de entenderse como expresin de relaciones intimas y poderosas entre
los muertos, los vivos y los que an no han nacido de la nacin. Esto significa que el concepto de identidad
nacional slo se puede entender con referencia a las ideologas del nacionalismo y a los vnculos que el
nacionalismo establece con una tierra natal, un pasado putativo y un legado tnico (1998: 76).
649
Libardo Jos Ariza
812
Un anlisis preciso de este fenmeno se encuentra en Gros, quien seala que este nexo que se establece
entre una identidad indgena y derechos especficos no es, propiamente hablando, una novedad. Encuentra su
origen en la poltica paternalista conducida por la corona espaola; poltica que, con altibajos, ser continuada
en la poca republicana, sobretodo por los gobiernos conservadores (1998:187). La relacin entre legislacin
y creacin de grupos tnicos ms o menos definidos ha sido sealada tambin por Hobsbawm para quien la
categora nativos americanos no refleja lo que apaches e indios pueblo tienen en comn con los mohicanos,
que es bien poco, sino ms bien un conjunto especfico de problemas legales del gobierno federal de los EE
UU (1994: 9). En el mismo sentido ver Morse y la influencia del Indian Act de Canad en la divisin,
creacin y redefinicin de los pueblos indgenas (1992: 468). .
650
Derecho, saber e identidad indgena
para legitimar su acceso a la propiedad comunitaria: esta lucha opera, como en el resto de
Colombia, a travs del reclamo de un legado ancestral sobre el territorio, de una
continuidad entre los habitantes prehispnicos de la zona y los actuales (Schlenker 2003:
37).
651
Libardo Jos Ariza
Esta es una de las razones por las cuales las comunidades autctonas -tales
como las comunidades indgenas y campesinas en las regiones del bosque
tropical hmedo del Tercer Mundo- estn siendo finalmente reconocidas
como dueas de sus territorios (o lo que queda de ellos), pero slo en la
medida en que los acepten como reservas del capital (Escobar 1999: 88).
Esto sucede en otros contextos. Davis, por ejemplo, seala que la gran diversidad
biolgica de Australia se ha visto amenazada por actividades como el turismo y el
desarrollo. Para los pueblos indgenas la fauna y la flora no slo son un recurso natural
sino un recurso cultural que forma parte de la herencia cultural colectiva, al igual que el
conocimiento que han desarrollado sobre estos elementos. As, sostiene que ante al
creciente expansin de los intereses comerciales y cientficos, existe un amplio consenso
acerca de la necesidad de acomodar los derechos e intereses de los pueblos indgenas
sobre los recursos naturales y el conocimiento tradicional. (Davis 2001: 298). La
importancia del conocimiento indgena tradicional y de los recursos genticos de los que
son depositarios, por lo tanto, supone una redefinicin de la forma como los pueblos
indgenas son integrados, tanto en los sistemas jurdicos nacionales como en el proceso de
acumulacin capitalista a escala global: y en esa medida pasan de un sistema de
pertenencia subordinada por la exclusin, a un sistema de pertenencia subordinada por la
integracin (Santos 2003: 147).
Cmo afectan los anteriores procesos a la definicin de las fronteras tnicas? Existe un
relativo consenso en torno al hecho de que los anteriores procesos suponen dos tipos de
transformaciones en la identidad individual y social. En primer lugar, en el espacio local, se
producira una recomposicin de las fronteras tnicas. Los conflictos territoriales adoptan la
forma de conflictos tnicos cuando dos grupos humanos se enfrentan por el acceso y la
titulacin a la tierra, ms cuando la identidad se convierte en una razn para apoyar los
reclamos. De este modo, la identidad tnica, los ancestros, la historia, se utilizan como
argumentos para demostrar una identidad indgena, generando una oposicin cultural entre
grupos que han compartido un mismo espacio durante largo tiempo (Schlenker 2003: 41).
652
Derecho, saber e identidad indgena
El caso de las comunidades negras quizs es uno de los ms significativos en este aspecto.
Mientras los derechos especiales han sido reconocidos a las comunidades del Pacifico y a
Palenque en el Caribe colombiano, las dems personas afro descendientes han quedado
excluidas de los mismos al no poder demostrar su carcter tnico en los trminos exigidos
por el Estado. En palabras de Cunin:
814
Como lo seala Gros: Se trata, al interior de cada pas, del fortalecimiento de identidades tnicas (...) que
viene a fragmentar el mundo indgena en unidades intermedias, supracomunitarias e infranacionales (...) Estas
diferencias, para quienes las construyen y en ellas participan, constituyen el medio para legitimar su accin y
su lucha, contra el proceso de homogeneizacin que afecta al mundo indgena en su conjunto (2000: 89)
815
Adems del trabajo de Escobar anteriormente citado, puede consultarse el anlisis de Agudelo en el que
seala lo siguiente: Podramos ir ms all en el sentido de que en el caso del movimiento social de
comunidades negras, el Estado entra a jugar un rol protagnico no slo porque lo reconoce como interlocutor
legtimo y acepta sus demandas que traduce en polticas pblicas: aqu el Estado participa en la construccin
del movimiento. El desarrollo del movimiento social queda supeditado a la aplicacin de la legislacin de
comunidades negras, su dinmica de expansin fundamental se produjo a partir del financiamiento por parte
653
Libardo Jos Ariza
Por otra parte este proceso genera el nacimiento de una identidad global, transnacional si se
quiere, en virtud de la cual las distintas poblaciones indgenas son reagrupadas bajo un
rotulo comn:
del Estado de los activistas para las actividades de construccin de las organizaciones de base y para la
participacin en la elaboracin de las polticas que les conciernen (2001: 1-2). Igualmente ver Khittel (1998).
654
Derecho, saber e identidad indgena
Autonoma poltica Derecho a elegir dos representantes indgenas para el Senado de la Repblica
y social (art. 171); posibilidad de elegir un representante ms en la Cmara, (art.
176); reconocimiento de la doble nacionalidad de los indgenas de territorios
fronterizos (art. 96, literal c).
655
Libardo Jos Ariza
La incidencia del modelo constitucional sobre la identidad indgena es clara. Por una parte,
el carcter progresista del modelo constitucional de diferencia cultural, as como las
innovadoras reglas de interpretacin y adjudicacin constitucional desarrolladas en los
ltimos aos, lo han convertido en un referente obligado para las distintas reformas que se
han adelantado en los pases andinos despus de 1991 (Bonilla 2006; Sieder 2002; Van Cott
2002). Por otra, resulta significativo que un pas con un nmero relativamente pequeo de
indgenas -cerca de 800.000 personas que representan el 1,7 por ciento de la poblacin
(Landaburu 1988) 816 - se preocupe en tan gran medida por el reconocimiento de los
derechos y la conservacin cultural y demogrfica de las minoras nacionales.
656
Derecho, saber e identidad indgena
comunidades indgenas un status de interlocutoras. As, pues, se pueden observar algunas aparentes
paradojas: a pesar de su "nmero reducido", los indgenas de Colombia han conquistado una cantidad de
derechos sin comparacin con respecto al resto del subcontinente latinoamericano (Laurent 1997: 69).
818
Tesis que es parcialmente aceptada por Snchez: As mismo, una revisin a estos planes deja la impresin
de que el gobierno pretende convertir a las comunidades indgenas en administradores eficaces y
ecolgicamente correctos en el uso de territorios y de los recursos que les han sido transmitidos legalmente,
sin preguntarse si las condiciones sociales y culturales de cada comunidad lo permiten (2001: 32).
819
Hasta hace unos aos las facultades de derecho no incluan en sus programas acadmicos asignaturas en
las que se estudiara, directa o tangencialmente, las prcticas y usos jurdicos de los pueblos indgenas. Tras el
auge del tema, las principales facultades han incluido asignaturas como Sociologa Jurdica o Teoras de la
Justicia y seminarios especializados, en las que se discuten las implicaciones del reconocimiento de la
diferencia cultural en la cultura jurdica del pas.
657
Libardo Jos Ariza
820
Como lo seala lvarez, A pesar de las reticencias por parte de algunos sectores, lo cierto es que en los
ltimos aos han surgido movimientos, como el de los pueblos indgenas, que han jugado un papel esencial en
la revitalizacin del debate sobre los derechos colectivos (2008: 20). Para un anlisis del debate sobre los
derechos colectivos ver Stavenhagen (2002: 38).
658
Derecho, saber e identidad indgena
821
Ejemplo de ello es el proceso adelantado por la comunidad indgena UWA contra la multinacional OXY
para detener la exploracin y explotacin de petrleo en su territorio ancestral. La Corte Constitucional
(Sentencia SU-039 de 1997) fall a favor de la comunidad ordenando la suspensin de las actividades de la
multinacional en el territorio indgena.
822
Para discusiones sobre el carcter universal de los derechos humanos y propuestas sobre una
concepcin intercultural de los mismos, ver Santos (1995 y 2002) y Panikkar (1982). La mayora de los
pases latinoamericanos adoptaron como frmula de reconocimiento de la jurisdiccin indgena la perspectiva
diseada por el Convenio 169 de la OIT. Dicho Convenio seala que el derecho consuetudinario debe ser
respetado cuando no sea incompatible con los derechos humanos universales, por lo que algunos castigos y
procedimientos tradicionales han sido catalogados como violaciones de los estndares internacionales de
derechos humanos (Sieder 2002:10), lo que ha reducido significativamente en estos contextos las
posibilidades de un entendimiento intercultural. En Mxico, por ejemplo, el discurso de los derechos
humanos ha sido utilizado por el Estado para limitar la autonoma de las comunidades indgenas en Chiapas
(Speed y Collier 2000:900), mientras que en Per el sistema judicial sigue considerando como crmenes
ciertos actos como el sacrificio ritual de hechiceros- al tiempo que acusa a los lderes de las Rondas
Campesinas de usurpar funciones judiciales (Yrigoyen 2001). No obstante, en estos contextos el debate yace
justamente en determinar qu tipo de conductas pueden ser catalogadas como violaciones de derechos
humanos, con base en qu criterios y quin puede decidirlo.
659
Libardo Jos Ariza
medios acadmicos locales para criticar, disear y ajustar las instituciones polticas y
sociales a los retos que supone el reconocimiento de la pluralidad de culturas.823
823
Muestra de ello son los anlisis desde la filosofa poltica de Bonilla (1999; 2003 y 2006) y Bonilla y
Jaramillo (1996). De hecho, en uno de lo casos ms difciles a los que se ha tenido que enfrentar la Corte, el
resuelto en la sentencia SU-510 de 1998, sta le solicit a Daniel Bonilla un concepto terico sobre el tema.
Basado en las teoras de Charles Taylor y Will Kymlicka, Bonilla realiz un anlisis exhaustivo y riguroso de
las implicaciones del caso que, junto con los conceptos y peritajes antropolgicos, le proporcion a la Corte el
saber especializado que necesitaba para fundamentar y legitimar la solucin que finalmente dio para el caso.
824
Para el anlisis de los movimientos de resurgimiento tnico y cultural en Mxico luego de la promulgacin
de la Ley Federal de Reforma Agraria del 16 de abril de 1972, ver el anlisis de Medina (1998).
825
Sobre las implicaciones racistas de la palabra indio ver el proceso constitucional T 1421-1991 y el
anlisis de las implicaciones de esta decisin en Ariza (2002). En este sentido, el lenguaje funciona como un
vehculo que transmite y hace presentes significados arraigados profundamente en el pasado colonial.
826
Como lo indican Pieros y Ruiz, la poblacin indgena se encuentra en un proceso de transicin
demogrfica, en el cual a pesar de las malas condiciones socioeconmicas disminuye la tasa de mortalidad
660
Derecho, saber e identidad indgena
tnica para romper el tradicional e incombustible vnculo de subordinacin que los une
con los terratenientes, para ascender socialmente y acceder a bienes y servicios que de otra
manera difcilmente podran conseguir.827 Muchas personas han encontrado en la identidad
indgena un sendero que los puede conducir a espacios de otro modo inaccesibles.
Recientemente, los miembros del Cabildo Muisca de Suba y del Cabildo Muisca de Cota,
publicaron un libro en el que declaran que an siguen entre nosotros, que nunca han
desaparecido, que estaban estratgicamente ocultos en medio de la niebla andina esperando
el momento propicio para mostrar sus rostros de nuevo. El propio ttulo del libro es una
declaracin de intenciones: Los Muiscas un Pueblo en Reconstruccin. A pesar de que la
mayora de los colombianos creen que los muiscas desaparecieron, los miembros del
cabildo aseguran que tal creencia no es compartida por los antroplogos, socilogos e
historiadores que los conocen bien:
infantil, mientras que la tasa de fecundidad an es alta, lo que determina un crecimiento importante de la
poblacin indgena. Este hecho plantea una reflexin ineludible, tanto para las comunidades indgenas como
para los planificadores, en trminos de la conservacin de la cultura ante un crecimiento importante de la
poblacin (1998: 329).
827
La importancia de ser o constituirse como etnia la ejemplifica los resultados hasta ahora obtenidos por
aquellos que han logrado ajustarse a los parmetros de identidad de los distintos regmenes constitucionales.
Desde la adjudicacin de tierras basada en la reparacin de errores histricos, como sucedi en Brasil con el
reconocimiento de los derechos territoriales de los llamados remanente de quilombos (Andion 2002: 107),
pasando por la titulacin en Colombia durante los ltimos cuatro aos de alrededor de 18 millones de
hectreas a los pueblos indgenas en la regin amaznica de ese pas (Dandler 1994:37), hasta la dotacin
de alrededor de 2 millones de hectreas en varias reas de bosques y llanos tropicales en Bolivia a favor de los
pueblos indgenas del oriente (Ibid.:37-38), son ejemplos del impacto que dichas reformas pueden tener sobre
el mercado de tierras. Como lo seala Laurent: En la medida en que el hecho de ser ante todo indgena o
ante todo campesino lo que, se sobreentiende, ya no tan indgena- est ligado con el acceso a la tierra y la
obtencin de derechos y garantas especficos, la eleccin o asignacin de una identidad dada puede tener
consecuencias importantes (2005: 59).
661
Libardo Jos Ariza
A pesar de los efectos contradictorios del modelo, resulta claro que tras siglos de
sometimiento, discriminacin y polticas de asimilacin, la identidad tnica como
indgena o afro-colombiano- se ha convertido en una importante herramienta poltica y
jurdica para transformar las relaciones sociales y econmicas imperantes en el sector rural
y agrario colombiano. El creciente protagonismo de los partidos tnicos en Colombia es
slo un ejemplo de ello. Los analistas sostienen que los logros de las organizaciones
indgenas son impactantes, si se les compara con los resultados obtenidos por otras fuerzas
(Laurent 1997: 82). 829 En las elecciones del ao 2002, por ejemplo, se presentaron 15
candidatos adscritos a un partido indgena, consiguiendo 242.268 votos, eligindose en
esta oportunidad cuatro senadores: dos por circunscripcin nacional y dos por la
especial.830
828
Corte Constitucional, sentencia T-254 de 1994. Magistrado ponente, Eduardo Cifuentes Muoz
829
Para un completo anlisis de los partidos tnicos en la regin andina ver el trabajo de van Cott (2003), en
el que sostiene que en Colombia podemos ver que una serie de cambios institucionales permiti a los
partidos tnicos formarse, mantener su registro y alcanzar una viabilidad electoral (2003: 47).
830
http://www.etniasdecolombia.org/etnias_politica.asp
662
Derecho, saber e identidad indgena
831
La accin de tutela ha sido utilizada, en materia del rgimen constitucional de los pueblos indgenas, por
distintos sujetos con propsitos igualmente dismiles. En primer lugar, ha sido utilizada por indgenas contra
663
Libardo Jos Ariza
resultado es un rgimen de saber y poder que con autoridad determina quines pueden ser
considerados como indgenas autnticos, es decir, seala y crea con la fuerza de la ley los
criterios que permiten identificar a los portadores autnticos de la tradicin, el pasado y el
territorio ancestral en medio de la inmensa poblacin campesina y mestiza de Colombia. En
este contexto, ser indgena, como lo seala Gros, remite menos a una esencia, a un sentir
(...) que a una situacin (1998: 190).
su comunidad cuando discuten la validez de ciertos usos y costumbres tradicionales y contra las autoridades
estatales cuando consideran que no se les ha aplicado el rgimen constitucional indgena. En segundo lugar,
las comunidades indgenas como sujetos de derechos- han recurrido a la tutela para detener procesos
externos agenciados por el Estado, las empresas multinacionales o la Iglesia- e internos .-como la disidencia
cultural- que en su opinin ponen en peligro su integridad. En tercer lugar, dado que algunas entidades
estatales como la Defensora del Pueblo- tienen la capacidad de actuar de oficio en esta materia, muchos
procesos han sido impulsados para proteger tanto a los indgenas vis--vis su comunidad, como a la
comunidad en tanto sujeto de derechos. Cada uno de estos procesos responde a una nocin particular sobre la
identidad indgena aunque, por lo general, estn basados por igual en el discurso de los derechos humanos.
832
Corte Constitucional, sentencia C-058 de 1994. Magistrado ponente, Alejandro Martnez Caballero.
Negritas originales de la sentencia.
664
Derecho, saber e identidad indgena
833
Corte Constitucional, sentencia C-394 de 1995. Magistrado ponente, Vladimiro Naranjo.
834
En Mxico en los censos slo se cuentan como indgenas a las personas que hablan alguna lengua
materna distinta al Espaol, dejando fuera aquellos que no la hablan, aunque participen activamente en la vida
de las comunidades a las que pertenecen y estas los reconozcan como miembros (Lpez Barcenas 2004: 224)
665
Libardo Jos Ariza
835
Para la utilizacin de este criterio en el caso de los pueblos indgena de Estados Unidos ver___
836
Como lo muestra Amry, en Guatemala tras el proceso de paz, El Acuerdo sobre Identidad y Derechos de
los Pueblo Indgenas del 31 de marzo de 1995, defina la identidad maya con base en los siguientes
elementos: (1) Descendencia directa de un antiguo maya; (2) Lenguaje con una raz Maya comn; (3) Una
visin del mundo heredada de sus ancestros; (4) Una cultura comn, incluyendo el conocimiento filosfico,
cientfico y tecnolgico, las artes, la organizacin comunal, etc.; (4) Una conciencia de la propia identidad.
Segn Amry algunos elementos resultan superfluos, como el elemento de descendencia directa ya que el
criterio racial resulta intil en un pas en donde todo el mundo es ms o menos descendiente de indios o
espaoles. Igualmente, el elemento de la cosmovisin es redundante porque forma parte de la cultura comn
(1998: 61-62).
666
Derecho, saber e identidad indgena
supone una eleccin previa entre muchos factores de identificacin posibles, entre muchas
personas e identidades posibles, lo que indica que sta no es una categora natural sino que
es social y jurdicamente construida.
837
Como lo seala Snchez, curiosamente, la rama judicial, que en principio deba tener un papel marginal
en la elaboracin de la poltica de la diversidad y del pluralismo, ha adquirido un papel protagnico hasta el
punto en el que hoy puede decirse que los fallos de la Corte Constitucional han sido el motor en el proceso de
construccin de una nacin pluri tnica y multicultural (Snchez 2001: 30-31).
667
Libardo Jos Ariza
Captulo 6
Se nace indgena
Antroplogos, indgenas y jueces
6. 1 De la psiquiatra a la antropologa
668
Derecho, saber e identidad indgena
tolerante, sin mayores conflictos. Los jueces constitucionales, sin duda, estn adquiriendo
un compromiso sin precedentes con la antropologa.
La lucha entre antroplogos y psiquiatras por ocupar una posicin privilegiada en los
estrados judiciales se resolvera a favor de los antroplogos con la promulgacin de la
constitucin colombiana de 1991. Las tensiones internas dentro de los operadores jurdicos
penales que se movan sin mucha decisin entre una aproximacin mdica y una cultural a
la cuestin jurdica del indgena no civilizado, finalmente seran resueltas gracias al
posicionamiento del perito antroplogo como la fuente privilegiada del saber sobre la
alteridad cultural. En un contexto social definido como multicultural, la dialctica
normalidad-anormalidad mental pierde sentido para explicar el comportamiento del otro
encarnado por el indgena colombiano. El dilogo y las traducciones culturales se erigen
como las herramientas primordiales para el gobierno de un campo social definido y
constituido como multicultural.
La transicin entre estas dos fuentes de saber, sin embargo, fue relativamente sencilla para
los operadores jurdicos en la medida en que no les supuso, ni les exigi, modificar un
modo de funcionamiento tan arraigado. De hecho, como se ver, tanto el saber
antropolgico como el mdico coinciden en algunos casos. La sentencia que decide
aquellos casos en que se ve involucrada una persona que alega ser indgena es generada
con base en el saber proporcionado por un experto sobre la alteridad. Que el experto ya no
sea un mdico psiquiatra que apoya su examen en teoras sobre la enfermedad mental,
puede ser considerado, sin duda, como un desarrollo positivo en el largo e ingrato camino
que ha recorrido la subjetividad indgena buscando un lugar apropiado y digno en la
sociedad poscolonial. Que el experto que escruta el alma cultural de la persona que se ve
abocada a comparecer ante los estrados judiciales sea un loable perito antroplogo
comprometido con el avance de las polticas multiculturales, no obstante, supone cambiar
la fuente de saber pero no la forma de definir y acercarse a la inasible diferencia encarnada
por el indgena colombiano. Un experto para conocer, definir y controlar una alteridad que
ingresa repentinamente en el campo jurdico usando un nuevo ropaje.
669
Libardo Jos Ariza
Propsitos personales aparte, la construccin del sujeto jurdico indgena dentro del
rgimen constitucional multicultural entraa un cambio en el experto en quien confa el
juez y un cambio, una mutacin tan sonora como sutil, en uno de los dispositivos del
rgimen de verdad. La silla en el despacho del juez antao reservada para el mdico
forense y su arsenal psiquitrico ahora es ocupada por el perito antroplogo y su confianza
en las posibilidades del dialogo intercultural. Frente a cada uno de ellos sigue esperando la
persona que ser objeto de examen, aquel o aquella que reclama una identidad como
indgena.
Su normalidad mental ya no ser el objeto predilecto del examen del forense. Una vida
culturalmente significativa e inteligible segn los parmetros del extenso y minucioso
depsito de conocimiento antropolgico se erigir como el blanco inevitable de la mirada
del perito antroplogo. Se escrutar la relacin entre una persona y una cultura, entre lo
que la cultura es y lo que la persona hace y cree, si vive en ella, la reproduce y, en fin, se
examinarn todos y cada uno de los elementos definitorios de unas culturas indgenas que
hoy en da se intentan conservar.
La conservacin, pues, ser el fin ltimo que impulsa esta cruzada multicultural. Las
polticas judiciales de conservacin cultural adelantadas por la Corte Constitucional, como
se ver en este captulo, son declaraciones explcitamente pronunciadas por los jueces y
magistrados. La conservacin de los pueblos indgenas aparece como una suerte de bio-
juridicidad que inspira todo el proceso de adjudicacin constitucional. Los hechos de los
casos, la interpretacin de las normas y la decisin final estn permeadas por este afn
conservacionista. El valor simblico atribuido a los pueblos indgenas como los guardianes
de la naturaleza, como personas que desarrollan un conocimiento profundo y respetuoso
sobre plantas y animales, como aquellos que ponen en prctica un sistema productivo
completamente opuesto al capitalista y que, finalmente, encarnan el anhelado valor de la
reciprocidad con la tierra y los dems seres humanos, justifica el diseo de planes de
conservacin de la cultura indgena y del individuo que la encarna. Pero es una
conservacin de lo existente, no una poltica activa que fomente la expansin de esta forma
de vida ms all de la frontera del territorio ancestral.
670
Derecho, saber e identidad indgena
En las pginas que siguen se mostrar esta compleja y feliz alianza entre jueces
constitucionales y antroplogos. En primer lugar, se analizarn los rudimentos de lo que
puede denominarse como una poltica judicial de conservacin cultural dirigida a los
indgenas como poblacin. En este caso se analizarn las principales decisiones de la Corte
Constitucional colombiana en las que adopta una decidida posicin conservacionista, una
emergente biopoltica judicial, que pretende garantizar la supervivencia y reproduccin
biolgica y cultural de poblaciones definidas como indgenas y afro colombianas. En
segundo lugar, se analiza la relacin entre el saber antropolgico y el proceso de
adjudicacin constitucional. En este caso, el objeto de jueces y antroplogos no es
solamente la poblacin indgena como un todo sino la relacin entre una persona y una
cultura. Puede decirse que en este mbito se genera un proceso de individualizacin en el
que se examina si la persona ha asumido, reproduce y es fiel a unas prcticas culturales
vistas a travs del lente de la conservacin cultural. Dentro del Otro representado por los
pueblos indgenas, jueces, autoridades tradicionales y antroplogos identifican y crean una
alteridad interna desviada, representada por el indgena aparente o por el indgena
disidente.
838
Para un desarrollo previo de esta nocin, ver Ariza (2003, 2004 y 2005).
839
Al respecto ver el Captulo 5, especialmente las intervenciones de los representantes indgenas ante la
Asamblea Nacional Constituyente.
671
Libardo Jos Ariza
merece ser reparada y que, adems, posee una existencia particularmente vinculada con la
naturaleza, con las zonas rurales y apartadas del pas. Este discurso y sus efectos de verdad
justifican gran parte de las decisiones adoptadas por la Corte Constitucional en relacin
con el rgimen jurdico de los pueblos indgenas.
Este discurso sirve, por ejemplo, para justificar la necesidad de que el derecho de peticin
presentado por un pueblo indgena para obtener la titulacin de tierras sea resuelto
rpidamente siendo evidente el abandono, humillacin y discriminacin a los que han sido
expuestos los indgenas durante siglos, se hace necesario que se imponga siempre a su
favor un trato preferencial.840 Tambin funciona para resaltar la gravedad de los hechos de
un caso. En el proceso que enfrent a la comunidad Ember con los constructores del
proyecto hidroelctrico Urr, la Corte asegur que la puesta en marcha de dicho proyecto,
destruy por completo la base material de subsistencia de la comunidad y que las obras
adelantadas, resultaron ms perjudiciales para la integridad cultural y econmica del pueblo
Embera-Kato del Alto Sin, que la presin territorial y el infrarreconocimiento a los que
estuvieron sometidos desde la conquista espaola.841 As, la gravedad de unos hechos
acaecidos en el presente se hace inteligible al incluirlos dentro de un discurso histrico ms
amplio y general, el cual crea una relacin de continuidad entre el pasado y la vida actual
de los pueblos indgenas. Esta lnea de continuidad, como ya se ha mencionado, esta
trazada por la destruccin, el desconocimiento y la violencia.
Este discurso que vincula la proteccin constitucional con la conservacin del pasado, se
observa en casos rutinarios. La Corte ha declarado que las comunidades indgenas tienen
derecho a recibir un trato preferencial en la resolucin de las peticiones presentadas ante
las autoridades, ms aun cuando se trata de aquellas que se refieren a la constitucin de
resguardos.842 Igualmente, la Corte ha negado la posibilidad de construir pistas areas en
840
Corte Constitucional, sentencia T-567 de 1992. Para otras sentencias relacionadas con el derecho de
peticin y los pueblos indgenas, ver, Corte Constitucional, sentencia T-717 de 1996. Magistrado ponente,
Antonio Barrera.
841
Corte Constitucional, sentencia T-652 de 1998. Magistrado ponente, Carlos Gaviria Daz.
842
Corte Constitucional, sentencia T-567 de 1992. Magistrado ponente, Jos Gregorio Hernndez.
672
Derecho, saber e identidad indgena
Como se mencion anteriormente, desde el momento mismo del declive demogrfico los
esfuerzos polticos y legales que han tenido en el punto de mira a los pueblos indgenas han
estado marcados por una equvoca relacin entre fomentar su existencia o desaparicin.
Una cruda realidad social en la cual los pueblos indgenas son objeto de avanzadas
violentas que buscan su desaparicin fsica coexiste con verdaderas cruzadas jurdicas que
pretenden su conservacin simblica. Las ofensivas asimilacionistas que marcaron la
poltica judicial en materia indgena a partir del siglo XIX, son ahora contrarrestadas, desde
el punto de vista jurdico, por una firme campaa conservacionista que considera al pueblo
indgena como un ente capaz de existencia jurdica, cultural y, a veces, casi biolgica. 845
843
Corte Constitucional, sentencia T-257 de 1993. Magistrado ponente, Alejandro Martnez Caballero.
844
Corte Constitucional, sentencia C-088 de 2001. Magistrado ponente, Martha Sachica Mndez.
845
Esto, no slo en el mbito del derecho interno. Las significativas decisiones de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos en casos donde la existencia fsica y cultural de poblaciones indgenas se ha visto en
riesgo, muestra un fuerte compromiso con el avance de una jurisprudencia que fomente la preservacin de
estas poblaciones. Al respecto ver, principalmente, Corte Interamericana de Derechos Humanos: Caso
Comunidad indgena Yakye Axa Vs. Paraguay, Sentencia de 17 de junio de 2005; Caso de la Comunidad
Moiwana Vs. Suriname, Sentencia de 15 de junio de 2005; Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs.
Paraguay; Sentencia de 29 de marzo de 2006. En este sentido asegura que (l)as decisiones de la Corte al
673
Libardo Jos Ariza
El pueblo indgena asume una existencia corporal, posee un cuerpo propio independiente
del cuerpo de cada uno de los seres que lo conforman. Es, tambin, un sujeto jurdico pero
con mltiples cuerpos para usar una metfora de Teubner.846 Esto a pesar de que la Corte
seale que desde el punto de vista jurdico, La comunidad indgena es un sujeto colectivo
y no una simple sumatoria de sujetos individuales que comparten los mismos derechos o
intereses difusos o colectivos.847 No son nicamente los individuos y su forma de vida los
objetos de estas polticas, lo es una poblacin. El objeto de esta poltica es una comunidad
de personas definida histricamente con base en ciertas caractersticas culturales y
espaciales, la misma que da lugar a un sujeto jurdico colectivo, albergado en mltiples
cuerpos.
La comunidad tiene una existencia jurdica autnoma a pesar de estar conformada y ser
posible nicamente gracias a los individuos que la hacen perceptible en la vida social.
Como lo seala la Corte en una de sus frases ms repetidas: La comunidad indgena ha
dejado de ser solamente una realidad fctica y legal para pasar a ser "sujeto" de derechos
fundamentales.848 El eco de esta expresin clara y contundente resuena en otros espacios
judiciales. Resulta curioso que la Corte Interamericana acuda a esta misma frmula
retrica, con una sutil variacin, para explicar el significado del reconocimiento de la
respecto se han basado en la relacin especial que los integrantes de los pueblos indgenas y tribales tienen
con su territorio, y en la necesidad de proteger su derecho a ese territorio a fin de garantizar la supervivencia
fsica y cultural de dichos pueblos. Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso del Pueblo Saramaka
vs. Surinam. Sentencia del 28 de noviembre de 2007, prrafo 90.
846
Ver, Teubner, Gunther (1997a).
847
Corte Constitucional, sentencia T-380 de 1993. Magistrado ponente, Eduardo Cifuentes M. El
reconocimiento de la existencia jurdica de los pueblos indgenas no corresponde necesariamente con la
posibilidad de garantizar derechos nicamente hacia el futuro sino que, tambin, supone reconocer su
existencia previa a las formalidades jurdicas: La Corte considera que el otorgamiento de personera jurdica
sirve para hacer operativos los derechos ya existentes de las comunidades indgenas, que los vienen
ejerciendo histricamente y no a partir de su nacimiento como personas jurdicas. Corte Interamericana de
Derechos Humanos, Caso Comunidad indgena Yakye Axa Vs. Paraguay, Sentencia de 17 de junio de 2005,
prrafo 82.
848
Corte Constitucional, sentencia T-380 de 1993. Magistrado ponente, Eduardo Cifuentes M.
674
Derecho, saber e identidad indgena
existencia del pueblo indgena como un sujeto jurdico: La comunidad indgena, para la
legislacin paraguaya, ha dejado de ser una realidad fctica para pasar a convertirse en
sujeto pleno de derechos, que no se reducen al derecho de sus miembros individualmente
considerados, sino se radican en la comunidad misma, dotada de singularidad propia.849
Esta declaracin de la Corte Constitucional supone que el pueblo indgena asume el status
de sujeto jurdico y que, como tal, es titular de ciertos derechos fundamentales. Su vida
ser conservada, fomentada y hecha real, pues las comunidades indgenas son titulares
del derecho fundamental a la subsistencia.850 La anterior afirmacin se sustenta no slo en
una elaboracin jurdica que incluye a los pueblos indgenas en la categora de lo sujetos
jurdicos colectivos, sino en un relato histricamente justificado sobre la imperiosa
necesidad de proteger una existencia siempre al borde del colapso y la desaparicin. La
fragilidad de la existencia indgena y la apremiante necesidad de adoptar medidas, de leer
las normas con base en el fin ltimo de la conservacin, es el recurso hermenutico ms
empleado por Corte, incluso ms que la ponderacin de derechos o el relativismo cultural
en la interpretacin de las normas constitucionales.
El pueblo indgena es un sujeto jurdico que puede vivir y morir, que posee una frgil
existencia que puede desvanecerse o ser puesta en peligro si no se adoptan las medidas
adecuadas para lograr su conservacin y reproduccin. La mayora de las decisiones de la
Corte Constitucional se basan en este argumento: la constitucionalidad de los hechos debe
ser evaluada teniendo en cuenta su influencia en la supervivencia o desaparicin de los
pueblos indgenas. La aplicacin de este test de la supervivencia se puede observar en la
declaratoria de constitucionalidad de la medida que exime del servicio militar a los
miembros de pueblos indgenas, pues como lo asegura la Corte, Los indgenas constituyen
grupos que, debido a los peligros que existen para la preservacin de su existencia e
identidad tnica y cultural, se encuentran en una situacin de debilidad manifiesta que
849
Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Comunidad indgena Yakye Axa Vs. Paraguay,
Sentencia de 17 de junio de 2005, prrafo 83.
850
Corte Constitucional, sentencia T-380 de 1993. Magistrado ponente, Eduardo Cifuentes M.
675
Libardo Jos Ariza
justifica una especial proteccin del Estado. 851 La conservacin del sujeto jurdico
indgena depende en gran medida de la presencia y permanencia de los sujetos jurdicos
individuales que conforman la comunidad y, por ello, no se deben crear estmulos legales
para que sus miembros actuales la abandonen.
Esta misma perspectiva se presenta para resolver la tutela interpuesta por el Gobernador
del Resguardo Indgena de Cristiana contra el Ministerio de Obras Pblicas de Colombia.
La comunidad aseguraba que la construccin de una carretera haba afectado su integridad,
no slo porque una parte de su territorio estaba siendo utilizada para el vertimiento de
residuos, tambin porque una falla geolgica que afectaba al lugar poda suponer
problemas ms graves. La Corte concedi la accin de tutela asegurando, por una parte,
que no hay razn para que la comunidad indgena tenga que asumir las consecuencias
851
Corte Constitucional, sentencia C-058 de 1994. Magistrado ponente, Alejandro Martnez.
852
Corte Constitucional, sentencia T-007 de 1995. Magistrado ponente, Antonio Barrera Carbonell.
853
Corte Constitucional, sentencia T-605 de 1992. Magistrado ponente, Eduardo Cifuentes M.
676
Derecho, saber e identidad indgena
negativas derivadas de la construccin de una obra en un terreno inestable y, por otra, que
cuando el inters de la comunidad indgena se basa en el mantenimiento de su integridad
tnica, aquel posee una legitimacin mayor, en la medida en que est sustentado en
derechos fundamentales ampliamente protegidos por la Constitucin.854 La necesidad de
garantizar la supervivencia de los pueblos indgenas, supone, igualmente, maximizar su
autonoma para resolver sus conflictos internos. Cunta ms autonoma tengan las
comunidades indgenas, mayor ser su preservacin: El principio de maximizacin de la
autonoma adquiere gran relevancia en este punto por tratarse de relaciones puramente
internas, de cuya regulacin depende en gran parte la subsistencia de la identidad cultural y
la cohesin del grupo.855
854
Corte Constitucional, sentencia T-428 de 1992. Magistrado ponente, Ciro Angarita Barn.
855
Corte Constitucional, sentencia T-349 de 1996. Magistrado ponente, Carlos Gaviria Daz. El respaldo de la
Corte a los usos y costumbres de los pueblos indgenas se manifiesta en otros aspectos. Respalda los usos y
costumbres en materia de eleccin del Gobernador del Cabildo, aun cuando stos supongan que el Cabildo de
turno establezca las reglas para la eleccin de su sucesor y que las reglas cambien con cada Cabildo. En este
caso, las reglas establecieron que no se poda elegir a ex gobernadores ni a colonos casados con indgenas,
como era aceptado anteriormente al ser considerados indgenas por adopcin. Al respecto ver: Corte
Constitucional, sentencia T-932 de 2001. Magistrado ponente, Clara Ins Vargas.
856
Ibd.
857
Ibd. El carcter problemtico de esta regla ha sido ampliamente sealado. Por una parte, Bonilla indica
que este tipo de razonamiento estimula el congelamiento cultural, adems de suponer una especie de irona
histrica pues en su opinin, no debe olvidarse que la mayora de estos grupos perdieron una parte o la
totalidad de su cultura no por una decisin libre de sus miembros sino por siglos de violencia poltica y fsica
677
Libardo Jos Ariza
ejercida por la cultura mayoritaria Bonilla (2003). Por otra, Botero y Jaramillo consideran que esta regla
promueve la radicalizacin de las diferencias culturales; si la condicin para la autonoma es el parecido de
un grupo indgena con los pueblos que habitaron el territorio antes del descubrimiento, no podra extraarnos
si de un momento a otro los pueblos indgenas colombianos empezaran a radicalizarse en sus diferencias y a
inventarse nuevas formas de vida que puedan parecer ms extraas a los ojos de los observadores (Botero y
Jaramillo 2000: 154).
858
Corte Constitucional, sentencia T-254 de 1994. Magistrado ponente, Eduardo Cifuentes Muoz.
859
Este tipo de reconocimiento dbil, no obstante, es el ms comn y es el reflejo de la relacin de
subordinacin general de las comunidades indgenas frente al Estado. En materias jurisdiccionales, por
ejemplo, generalmente el Estado se reserva el juzgamiento de aquellas conductas que considera son de mayor
importancia, delegando a las comunidades indgenas el conocimiento de faltas o crmenes menores. En
Estados Unidos, por ejemplo, el Major Crimes Act inviste a las cortes federales la competencia para conocer
de 14 crmenes graves. Adicionalmente, el Indian Civil Rights Act limita las sentencias criminales de la tribu
a multas y seis meses de crcel. El resultado es que aunque tericamente las cortes tribales tienen
competencia concurrente sobre crmenes graves tienden a decidir slo crmenes menores (Newton 1986: 76)
678
Derecho, saber e identidad indgena
860
Corte Constitucional, sentencia T-349 de 1996. Magistrado ponente, Carlos Gaviria. Este tipo de
aproximacin a la autonoma de las comunidades indgenas representa una novedad dentro del modelo
general de subordinacin que caracteriza las relaciones entre el Estado y las minoras nacionales. De hecho,
Hoekema considera que constituye una especie de mtodo que puede ser utilizado en otros contextos legales y
culturales: cualquiera que sea el resultado del examen de la decisin local, el mtodo es sano. Este fallo
colombiano conforma el primero en todo el mundo en que se muestra este mtodo. Su difusin a gran escala
puede ayudar a ampliar las experiencias de otros ordenamientos con pluralismo jurdico (Hoekema 2002: 81-
82).
679
Libardo Jos Ariza
Los indgenas han asumido, pues, la enorme responsabilidad simblica de salvar el mundo.
Dentro de la jurisprudencia de la Corte Constitucional colombiana hay tres casos que
resultan paradigmticos en este sentido. Cada uno de ellos muestra claramente los
esfuerzos adelantados por la Corte para lograr la conservacin y reproduccin de los
grupos indgenas como sujetos jurdicos. Los anteriores esbozos de la poltica de
conservacin judicial ahora aparecen como lneas perfectamente definidas que marcan la
frontera entre la conservacin y la desaparicin, entre la reproduccin y la extincin. En el
primer caso la Corte resolvi la accin de tutela interpuesta por la Organizacin Indgena
de Antioquia OIA- representando a la comunidad indgena Ember Cato de Chajerad,
contra una compaa maderera. Dicha compaa, en virtud de una autorizacin estatal
realiz la explotacin de cerca de 4.000 hectreas de bosque hmedo tropical que
constituan la infraestructura material de la economa y subsistencia de la comunidad
indgena. No slo no se efectu una consulta previa efectiva, sino que el impacto fue tal
que la supervivencia misma de los Ember Cato se vio amenazada. La Corte concedi la
tutela asegurando que,
861
Corte Constitucional, sentencia T- 405 de 1993, Magistrado ponente, Hernando Herrera.
862
Corte Constitucional, sentencia T-380 de 1993. Magistrado ponente, Eduardo Cifuentes M.
680
Derecho, saber e identidad indgena
681
Libardo Jos Ariza
naturaleza, forman parte de ella. Al igual que cualquier otra especie animal, su
reproduccin depende de la conservacin de su hbitat y ecosistema y no del desarrollo de
tecnologas. Cualquier modificacin que no sea adecuadamente reparada equivale a un
etnocidio, la extincin, la desaparicin forzada, este es el lenguaje que utiliza la Corte para
dejar clara la esencial relacin existencial entre pueblos indgenas y naturaleza:
Pero no se trata nicamente de que los indgenas necesiten de la naturaleza para existir. El
caso es que nosotros necesitamos que esos otros representados por los pueblos indgenas
existan y preserven un deteriorado medioambiente. Es una necesidad de la humanidad
como un todo como lo seala la Corte. 867 En la medida en que la importancia de los
pueblos indgenas descansa en su especial relacin con la naturaleza, siendo representados
y representndose como los guardianes del medioambiente, se produce una
instrumentalizacin de sus prcticas culturales que ahora merecen respeto porque son tiles
para un fin especfico. Lo problemtico de este discurso, sin embargo, no es que se respete
a los pueblos indgenas y sus prcticas culturales porque resulta til para la conservacin
del medioambiente. Dentro de este discurso los pueblos indgenas se convierten en un
recurso natural, pero siempre humano, que forma parte del patrimonio de la nacin. Que
una poblacin forme parte de un patrimonio cultural o natural- ya dice bastante sobre la
creciente instrumentalizacin simblica de los pueblos indgenas. En esta suerte de
divisin del trabajo, mientras los dems seres humanos se encargan de producir, consumir
y crear para sostener el sistema capitalista, los indgenas asumen la tarea de conservar y
cuidar unas reservas naturales cada vez ms necesarias para la subsistencia humana. La
866
Corte Constitucional, sentencia T-380 de 1993. Magistrado ponente, Eduardo Cifuentes M.
867
Corte Constitucional, sentencia T- 634 de 1999. Magistrado ponente, Alejandro Martnez.
682
Derecho, saber e identidad indgena
cultura indgena arraigada en lo natural que antao era catalogada como salvaje, primitiva
y como un obstculo para el desarrollo, ahora aparece como un recurso necesario para
alcanzar un desarrollo sostenible. Pero eso no es todo. Adems, se genera una
naturalizacin del indgena y, paralelamente, su exclusin del mbito urbano, comercial y
del modo de produccin capitalista, lo que trae como resultado la pobreza segn los
estndares aplicables para toda la poblacin. El espacio urbano no puede ser el hbitat ni el
medioambiente de los indgenas.
De hecho, algo que forma parte del sentido comn segn la Corte es que los pueblos
indgenas tienen como eje de la vida a la naturaleza y que el solidarismo indgena
alrededor de la naturaleza se contrapone al economicismo liberal del modelo de Estado
liberal que proyectaron las revoluciones burguesas.868 Al igual que plantas y animales, los
seres humanos indgenas entran a engrosar el patrimonio natural de la Nacin, cuyo
hermoso paisaje se ver adornado y a la vez preservado por los ltimos seres humanos que
viven con la naturaleza, todo esto gracias a una irrenunciable economa de subsistencia:
868
Ibd.
869
Corte Constitucional, sentencia T- 342 de 1994. Magistrado ponente, Antonio Barrera.
683
Libardo Jos Ariza
Precisamente, la anterior orden fue la misma que profiri la Corte en el caso que involucr
a la comunidad Ember Katio contra la Empresa Multipropsito Urr S.A., la cual se
870
Corte Constitucional, Sentencia SU-039 de 1997. Magistrado ponente, Antonio Barrera Carbonell. En este
caso la Corte seal que la consulta que se debe realizar a las comunidades indgenas debe ser material y
efectiva, no un simple trmite formal; de hecho, la consulta previa se considera como requisito indispensable
para la proteccin de las comunidades indgenas: de este modo, el derecho fundamental de la comunidad a
preservar la integridad se garantiza y efectiviza a travs del ejercicio de otro derecho que tambin tiene el
carcter de fundamental, como es el derecho de participacin de la comunidad en la adopcin de las referidas
decisiones. En todo caso, vale la pena sealar que en decisiones posteriores la Corte Constitucional ha
sealado que la consulta previa a las comunidades indgenas no es necesaria cuando se adopten medidas
legislativas. Corte Constitucional, sentencia C-169 de 2001. Magistrado ponente, Carlos Gaviria Daz.
871
La Corte Interamericana ha establecido tres criterios para establecer cundo y cmo se pueden otorgar
concesiones de explotacin de recursos naturales dentro de un territorio indgena. En primer lugar, el Estado
en cuestin debe asegurar la participacin del pueblo indgena de conformidad con sus costumbres y
tradiciones, en relacin con todo plan de desarrollo, inversin, exploracin o extraccin. En segundo lugar,
el Estado debe garantizar que los miembros del pueblo indgena se beneficiarn razonablemente del plan
que se lleve a cabo dentro de su territorio. Finalmente, el Estado no debe emitir ninguna autorizacin o
concesin de explotacin hasta tanto no se efecte un estudio de impacto ambiental y social por parte de
expertos. Estas medidas, asegura la Corte Interamericana, tienen como fin intentar preservar, proteger y
garantizar la relacin especial de los pueblos indgenas con su territorio, la cual a su vez, garantiza su
subsistencia como pueblo tribal. Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso del Pueblo Saramaka vs.
Surinam. Sentencia del 28 de noviembre de 2007, prrafos 129 y 130.
872
Corte Constitucional, sentencia SU-039 de 1997. Magistrado ponente, Antonio Barrera Carbonell.
684
Derecho, saber e identidad indgena
De este modo, la Empresa remplaza a la naturaleza como proveedora del sustento material
de la existencia Embera. Ante la modificacin radical del medioambiente en el que viven
los Embera, resulta urgente alimentarlos y cuidarlos mientras se adaptan a las nuevas
condiciones naturales, buscando asegurar su reproduccin como comunidad. Este proyecto
873
Corte Constitucional, sentencia T-652 de 1998. Magistrado ponente, Carlos Gaviria Daz.
874
Ibd. Este tipo de decisiones judiciales el diseo y ejecucin de planes a largo plazo- es caracterstico de
una perspectiva biojudicial. En este sentido, vale la pena observar la coincidencia entre la parte resolutiva de
las sentencias de la Corte Constitucional con la correspondiente a la Corte Interamericana de Derechos
Humanos. Al respecto ver, por ejemplo, Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Comunidad
Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Sentencia de 29 de marzo de 2006, parte resolutiva numerales 7 y 9.
685
Libardo Jos Ariza
875
Corte Constitucional, sentencia T- 1009 de 2000. Magistrado ponente, Carlos Gaviria.
686
Derecho, saber e identidad indgena
Resulta apenas comprensible que un grupo de personas educadas en derecho, dentro de una
tradicin jurdica local basada en el formalismo jurdico, que considera a la ley como la
principal fuente de derecho, no tenga mayor conocimiento cientfico o acadmico sobre
realidades sociales especficas ni acerca de otras disciplinas. El conocimiento que manejan
los operadores jurdicos es limitado y se circunscribe a una serie de lugares, tcnicas y
discursos especficos. Es, pues comprensible, que para entender los hechos de un caso,
evaluar el impacto de una decisin y hacerla legtima, los jueces se apoyen en expertos que
posean un conocimiento autorizado que supere el conocimiento de receta que todos los
miembros de una sociedad pueden tener sobre temas particularmente complejos.
Cuando el tema al que deben acercarse es la cultura y sus diversas manifestaciones, los
operadores jurdicos se encuentran frente a un panorama desconcertante. La diversidad
cultural, la amplia variedad de prcticas y tradiciones dentro de un contexto poltico y
social que se define, precisamente, como multicultural, obliga a emprender una verdadera
campaa de conocimiento de los pueblos indgenas que permita su gobierno dentro del
nuevo rgimen constitucional. De otro modo su labor sera tachada de positivista,
formalista y centralizada en un campo jurdico en el que corrientes como el pluralismo
jurdico adquieren una fortaleza peculiar. Es indispensable para desarrollar el proceso de
adjudicacin constitucional contar con el respaldo de los medios acadmicos y
movimientos sociales que abogan por la construccin de una sociedad tolerante. Desde el
punto de vista de los jueces, esta campaa de aprendizaje de la diversidad, el significado de
las culturas indgenas y sus prcticas, es equiparable a las ambiciosas expediciones
emprendidas en el pasado para conocer el pas y gobernarlo. En este contexto, el sistema
jurdico aprende y asimila el conocimiento sobre los pueblos indgenas producido en
universidades y centros de investigacin y lo convierte en el conocimiento oficial, un saber
que legtima y hace posible el nuevo rgimen judicial de verdad sobre los pueblos
indgenas.
687
Libardo Jos Ariza
Por ello, la Corte empieza la mayora de sus decisiones con la misma declaracin. Con el
propsito de tener un mejor conocimiento de los hechos876 la Corte enva a uno de sus
magistrados auxiliares a realizar una inspeccin judicial a la Comunidad Indgena del
Medio Amazonas para verificar el impacto de la instalacin de un radar en la zona del
Araraucara. Para un mejor conocimiento de los problemas que para la comunidad
indgena ha trado la instalacin del radar877, ese mismo magistrado auxiliar entr en una
Maloka para hablar con caciques y dems lderes indgenas. Para un mejor conocimiento
878
de la Comunidad y de sus condiciones sociales , la Corte envi a otro de sus
magistrados auxiliares a la poblacin de Jardn para entrevistar al Alcalde y averiguar
cmo afectaba al resguardo indgena de Cristiana la ampliacin, rectificacin y
pavimentacin de una carretera.
876
Corte Constitucional, sentencia T- 405 de 1993. Magistrado ponente, Hernando Herrera.
877
Ibd.
878
Corte Constitucional, sentencia T-428 de 1992. Magistrado ponente, Ciro Angarita.
879
Corte Constitucional, sentencia T-342 de 1994. Magistrado ponente, Antonio Barrera Carbonell.
880
Ibd.
881
Ibd.
882
Ibd.
883
Corte Constitucional, sentencia T-523 de 1997. Magistrado ponente, Carlos Gaviria.
688
Derecho, saber e identidad indgena
Estos loables esfuerzos de los operadores jurdicos para conocer de primera mano el
significado de los hechos de un caso, sin embargo, pronto demostraron ser insuficientes
como nica fuente legtima y autorizada de saber. Junto con las inspecciones judiciales los
conceptos de expertos en diversas materias se erigen como el acerbo probatorio principal
en los casos sobre multiculturalismo. La definicin de los elementos que definen la
jurisdiccin especial indgena, al igual que los reclamos de personas individuales y
comunidades indgenas en torno a la aplicacin de las normas legales y constitucionales
destinadas a indgenas, poco a poco han ido construyendo un rgimen judicial de verdad
que define tanto la identidad como los elementos constitutivos de los pueblos indgenas.
884
Corte Constitucional, sentencia T -188 de 1993. Magistrado ponente, Eduardo Cifuentes Muoz. El
decreto que crea la Divisin de Asuntos Indgenas del Ministerio de Gobierno es el Decreto 1634 de 1960
689
Libardo Jos Ariza
885
Bsicamente utilizando los criterios definidos por el Convenio 169 sobre pueblos indgenas y tribales
en pases independientes de la OIT. En el mbito interno la referencia ms clara es la efectuada por el Decreto
2001 de 1988, en su artculo 2: Las comunidades indgenas - conjuntos de familias de ascendencia amerindia
que comparten sentimientos de identificacin con su pasado aborigen y mantienen rasgos y valores propios de
su cultura tradicional, formas de gobierno y control social internos que las diferencian de otras comunidades
rurales.
886
Este mismo problema, aunque en otras dimensiones, se presenta en los litigios internacionales. En el caso
que enfrent al pueblo Saramaka con Surinam las partes debatieron si ste poda ser considerado como un
pueblo indgena para efectos del derecho internacional. Teniendo en cuenta que segn los dictmenes
periciales el pueblo Saramaka no es indgena a la regin que habitan pues durante la colonia fue trasladado
al territorio que hoy se conoce como Surinam, pero que alegaba sus derechos como pueblo indgena de la
regin al compartir los rasgos definitorios del trmino pueblos indgenas. Con base en los informes
periciales, la Corte Interamericana determin que a pesar de que la comunidad Saramaka fue trasladada a
Surinam en la poca colonial, sus miembros conforman una comunidad tribal cuyas caractersticas sociales,
culturales y econmicas son diferentes de otras secciones de la comunidad nacional, particularmente gracias a
la relacin especial existente con sus territorios ancestrales, y porque se regulan ellos mismos, al menos en
forma parcial, a travs de sus propias normas, costumbres y tradiciones. Corte Interamericana de Derechos
Humanos. Caso del Pueblo Saramaka vs. Surinam. Sentencia del 28 de noviembre de 2007, prrafos 79 y 84.
De este modo, es el tiempo transcurrido y la relacin que se teje con el territorio lo que determina el carcter
de indgena y no necesariamente que la comunidad sea original o autctona de un espacio determinado.
690
Derecho, saber e identidad indgena
La Corte primero defini a la comunidad indgena como una organizacin privada, para
luego decir que no se puede equiparar jurdicamente a una asociacin.887 Por eso, a pesar
de que la comunidad indgena del Tambo apenas se constituy como tal en el ao 1990 y
que, en el momento en que se present la tutela, la legalizacin de su resguardo estaba en
trmite, la Corte no dud en asegurar que dicha agrupacin humana es indgena a pesar de
que no conservan la lengua, ni la mayora de las costumbres de sus antepasados. El criterio
fundamental para establecer el carcter indgena de la comunidad en cuestin, adems de la
eleccin de sus propias autoridades y del uso colectivo de la tierra, es que comparten un
propsito comn: identificarse con su pasado aborigen, manteniendo los rasgos y valores
propios de su cultura, as como sus formas de gobierno y control social que los distingue
como comunidad indgena. 888 De esta forma, la autoidentificacin como indgena, la
conciencia de ser tal, sera el factor determinante para establecer si se est en presencia de
una comunidad indgena, sin importar si aqulla posee o no un territorio o si se encuentra
en un proceso de recuperacin de su pasado. Por ello, la evocacin y conciencia del
pasado, junto con la capacidad para hacerlo presente, son factores indispensables para
acceder al status indgena y, en consecuencia, para formar una comunidad indgena a partir
de la conciencia indgena latente, pero dispersa, de cada uno de sus miembros. Esta
primera aproximacin basada en la autoidentificacin perder importancia en el desarrollo
jurisprudencial posterior. La comunidad indgena, bajo esta primera definicin, sera una
organizacin privada creada por individuos que son capaces de poner en marcha un pasado
arraigado en su conciencia de indigenidad. Una vez construida la comunidad, como se
ver ms adelante, la identidad indgena de cada uno de sus miembros queda esencialmente
ligada a la permanencia continua en el territorio. As, este sera un caso en que indgenas
aparentes se convierten en indgenas verdaderos.
El anlisis de uno de los primeros debates en esta materia ayudar a mostrar la diversidad
de aproximaciones al tema, los distintos resultados que la eleccin de cada una acarreara y
el significado que tiene, por lo tanto, la eleccin del modelo que hoy se intenta
perfeccionar. En este caso, desatado a raz de la interpretacin de los destinatarios
887
Corte Constitucional, sentencia T-254 de 1994. Magistrado ponente, Eduardo Cifuentes Muoz.
888
Ibd.
691
Libardo Jos Ariza
Los trminos del artculo demandado son claros. Slo los indgenas que se encuentren de
manera habitual y constante en el territorio de la comunidad y que conserven su integridad
pueden acceder a este beneficio. El demandante basa su argumento en una definicin
alternativa de la identidad indgena que la desvincula de la permanencia en un espacio
especfico. As, asegura, es perfectamente posible que una persona se defina a s misma
como indgena y conserve su integridad cultural sin que tenga que residir necesariamente o
permanecer en el territorio de la comunidad de la cual es miembro. Tanto en el campo
como en las ciudades es posible encontrar indgenas que mantengan su integridad cultural
y por eso la disposicin demandada establece una distincin injustificada entre los
indgenas que permanecen en el territorio y aquellos que lo han abandonado. De hecho,
enfticamente el demandante afirma que an con la Constitucin anterior era absurdo
plantear que la calidad de indgena dependiera de 'residir en su territorio'.889
Esta posicin que respalda una identidad indgena desligada del territorio, urbana y que
puede acceder al rgimen jurdico especial sin tener que estar localizada en un espacio
concreto, fue respaldada por el Ministerio de Gobierno y el Ministerio Pblico. De hecho,
889
Corte Constitucional, sentencia C-058 de 1994. Magistrado ponente, Alejandro Martnez.
692
Derecho, saber e identidad indgena
el Ministerio de Gobierno asume una posicin que aboga decididamente por una identidad
indgena abierta, en expansin y que abarcara a muchas ms personas de las que la ley
anteriormente citada esperaba. El argumento del Ministerio de Gobierno es el siguiente:
890
Ibd.
891
Ibd.
693
Libardo Jos Ariza
indgenas 892 , medida que permite, por un lado, respaldar a las autoridades indgenas
quienes tendran el poder de decidir la membreca y, por otro, eludir la dificultad intrnseca
que supone vincular esencialmente identidad y territorio. Esta opcin certificacin por
parte de las autoridades indgenas- ha sido aplicada tcitamente por la Corte para definir si
una persona pertenece o no a una comunidad indgena.893
La Corte, sin embargo, no acogi ninguna de las opciones y mantuvo la relacin esencial
entre territorio e identidad como requisito indispensable para acceder a los beneficios
legales, en este caso la exencin del servicio militar obligatorio. La Corte muestra con
claridad el estrecho lazo que une a las polticas de conservacin con la definicin de las
caractersticas de un sujeto jurdico especfico. El sujeto jurdico indgena que se quiere
conservar es uno y slo uno, aquel que actualmente vive con y como los indgenas:
892
Ibd.
893
Corte Constitucional, sentencia T-934 de 1999. Magistrado ponente, Carlos Gaviria.
894
Corte Constitucional, sentencia C-058 de 1994. Magistrado ponente, Alejandro Martnez. Negrilla original.
En este mismo sentido, ver el Salvamento de Voto de Eduardo Cifuentes en el que asegura que El criterio de
pertenencia a un grupo tnico es independiente del hecho de residir en un determinado lugar. La proteccin
especial que se brinda a las comunidades indgenas no debe depender, por lo tanto, de un elemento aleatorio
como es el territorio.
694
Derecho, saber e identidad indgena
reproducirse como tal. Este tautolgico razonamiento nada nos dice en principio sobre
quines pueden ser considerados, estrictamente, como indgenas. Segn esa regla pueden
existir indgenas que sin embargo no vivan ni con los indgenas ni como indgenas, es
decir, puede darse el caso de personas que compartan algunos rasgos accidentales con los
verdaderos indgenas pero que, sin embargo, no lo son porque no tienen las propiedades
esenciales del indgena constitucional. Cul es entonces la esencia del indgena as
construido? Segn la Corte, el que sea diferente por traer al presente costumbres de
tiempos remotos, su inmunidad al paso del tiempo, su resistencia al cambio social pero,
principalmente, que no viva como ni con los dems colombianos; que est inserto en otra
institucionalidad y en otro lugar, que no es otro que el territorio propio de una especie.
Deben estar esencialmente excluidos y, al mismo tiempo, fijados en un territorio, en su
territorio ancestral. Por eso la Corte no vacila en asegurar lo siguiente:
Qu pasa con aquellos que son indgenas pero no viven como ni con ellos? Generalmente
se transforman en indgenas aparentes y de desvanecen dentro de la sociedad colombiana.
As, presenciamos la emergencia de la distincin entre indgenas aparentes y autnticos,
cada uno sujeto a un rgimen jurdico especial. Este mismo razonamiento se utiliz en la
sentencia C-394 de 1995, por medio de la cual se declar constitucional la norma que
establece que los indgenas deben ser recluidos en establecimientos carcelarios especiales.
En efecto, la Corte reiter que la norma es constitucional, eso s, aclarando que nicamente
comprende a los indgenas autnticos, a aquellos que tienen la capacidad de poner en
marcha y utilizar su pasado:
895
Ibd.
695
Libardo Jos Ariza
Los dems colombianos que puedan tener ancestros indgenas, ese alto porcentaje de la
poblacin, no pueden activar el pasado para acceder a una identidad especfica que, al
mismo tiempo, les permitira acceder a un rgimen constitucional y legal especial. Cuando
la Corte aclara que la norma se dirige nicamente a los individuos que actualmente
pertenecen a ncleos indgenas autctonos, deja claro que la direccin en que se dirigen los
esfuerzos es hacia la conservacin de lo existente y no al fomento de una subjetividad
especfica. El presente se congela y se convierte en el futuro permanente. Por lo tanto, los
esfuerzos se encaminarn a controlar las reivindicaciones identitarias que puedan
cuestionar la actualidad y, de este modo, incidir en la creacin de una subjetividad no
atada exclusivamente a un lugar y un tiempo. Esta perspectiva esttica se aprecia con ms
claridad en declaraciones de la Corte como la siguiente: Se nace indgena y se pertenece a
una cultura, que se conserva o est en proceso de recuperacin. La pertenencia a una
comunidad indgena no surge de un acto espontneo de la voluntad de dos o ms
personas.897
Las explicaciones de la Corte en este caso tienen la virtud de que aclaran tanto como
confunden la cuestin de qu significa ser indgena. Por una parte, asegura que se nace
indgena, lo cual supone que la identidad indgena se transmite a lo largo de un linaje, de
una suerte de dinasta que comparten ancestros y descendientes, a la cual no se puede
acceder sino nica y exclusivamente por la procreacin. En todo caso no se aclara si es
indgena por haber nacido en un territorio indgena o porque se comparte una sangre, una
896
Corte Constitucional, sentencia C-394 de 1995. Magistrado ponente, Vladimiro Naranjo.
897
Corte Constitucional, sentencia T-254 de 1994. Magistrado ponente, Eduardo Cifuentes. En esta misma
sentencia se seala: La conciencia de una identidad indgena o tribal es un criterio fundamental para la
determinacin de cundo se est ante una comunidad indgena, de suerte que la mera intencin de asociarse
no genera este tipo de colectividad (D 2001 de 1988, art. 2o., Convenio 169 de la O.I.T. sobre pueblos
indgenas y tribales en pases independientes, aprobado por la Ley 21 de 1991, art. 1o. num. 2o.)
696
Derecho, saber e identidad indgena
tradicin y un linaje. Esta suerte de indefinicin entre el Ius soli y el Ius sanguinis es
precisamente lo que resulta confuso y problemtico, a pesar de que en todas sus sentencias
la Corte siga apelando a los criterios subjetivos y objetivos derivados de la legislacin
internacional.898 Por otra parte, la Corte claramente niega la posibilidad de que una persona
que ha nacido en otro espacio y en otro linaje pueda convertirse en indgena. Como bien lo
seala, la pertenencia no surge de un acto espontaneo de la voluntad, ni es algo social e
histricamente construido, es algo dado e independiente de la voluntad del sujeto, se nace
indgena, es algo natural, obvio. La identidad tnica se convierte en parte de un Yo esencial
incuestionable y que se reifica como algo natural, preexistente y que, ante todo, es
independiente de la voluntad de los sujetos y de las prcticas sociales que, precisamente,
dan lugar a este tipo de subjetividad. Por ello, cuando un individuo que ha nacido indgena
adopta otro modo de vida que se considera opuesto a su identidad natural, a aquella dictada
por el mstico acto del nacimiento, se le cataloga como asimilado, converso o como un
indgena aparente. Por esa misma razn, un ciudadano cualquiera difcilmente podra ser
considerado como indgena para efectos legales y polticos. Su voluntad nunca le permitir
convertirse en indgena.
898
En este sentido ver, Corte Constitucional, sentencia C-169 de 2001. Magistrado ponente, Carlos Gaviria
Daz. En esta misma sentencia se discute la pertinencia de la acepcin tribal. Al respecto la Corte concluye
que resulta ms apropiado interpretar el trmino "tribal" en el sentido amplio en que lo han hecho entidades
multilaterales como el Banco Mundial, el cual, en su Directiva Operacional No. 4.20 de Septiembre de 1.991,
sobre polticas institucionales respecto de proyectos que afecten a los pueblos indgenas, especific que los
trminos "pueblos indgenas", "minoras tnicas indgenas" y "grupos tribales" se refieren, en general, a
grupos sociales que comparten una identidad cultural distinta a la de la sociedad dominante.
899
Corte Constitucional, sentencia T-349 de 1996. Magistrado ponente, Carlos Gaviria.
697
Libardo Jos Ariza
900
Corte Constitucional, sentencia T-214 de 1997. Magistrado ponente, Alejandro Martnez.
901
Ibd.
902
Ibd.
698
Derecho, saber e identidad indgena
Un segundo caso puede ayudar a esclarecer, un poco ms, esta confusa situacin en torno a
los factores que convierten a una persona en indgena. El caso se presenta con ocasin de la
revisin previa y automtica de constitucionalidad de la Ley Estatutaria relativa a la
Circunscripcin Nacional Especial para asegurar la participacin en la Cmara de
Representantes de los grupos tnicos, las minoras polticas y los colombianos residentes
en el exterior. Dentro de este proceso, la Corte analiz el sentido que tiene la acepcin
comunidades negras a quienes se les garantiza dos curules en la Cmara de
Representantes. La Corte, despus de afirmar que las comunidades negras se encuentran
cobijadas por el Convenio 169 de la OIT al cumplir con los criterios subjetivos y objetivos,
seala lo siguiente:
903
Corte Constitucional, sentencia C-169 de 2001. Magistrado ponente, Carlos Gaviria Daz.
699
Libardo Jos Ariza
904
Corte Constitucional, sentencia C-169 de 2001. Magistrado ponente, Carlos Gaviria Daz.
905
El texto del artculo es el siguiente: Dentro de los dos aos siguientes a la entrada en vigencia de la
presente Constitucin, el Congreso expedir, previo estudio por parte de una comisin especial que el
Gobierno crear para tal efecto, una ley que les reconozca a las comunidades negras que han venido ocupando
tierras baldas en las zonas rurales ribereas de los ros de la Cuenca del Pacfico, de acuerdo con sus
prcticas tradicionales de produccin, el derecho a la propiedad colectiva sobre las reas que habr de
demarcar la misma ley.
700
Derecho, saber e identidad indgena
906
Corte Constitucional, sentencia C-139 de 1996, Magistrado ponente Carlos Gaviria Diaz
701
Libardo Jos Ariza
El lugar donde este proceso se verifica es el estrado judicial. Las personas y el pueblo
indgena se encuentran all para establecer los trminos de esta correspondencia. En un
extremo se encuentra el pueblo indgena concreto cuyo contenido cultural es desconocido
por el juez. En el otro, la persona que reclama su correspondencia con ese contenido o lo
ataca cuando va en contra de sus intereses o creencias. Aquel que hace inteligible la
relacin entre dos extremos es el antroplogo, experto en culturas y en el estudio del ser
humano. El resultado del choque entre estos dos extremos, del pulso entre estas fuerzas, es
la definicin del alma cultural del sujeto, la definicin del contenido cultural del pueblo
indgena que le brinda su peculiar existencia y la construccin de las reglas que gobiernan
la jurisdiccin especial indgena.
702
Derecho, saber e identidad indgena
907
Corte Constitucional, sentencia C-139 de 1996. Magistrado ponente, Carlos Gaviria Daz.
908
Corte Constitucional, sentencia T-428 de 1992. Magistrado ponente, Ciro Angarita
909
Ibd.
910
Corte Constitucional, sentencia T-523 de 1997. Magistrado ponente, Carlos Gaviria. Igualmente, en
relacin con la pena de destierro ver: Constitucional, sentencia T-254 de 1994. Magistrado ponente Eduardo
Cifuentes.
911
Constitucional, sentencia T-496 de 1996. Magistrado ponente, Carlos Gaviria Daz.
912
Corte Constitucional, sentencia T- 1238 de 2004. Magistrado ponente, Rodrigo Escobar Gil.
703
Libardo Jos Ariza
El trnsito de un modelo de saber basado en las teoras sobre la enfermedad mental a uno
apoyado en el saber antropolgico sobre la alteridad supuso un punto de encuentro entre
antroplogos y mdicos forenses. Antroplogos y forenses coincidieron en un caso al que
fueron convocados justo en el momento de transicin entre el modelo de gestin de la
diferencia cultural diseado por la Ley 89 de 1890 y aquel que se pretende establecer con
la Constitucin de 1991. Dos formas de examinar al sujeto indgena coinciden gracias a un
proceso penal iniciado en 1993 y cuyo objeto era, precisamente, definir si el acusado era o
no un indgena inimputable por inmadurez psicolgica.
Los hechos del caso, brevemente reseados, son los siguientes. El 7 de noviembre de 1993,
en la vereda de Bajo Caada, Huila, Libardo Guainas Finscue asesin a su compaero de
trabajo Gregorio Pumba Gutirrez. Tras ser capturado, se orden la prctica de un examen
psicolgico para establecer el estado mental del acusado teniendo en cuenta la presencia de
una posible INIMPUTABILIDAD por inmadurez psicolgica, debido a la calidad de
indgena desadaptado al medio social en que se desenvuelve.913 Tambin se convoc a
una antroploga forense para que, desde otra perspectiva, examinar al acusado. La Corte
resume perfectamente lo sucedido en este peculiar encuentro:
913
Juzgado Tercero Penal del Circuito de La Plata, Huila. Orden de valoracin psicologa. Corte
Constitucional, sentencia T-496 de 1996. Magistrado ponente, Carlos Gaviria Daz.
704
Derecho, saber e identidad indgena
Claramente se observa el resultado dispar, la diferencia entre la mirada mdica que escruta
la normalidad mental y la observacin antropolgica que se concentra en el alma cultural.
Para el psiquiatra se trata de determinar si Libardo Guainias es capaz de comprender el
significado de las normas y su comportamiento. Para la antroploga la cuestin radica, por
el contrario, en observar la influencia de una cultura ancestral en el comportamiento
cotidiano de una persona. La oposicin entre estas dos fuentes de saber es clara pues cada
una supone un marco epistemolgico diferente, un lenguaje distinto, en fin, dos
subjetividades diversas pero que pueden ser albergadas por un mismo cuerpo. El juez de
instancia acogi el concepto emitido por el psiquiatra forense y determin que el acusado
deba ser juzgado con base en el derecho penal ordinario, condenndolo a 20 aos de
prisin. El abogado defensor, tras agotar todos los recursos de instancia, decidi interponer
una accin de tutela.
La Corte inicia su disertacin dejando claro que rechaza las nociones de inferioridad
psquica, inmadurez sicolgica y trastorno mental que emplea el Cdigo Penal para
referirse a los inimputables, en general, y a los indgenas, en particular. Bajo el nuevo
rgimen, asegura la Corte, los indgenas son considerados como sujetos ticos que orientan
su conducta siguiendo parmetros significativos que simplemente son diferentes. No se
habla de anormalidad, no hay ninguna anomala o desviacin que corregir en el caso de los
indgenas, simplemente tienen una forma distinta de ver el mundo; su conducta, por
extraa que pueda parecer en ocasiones, se debe a esta diferencia cultural y no a una
deficiencia, inmadurez o anomala mental. Se trata, por lo tanto, de cambiar la perspectiva
de anlisis del comportamiento de los indgenas:
914
Corte Constitucional, sentencia T-496 de 1996. Magistrado ponente, Carlos Gaviria Daz.
705
Libardo Jos Ariza
cada caso, debe hacer un estudio sobre la situacin particular del indgena,
observando su nivel de conciencia tnica y el grado de influencia de los
valores occidentales hegemnicos, para tratar de establecer si conforme a
sus parmetros culturales, saba que estaba cometiendo un acto ilcito. De
determinarse la falta de comprensin del contenido y alcance social de su
conducta, el juez deber concluir que sta es producto de una
DIFERENCIA valorativa y no de una INFERIORIDAD en las
capacidades intelecto-volitivas; en consecuencia ordenar devolver al
indgena a su comunidad para que sea juzgado por sus propias
autoridades.915
La extensa cita se justifica por dos razones. En primer lugar, porque constituye el nuevo
manifiesto que convoca una nueva actitud frente a los indgenas y que explica a todos los
jueces cmo deben acercarse a ellos, cmo deben resolver los casos, qu deben concluir.
La audiencia de este discurso que ordena tratar a los indgenas como seres ticos y
racionales, dejando atrs las nociones de salvajismo e inferioridad, est constituida por los
jueces ordinarios que en virtud del control constitucional difuso pueden resolver acciones
de tutela. Es, por lo tanto, el manifiesto del nuevo rgimen judicial de tratamiento de la
diferencia cultural encarnada por los pueblos indgenas. En segundo lugar, porque
establece el procedimiento que se debe seguir para estudiar el comportamiento indgena,
as como las conclusiones que se deben extraer de este anlisis. Los jueces, dice la Corte,
deben hacer un estudio sobre la situacin de cada indgena en concreto, examinar su nivel
de conciencia tnica, as como el grado de influencia de los valores occidentales
hegemnicos, para averiguar si el individuo en cuestin saba que estaba cometiendo un
delito. Si es este el caso, el juez deber concluir que su conducta es el resultado de una
diferencia valorativa y no de su inferioridad mental. Procedimiento y conclusiones son
establecidos. La importancia de esta declaracin se entiende mejor si se comparan los
elementos constitutivos de este discurso con la solucin planteada treinta aos atrs por
915
Constitucional, sentencia T-496 de 1996. Magistrado ponente, Carlos Gaviria Daz.
706
Derecho, saber e identidad indgena
Reyes Echandia para el caso del indgena delincuente.916 El examen permanece, algunos
adjetivos cambian. Antes era empleado para indagar sobre la normalidad mental del
individuo, ahora para establecer el contenido cultural de su ser. Lo que antes era explicado
como fruto de la relacin normalidad anormalidad mental, ahora se hace inteligible
gracias a la relacin diferencia similitud cultural.
Este caso resulta peculiar porque la Corte no acoge el peritaje antropolgico que describe a
Libardo Guainias como un miembro activo de la comunidad Paz, que es fiel a sus
tradiciones y costumbres, recomendando que sean las autoridades tradicionales quienes
deben juzgarlo. La Corte considera que en este caso no es suficiente con esta apreciacin
porque resulta obvio que Guainias entenda perfectamente el significado de su conducta,
sabia que matar es algo reprochable. Esta conclusin es posible gracias a dos factores. En
primer lugar, porque Libardo Guainias sabe cmo viven los blancos, ha estado en
contacto con ellos, ha aprendido el significado de su modo de vida, ha entrado en el
mercado de trabajo, ha aprendido el idioma:
707
Libardo Jos Ariza
As, a pesar de que Libardo se siente Paz, es un miembro activo de la comunidad, sigue
sus tradiciones y costumbres, no puede ser juzgado por las autoridades indgenas porque, al
mismo tiempo, ha estado en contacto con la cultura mayoritaria, ha trabajado para
conseguir plata, sabe hablar espaol, sabe que matar es malo, sali de su territorio. Pero
eso no es todo. A pesar de que la Corte rechaza el peritaje antropolgico que se present
ante los jueces de instancia, esto no significa que se aparte del saber antropolgico para
fundamentar su decisin. Un nuevo examen antropolgico, un nuevo insumo de
conocimiento resulta ms que oportuno para llegar al resultado que seguramente tena en
mente la persona que redactaba la sentencia: Guainias debe ser juzgado por el sistema
jurdico nacional. El examen antropolgico, sin embargo, no tiene como objeto el alma
cultural de Libardo Guainias, sera redundante pues ya se sabe que es perfectamente Paz.
La mirada se dirige al contenido cultural de la comunidad, para indagar qu normas y
reglas posee la cultura Paz. El antroplogo que realiza este juicioso trabajo le informa a la
Corte que el sistema jurdico paz tambin contempla distintos tipos de homicidios, los
cuales, casualmente, responden a la misma tipologa del derecho penal clsico, homicidio
culposo, preterintencional y agravado:
708
Derecho, saber e identidad indgena
Resultara muy obvio decir que el antroplogo que ha informado a la Corte seguramente
con la mejor intencin- ha traducido ciertas prcticas de la comunidad Paz al lenguaje
ms especializado del derecho penal. Muy obvio sera decir que seguramente lo ha hecho
as porque su trabajo, precisamente, esta dirigido a una audiencia jurdica. Una enorme
casualidad podra explicar por qu la comunidad Paz ha realizado un esfuerzo semejante
al de los tericos del derecho penal clsico para clasificar los tipos de homicidios segn la
intencin, la culpa del agente activo, graduando la pena de acuerdo con la voluntad del
agresor. La culpa, una categora tan precisa de la tradicin judeo-cristiana, tambin se
encuentra inserta en la cultura jurdica de la comunidad paz. Gracias a este saber
antropolgico la Corte concluye enfticamente que el homicidio, pues, no es una conducta
que los miembros de la comunidad pez desconozcan como reprochable. An aceptndose
la "pureza cultural" del sujeto, ste puede comprender la dimensin del ilcito y ser
consciente de que su actuacin acarrea sanciones919, ordenando que Guainias sea juzgado
de acuerdo con el derecho penal estatal.
En este caso se respalda el examen psiquitrico porque la solucin a la que apunta coincide
con la sealada por el segundo peritaje antropolgico, Guainias debe ser juzgado por el
Estado y no por la comunidad indgena. Una de las principales conclusiones que se pueden
extraer de este caso es que los exmenes antropolgicos no pueden aspirar a abarcar todos
los elementos potencialmente involucrados en un caso y que, incluso, dos exmenes
antropolgicos sobre el mismo sujeto puedo indicar a los operadores jurdicos caminos
radicalmente diferentes. La pretendida certeza del saber antropolgico se apoya en una
catica e ineludible relatividad, justo lo opuesto a la necesidad sistmica del derecho en
torno a la seguridad jurdica. No slo se debe examinar al sujeto sino tambin la cultura a
la cual pertenece para establecer correspondencias, hacer inteligibles conductas, explicar
918
Concepto emitido por Carlos Csar Perafan y Lus Jos Azcarate ante la Corte Constitucional.
Constitucional, sentencia T-496 de 1996. Magistrado ponente, Carlos Gaviria Daz.
919
Ibd.
709
Libardo Jos Ariza
acciones. Pero eso ser siempre insuficiente porque el relato de la mirada antropolgica
depender de los ojos del etngrafo que se aventura a entrar en el apartado espacio cultural
de los pueblos indgenas.
La transicin entre los dos modelos se puede apreciar en otro caso. Ciertos juicios penales
iniciados antes de la promulgacin de la Constitucin de 1991 fueron constitucionalizados
intentando que se les aplicaran las reglas contenidas en el nuevo modelo de gestin de la
diferencia cultural. Por ejemplo, la Corte decidi en el ao 2004 la situacin de un indgena
juzgado penalmente por hechos que tuvieron lugar en 1983, casi veinte aos atrs. En estos
casos se produce una suerte de yuxtaposicin epistemolgica al coincidir en un mismo
proceso los dos principales discursos jurdicos sobre la subjetividad indgena. De hecho,
resulta un tanto sorprendente e inusual encontrar en los textos de la Corte Constitucional
trminos como inimputable junto a frases que evocan las virtudes del multiculturalismo,
la tolerancia y el valor de la diversidad. Estos casos tardos, irresueltos durante aos,
aparecen repentinamente en medio de un cuerpo jurisprudencial que se ve abocado a
reacomodar y aclarar el sentido comn que durante aos domin el escenario penal
colombiano.
El 19 de febrero de 1983 Saulo Gil Botina acudi ante un indgena para que le
diagnosticara una enfermedad grave que lo estaba aquejando. El indgena que lo examin le
explic que la causa de sus dolencias era la mala energa que le enviaban otros indgenas.
Saulo Gil, visiblemente afectado, se encontr con las personas que supuso eran las
responsables de sus males, discuti con ellas y asesin a Eleuterio Criollo. Tras ser
detenido, su abogado defensor acudi a la defensa estndar para este tipo de casos: aleg
que Saulo Gil era miembro de la comunidad indgena Cofn, la cual apenas haba tenido
contacto con la civilizacin a partir de 1960 y que, por lo tanto, deba ser declarado
inimputable por inmadurez psicolgica. Como es usual en este tipo de casos, el objeto de
debate se traslad a determinar si Saulo Gil era capaz de comprender el significado de las
normas y, si este es el caso, de dirigir su conducta en funcin de ellas. El juez de instancia
conden a Saulo Gil a diez aos de prisin alegando que no poda ser considerado como
inimputable pues comprenda perfectamente el significado de su conducta:
710
Derecho, saber e identidad indgena
920
Corte Constitucional, sentencia T- 1238 de 2004. Magistrado ponente, Rodrigo Escobar Gil.
921
Ibd.
711
Libardo Jos Ariza
extraa alianza entre identidad, espacio y reproduccin cultural. El nico lugar posible
y privilegiado para la existencia de la identidad indgena, en trminos jurdicos y
polticos, es el espacio simblico y material del territorio donde se localiza una
cultura. Por eso, cuando la Corte seala que la persona ha de estar integrada en una
comunidad, debe entenderse este reclamo en su forma ms literal, como una exigencia
de incorporacin del cuerpo del sujeto dentro del cuerpo simblico del pueblo
indgena. Igualmente, se reitera la relacin entre aislamiento, conservacin e identidad
cuando se seala que la conciencia tnica del sujeto y el grado de aislamiento de la
cultura a la que pertenece, pueden determinar la conveniencia de que el indgena sea
juzgado y sancionado por las autoridades de su comunidad, de acuerdo con sus normas y
procedimientos.922
En este caso, la Corte establece con base en un estudio realizado por Chvez y Vieco del
Instituto Colombiano de Antropologa923, que el lugar donde se desarrollaron los hechos es
aledao al resguardo Cofn, aunque esta comunidad lo considera como parte integrante de
su territorio ancestral. Tambin aseguran los antroplogos que los conflictos mas comunes
al interior de esta comunidad se generan entre familias y son explicados a travs de la
brujera. Entre ellos el ms usual
es la rivalidad entre dos familias que por rencillas antiguas entre sus
miembros, da origen a una serie de acusaciones recprocas cuando alguno de
ellos cae en desgracia, bien sea por enfermedad o por daos en sus cosechas
o en las actividades cotidianas. En este caso se alegan causas de hecho o
razones de brujera. Aqu la resolucin del conflicto no necesita de la
intervencin de nadie sino que se va dando de manera natural; a lo sumo
intervienen los ancianos haciendo que se olviden los rencores.924
922
Corte Constitucional, sentencia T- 1238 de 2004. Magistrado ponente, Rodrigo Escobar Gil.
923
Margarita Chvez Ch. y Juan Jos Vieco A. Indgenas del Alto Putumayo-Caqueta, en
Introduccin a la Colombia Amerindia, publicacin del Instituto Colombiano de Antropologa. Citado en
Corte Constitucional, sentencia T- 1238 de 2004. Magistrado ponente, Rodrigo Escobar Gil.
924
Ibd.
712
Derecho, saber e identidad indgena
El saber aportado por los antroplogos del Instituto Colombiano de Antropologa sobre
la comunidad Cofn le permiten a la Corte resolver el caso. En primer lugar, absuelve
la duda sobre el significado del lugar donde se desarrollaron los hechos, al establecer
que la comunidad Cofn lo considera como parte integrante de su territorio ancestral
as no se encuentre dentro de los lmites definidos del resguardo. As, el factor
territorial queda resuelto. En segundo lugar, explica el conflicto que dio lugar a la
muerte de Eleuterio Criollo, lo hace inteligible, muestra que las acusaciones por
brujera son algo cotidiano dentro de esta comunidad y que, por lo tanto, las
autoridades tradicionales son las llamadas a resolver el caso. Como la propia Corte lo
seala:
() los hechos que dieron lugar al proceso penal, tienen una clara
connotacin cultural, como quiera que los mismos ocurrieron entre
individuos de la etnia de los cofanes, en un lugar que los cofanes consideran
como parte de su territorio ancestral y en un contexto claramente
determinado por sus patrones culturales, como es el hecho de haberse
producido el homicidio con ocasin de un conflicto originado en actividades
de brujera indgena.925
Esta regla ha sido confirmada por la Corte en casos posteriores. En la sentencia T-667 A de
1998, un indgena Guambiano solicit ser juzgado por las autoridades de su comunidad. La
comunidad se neg a asumir el caso, pues si bien la persona en cuestin era considerada
como guambiana, no tena derecho a ser juzgado segn las prcticas tradicionales porque
no resida dentro de su resguardo y el delito se cometi fuera de los lmites del mismo.926
Por otra parte, en la sentencia T-934 de 1999, el tribunal constitucional reiter que las
925
Corte Constitucional, sentencia T- 1238 de 2004. Magistrado ponente, Rodrigo Escobar Gil.
926
Corte Constitucional, sentencia T-667 A de 1998. Magistrado ponente, Antonio Barrera. Esta sentencia es
un ejemplo claro de que la jurisdiccin indgena es un derecho y no el ejercicio de una funcin pblica: La
importancia de entender el ejercicio de funciones jurisdiccionales por parte de las autoridades indgenas
como un derecho y no como una obligacin, radica en que los pueblos indgenas dentro de la autonoma que
se les confiere pueden decidir asumir o no el ejercicio de estas funciones (Botero y Jaramillo, 2000: 130).
713
Libardo Jos Ariza
comunidades indgenas son competentes para juzgar a sus miembros por delitos cometidos
dentro del resguardo indgena.927
927
Corte Constitucional, sentencia T-934 de 1999. Magistrado ponente, Carlos Gaviria.
714
Derecho, saber e identidad indgena
6.3.1 Metamorfosis
Ovidio Gonzlez Wasornam, indgena Embera Chami, fue detenido por oficiales del
Cabildo local de Purembar por la participacin en la muerte de Niaza Dobigama. Ovidio
escap del calabozo de la comunidad, se entreg a las autoridades estatales a quienes,
posteriormente, el cabildo les notific que lo haban condenado a ocho aos de crcel. La
Defensora del Pueblo le solicit al cabildo que revisar el procedimiento permitiendo que
Ovidio tuviera la oportunidad de defenderse. En la reunin que se celebr, la comunidad
contando con la presencia de los familiares del acusado- decidi aumentar la pena a 20
aos, razn por la cual Ovidio decidi interponer una accin de tutela.
La Corte cita extensamente los estudios de Perafn y Azcarat sobre el sistema jurdico de
los Ember Cham, su separacin entre los sistemas segmentario y de compensacin y el
sistema dedicado a la organizacin de los cabildos, la diferencia entre el orden humano y el
mgico, la existencia de instituciones netamente jurdicas que buscan resolver los
conflictos internos de la comunidad y as evitar la guerra entre familias. Los conflictos y su
solucin, segn la opinin de los antroplogos, son elementos fundamentales de la cultura
Ember Chami:
En estos casos, en los cuales una cultura hace del conflicto una estrategia
de su propia supervivencia, es crtico el manejo interno del conflicto, ya que
la imposibilidad o incapacidad de manejarlo a nivel de sus estructuras
internas, puede acarrear el desbordamiento del conflicto meramente oral y
de sentimientos, en la guerra tribal sin control928.
928
Concepto antropolgico emitido por Carlos Csar Perafn y Jos Lus Azcarate. Corte constitucional,
sentencia T-349 de 1996. Magistrado ponente, Carlos Gaviria.
715
Libardo Jos Ariza
En este punto, cabe resaltar que, de acuerdo con el expediente, el actor fue
dirigente de la comunidad en 1991, razn por la cual es posible deducir que
estuvo en sus manos la potestad de influir en la comunidad para variar la
sancin y sin embargo no lo hizo. Slo ahora, seguramente asesorado por
los blancos y pensando que podra sacar algn provecho de ello, decidi
acusar a su comunidad de proferir tratos inhumanos a sus miembros por el
hecho de usar el cepo.930
El estrado judicial funciona, por lo tanto, como un mecanismo que permite detectar
actitudes estratgicas basadas en el manejo e interpretacin de las culturas. Seguramente,
como dice la Corte, Ovidio fue asesorado por los blancos y, creyendo que podra obtener
algn beneficio, trasplanta al seno de su comunidad una institucin con su significado,
929
Corte constitucional, sentencia T-349 de 1996. Magistrado ponente, Carlos Gaviria.
930
Ibd.
716
Derecho, saber e identidad indgena
actuando como un agente de cambio cultural no autorizado. Ovidio, pues, representa esa
subjetividad que es dos cosas a la vez y ninguna, no es plenamente indgena, pero tampoco
es miembro en igualdad de condiciones de la sociedad mayoritaria. Para su comunidad y el
Estado es un blanco, mientras que para la sociedad mayoritaria seguir siendo un indio.
Representa una subjetividad ambivalente que puede acomodarse sin problema en dos
mundos culturales que se entiende como opuestos. La capacidad para atravesar el umbral
tnico le permite manejar las reglas del mundo indgena y las normas del derecho estatal,
as como actuar como un agente incontrolado de transformacin cultural. Atenta contra la
conservacin cultural al importar sin autorizacin prcticas y discursos al interior de las
comunidades indgenas, tambin cuando intentan apartarse de las mismas. Pone en peligro
las intenciones del derecho estatal al mostrarle que las reivindicaciones tnicas van ms
all de la frontera simblica del territorio ancestral y que, a veces, van en direccin
opuesta. El doble peligro que encarnan las personas como Ovidio es contrarrestado gracias
a un saber especfico, a un examen detenido de su personalidad, de su alma cultural, que
cataloga su comportamiento y descalifica su discurso con el trmino acomodaticio.
Unos de los aspectos clave de esta sentencia es la determinacin del factor subjetivo de la
jurisdiccin indgena, es decir, si la persona involucrada en el caso se define y puede ser
definida como un indgena que pertenece a una comunidad. En este caso, Gembuel
931
Constitucional, sentencia T-496 de 1996. Magistrado ponente, Carlos Gaviria Daz.
717
Libardo Jos Ariza
718
Derecho, saber e identidad indgena
que los jueces puedan desarrollar su labor. Jueces y antroplogos definen los rasgos de un
rgimen destinado a los miembros de una poblacin especfica y solo a ellos.
6.3.2 Traducciones
El principal asunto que deba decidirse en este caso era si los gemelos podan regresar a su
comunidad sin correr riesgo alguno. La posibilidad de respaldar la tradicin Uwa que
dictaminaba dejar a los menores a merced de la naturaleza no fue considerada ni por un
instante. La Corte asegura enfticamente que esta tradicin en el marco de nuestro
ordenamiento jurdico es inaceptable, pues el derecho a la vida prima sobre el derecho de
las comunidades indgenas a autodeterminarse e imponer sus propios usos y
costumbres.934 Ante la peticin del Presidente del Cabildo Mayor de las Autoridades Uwa
para que los menores regresaran a su comunidad dado que se estaba evaluando la tradicin,
la Corte se concentra en determinar si tal retorno es viable. Para ello la Corte no escatima
esfuerzos en convocar al ms amplio espectro de especialistas en estos temas, antroplogos
y psiclogos, para que le suministren la informacin indispensable para tomar su decisin.
934
Corte Constitucional, sentencia T-030 de 2000. Magistrado ponente, Fabio Morn.
719
Libardo Jos Ariza
Por una parte, Snchez, quien haba intervenido previamente para detener el proceso de
adopcin, asegur que la comunidad se encontraba en un proceso de revisin de esta
prctica cultural:
935
Concepto antropolgico emitido por Esther Snchez. Corte Constitucional, sentencia T-030 de 2000.
Magistrado ponente, Fabio Morn.
936
Concepto antropolgico emitido por el Instituto Colombiano de Antropologa. Corte Constitucional,
sentencia T-030 de 2000. Magistrado ponente, Fabio Morn.
720
Derecho, saber e identidad indgena
Pero junto con el saber antropolgico es convocado, nuevamente, el saber psicolgico para
establecer el impacto de este proceso en la salud mental de los menores. La viabilidad de la
937
Concepto antropolgico emitido por el Departamento de Antropologa de la Universidad de Los Andes.
Corte Constitucional, sentencia T-030 de 2000. Magistrado ponente, Fabio Morn.
721
Libardo Jos Ariza
medida no slo est condicionada a un cambio cultural sino tambin a una evaluacin
psicolgica. En esta ocasin antroplogos y psiclogos no compiten para asumir una
posicin privilegiada en los estrados judiciales; se presenta, por el contrario, una suerte de
complementariedad en un caso que, por su complejidad, requiere evaluaciones que recaen
sobre la cultura y la mente humana. La institucin encargada de examinar a los menores fue
el Departamento de Psicologa de la Universidad Nacional de Colombia, entidad que
recomend el regreso de los mismos a su comunidad:
La Corte, pues, cuenta con una base solida que le recomienda tomar una decisin
especfica: que los menores retornen a la comunidad Uwa. La decisin, pues, depende y
esta estrechamente ligada a la opinin de los expertos convocados al caso. Resulta difcil
imaginar un escenario en el que la Corte rechaza la opinin de las instituciones acadmicas
y acta en contra del saber oficial que stas producen y reproducen. Las repercusiones y
crticas hubieran minado la legitimidad de la Corte, enfrentndola con el sector acadmico
nacional que hasta ahora ha apoyado su trabajo decididamente. No en vano fuero
convocadas dos de las universidades ms influyentes de los sectores pblico y privado.
Afortunadamente para la Corte, existi consenso en este caso y, por eso, ella misma se
congratula de este extremo, de poder verificar que hay consenso entre los especialistas de
las diferentes reas consultadas.939 No obstante, en algunos casos la Corte se ha apartado
del concepto de los expertos y ha llevado adelantes sus decisiones dejando de lado lo
recomendado por el antroplogo experto.
938
Concepto antropolgico emitido el Departamento de Psicologa de la Universidad Nacional. Corte
Constitucional, sentencia T-030 de 2000. Magistrado ponente, Fabio Morn.
939
Corte Constitucional, sentencia T-030 de 2000. Magistrado ponente, Fabio Morn.
722
Derecho, saber e identidad indgena
Al contrario de lo que podra pensarse por lo expuesto hasta ahora, el saber generado por el
perito antroplogo no es aceptado siempre pacficamente como base de la decisin de los
jueces constitucionales. Como se mostr anteriormente el saber del perito antroplogo fue
rechazado para privilegiar el examen del psiquiatra forense que sealaba que el sujeto en
cuestin era un indgena civilizado y que, por lo tanto, deba ser juzgado de acuerdo con el
derecho penal ordinario. Este pronunciamiento, excepcional en todo caso, muestra que el
juez puede perfectamente desvincularse del saber antropolgico cuando sus propias
convicciones morales o sus creencias jurdicas lo impulsan a adoptar una decisin que
considera justa en s misma. Este ltimo es el evento que llev al Magistrado Araujo a
apartarse de lo recomendado por el peritaje antropolgico en el caso que se resea a
continuacin.
940
Corte Constitucional, sentencia T-1127 de 2001. Magistrado ponente, Jaime Araujo.
941
Ibd.
723
Libardo Jos Ariza
Decididamente, el perito se opone a que el encuentro entre la madre y su hijo se efecte sin
tener en cuenta a la autoridad indgena, la cual, en su opinin, debe ser respaldada. Tanto el
hilo argumentativo como el tono de la sentencia que citaba constantemente el informe
pericial hacen creer al lector que la Corte acoger sin reparos el saber antropolgico sobre
la comunidad Paz para resolver el caso. La ruta sealada por el peritaje indicaba que, en
primer lugar, se deba respaldar la medida de aislamiento pues sta es coherente con las
prcticas culturales de la comunidad y que, en segundo lugar, si se decida suspender el
aislamiento la orden no deba ser impuesta sino concertada con las autoridades indgenas
en la medida en que supone un cambio cultural. De haberse acogido el peritaje la tutela sin
duda hubiera sido negada pues como la misma Corte lo seal: dentro de dicha cultura el
derecho de la madre a ver su hijo debe cederle el paso al inters general de la comunidad en
tanto prevencin y correccin de desajustes culturales. Resultando patente para la Sala que
entre los paeces los valores culturales estn por encima de los valores afectivos.943
942
Ibd.
943
Corte Constitucional, sentencia T-1127 de 2001. Magistrado ponente, Jaime Araujo.
724
Derecho, saber e identidad indgena
Ante esta declaracin, el Magistrado ponente asegur que en justicia no sera dable
soslayar el anhelo que anima a madre e hijo en cuanto a la posibilidad de reencontrarse, y
de ser dable, permanecer juntos 945 , ordenando que la medida de aislamiento fuera
suspendida. Vale la pena destacar que en este caso se privilegia la voz de la autoridad que
representa a la comunidad indgena, dejando de lado el saber antropolgico que sealaba
precisamente lo contrario. Ante dos lecturas francamente contradictorias sobre el
significado de una prctica cultural concreta, la Corte, en este caso, acoge la lectura que el
representante de la Comunidad Paz hace sobre s mismos. Esto no significa que lo anterior
represente un apoyo a la diversidad cultural o que se privilegie el discurso de las
autoridades indgenas en detrimento del producido por la antropologa como parte de un
respaldo explcito al discurso indgena. La afirmacin del Gobernador del Cabildo - en el
sentido de que la suspensin del aislamiento no supone un cambio cultural significativo- le
cae como anillo al dedo a un Magistrado ansioso por hacer valer sus creencias
humanitarias, las mismas que lo obligan a reunir a un hijo y a una madre separados946. As,
944
Declaracin del Gobernador del Cabildo Indgena de Belalczar. Corte Constitucional, sentencia T-1127
de 2001. Magistrado ponente, Jaime Araujo. Resaltado original.
945
Corte Constitucional, sentencia T-1127 de 2001. Magistrado ponente, Jaime Araujo.
946
Precisamente este es el reclamo que le hace el Magistrado Cepeda en su Aclaracin de Voto a la Sentencia.
Segn Cepeda, la interpretacin del caso adolece de un sesgo liberal al elevar a la categora de valores
universales prcticas y sentimientos que son propios de una tradicin especfica como es el liberalismo.
Tambin, presenta un desagravio contra la labor de la antroploga. Cepeda asegura que la sentencia tampoco
se compadece con la contribucin y la seriedad de la perito consultada por la Corte, la descalificacin de la
cual es objeto su concepto. Araujo remplaz a Carlos Gaviria Daz como magistrado en la Corte
Constitucional tras culminar el periodo de ste ltimo. La antroploga, Esther Snchez, haba trabajado
hombro a hombro con Gaviria para sacar adelante una jurisprudencia constitucional progresista en trminos
multiculturales y era, en este sentido, una referencia ineludible en las sentencias proyectadas y decididas en
este despacho. Con el cambio de magistrado se reacomodan las funciones y perspectivas frente al tema. Esto
725
Libardo Jos Ariza
La Corte pudo constatar que la comunidad haba aprobado un reglamento interno que
contiene el procedimiento que se debe seguir en este tipo de casos. Igualmente estableci
que, a pesar de ello, no se cumpli y que Ortiz no cont con la oportunidad de defenderse.
El derecho de defensa, sostiene la Corte, debe ser respetado en cualquier contexto cultural
puede explicar tanto el tono que usa Araujo para rechazar el peritaje, as como el desagravio presentado por
Cepeda, magistrado que, por cierto, se ha mostrado a favor de la continuidad con la perspectiva de
adjudicacin constitucional adelantada por el ala progresista de la Corte Constitucional, desde sus inicios
con Ciro Angarita y Martnez Caballero, pasando por Cifuentes y Gaviria. Pero esto, naturalmente, son slo
especulaciones que deberan confirmarse analizando el funcionamiento interno de la Corte Constitucional,
tarea que ha sido iniciada desde tiempo atrs por el Observatorio de Justicia Constitucional de la Universidad
de Los Andes. Ver, especialmente, Cepeda y Rodrguez (1996); Cepeda y Barreto (1999); Barreto (2001) y
Bonilla e Iturralde (2005).
726
Derecho, saber e identidad indgena
por lo que resulta imperioso que las comunidades organizadas acojan en su sistema
judicial la figura del defensor del ausente947, sin que esto suponga necesariamente que
deba acudirse a un abogado defensor. De hecho, lo importante es que haya defensa sin que
sta tenga que asumir una forma o un procedimiento concreto. Esta afirmacin, en opinin
de la Corte, no puede considerarse como una imposicin de valores o prcticas pues de
hecho estos principios ya han sido asumidos como propios por la comunidad. La Corte
extrae esta conclusin a partir de dos hechos concretos. En primer, la existencia del
Reglamento Interno permite afirmar que dicha comunidad conoce y prctica los
presupuestos del debido proceso, que a la postre quebrant. 948 En segundo lugar, las
declaraciones de los testigos que, invariablemente, muestran el compromiso de la
comunidad con el derecho a la defensa.949 Se podra decir que, en estos casos, se presenta
cierto universalismo fenomenolgico en la medida en que se extraen conclusiones sobre la
existencia de valores transculturales a travs de interpretaciones sobre acciones individuales
significativas. El hecho de que la Corte est convencida de que la comunidad asentada en
Los ngeles transita de manera decidida por la senda del debido proceso, le permite
aventurarse en una serie de recomendaciones para que su incipiente sistema judicial se
ajuste al modelo estatal. En este caso, si deciden iniciar un nuevo proceso no deben olvidar
la obligacin de sujetarse a los principios constitucionales que imponen la redencin de las
penas, y que proscriben la cadena perpetua950, as como eliminar la expulsin del territorio
como sancin, descontar el tiempo de pena ya cumplido y no extender la responsabilidad
penal a los dems miembros de la familia. Estamos en presencia de una jurisprudencia
estatutaria, es decir, sentencias de la Corte Constitucional que conforman con sus subreglas
un estatuto que gobierna las relaciones entre el Estado colombiano y los pueblos indgenas,
colmando el vacio legislativo en esta materia y cumpliendo con la funcin de resolver los
conflictos suscitados, precisamente, por la creacin de un nuevo rgimen constitucional.
947
Corte Constitucional, sentencia T-048 de 2002. Magistrado ponente, lvaro Tafur.
948
Ibd. Cursiva no original.
949
Ibd.
950
Ibd.
727
Libardo Jos Ariza
728
Derecho, saber e identidad indgena
Antes de resolver el problema jurdico, decidiendo cul derecho tiene ms peso o cmo
debe ser interpretado el alcance del principio de conservacin cultural en relacin con la
libertad de religin y conciencia, la Corte Constitucional anunci que como paso previo e
indispensable deba conocer profundamente a la comunidad arhuaco. La primera parte de la
sentencia constituye un anlisis completo, casi una descripcin densa, de la comunidad
arhuaca que incluye estudios antropolgicos, sociolgicos, etnogrficos e histricos sobre
su identidad, cultura y estructura social. La Corte seala que en aquellos casos que
involucran a comunidades indgenas es obligatorio establecer un dilogo entre el juez y
la comunidad. Los traductores e intrpretes de este dilogo sern reconocidos expertos en
la problemtica indgena de la Sierra Nevada de Santa Marta, y en cuestiones teolgicas
relacionadas con la IPUC.951
Con base en el trabajo antropolgico de Gerardo Reichel Dolmatoff, la Corte asegura que
la comunidad arhuaca est basada, esencialmente, en creencias religiosas, que toda su
existencia y relaciones sociales tienen un significado religioso, que cada acto, objeto e
incluso los gestos personales, tienen un significado religioso. La anterior descripcin de los
arhuacos como un pueblo indgena esencialmente religioso- es respaldada ante la Corte
por uno de los expertos convocados al caso. La Corte cita el concepto del antroplogo
Uribe, quien asevera lo siguiente:
951
Corte Constitucional, sentencia SU 510 de 1998. Magistrado ponente, Eduardo Cifuentes.
952
Ibd.
729
Libardo Jos Ariza
(..) la religin lo es todo y toda accin, toda idea, todo lo que hacen los
humanos es sacro, y no meramente una parte pequea o grande de la
experiencia humana. En efecto, a diferencia de nosotros, que desligamos lo
sacro de lo profano, lo religioso de lo secular, lo ritual de lo no ritual, lo
pblico de lo privado, para los indgenas todo est junto. Hasta los
pensamientos que tienen los seres humanos, todo forma parte de la ley, de su
ley de la Madre".953
Uribe tambin explica que los pagamentos u ofrendas makruma o marunsma- son
instituciones bsicas de la vida cultural y social de los arhuacos. En la medida en que
muchos de los indgenas que adoptaron la religin evanglica no cumplen con los
pagamentos al considerarlos como pecado, Uribe sostiene que se violan el carcter
vinculante del Makruma, lo cual puede generar graves consecuencias materiales y
simblicas. Si un miembro de la comunidad arhuaca no cumple con los pagamentos
953
Ibd.
954
Ibd.
955
Ibd.
730
Derecho, saber e identidad indgena
Debera estar claro, por lo tanto, que el resultado de caso est estrechamente vinculado con
la orientacin de la poltica de conservacin cultural y, precisamente, con el grado de
conservacin cultural del pueblo indgena en particular. Si, ante los ojos de la Corte, el
pueblo indgena parece tradicional, incontaminado, casi puro y sin mezcla, sus prcticas
sern toleradas siempre y cuando no vayan en contra del mnimo intercultural. Pero, como
ya se seal, no es la Corte quien establece el contenido cultural del pueblo indgena y si
dicho contenido se corresponde con las acciones individuales de sus miembros. Es el perito
antroplogo quien lo hace. En este caso, el conocimiento antropolgico sobre la
comunidad arhuaca la considera altamente jerarquizada y religiosa, sealando que la
prdida de su carcter religioso supondra su desaparicin. Ante un panorama tan
apocalptico, la Corte asume el deber de aplicar el principio de conservacin cultural, mas
aun teniendo en cuenta que la comunidad arhuaca es muy tradicional, ha conservado la
mayora de sus usos y costumbres y que, por lo tanto, est legitimada para adoptar las
medidas que sus autoridades precisamente pusieron en marcha: exigir a los indgenas
conversos el cumplimiento de sus deberes y expulsar a los forasteros de su territorio para
evitar el desvanecimiento de su comunidad. En una suerte de giro culturalista, la Corte
explica que desde el punto de vista del pueblo indgena las medidas adoptadas son un
comportamiento congruente con la identidad cultural de la comunidad arhuaca y, por
consiguiente, en principio amparado por el derecho a la diferencia etno-cultural956.
El anterior, sin embargo, no fue el nico tema abordado por la Corte Constitucional.
Gracias a este caso se defini la identidad oficial de la comunidad arhuaca:
956
Ibd.
957
Ibd.
731
Libardo Jos Ariza
As, aqu tenemos claramente expuesta la distincin entre indgenas autnticos y aparentes,
personas que parecen indgenas pero que no lo son, una distincin tan fuerte como
problemtica sobre la que se asienta la poltica de adjudicacin constitucional dentro del
rgimen multicultural de la identidad indgena. La Corte aclara que siempre y cuando se
respete el ncleo esencial de los derechos fundamentales, en estos casos se debe aplicar la
regla que fue enunciada en la primera sentencia sobre la materia: a mayor conservacin de
usos y costumbres mayor autonoma: debe reconocerse que la comunidad Ika goza de un
altsimo grado de conservacin cultural y, en consecuencia, su nivel de autonoma es muy
amplio958.
958
Ibd.
732
Derecho, saber e identidad indgena
Como se puede observar, el antroplogo considera que los smbolos catlicos se han
ajustado perfectamente a las tradiciones culturales de la comunidad Yanacona. Una virgen
con alpargatas y sombrero, que tiene tierras y ganado, con una existencia al mismo tiempo
divina y mundana, representa el idlico paisaje de la fusin de tradiciones culturales. Pero
as como en el discurso de la Corte hay tradiciones culturales que pueden fusionarse,
existen otras que resultan totalmente incompatibles entre s, que se oponen y deben
permanecer separadas. Este problemtico mensaje abre aun ms la brecha entre tradiciones
y culturas. En estos casos no es posible hablar de fusin alguna, ni del nacimiento de
iconografas que como una virgen con enaguas y alpargatas dan testimonio de la
emergencia y maleabilidad de los productos culturales humanos. La aniquilacin y la
desaparicin son la cara opuesta de la virgen mundana que tiene tierras y ganado dentro del
territorio ancestral Yanacona. La descripcin de la Iglesia Pentecostal Unida que hace el
959
Concepto antropolgico del Ph. D. Carlos Vladimir Zambrano. Folio 186 del expediente. Citado en: Corte
Constitucional, sentencia T 1022 de 2001. Magistrado ponente, Jaime Araujo.
733
Libardo Jos Ariza
La Corte emplea un tono de reproche para referirse a la actitud de Anama, quien a pesar de
conocer la negativa de las autoridades indgenas para propagar sus visiones religiosas
sigui insistiendo. De hecho, la asamblea de la comunidad le manifest su intencin de
mantener sus prcticas religiosas catlicas y, a pesar de eso, Anama desacat la voluntad
general e insisti en sus actividades proselitistas. Por una parte, la Corte le reprocha el
ataque desconsiderado y directo () a las creencias de la comunidad de Caquiona, el reto a
las autoridades indgenas y el propiciar la discordia y el conflicto en el interior de la misma
comunidad.961 Por otra parte, el perito antroplogo insiste en que esta actitud agresiva de
la IPUC contrasta abiertamente con la posicin tolerante de la comunidad Yanacona. El
perito asegura que no se produjo, ni se producir por los yanaconas, ni siquiera un
pronunciamiento ni de hecho, ni de palabra, en que afecte el libre desenvolvimiento
960
Concepto emitido por la sociloga Ana Mercedes Pereira. Citado en: Corte Constitucional, sentencia T
1022 de 2001. Magistrado ponente, Jaime Araujo.
961
Corte Constitucional, sentencia T 1022 de 2001. Magistrado ponente, Jaime Araujo.
734
Derecho, saber e identidad indgena
962
Concepto antropolgico del Ph. D. Carlos Vladimir Zambrano. Folio 186 del expediente. Citado en: Corte
Constitucional, sentencia T 1022 de 2001. Magistrado ponente, Jaime Araujo.
963
Corte Constitucional, sentencia T 1022 de 2001. Magistrado ponente, Jaime Araujo.
735
Libardo Jos Ariza
francamente incompatibles con su estado actual de cosas. Lo que ahora representa peligro
y desaparicin, en el futuro puede ser asumido como propio. Esa identidad dinmica de la
que habla la Corte, la misma que constituye la piedra angular de la comunidad indgena,
puede variar, pero en el futuro. Hoy las cosas deben permanecer como estn, en el fondo
ese es el significado ltimo de conservar. Y variar gracias a una especie de reflexin
democrtica en virtud de la cual la mayora Yanacona adoptar lo que hoy rechaza por
constituir una amenaza. Parece, pues, que el nico camino para el cambio social en esta
visin de la Corte es una especie de referndum cultural en virtud del cual los miembros de
un pueblo deciden cules valores, tradiciones y prcticas deciden modificar y adoptar. Pero
esta decisin de cambio tiene que preservar una esencia, esa piedra angular que constituye
la identidad Yanacona. La mirada antropolgica ser la nica autorizada para identificar la
piedra angular del enorme edificio cultural Yanacona. Y tambin ser quien decida qu
piezas pueden apoyarse en la piedra angular de la identidad Yanacona cuando se presente
un nuevo conflicto.
736
Derecho, saber e identidad indgena
Conclusin
He aqu unos hombres negros, de pie ante nosotros, que nos miran; os invito a sentir,
como yo, la sensacin de ser mirados. Porque el blanco ha gozado por tres mil aos del
privilegio de ver sin ser visto; era mirada pura; la luz de sus ojos sacaba cada cosa de la
sombra natal. La blancura de su piel era tambin una mirada, luz condensada (Jean Paul
Sartre, Orfeo Negro).
En Orfeo Negro Sartre invierte la relacin de poder que existe entre quien define y observa
y aquel que es definido y observado. A travs de un anlisis de la poesa negra muestra la
forma como se representa la problemtica relacin de rechazo, identificacin y afirmacin
entre el autor que ha sido incluido dentro de un lenguaje que utiliza para expresar,
paradjicamente, sus sentimientos de exclusin y dominacin frente al blanco europeo. En
lugar de ser observado y descrito, el negro observa y enuncia su visin sobre la alteridad
representada por el colonizador, pronunciando la lengua que le ha sido enseada. Al
invertir la relacin, la negritud se convierte en una herramienta de reivindicacin y
emancipacin que permite enunciar ese mismo lenguaje, pero esta vez de tal forma que
liberar a la identidad negra de la cadena que la une a la inautenticidad propia del
colonialismo, que la desplazar de aquel lugar que siempre ha ocupado como objeto de
anlisis, que le permite renunciar a la identidad que le ha sido impuesta:
737
Libardo Jos Ariza
Una de las virtudes del texto de Sartre no slo es la inversin de la relacin caracterstica
del relato colonial en la que el negro espera, calla y es definido mientras que el blanco
observa, enuncia y define. El texto, adems, ataca la representacin del mutismo negro, la
creencia en la incapacidad del negro para enunciar un discurso sobre su otro. La luz blanca
que ilumina las cosas y convierte la ignorancia en conocimiento se transforma en la
sombra, la negritud mira y enuncia su propio discurso sobre la historia. De la pasividad y la
muda espera la negritud se arroja al protagonismo de crear poesa, historia e identidad. La
piedra est en sus manos. La fortaleza expresiva condensada en un fragmento del poema
Gros-Ilet de Derek Walcott muestra esta reivindicacin furiosa de identidad:
El lenguaje de los esclavos pronuncia su propia historia; define y narra la realidad de los
sometidos, tal y como la han vivido. En el lenguaje de los esclavos tambin se transmite
una subjetividad capaz de expresar sentimientos y experiencias que se reputaban exclusivos
del romanticismo; tambin es capaz de proclamar ideas de libertad y cambio, atacando,
precisamente, los atributos socialmente asignados a una subjetividad. Al hablar de su
condicin de esclavo, el mulato Sab, protagonista de la primera novela abolicionista
americana escrita en 1841, se queja amargamente de que las condiciones sociales le
impongan una existencia que le impide desarrollar sus aptitudes y sentimientos: Pero qu
poda el esclavo a quien el destino no abra ninguna senda, a quien el mundo no conceda
ningn derecho? Su color era el sello de una fatalidad eterna, una sentencia de muerte
moral (Gmez de Avellaneda 1997: 267). Como lo seala Camacho, tanto Sab como Net
Turner un esclavo que impuls las sublevaciones en Virginia- emplean un discurso
proftico y milenarista (2007: 48), que anuncia el advenimiento de un nuevo orden
social. En este sentido, Camacho seala que el caso de Sab resulta especialmente
significativo porque l es el dueo de un conocimiento privilegiado, no slo porque ha
738
Derecho, saber e identidad indgena
ledo en el libro del amo sus derechos, sino porque ha recibido su saber directamente de
Dios (Ibd.: 49).964
Sab es un sujeto que posee un conocimiento especfico sobre el que puede fundar un
discurso contra hegemnico de identidad. La discusin en torno a la (im)posibilidad de
fundar un discurso sobre la alteridad que sea relevante para el derecho, apoyado en bases
igualitarias es, posiblemente, la primera conclusin que se debe plantear como resultado de
este anlisis. A lo largo de este texto se ha intentado mostrar que el indgena, como sujeto,
ha sido creado como objeto de conocimiento y privado de la posibilidad de pronunciar un
discurso sobre s mismo que sea reconocido polticamente y que se aparte del saber
generalmente aceptado sobre lo que significa ser un indgena autntico. La identidad
indgena, de esta manera, se construye acudiendo a recursos discursivos y epistemolgicos
que constituyen al individuo como indgena, crendolo como tal. Cuando lo indgena se
convierte en un asunto de gobierno, cuando la nocin de poblacin indgena empieza a
convertirse en un tema importante, bien por cuestiones de tributacin, evangelizacin o
legitimacin, emerge un conocimiento que permite distinguir entre personas y poblaciones
con base en una adscripcin tnica. Desde la confesin religiosa, pasando por la mirada
atenta del misionero, hasta llegar a las tcnicas cientficas contemporneas como el
examen psiquitrico o antropolgico, el sujeto indgena ha sido expuesto a una serie de
dispositivos que escrutan su mente y alma.
964
Una interesante interpretacin de Sab se encuentra en Lindstrom (2007), as como una descripcin del
debate en torno al significado de este personaje y su posible caracterizacin como un salvaje ennoblecido.
739
Libardo Jos Ariza
visto, conocen y han estado en contacto con esa inasible exterioridad indgena. Busca un
insumo epistemolgico que le permite funcionar con algn tipo de apego a una pretendida
realidad exterior. El sistema jurdico se muestra humilde, se declara ignorante y solicita
ayuda para constituir su propia realidad de referencia y aplicacin. Por otra parte, una vez
recibe este conocimiento, asume una posicin altiva, lo procesa, lo mezcla con las formas
jurdicas, con sus propias tcnicas de diseo legislativo o adjudicacin constitucional,
creando un nuevo acervo epistemolgico y, dentro de ste, un tipo de sujeto que le
permitir funcionar de manera estable. La seguridad jurdica, la coherencia interna en la
decisin de casos judiciales, la aplicacin sistemtica y estable de un rgimen jurdico
estar garantizada por el carcter esttico del sujeto jurdico indgena, con su
institucionalizacin definitiva. El sistema jurdico muestra toda su fuerza y autoridad,
declara conocer aquello que pronuncia y hace que su discurso sea hegemnico e
indisputable. Ratifica o niega la identidad de los individuos, dependiendo de si sta se
ajusta a su modelo ideal; le dice a las personas si son indgenas salvajes, autnticos o
aparentes; si su estado mental es normal; si son leales a su cultura o se han desvanecido
porque han caminado durante mucho tiempo por las calles de las ciudades, contaminando el
alma indgena con su polucin y cultura, dejando tras de si su forma de vida natural,
normal. As, la alianza entre expertos y jueces girar en torno al consenso sobre una
subjetividad que les permitir a unos y otros poner en marcha un rgimen de identidad.
740
Derecho, saber e identidad indgena
transformacin del indgena en ciudadano y delega esta labor en los misioneros. En este
caso resultarn fundamentales las relaciones entre la psiquiatra forense y la gestin penal
del pluralismo cultural representado por los pueblos indgenas. Los peritajes psiquitricos
realizados en el caso de lo que llamo el indgena delincuente, muestran el papel del saber
mdico en la construccin del indgena como sujeto. La cuestin indgena se convierte en
un asunto mdico en el que la normalidad mental del indgena salvaje, semisalvaje o
civilizado, ser el objeto de examen del experto en normalidades y patologas mentales.
Los desarrollos en el mbito global contrastan con los procesos de adjudicacin locales. El
Convenio 169 de la OIT seala como uno de los criterios para la definicin de los pueblos
indgenas la auto identificacin. El artculo 1.2 del Convenio seala que "la conciencia de
su identidad indgena o tribal deber considerarse un criterio fundamental para determinar
los grupos a los que se aplican las disposiciones del
presente Convenio". Asimismo, la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los derechos
de los pueblos indgenas de septiembre de 2007 en su artculo 33 dispone que los pueblos
indgenas tienen derecho a determinar su propia identidad o pertenencia conforme a sus
costumbres y tradiciones.... Estas disposiciones sealan una forma un tanto distinta de
741
Libardo Jos Ariza
742
Derecho, saber e identidad indgena
epistemolgica, tambin incorpora el saber generado por otras disciplinas -en este caso
principalmente la psiquiatra y la antropologa- para construir sus categoras y enunciados.
Esos agentes del Estado que definen occidentalmente al indgena, no son siempre
abogados o burcratas con un corazn imperial al servicio de discutibles intereses
econmicos y polticos; de hecho, la mayora de las veces son profesionales de otras
disciplinas, expertos autorizados, que declaran conocer al indgena y se comprometen
ideolgicamente con una causa que consideran noble y progresista. La constatacin de lo
anterior nos conduce al segundo punto. Si se verifica que la antropologa ha jugado un
papel determinante en los estrados judiciales y que su saber ha participado activamente en
la constitucin del discurso multicultural que se critica, resulta un tanto paradjico
presentar al trabajo etnogrfico como la solucin para la puesta en marcha de un rgimen
jurdico multicultural igualitario. En otro texto, Gmez y Gnecco declaran que el problema,
hasta ahora, ha sido una suerte de desconocimiento antropolgico (2008: 22) en virtud
del cual los jueces a pesar de ignorar completamente las peculiaridades de los 81 pueblos
indgenas han pronunciado un cmulo de disposiciones jurisprudenciales y que, por eso,
la solucin radica en realizar etnografas de las diversas justicias colombianas, las cuales
son un elemento im-prescindible del dilogo inter-jurdico (Ibd.). Pero el problema no es
la ignorancia sino, precisamente, el conocimiento. Prcticamente la mayora de las
decisiones de la Corte Constitucional se basan en el acervo antropolgico existente sobre
los pueblos indgenas y es gracias a su ayuda como han constituido el discurso jurdico de
la autenticidad indgena. En el rgimen multicultural los jueces no ignoran, han aprendido
mucho sobre los indgenas, pero no precisamente porque sean aventajados autodidactas: ha
sido la antropologa la disciplina que les ha enseado. En este aspecto, antropologa y
derecho han trabajado hombro a hombro.
Tampoco queda claro si, desde el punto de vista de los operadores judiciales, es posible o
deseable- renunciar al respaldo epistemolgico proporcionado por el saber de expertos,
sobre todo cuando se habla cada vez ms de una identidad que reside en la conciencia de
una persona particular. El recurso retrico en torno a la exigencia funcional de contar con
un sistema de adjudicacin sistemtico, previsible y organizado, se opone a la diversidad
imprevisible e implcita en la auto-identificacin personal. Por ello, el examen de la
743
Libardo Jos Ariza
Los tres tipos discursivos aqu analizados no slo crean una subjetividad particular sino
que le asignan, adems, un lugar donde debe desplegarse. El pueblo de indios colonial, el
resguardo republicano o la nocin de territorio ancestral dentro del multiculturalismo, son
los nicos lugares donde el sujeto indgena debe encontrarse para ser considerado como
tal. Estos lugares primordiales establecen un vnculo fuerte, esencial, entre la subjetividad
indgena y el lugar donde puede existir. Estos tres lugares funcionan, por lo tanto, como
espacios de creacin y reproduccin de una subjetividad y, tambin, como dispositivos de
control de una poblacin agrupada y definida de acuerdo con una serie de rasgos definidos
por los sujetos que detentan un saber. Mientras que para las poblaciones indgenas el
territorio es un reclamo de dignidad, para los operadores jurdicos y el gobierno es un
mecanismo de control y segregacin. Esta es la razn por la cual el sujeto jurdico indgena
no puede existir por fuera del resguardo o el territorio ancestral; esta es la razn,
posiblemente, que explica la oposicin que se encuentra dentro del discurso jurdico sobre
lo indgena entre lo rural y lo urbano, entre aquel que consume y el ser humano de la
naturaleza, entre una poblacin que funciona con una economa de mercado y otra que se
basa en una de subsistencia, en pocas palabras, entre el indgena autntico y el indgena
aparente.
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