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Voces: MORA ~ DEUDOR ~ PATRIMONIO

Ttulo: La mora del deudor y la concepcin dinmica del patrimonio


Autor: Bustamante Alsina, Jorge
Publicado en: RCyS1999, 987 - Obligaciones y Contratos Doctrinas Esenciales Tomo I, 01/01/2009, 335
Cita Online: AR/DOC/20878/2001
Sumario: SUMARIO: I. El estado de mora. - II. La teora clsica del patrimonio. - III. La concepcin
dinmica del patrimonio. - IV. La constitucin en mora.
Abstract: El deudor moroso debe cargar con el perjuicio que su morosidad ocasiona al acreedor por la medida
del poder adquisitivo de los signos monetarios que debieron ingresar oportunamente en el patrimonio del
acreedor, pues la deuda dineraria queda regida por el principio normalista hasta el mismo momento en que el
deudor cumple puntualmente con el pago de lo debido; de ah en adelante si el deudor no cumple se introduce
en la rbita de la responsabilidad civil.
I. El estado de mora
Interesa considerar la mora del deudor en el cumplimiento de su obligacin desde el punto de vista de sus
efectos jurdicos, esto es del perjuicio que ocasiona al patrimonio del acreedor la falta de cumplimiento puntual
de una obligacin. La mora es una conducta antijurdica porque comporta la violacin del especfico deber
impuesto en el contrato en orden al tiempo de su ejecucin. Es un supuesto de responsabilidad civil porque es
fuente de la obligacin de resarcir el dao que causa al acreedor.
Ese dao se configura en el patrimonio en relacin al tiempo que dura el retardo, es decir que el perjuicio se
incrementa por el transcurso del tiempo y la pendencia de la obligacin incumplida. Adems la situacin de
riesgo en que se halla la prestacin se prolonga en el tiempo y puede llegar a hacer imposible el cumplimiento
con la consiguiente disolucin del vnculo si ello ocurre por caso fortuito o fuerza mayor, liberando al deudor y
perjudicando al acreedor al frustrarse su expectativa.
Si el retardo es imputable al deudor la situacin de mora en que jurdicamente se hallar pondr a su cargo la
reparacin del dao moratorio y deber asumir el riesgo del contrato cuyo provecho para el acreedor se frustra
por prdida de la cosa o imposibilidad del hecho que constituy el objeto de la prestacin, aunque ello ocurra
por un acontecimiento fortuito. El riesgo de la cosa es siempre del deudor como dueo de la misma ("res perit
domino").
Es decir que la mora del deudor marca el lmite ms aqu del cual el patrimonio del acreedor soporta el
perjuicio y carga con el riesgo, ms all del cual es el deudor quien debe asumirlos. Antes de la mora el acreedor
no podr reclamar al deudor indemnizacin alguna por el perjuicio que sufra, sea por el retardo, sea por la
inejecucin total por caso fortuito. Despus de la mora esa carga se traslada al patrimonio del deudor y el
acreedor tiene accin para obtener el debido resarcimiento. La mora transforma el retardo en responsabilidad.
La mora es el retardo calificado jurdicamente como fuente de responsabilidad del deudor por el dao que
experimenta el acreedor. De all que se requiere: el incumplimiento en tiempo propio que perfila la conducta
antijurdica; el dao que sufre el acreedor en su patrimonio; la relacin de causalidad entre el dao y la
inejecucin, y la imputabilidad del deudor, o sea la culpa o el dolo de ste que produce la infraccin contractual.
Sin embargo, as reunidos estos elementos o presupuestos generales de la responsabilidad civil el retardo no es
an mora, pues el rgimen jurdico de esta responsabilidad requiere que el deudor se halle encuadrado dentro de
lo que la ley califica de "estado de mora".
Nos referiremos ms adelante a los sistemas legales de constitucin en mora, pero es oportuno referirnos
ahora al concepto de patrimonio, pues en l recae el dao moratorio y consiguientemente la mora del deudor no
puede ser adecuadamente analizada sino en funcin del objeto que soporta el perjuicio y que constituye el fin y
la razn de ser de aquella responsabilidad.
II. La teora clsica del patrimonio
Los pases que como el nuestro han recibido la tradicin romana a travs del Cdigo Napolen, tienen del
patrimonio el concepto de universalidad de bienes elaborado por Aubry et Rau como emanacin de la
personalidad, que constituye la llamada teora clsica del patrimonio. El patrimonio, atributo de la personalidad,
aparece as como una universalidad de bienes susceptibles de apreciacin pecuniaria, es decir de derechos
reales, personales e intelectuales, presentes y futuros, en su aspecto activo y pasivo de modo tal que ese activo
es la garanta del pasivo o sea que puede afirmarse que el patrimonio es la prenda comn de los acreedores. Ese
patrimonio tiene los caracteres de: necesario, nico e indivisible.
No obstante las crticas a esta teora, fundadas en la conveniencia de formar patrimonios separados afectados
al cumplimiento de diversos fines, ella contina siendo la base del derecho positivo. Sin embargo se advierte
una evolucin de la legislacin en esta materia, la cual conservando, la unidad del patrimonio como principio, se
manifiesta en un doble sentido: por una parte, la rigidez de las consecuencias del anlisis tradicional de la
indivisibilidad tiende a atenuarse por la personalidad moral como una tcnica de transformacin de los derechos
subjetivos individuales. Por otra parte, la independencia de patrimonios resultante de la creacin de personas

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morales se reconoce hoy con limitaciones importantes, derivadas de la aplicacin de la teora de la penetracin o
transparencia que a travs del velo de la personalidad descubre y sanciona fines individuales, muchas veces
contrarios al inters general (1).
Bien es cierto que, como seala Savatier (2) en una visin econmica y jurdica de la teora de las
obligaciones, las sociedades de capital al eliminar la responsabilidad personal de los socios permiten hoy da
afectar parte del patrimonio a actividades econmicas tal como si fuesen patrimonios separados; lo son, en
efecto, pero la titularidad del patrimonio afectado corresponde a la persona jurdica como sujeto de derecho
distinto de quien siendo poseedor de la mayora de las acciones, la controla, dirige y percibe la utilidad social.
III. La concepcin dinmica del patrimonio
Esta concepcin del patrimonio, subjetiva, terica y esttica, ha experimentado una notable transformacin
como consecuencia de las nuevas presiones econmicas y sociales que se han ido produciendo despus de la
segunda guerra mundial. Podra afirmarse que esta transformacin no afecta al concepto sino a la sustancia del
patrimonio, a su contenido y no a su forma. El profesor de la Facultad de Derecho de la Universidad de
Montpellier, Pierre Catal (3), ha realizado un interesante estudio sobre la transformacin del patrimonio en el
derecho civil moderno. Dice que si se parte de la simple observacin de las fortunas privadas se advierte que los
activos han experimentado y experimentan fluctuaciones. Ello obedece a un cambio de la psicologa individual
a propsito del dinero y del tiempo, es decir sobre la manera de gastar y de atesorar. Cada vez ms parece que el
deseo de ganar es motivado por el gusto del bienestar ms que por la preocupacin de ahorro. Pasando de lo
individual a lo colectivo, es decir de lo psicolgico a lo sociolgico, es globalmente evidente que una sociedad
de consumo tiende a suplantar a una sociedad de ahorro. Una gran cantidad de riqueza circula ms rpidamente
y por lo tanto el contenido econmico de los patrimonios resulta as modificado. A la concepcin subjetiva,
terica y esttica del patrimonio, se sucede una concepcin objetiva, pragmtica y dinmica de los derechos
subjetivos patrimoniales. Se toma en consideracin, no al sujeto como titular del patrimonio, sino al patrimonio
por su contenido, objetivamente, dentro del proceso econmico de creacin y circulacin de riqueza. En un
trabajo reciente, Jean Pierre Gastaud (4), refirindose a la personalidad moral y al derecho subjetivo seala
tambin esta transformacin de los derechos subjetivos patrimoniales mostrando cmo ellos se realizan en una
perspectiva de tiempo y movimiento. El orden jurdico toma hoy menos en cuenta el sujeto de derecho que a la
forma como acta, esto es a la dinmica de su participacin en el proceso econmico. Esa participacin se
cumple a travs de su patrimonio, de modo tal que los elementos del activo no se presentan como una
acumulacin de riqueza actualizada sino como fuerzas activas proyectadas a la produccin de esa riqueza.
Es notorio que una caracterizacin jurdica del patrimonio est condicionada hoy a la realidad econmica y
social. Es decir que aunque pueda formularse una definicin formal del patrimonio a modo de una construccin
jurdica de tipo dogmtico, lo trascendente es el contenido del patrimonio en orden a la consideracin funcional
de los derechos subjetivos frente a una realidad cambiante.
Considerando que la produccin de riqueza tiende a satisfacer necesidades humanas, el crecimiento de stas
apunta al goce de un mayor bienestar.
Seala Pierre Catal en su trabajo mencionado, que si bien el hombre busca satisfacer en primer lugar su
instinto de seguridad permanente y creciente, ese sentimiento resulta contrariado por la inseguridad monetaria
que promueve el gasto en los consumos ms que el ahorro en la formacin de capitales. A ello se agrega que los
medios masivos de comunicacin por la escritura, la imagen y el sonido, divulgan una publicidad que incita al
consumo, creando necesidades nuevas que modelan los comportamientos, inclinndolos al gasto antes que a la
economa. Hoy el hombre aspira a tener asegurados recursos regulares en relacin a gastos de consumos
permanentes y crecientes antes que a formar un capital vulnerable por los riesgos e incertidumbres de las
inversiones y la constante alteracin de los valores a causa de la depreciacin monetaria. En otros trminos, si se
acentuara esta evolucin, el patrimonio, as reducido a ingresos rpidamente consumidos, se convertira en
vitalicio, a despecho del concepto tradicional de la transmisin hereditaria.
Analizando la actual composicin de los patrimonios se observa en las personas individuales que los bienes
de capital se reducen al inmueble que habita y que proporciona la seguridad del techo garantizada por la
legislacin que ampara al bien de familia.
Para la gran mayora de la poblacin, la economa domstica se aprecia en trminos de ingresos previsibles
y la estabilidad de una situacin en funcin de la permanencia de los recursos esperados. Estos recursos son en
algunos casos ociosos, como las rentas o dividendos de ttulos o acciones que corresponda a pequeas
inversiones, pero en su mayora esos recursos son el producto de la actividad humana, ya sea bajo dependencia
o por el trabajo autnomo en el comercio y la industria o el ejercicio de una profesin liberal.
Los bienes de produccin aparecen reservados a la composicin de los patrimonios de las personas
colectivas o morales que, como sujetos de derecho, las aplican a explotaciones econmicas por medio de
organizaciones empresarias.
Sobre este tema es interesante remarcar las transformaciones de los derechos subjetivos en su contenido de
acuerdo a las condiciones sociales y econmicas. La concepcin esttica de la riqueza ha sido hoy reemplazada

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por una concepcin dinmica que la proyecta hacia el futuro para acrecentar sus posibilidades utilitarias o
pragmticas. En el citado trabajo de Jean Pierre Gastaud, se estudian las personas morales como una tcnica
jurdica a travs de las cuales los derechos subjetivos de las personas individuales tienden a realizar su finalidad
dentro del nuevo marco socio-econmico.
Esta visin modernizada de la concepcin del patrimonio, lo muestra en una perspectiva de tiempo y
movimiento. Los patrimonios individuales exigen hoy una rpida y segura realizacin de los derechos para
incorporar los recursos necesarios a fin de atender los gastos que requieren los consumos constantes y
crecientes. Los patrimonios colectivos aplicados al fin econmico de produccin, circulacin y distribucin de
riqueza requieren tambin un rpido trmite para no entorpecer el ritmo acelerado de su actividad crematstica.
Tal vez sea oportuno en este enfoque econmico-jurdico que estamos haciendo del patrimonio, sealar la
relacin que existe entre el cambio y el contrato; pues ambos conceptos cubren el mismo objeto.
A los ojos de los economistas, la circulacin de loa bienes se hace por el cambio; a los ojos de los juristas
ella se hace por el contrato. Para stos es un acto jurdico lo que para ellos es un movimiento de valores.
Efectivamente, el movimiento de valores resulta de un acuerdo de voluntades, o sea que el jurista se preocupa
por la causa y el economista por el efecto de una misma y nica operacin. Ambos puntos de vista son
complementarios. As como los juristas no pueden en el derecho de los contratos dejar de tener en cuenta sus
efectos econmicos, tampoco los economistas pueden tener una idea completa del cambio sino en funcin de los
contratos que lo realizan (5).
De lo expuesto resulta que la dinmica del patrimonio proyectada dentro del proceso econmico establece
una ntima vinculacin entre los fenmenos propios del mismo y las relaciones jurdicas de los contratos y el de
las obligaciones que de ellos nacen, las cuales no pueden permanecer ajenos al impulso creciente y acelerado de
aquella realidad que hemos descripto.
IV. La constitucin en mora
1) Sistemas legales:
Volvemos entonces al anlisis de la mora del deudor cuyas implicaciones hemos puesto antes de manifiesto.
Si la constitucin en mora del deudor transforma el retardo en responsabilidad y trasvasa del patrimonio del
acreedor al patrimonio del deudor las secuelas perjudiciales de la conducta ilcita de este ltimo, va de suyo que
es de suma importancia determinar los medios legales que constituyen el estado en mora.
Es sabido que a este respecto existen dos sistemas opuestos que desde mucho tiempo atrs prevalecen en las
diversas legislaciones. La mora se produce automticamente, de pleno derecho y por la sola fuerza de las cosas,
cuando la obligacin es a plazo y se produce su vencimiento. Esta es la mora "ex re", segn la cual como decan
los romanos "dies interpellat pro homine".
Se discute hoy entre los romanistas si ste era el sistema predominante en Roma o si lo fue solo en los
orgenes hasta que Justiniano introdujo la necesidad de la interpelacin (6).
En el otro sistema de la mora "ex personae", seguido en el antiguo derecho francs y recogido por el Cdigo
Napolen en el art. 1139, el deudor no cae en mora hasta que vencido el plazo el acreedor le requiera el
cumplimiento mediante una interpelacin formal.
Nuestro Cdigo sigui este sistema en el texto del antiguo art. 509. Despus de la reforma introducida al
mismo por la ley 17.711 (Adla, XXVII-B, 1799), se produjo un cambio total con la adopcin del rgimen de la
mora "ex re". El texto actual expresa: "En las obligaciones a plazo, la mora se produce por su solo vencimiento".
Determinar el alcance de esta disposicin tiene importancia desde el punto de vista de la moderna
concepcin del patrimonio que hemos expuesto. En efecto, el mbito de aplicacin de la mora automtica
aparece cuestionado por la doctrina y sensiblemente limitado por la jurisprudencia. Va de suyo que si se
restringe su aplicacin ser mayor el nmero de casos en que ser necesaria la interpelacin del acreedor al
deudor para que se produzcan los ya sealados efectos de la mora, dejando sin sancin entretanto la antijurdica
conducta del obligado y dilatando el trmite de la obligacin que quedar en igual estado de pendencia en que
se hallaba antes del vencimiento del plazo, por lo menos en lo que concierne a los daos y perjuicios y a los
riesgos del contrato.
2) La reforma introducida por la ley 17.711:
La reforma en s misma al introducir como regla la mora "ex re", suscit crticas de la doctrina (7). As,
ponderando el sistema del Cdigo Civil, se ha dicho que tiene un fundamento ampliamente justificado, que
reside en la conveniencia de esclarecer la conciencia de las partes para que entre ellas reine la buena fe y
ninguna pueda abusar de situaciones equvocas. Se agrega que de ordinario las relaciones entre acreedor y
deudor se mantienen en un terreno amistoso que relegan a un segundo plano los derechos estrictos del acreedor
y parecera justo entonces que cuando ste desea hacer valer sus derechos, le haga saber categricamente,
exigiendo el pago al deudor, a fin de que el ltimo no resulte sorprendido y sepa a qu atenerse.
Por nuestra parte hemos aprobado la reforma (8) y siguiendo la opinin de Borda (9), consideramos que

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cuando el deudor se ha obligado a cumplir una prestacin en un cierto tiempo, es conforme a la buena fe que
cumpla su promesa. Por consiguiente, nada hay que esclarecer cuando llega el vencimiento de la obligacin,
pues todo est dicho y estipulado: el deudor debe cumplir la prestacin a que se oblig. Si se fijo un plazo,
expresamente ha sido para diferir el pago hasta ese momento, ni antes ni despus del vencimiento del trmino;
el acreedor espera recibir la prestacin y el deudor sabe que debe estar preparado para ejecutarla el da preciso
de cumplirse el plazo. Tolerar que al vencimiento del trmino el deudor permanezca indiferente a su obligacin
hasta que el acreedor lo conmueva con un requerimiento, es privar al vnculo de su virtual eficacia, crear la
incertidumbre sobre el momento de la ejecucin, fomentar la mala fe del deudor que especular con la eventual
sensibilidad de un acreedor contemplativo, cuando no con los embarazos o dificultades que ste pueda tener
para formular el requerimiento de pago con las formalidades de ley.
El sistema del Cdigo conspira contra la dinmica de las relaciones modernas que impone la necesidad de
que las relaciones jurdicas de orden patrimonial tengan un rpido trmite, recibiendo el acreedor puntualmente
los bienes o servicios prometidos, sin procedimientos superfluos, complicados y onerosos, para poder a su vez,
atender con igual regularidad los deberes que l ha contrado en el giro de su actividad.
La mora automtica va a imponer por la fuerza del sistema, la conciencia de que las deudas deben pagarse
cuando llega el momento y va a sanear as las relaciones jurdicas de la perniciosa costumbre de dejar las cosas
para maana, debilitando la confianza recproca y estimulando la desidia y la mala fe.
Parece obvio entonces que para dar satisfaccin a las exigencias de la concepcin dinmica del patrimonio,
nada ms adecuado que adoptar con la mayor amplitud posible el rgimen de la mora "ex re". Vamos a ver sin
embargo, que no es ste el criterio sustentado por la mayora de la doctrina y la jurisprudencia de nuestros
tribunales.
3) Interpretacin lata o estricta:
Pensamos que la interpretacin que se d a la nueva norma del art. 509 del Cd. Civil ser lata o estricta
segn la filosofa que inspire la tendencia legislativa preponderante. Si hemos de considerar a la obligacin en
una perspectiva parcializada e individualista como un vnculo de sujecin del deudor a la potestad del acreedor,
sin duda que la ley debe acudir a proteger a la parte dbil, esto es, al deudor y no cargarlo con la responsabilidad
de la mora, aunque le sea imputable, sino despus que el acreedor ha requerido el pago, exteriorizando con ello
que se propone "hacer valer sus derechos", como lo expresa la doctrina contraria a nuestro pensamiento. Pero si
hemos de considerar a la obligacin globalmente en su proyeccin social, no podemos soslayar que ella es el
instrumento jurdico que sirve al cambio no solamente de valores econmicos sino de todos los bienes y
servicios que satisfacen las necesidades humanas. La posicin del deudor en la obligacin no es la de la parte
dbil si apreciamos el vnculo en el conjunto de relaciones jurdicas que como activo y pasivo forman el
contenido econmico de todo patrimonio. Dentro de un contexto social, el deudor es portador de deberes
jurdicos que van a dar satisfaccin a otros, en tanto que stos, acreedores aqu, sern deudores all tal vez para
satisfacer otras necesidades de aquel sobre quien se tiene el poder de exigirle un cumplimiento.
Si observamos los fenmenos econmicos contemporneos, habremos de comprobar que la mayora de las
deudas estn en el patrimonio de las empresas que desarrollan su actividad en gran parte con el flujo de
capitales de pequeos ahorristas que canalizan sus limitados recursos a travs de bancos y entidades financieras.
Hoy casi no existen los concursos civiles como aquellos que rega la ley 11.077 (Adla, 1920-1940, 37) que
liberaban por el transcurso de tres aos a los deudores, en su mayora empleados, que caan en las manos de la
usura. Las modernas quiebras que rige la ley 19.551 (Adla, XXXII-B, 1847) tienen activos impresionantes, pero
que no son suficientes para cubrir el pasivo representado por una multitud de pequeos acreedores muchas
veces defraudados.
Considerada la obligacin en esa proyeccin social a que nos hemos referido, su trmite no admite
dilaciones. El vnculo se forma para extinguirse y no para perpetuarse. El crdito comporta una expectativa de
transferencia de valores que debe producirse con el dinamismo propio de la actividad econmica. Si se ha fijado
un plazo para cumplir una obligacin, debe ejecutarse a su vencimiento: la buena fe as lo exige, pues el deudor
empe su palabra y el acreedor confi en l. El desarrollo regular de los comportamientos sociales requiere
hoy un ajuste casi perfecto.
"Si analizamos el art. 509 del Cd. Civil en su actual redaccin, no podemos menos que inclinarnos por la
interpretacin amplia del principio de la mora automtica. La enunciacin de la norma contiene una regla
general en que no caben ms excepciones que las expresamente contempladas: "En las obligaciones a plazo la
mora se produce por el solo vencimiento".
El principio tiene "per se" un efecto expansivo y de ningn modo limitativo, no solamente por la forma de
expresarse el principio sino por la circunstancia de invertirse el sistema anteriormente vigente.
4) Excepciones establecidas por la doctrina y la jurisprudencia:
No es mi propsito incursionar por toda la abundante literatura que ha inspirado la breve y sentenciosa
enunciacin con que comienza el nuevo art. 509. Solamente me referir a las excepciones que la doctrina y la
jurisprudencia han introducido a aquel principio a despecho de su fuerza expansiva que no tolera, ni por razn

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de su espritu, ni por el rigor formal de su expresin, ninguna exclusin que no resulte de la ley misma. Me
refiero a las obligaciones de plazo incierto y a aquellas que deban cumplirse en el domicilio del deudor.
Las obligaciones de plazo tcito y aquellas de plazo indeterminado (no las obligaciones sin plazo, como
algunos autores las denominan y la propia reforma enuncia, porque dichas obligaciones tienen plazo aunque no
trmino), hallan su rgimen de constitucin en mora en las previsiones del mismo artculo, sea por la
interpelacin, sea con la previa fijacin judicial de trmino si la obligacin no tiene plazo determinado.
Las excepciones establecidas por la doctrina y la jurisprudencia, aunque la ley no hace distingo alguno,
estn referidas al supuesto de plazo incierto y al caso en que la deuda deba pagarse en el domicilio del deudor.
a) Plazo incierto. Refutacin: Las obligaciones de plazo incierto son aquellas que tienen plazo determinado
pero no tienen fijado el trmino de vencimiento.
Es decir que las partes no saben el da en que vencer el plazo, pero entretanto la obligacin no es exigible
por el acreedor ni pagable por el deudor, hasta que suceda el hecho fatal que constituye el trmino del plazo.
Algunos autores consideran que la mora "ex re" solo debe aplicarse en los casos de obligaciones de plazo
cierto, pero no a las de plazo incierto. As opina Cazeaux (10), quien expresa que las obligaciones de plazo
incierto carecen de indispensable precisin en cuanto al da de cumplimiento y no es posible, por lo tanto,
establecer en ellas la mora automtica cuya razn de ser est precisamente en que el deudor conoce desde el
nacimiento de la obligacin, con certeza, el momento de la exigibilidad del crdito. En cambio en las
obligaciones de plazo incierto el deudor puede ignorar que ha acontecido el hecho del cual depende la
exigibilidad de la prestacin. Es menester entonces, agrega dicho autor, que el acreedor por medio de una
intimacin, disipe todas las dudas que puedan abrigarse al respecto.
Contrariamente a esta opinin, hemos sostenido que en el rgimen de la reforma no cabe hacer tal distincin
(11) y que si la realizacin del hecho incierto resulta ignorada por el deudor, la buena fe, (art. 1198, Cd. Civil)
que debe prevalecer en las relaciones recprocas, impondr como solucin necesaria que el deudor no caer en
mora, mientras el acreedor no le hubiese notificado el hecho o no lo hubiera conocido por otro medio. Pero esto
no es una interpelacin. Borda (12), cuya opinin tiene enorme autoridad en la interpretacin del texto reformado
por la participacin que tuvo en los trabajos de la Comisin Reformadora, opina en igual sentido, expresando
que no es indispensable el requerimiento del pago, siendo suficiente la comunicacin del vencimiento del plazo.
A esta opinin se agregan las de Ramella (13), Boffi Boggero (14), Moisset de Espans (15).
b) Deuda pagadera en el domicilio del deudor. Refutacin: La otra excepcin creada por interpretacin de la
doctrina y la jurisprudencia est referida a los casos en que la deuda debe ser pagada en el domicilio del deudor.
La doctrina francesa distingue las deudas "qurables" y las deudas "portables". Las primeras deben pagarse en el
domicilio del deudor y el acreedor debe requerir (qurir) all la prestacin; las segundas deben pagarse en el
domicilio del acreedor y el deudor debe llevar (porter) a aqul, el objeto de la prestacin.
La cuestin en Francia no tiene mayor relevancia porque el deudor, por regla general, debe ser constituido
en mora mediante interpelacin por el acreedor.
Sin embargo, esa disposicin ha sido trasladada a nuestro sistema jurdico por parte de la doctrina para
extraer de ella una nueva excepcin a la regla general del art. 509 del Cd. Civil, que instaura despus de la
reforma, la mora automtica. Por su parte, la jurisprudencia mayoritaria, prescindiendo tambin de la reforma,
adopta igual criterio, reduciendo a nada la modificacin legislativa operada en 1968 y manteniendo el mismo
criterio que prevaleca antes de ella.
Se ha dicho (16) que son innumerables las situaciones en que pese a la existencia de un plazo, su solo
transcurso no causar la mora del deudor: as cuando la deuda deba satisfacerse en el domicilio del deudor, que
es el supuesto general si no hay otra indicacin sobre el lugar de pago. Lo mismo ocurrir en todos los
supuestos en que el acreedor no brinde al tiempo del vencimiento de la obligacin, la cooperacin suya que sea
menester para satisfacer el pago. Esta tesis tambin es sostenida por Cazeaux (17), expresando que si se ha
estipulado que el pago debe hacerse en el domicilio del deudor, el acreedor debe probar que concurri a
recibirlo y que su incumplimiento equivale a negativa a recibir la prestacin.
Borda (18) ha refutado desde el principio de aplicacin de la reforma semejante interpretacin que, dice,
debe ser desechada hoy sin contemplaciones; la ley -agrega- es clarsima cuando dice que en las obligaciones a
plazo la mora se produce por su solo vencimiento; "solo vencimiento" es ningn otro requisito.
Por nuestra parte (19), hemos sostenido que no cabe hacer distincin alguna segn el lugar en que la
obligacin debe cumplirse. Si lo es en el domicilio del acreedor, ello no suscita cuestin alguna; si lo es en el
domicilio del deudor la solucin no tiene por qu ser distinta: la mora se produce "ex re". Ninguna disposicin
legal acuerda una solucin diferente, como en el caso del art. 1219, del Cd. Civil Italiano de 1942, que
establece como principio la interpelacin pero hace excepcin cuando existe plazo expreso y la deuda debe
pagarse en el domicilio del acreedor. El moderno Cdigo Civil de Portugal de 1966 sigue tambin el principio
de la mora "ex personae" (art. 805), pero establece como excepcin le mora automtica si la obligacin tuviere
plazo cierto, pero no hace distincin alguna sobre el lugar de pago. Con anterioridad el Cdigo Alemn de 1900

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(B. G. B.) estableca tambin el mismo principio (art. 284) pero la mora se produce sin requerimiento si est
sealado para la prestacin un tiempo segn calendario, sin que haya que tratar diversamente la obligacin cuyo
lugar de pago es el domicilio del deudor.
El sistema de la reforma resulta ser el siguiente: el deudor quedar constituido en mora por el solo
vencimiento del plazo expresamente convenido, pero ste podr demostrar que el acreedor no concurri a
recibir el pago, en cuyo caso queda el deudor exento de responsabilidad por no haber incurrido en mora. En
todos los casos en que el pago slo puede hacerse mediando una actividad del acreedor la prueba se invierte y
en lugar de presumirse el incumplimiento del acreedor se presume lo que ordinariamente sucede, o sea que el
acreedor naturalmente interesado en recibir la prestacin cumpli con su parte.
Pensamos que en esta cuestin existe un error conceptual cuando se afirma que el solo vencimiento del
trmino no sera eficaz para provocar la mora del deudor, porque habra faltado la necesaria cooperacin del
acreedor que no hubiese acudido al domicilio del obligado a recibir el pago (20) y que en los casos en que el
acreedor debe recoger la prestacin en el domicilio del deudor, su incumplimiento equivale a negativa a
recibirla (21). Es notorio que se confunde as constitucin en mora con imputabilidad de la inejecucin, que son
dos conceptos diferentes.
Nadie pone en duda que si el acreedor no presta la necesaria cooperacin no existe mora del deudor,
simplemente porque no le es imputable desde que no incurre en culpa. Pero si esto hace a los presupuestos de
fondo de la responsabilidad civil por mora, otra cosa es la prueba del hecho de no haber cumplido el acreedor, o
sea de la falta de culpa del deudor. Si se exige al acreedor la prueba de haber concurrido al domicilio del deudor
a recibir la prestacin, es porque se est presumiendo que no cumpli con el deber de hacerlo y que el deudor lo
estaba esperando para efectuar el pago.
Esa presuncin en tal caso debera ser destruida por el acreedor a quien se le impone la carga de la prueba de
su falta de culpa, que es lo mismo que probar la culpa del deudor. Este rgimen es contrario al principio general
segn el cual la culpa del deudor se presume en la inejecucin de la obligacin contractual, y es lo que
claramente expresa la parte final del art. 509 reformado: "Para eximirse de las responsabilidades derivadas de la
mora, el deudor debe probar que no le es imputable".
En cambio si se acepta la mora automtica del deudor aunque deba cumplir la prestacin en su domicilio se
est presumiendo su culpa y ste deber probar que el acreedor no cooper concurriendo a recibir la prestacin.
Esa presuncin tiene fundamento en lo que normalmente ocurre o sea que el acreedor a quien aprovecha el
cumplimiento, hace lo necesario para obtener la prestacin y que, en cambio, el deudor que soporta la carga no
toma la iniciativa de cumplir.
En definitiva estamos de acuerdo en que no habr mora del deudor si el acreedor no coopera, pero esa
situacin de mora existir mientras no se pruebe aquella circunstancia. Es decir que todo se reduce al rgimen
de prueba de la culpa del deudor; si sta se presume le incumbe a este ltimo destruir la presuncin y entonces
no existir la mora.
Aceptar la interpretacin que rechazamos importara admitir que tampoco incurre en mora "ex re" el deudor
cuando el pago debe hacerse en el domicilio del acreedor. En efecto, en las obligaciones de dar siempre es
necesaria la cooperacin del acreedor, quien como "accipiens" debe recibir la prestacin y en consecuencia debe
adecuar su conducta a las circunstancias del pago, sea esperando al deudor, sea requiriendo el pago en el
domicilio de ste. Con el mismo criterio que exige que el acreedor pruebe que requiri la prestacin, podra
obligrsele a demostrar que esper al deudor y que, por lo tanto, mientras ello no ocurra no habr mora
"debitori". Es cierto que si el acreedor rechaza o elude el cumplimiento de la prestacin o, en su caso no
concurre a requerirla, no hay mora del deudor por no ser imputable a su culpa la inejecucin.
Pero tanto en un supuesto, como en el otro, lo que debe presumirse a los efectos de invertir la carga de la
prueba, es que el acreedor a quien aprovecha la ejecucin adecu su conducta al cumplimiento. El deudor
deber probar, o bien que aqul rechaz la prestacin ofrecida, o no la requiri donde deba hacerlo;
Nuestros tribunales en general adoptan la interpretacin que rechazamos, por una suerte de inercia que
mantiene el art. 509 del Cd. Civil dentro del esquema de la mora "ex personae", en la mayora de los casos que
son precisamente aquellos en que el pago debe hacerse en el domicilio del deudor. En ellos se repite que es
necesaria la colaboracin del acreedor para que el deudor incurra en mora, no bastando al efecto, el solo
vencimiento del trmino (22).
Sin embargo, en un fallo de la Corte Suprema de Tucumn, de fecha 13 de marzo de 1973 (23), el miembro
de dicho Tribunal y distinguido civilista doctor Fernando J. Lpez de Zavala estudia exhaustivamente la
cuestin expresando en su voto: "que a primera vista pareciera que media una razn especial para excluir de la
mora automtica las deudas pagaderas en el domicilio del deudor, porque el acreedor debe hacerse all presente,
pero que en un segundo examen se advierte que la situacin es igual en las deudas pagaderas en el domicilio del
acreedor. "El acreedor, dice el doctor Lpez de Zavala, tambin debe estar presente, esperando, por as decirlo,
en su domicilio, al deudor. Pues en los pagos que implican una datio, es necesaria una colaboracin del acreedor
para recibir la prestacin, y si el acreedor no est presente, cmo o a quin el deudor va a entregar?

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"Tengo por cierto que la presencia del acreedor (o de su representante) es necesaria, trtese de una deuda
portable o de una qurable. Si el acreedor no est presente, el deudor no caer en mora. Pero no estar en mora,
no porque no est interpelado, pues interpelado estar por el almanaque, ya que la inexorabilidad de los das que
transcurren se marca tanto en el domicilio del acreedor como en el del deudor, y sus hojas caen igualmente en
uno y otro lugar, sino porque no estar en culpa. La mora es un retardo culpable; el retardo se produce por el
solo vencimiento del trmino, pero la culpa es algo distinto.
"Cuando la ausencia de culpa del deudor derive del hecho de que no pag porque el acreedor no estaba
presente para recibir la prestacin sobre quin pesar el cargo de la prueba? O en otros trminos deber el
acreedor probar que el deudor est en un retardo culpable, o por el contrario, concernir al deudor acreditar que
no est en culpa?
"Si nos preguntamos por las deudas pagaderas en el domicilio del acreedor, la respuesta fluye natural: es al
deudor que invoca que el acreedor se encontraba ausente, a quien corresponde el cargo de la prueba. Podr
preguntarse si segn las reglas de la buena fe, el deudor que no encuentra a su acreedor a una hora determinada,
debe o no buscarlo otras veces, pero llega un momento en el que evidentemente ya no debe buscarlo ms, y en
el que se ha producido la mora accipiendi. Pero no es el acreedor quien debe probar que estuvo esperando en su
domicilio, sino que compete al deudor demostrar su ausencia de culpa.
"Se resolver distinto para las deudas pagaderas en el domicilio del deudor? No se diga que, en este caso,
obligar al deudor a probar que el acreedor no se hizo presente, significa obligarlo a probar un hecho negativo,
porque aparte de la conocida crtica que recibe esta doctrina de la imposibilidad de la prueba de los hechos
negativos, basta con una consideracin: el Derecho que puede establecer una mora objetiva (comp.: Busso sobre
el art. 509, nm. 13), puede, an mantenindose dentro de la mora culpable, volcar sobre el deudor el cargo de
la prueba. Es a la ley que hay que interrogar, y nuestro art. 509 contesta explcitamente, y sin distinciones: "Para
eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora, el deudor debe probar que no le es imputable".
De todo ello resulta que el deudor queda constituido en mora al vencimiento del plazo expresamente
estipulado, sea pagadero en el domicilio del acreedor o en el domicilio del deudor y que su culpa se presume
mientras no pruebe lo contrario. En consecuencia, incumbe al deudor para liberarse de las consecuencias de la
mora, demostrar que sta no le es imputable y para ello deber probar que el acreedor no concurri al lugar de
pago. Parece natural que el deudor requiera al acreedor la cooperacin que no prest, intimndole a concurrir a
recibir el pago ponindolo as en mora "accipiendi". Ello, desde luego, no es la prueba de su falta de culpa, pero
es una exteriorizacin oportuna si es hecha inmediatamente, que contribuir a facilitar la verosimilitud de la
prueba que haga el deudor de que el acreedor no concurri. La circunstancia de tratarse de un hecho negativo,
no lo exime de la prueba a quien lo invoca, pues como dice Hugo Alsina, no es lo mismo negativa de un hecho
que hecho negativo (24).
En este ltimo caso se afirma la inejecucin de un hecho cuya prueba incumbe a quien lo alega y tal prueba
puede suministrarse indirectamente por la demostracin de un hecho positivo: en el caso que nos ocupa, puede
el deudor demostrar que esper al acreedor con la prestacin pronta para la entrega. La libre conviccin del juez
tiene amplio margen para dar por probado o no el hecho de que se trata.
5) Trascendencia actual de la cuestin:
La cuestin que acabamos de considerar sobre el momento en que el deudor queda constituido en mora tiene
hoy da una singular trascendencia en orden a las obligaciones que tienen por objeto sumas de dinero, a causa de
la depreciacin monetaria producida por el proceso inflacionario. Esa prdida del poder adquisitivo de la
moneda, quin debe soportarla? el acreedor recibiendo igual cantidad de unidades de signos envilecidos por el
valor nominal de la deuda originaria? el deudor pagando una suma mayor de dinero depreciado en cantidad
suficiente para mantener constante el valor real de la deuda?
Este es el problema de la indexacin de las deudas de dinero sobre lo que tanto se ha escrito en los ltimos
tiempos.
Nosotros hemos propugnado desde hace casi cinco aos (25) que el deudor moroso debe cargar con el
perjuicio que su morosidad ocasiona al acreedor por la medida del poder adquisitivo de los signos monetarios
que debieron ingresar oportunamente en el patrimonio del acreedor, pues la deuda dineraria queda regida por el
principio normalista hasta el mismo momento en que el deudor cumple puntualmente con el pago de lo debido;
de ah en adelante si el deudor no cumple se introduce en la rbita de la responsabilidad civil, situacin sta no
contemplada en el art. 619 del Cd. Civil.
Afortunadamente la jurisprudencia se ha inclinado a admitir la indexacin de la deuda desde la constitucin
en mora del deudor. Desde hace algn tiempo ya se haban pronunciado tribunales del interior del pas, en el
sentido indicado. La Suprema Corte de Justicia de la Nacin admiti el criterio del reajuste de la deuda dineraria
en caso de mora a partir del caso Vieytes de Fernndez Juana Suc. c. Provincia de Buenos Aires en fallo del 23
de setiembre de 1976 y Valdez Juan R. c. Gobierno Nacional, de igual fecha (26).
La doctrina ha sido acogida tambin en el acuerdo plenario de la Cmara Nacional en lo Comercial del 13
de abril de 1977 (27) y ms recientemente en la decisin plenaria de la Cmara Nacional en lo Civil del 9 de

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setiembre de 1977 (28).
(1) GHESTIN, Jacques, "Trait de Droit Civil", Introductin Gnrale 1977, p. 151, nm. 203.
(2) SAVATIER, R., "La Thorie des obligations", Ed. Dalloz, p. 127 - 1966.
(3) CATALA, P. "La transformation du patrimoine"; Revue Trimestrielle de Droit Civil; nm. 2, p. 185
-1966-.
(4) GASTAUD, J. P., "Personnalit morale et droit subjectif": Bibliotheque de Droit Priv - t. CXLIX,
Pars, 1977.
(5) SAVATIER, R., op. cit., p. 137.
(6) CARBONNIER, J., "Droit Civil", t. II, p. 532, 1955.
(7) LLAMBIAS - "Estudio de la reforma...", Ed. JA, ps. 96 a 117.
(8) BUSTAMANTE ALSINA, J., "Teora General de la Responsabilidad Civil", 2 ed. 1973, p. 91, nm.
213.
(9) BORDA, G., "La reforma de 1968 al Cdigo Civil", p. 172.
(10) CAZEAUX, P. N., "La mora en el cumplimiento de las obligaciones", p. 165, Ed. Lex, 1977.
(11) BUSTAMANTE ALSINA, op. cit., p. 96.
(12) BORDA, G., op. cit., p. 175.
(13) RAMELLA, A., LA LEY, 140-1027.
(14) BOFFI BOGGERO, L. M., "Tratado de las Obligaciones", t. 2, p. 164.
(15) MOISSET de ESPANES, "La mora..." - JA, 1968-V, p. 799.
(16) LLAMBIAS, J. J., op. cit., p. 105.
(17) CAZEAUX, op. cit., p. 170-171.
(18) BORDA, G., op. cit., p. 176-177.
(19) BUSTAMANTE ALSINA, op. cit., p. 96.
(20) LLAMBIAS, op. cit., p. 105; nota 105.
(21) CAZEAUX, op. cit., p.173.
(22) CNCiv., sala F, 29/4/71, LA LEY, 145-382; JA, 971-12-106; CNPaz. sala IV, 31/8/72, LA LEY
148-72; CNEspecial Civil y Com., sala IV, 26/12/73, JA, 974-21- 41; CNCiv., sala A, 8/5/75, LA LEY, 1975-C,
73; JA, 975-28, p. 34; CNCiv., sala A, 30/10/75, LA LEY, 1976-B, 222.
(23) LA LEY, 152-491.
(24) ALSINA. H., "Derecho Procesal", t. III, p. 251.
(25) BUSTAMANTE ALSINA, J., "Deudas de dinero y deudas de valor. Alcance de la distincin y
posibilidad de suprimirla", LA LEY, 149-952.
BUSTAMANTE ALSINA, J., "Indexacin de deudas de dinero", LA LEY, 1975-D, 584.
(26) Corte Suprema LA LEY, 1976-D, 241, 248.
(27) CNCom., en pleno, LA LEY, 1977-B, 186.
(28) CNCiv., en pleno. "La Amistad S. R. L. c. Iriarte, Roberto C.", LA LEY, 1977-D, 1.

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