NO PUEDE DEMANDARSE LA NULIDAD DE LA DONACIN QUE

AFECTA LA LEGTIMA

Consulta:

Giuseppe Jara es un exitoso empresario que tiene mltiples propiedades y dos hijos que
estudian Derecho en una conocida universidad privada. El seor Jara ha fundado una ONG que
tiene como finalidad la erradicacin de la pobreza y siendo director de esta ha decidido donar dos
de sus inmuebles ms lujosos para ese altruista fin. Sin embargo, sus hijos observan que dicha
donacin en realidad puede afectar la legtima de la herencia, porcin que se supone es
inalienable, por esa razn deciden demandar en calidad de interesados la nulidad del contrato de
donacin alegando la contravencin del artculo 725 del Cdigo Civil. Luego de un largo proceso
el juez declar fundada la demanda alegando que se habra contravenido una norma de orden
pblico, sin embargo, el seor Jara se encuentra disconforme con esa decisin y nos consulta
cules deberan ser sus argumentos para poder apelar exitosamente la sentencia de vista, teniendo
en cuenta que la decisin es injusta al no permitirle libremente disponer de los bienes que son de
su propiedad.

Respuesta:

Como veremos a continuacin, la donacin que afecta la legtima no padece de nulidad sino
de ineficacia, razn por la cual, los hijos del seor Jara no estaban legitimados para demandar.

El Ttulo III de la seccin segunda del libro de sucesiones del Cdigo Civil regula La
legtima y la porcin disponible. As, el artculo 723 define a la legtima como la parte de la
herencia que no puede disponer libremente el testador cuando tiene herederos forzosos. Existen
dos cuestiones a dilucidar en relacin con la posibilidad de afectar la legtima mediante actos de
disposicin: la naturaleza del acto de disposicin que se proscribe, y el momento en que se
analiza dicho acto. As, en el presente caso la controversia se desarrolla en torno al artculo 725
que seala que quien tiene hijos u otros descendientes, o cnyuge, puede disponer libremente
hasta el tercio de sus bienes, es decir, no se puede disponer de ms del tercio de los bienes si se
cuenta con descendientes o cnyuge.

De esta manera, los hijos del seor Jara demandan la nulidad del contrato de donacin que
realiz dado que habra dispuesto de una importante parte de sus bienes afectando el referido
artculo 725 del Cdigo Civil. As, al parecer, la posicin que toma el juez es la siguiente: La
prohibicin de disposicin de bienes que afecta la legtima no se refiere necesariamente al
testamento, sino que la proscripcin alcanza a cualquier acto de disposicin (por ejemplo, la
donacin); por ende, la prohibicin de disponer que tiene el causante se aplica en cualquier
momento, y por ello, la donacin que realiza la demandada es nula por afectar el artculo 725, y
por ende, el orden pblico.

Consideramos que dicho razonamiento es errado. Desde nuestro punto de vista los actos de
disposicin a los que se refiere el artculo en mencin (y en general todos los artculos que
regulan la legtima) tienen que ver con el testamento. En efecto, de una lectura sistemtica
encontramos que el ttulo III que regula le legtima se encuentra dentro de la seccin segunda del
libro de sucesiones: Sucesin testamentaria, adems, entender que el acto de disposicin
abarca cualquier acto dispositivo es inaceptable. No puede ser por ejemplo, actos de disposicin
con contenido patrimonial (por ejemplo, compraventa) pues se afectara la libertad de contratar.
No pueden ser tampoco actos de disposicin a ttulo gratuito (la donacin) pues nuestro Cdigo
Civil establece mecanismos especficos para tutelar la expectativa del futuro heredero. As, el
artculo 1629 regula la llamada donacin inoficiosa.

En efecto, el referido artculo establece que no se puede disponer por donacin ms de lo que
puede disponerse por testamento (justamente la legtima regulada en los artculos 723 y
siguientes del Cdigo Civil), siendo invlida en todo los que exceda de esta medida. Antes que
de un supuesto de invalidez, en realidad se tratara de un supuesto de ineficacia especial, porque
sera parcial e implicara la disminucin de los bienes materia de disposicin y su consiguiente
restitucin por el donatario para que de este modo quede salvaguardada la legtima; pero adems,
los legitimados para solicitarla solo seran los legitimarios por derecho propio (BUSTAMANTE
OYAGUE, Emilia. Lmites de la donacin. En: Cdigo Civil Comentado por los 100 mejores
especialistas. Tomo VIII Contrato Nominados, primera parte, primera edicin, marzo, 2006, p.
546). Como regla adicional, se seala que el exceso se regula por el valor que tengan o deban
tener los bienes al momento de la muerte del donante. Es decir, recin cuando se apertura la
sucesin (con la muerte) opera la restitucin de lo dado de ms, de acuerdo con el valor que tiene
con relacin al patrimonio conjunto del causante. Ello porque antes no existen herederos, los
derechos de los herederos surgen con la muerte del causante.

En dicho contexto, es claro que la normativa que debe aplicarse a este caso es la de la
donacin inoficiosa y no la nulidad de la donacin por contravenir una norma de orden pblico.
As, no haba por qu declarar la nulidad de dicho contrato, sino que debe reducirse solo lo que se
ha dispuesto de ms (afectando la legtima), y ello recin cuando fallezca el de cujus. Pensar que
se trata de un supuesto de nulidad puede llevarnos a diversas incongruencias como por ejemplo
legitimar a cualquier sujeto a solicitarla (recurdese que la legitimacin para obrar en la nulidad
es amplia), cuando los nicos interesados para ello son los futuros herederos.

CDIGO CIVIL

Artculo 723.- Definicin

La legtima constituye la parte de la herencia de la que no puede disponer

libremente el testador cuando tiene herederos forzosos.

Artculo 725.- Tercio de libre disposicin

El que tiene hijos u otros descendientes, o cnyuge, puede disponer libremente

hasta del tercio de sus bienes.

Artculo 1629.- Lmites de la donacin

Nadie puede dar por va de donacin, ms de lo que puede disponer por

testamento.

La donacin es invlida en todo lo que exceda de esta medida.

 El exceso se regula por el valor que tengan o deban tener los bienes al momento
de la muerte del donante.

Base legal

Cdigo Civil: arts. 723, 725 y 1629.

Actualidad Juridica -2011/ACTUALIDAD JURDICA/INDICE DE TOMOS/Tomo 193 - Diciembre 2009/DERECHO

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