Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
CONCEPTO
Acto jurdico es el acto voluntario lcito que tiene por fin inmediato la
adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas (art.
259Cdigo Civil y Comercial). En tanto lcito, debe conformarse objetivamente
a derecho, ya que no se concebira que el ordenamiento tutelara aquellos
contrarios al mismo, de lo que se infiere que la voluntad del sujeto debe
subordinarse a la norma.
no se confirman ni prescriben;
los actos nulos no se confirman si son de nulidad absoluta y
los actos anulables tienen existencia jurdica mientras no sean anulados
por sentencia, pudiendo en consecuencia prescribir los vicios que los
afecten. En el mbito del derecho societario, suelen citarse como casos
de actos inexistentes, entre otros: la no existencia del ente del cual la
resolucin hipotticamente emana; respecto de la asamblea, la falta
efectiva de reunin o de las formas esenciales para la convocatoria o la
votacin; o por defectos en la redaccin del acta, o por carecerse de
acta. Todos estos supuestos seran tambin de aplicacin para los
dems rganos colegiados.
Es obvio entonces que la aceptacin o rechazo de la teora de
la inexistencia del acto es de particular inters, habida cuenta de que, entre sus
efectos, encontramos que los derechos transmitidos o aparentemente
transmitidos no tienen valor y que la accin que la declare resultara
imprescriptible. Esta categora refiere, entonces, a situaciones que slo tienen
la apariencia de actos jurdicos, pero sobre los que, por no ser tales, no resulta
posible hablar de nulidad.
Mientras que el art. 16 LGS fija efectos especiales ante la nulidad vincular,
disponiendo la no afectacin del vnculo eventualmente devenido unipersonal y
en respuesta a la institucionalizacin de la personificacin jurdica y recepcin
de un mtodo o sistema de empresa, el art. 17 LGS no otorga efectos
nulificantes a la omisin de requisitos esenciales no tipificantes como s lo
haca el art. 17 LS, estableciendo que las sociedades en infraccin no
producen los efectos propios de su tipo sino aquellos dispuestos para el
general de la Seccin IV. Por su parte, el art. 195 LGS manda la cancelacin
de las suscripciones que nicamente hubieran correspondido al accionista
privado del derecho de suscripcin preferente, etc.; restringiendo la invalidez y
protegiendo la subsistencia del acto en cuanto fuera convalidable.
Otra doctrina distingue el orden pblico del inters pblico, que hace a la
conveniencia de un pas en un momento determinado, pero que no se identifica
con aqul. El inters pblico prevalece sobre el inters privado pero no sobre el
orden pblico. Para estos autores, el rgimen de la sociedad es de inters
pblico pero no de orden pblico. As los derechos de voto acumulativo y de
receso son indisponibles y por ello indisputadamente de inters pblico, y son
ajenos al orden pblico y podran suprimirse sin afectar a las garantas
constitucionales o a la moral o las buenas costumbres. En el mismo campo del
inters pblico cabe ubicar a la estabilidad de los acuerdos asamblearios de la
sociedad annima. El plazo del art. 251 LGS protege al inters pblico y
prevalece sobre el inters privado de la sociedad y de los impugnantes, por ello
es de caducidad. Empero, si bien la caducidad como instituto destinado a
salvaguardar el inters pblico prima sobre el inters privado, no puede
contrariar el orden pblico. El inters pblico fincante en la estabilidad de los
acuerdos asamblearios est supeditado a que dichos acuerdos respeten el
orden pblico, "por ello es que interpreto [OTAEGUI] que el plazo de caducidad
del art. 251 de la LGS solo es aplicable a resoluciones asamblearias nulas por
lesionar un inters privado o sea de nulidad relativa pero no a las resoluciones
asamblearias nulas por afectar el orden pblico".
A partir del dictado del fallo "Abrecht c. Cacique Camping S.A. s. Sumario",
alguna doctrina ha sealado la existencia de una nueva categora de supuestos
en que aquellas normas, destinadas al conflicto en la formacin intrasubjetiva
de la voluntad, no corresponde sean aplicadas al rgimen de impugnacin del
art. 251 LGS por ser ajenas al mismo. En el caso de marras, ciertos accionistas
encubrieron mediante una maquinacin el despojo al resto de los socios de sus
tenencias bajo el ropaje de un aumento de capital, formalmente vlido,
supuesto de acto jurdico realizado con dolo y falsa causa un acto jurdico
societario slo aparentemente destinado reglar relaciones internas de la
sociedad usado para finalidades extrasocietarias.
Sin perjuicio del fin individual de la persona que suscribe el contrato que da
origen a una sociedad comercial o que la crea a partir de su manifestacin
unilateral, sta tambin existe porque el ordenamiento la autoriza teniendo
en mira los intereses de la comunidad, no siendo la satisfaccin de aquellos del
socio ms que la consecuencia de los de la colectividad. De all que tanto
"emprender, continuar o finiquitar una actividad econmicamente productiva,
afectan el llamado 'inters pblico', ya que la insuficiencia, extincin o
agotamiento de las fuentes productoras pueden implicar desocupacin o
merma de produccin con la lgica disminucin del producto bruto nacional, es
decir, afectando directamente el bienestar general del pas. Ante ese 'inters
pblico' comprometido por un eventual riesgo relacionado con la situacin
personal del empresario, el Estado tiende a intervenir mediante diversas
tutelas. Una de ellas es la conservacin de la empresa". El art. 100 LGS en su
anterior redaccin consagraba tal principio conservatorio, lo que se ha visto
reforzado con su reforma por ley 26.499.
Pauta general
El art. 100 LGS se erige como una norma de interpretacin que fija el
principio de conservacin, por lo que en caso de duda sobre la existencia de
una causal de disolucin, debe estarse a favor de la subsistencia de la
sociedad. En concordancia, al disponer la LGS que la resolucin que remueve
la causal de disolucin debe adoptarse antes de cancelarse la inscripcin de la
sociedad, se refrenda la pacfica y unnime doctrina y jurisprudencia en cuanto
a que la sociedad conserva su personalidad hasta operada tal cancelacin.
la que surge del art. 251 LGS para el caso de resoluciones nulas de
nulidad relativa, acuerdos que sin la correspondiente declaracin de
invalidez se estiman vlidos por el transcurso del tiempo, y
la accin de nulidad basada en las previsiones del Cdigo Civil y
Comercial, para los casos que involucraran el orden pblico. Esta ltima
accin tiende a obtener la declaracin de nulidad absoluta o para
quienes sostienen esa categora la inexistencia del acto asambleario,
y puede ser iniciada por cualquier interesado siempre que demuestre la
existencia de un inters en sentido jurdico, resultando la misma
imprescriptible.
Legitimacin pasiva
Legitimacin activa
Sindicatos de accionistas
Directores
Gerentes
Si bien el art. 251 LGS no los incluye entre los sujetos legitimados para
impugnar acuerdos asamblearios, parte de la doctrina s lo hace. Para ello se
parte de que, en la medida en que el art. 270 LGS otorga a los gerentes por
delegacin del directorio funciones ejecutivas de administracin y los hace
responsables en idnticos trminos que a los directores, stos cuentan con
iguales derechos, cargas y obligaciones que aqullos, lo que implica tanto el
ejercicio de la oposicin (art. 254 LGS) como el de la impugnacin (art. 251
LGS) en salvaguarda de su responsabilidad.
Sndicos
Terceros
No obstante que la nulidad absoluta puede ser pedida por cualquiera que
tuviera inters en tal sentido, el art. 387 del Cdigo Civil y Comercial excepta
como sancin a aquel que invoque la propia torpeza para lograr un
provecho. Si bien esto inhibira al socio involucrado, el mbito de aplicacin de
la norma es muy reducido habida cuenta la obligacin del juez de declararla de
oficio al tiempo de dictar sentencia cuando la nulidad fuera manifiesta. Por
ejemplo, "si un miembro de una sociedad constituida para ejercer el
contrabando se presenta pidiendo la nulidad del contrato social, el juez, no
obstante la torpeza del accionante, debe declararla si aquel objeto apareciere
expresado en el instrumento acompaado en la demanda; en cambio, si el
contrato fuere aparentemente regular y la parte manifestara que, pese a esa
apariencia, el verdadero objeto es el contrabando, el juez debera desestimar la
demanda, porque el vicio no aparece manifiesto en el acto y se hace necesaria
una investigacin de hecho que el magistrado no est autorizado a hacer de
oficio".
PROCEDIMIENTO
Al derogar el art. 385 LGS los arts. 448 y 449 del Cdigo de Comercio, se
suplant el originario juicio rbitros previsto como mecanismo para la solucin
de conflictos societarios (para sociedades annimas), por el del procedimiento
sumario dispuesto por los respectivos cdigos de rito nacionales o provinciales
(art. 15 LGS). En el mbito de la Nacin, a partir de la sancin de la Ley
25.488, el proceso se ha ordinarizado, agregndosele en ms y por la
aplicacin de la Ley 24.573 la mediacin previa criterio fundadamente
rechazado por la doctrina. La demanda debe incoarse ante el Juez del
domicilio del ente, resultando dudosa la posibilidad de recusar al magistrado
cuando existieran diversas acciones que debieran acumularse.
Al igual que para el caso de aumentos de capital, debe precaverse que los
criterios de razonabilidad o de prudente administracin que las justifiquen no
oculten manejos arbitrarios de las mayoras en perjuicio de determinados
socios. As se ha resuelto que de no existir justificacin suficiente, la sociedad
no podr retener sistemticamente las utilidades obtenidas, incurriendo en una
actitud impeditiva ilcita que justifica la impugnacin de tal decisin. Se sealan
como posibles indicios o sntomas de abuso, y que debern ser valorados
conjuntamente en cada caso concreto: