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s/ enfermedad accidente
Sala/Juzgado: III
Fecha: 26-dic-2013
Sumario:
Fallo:
RESULTA:
I) Que a fs. 41/51 comparece la Sra. MIRIAM ANTONIA MALLA por intermedio de
apoderado y formula demanda contra PREVENCION ART S.A. por el cobro de la
suma de $69.511 en concepto de prestaciones dinerarias de pago mensual por
incapacidad laboral temporaria y de indemnizacin por incapacidad laboral
permanente, derivada de la enfermedad profesional conforme la ley 24.557 y o lo que
en mas o menos resulte de la prueba a rendirse, con mas intereses.
Que a partir del ao 2007 cumple funciones coordinando todos los servicios entre ellos
la organizacin y control de todo el servicio de cocina del micro hospital. Que empieza
a tener inconvenientes con el personal a su cargo, en especial con el del servicio de
cocina, y la cocinera que cumpla funciones en el horario matutino, Jorgelina Luna, que
es delegada del gremio ATE y abandonaba el servicio dejando los pacientes sin la
comida preparada ante cualquier asamblea, paro o reunin. Que comenz a informar a
los superiores de tales anomalas, lo que provoco que la situacin fuera empeorando.
Que se le diagnostico cuadro depresivo ansioso con crisis de pnico, sndrome de burn
out.
Reclama las prestaciones dinerarias mensuales por incapacidad transitoria, art. 13 LRT
por $ 44.553 y la indemnizacin por incapacidad parcial definitiva por $ 69.511.
Funda su derecho.
Reconoce el contrato de afiliacin celebrado con la empleadora, en virtud del cual est
sometido a la ley 24.557.
Opone la defensa de falta de accin. Expresa que la actora debi someterse en forma
total a lo previsto en los arts. 21 y 46 LRT .
Expresa que su parte no debe responder por clusulas que estn fuera del contrato
suscripto y de los baremos de la ley.
Que solo es responsable por las prestaciones en especie y dinerarias que otorga la LRT
el actor no ha seguido el procedimiento de la ley 24.557, que su parte no puede
responder fuera del contrato suscripto con el empleador. Que debe aplicarse el baremo
legal de los dec. 658/96 y 659/96. Impugna la liquidacin.
Luego de una negativa general de los hechos, niega los recibos agregados, el IBM
denunciado, niega la fecha de ingreso, las tareas horarios y categora invocadas. Niega
la patologa reclamada.
IV) A fs. 88 el Tribunal dicta auto, declarando la inconstitucionalidad de los arts. 21,
22, y 46 LRT, y admitiendo las pruebas ofrecidas.
A fs. 114 acepta el cargo el perito mdico psiquiatra. Y a fs. 116 lo hace el perito
psiclogo.
A fs. 183 la actora plantea la aplicacin del dec. 1694/09 y ley 26.773.
De conformidad con lo dispuesto por el art. 69 CPL y en el orden del sorteo practicado
a fs. 194 in fine, se procedi a plantear las siguientes cuestiones a resolver:
Por lo que concluyo que la actora se encontr vinculada con la empleadora, estando
amparado por el contrato de afiliacin celebrado con la aseguradora PREVENCION
ART SA .
As voto.
Por ello deduce la inconstitucionalidad del art 6 inc.2, 21, 22, 8 inc. 3, y 46 de la ley
24557, en violacin del art. 14 bis y 16 CN y viola el art. 75 inc. 23 y inc. 22 y los
tratados.
Calificacin jurdica: Atento al principio iuria novit curia (art. 46 inc. 9 del CPC) al
juez le corresponde aplicar el derecho y calificar las acciones, sin revestir mayor
relevancia en las consideraciones legales a los cuales la accionante haya fundado su
pretensin.Rechazada la inconstitucionalidad de la ley de riesgos por los motivos ya
expuestos, aplicaremos la misma al caso de autos, atento la fecha de entrada de
vigencia.
Del legajo personal surge que (fs.120/121) que la actora ingres con estado de salud
normal.
Las tareas: La testigo Mara Lucia Montivero dijo que fue compaera de la actora en la
DINAF (ex Direccin del Menor), que la actora tenia la tarea de controlar al personal,
los consultorios externos de la DINAF, atender a los mdicos, insumos, cocina que
hagan su tarea; el jefe era el Dr. Carlos De Rosas. Que en la cocina hubo problemas
con personas porque la actora pas in formes porque la cocinera se iba y venia cuando
quera y no hacia la comida.
Que la cocinera la insult y Jorgelina (la cocinera), haban venido los integrantes de
ATE y la Sra. Ramn dijo que haba que tomar medidas contra Malla porque persegua
a Jorgelina. Dijo que haba que ir a buscar a Malla. Que la testigo le avis a la actora
para que se escondiera. Que llegaron, patearon la puerta, la insultaron, la actora estaba
adentro. Vino el jefe Dr. De La Rosa, y yo le cont lo que pasaba y me dijo que lo iba
a arreglar; y la seora Ramn me dijo que tuviera cuidado con la culiada de Miriam
Malla. Dijo que todos los que tenan contacto con la actora fueron insultados. Que la
actora estaba descontrolada, con pnico, hubo que acompaarla a poner la denuncia, a
que tomara el colectivo; no quera salir de su casa y lloraba en forma permanente,
estuvo con licencia, enferma y luego se reintegr en otro lugar.El jefe no escucha, solo
grita, ATE se mete y solo siguen peleas, todo est igual, nadie hace nada, se hacen
notas pero el jefe no la firma, les hace firmar a ellos, los usa. La actora formul la
denuncia por escrito en Asesora Letrada de la Dinaf.
A fs.5 de dicho expte. expone la Sra. Andrea Daniela Martines, dijo que estaban
reunidos en el patio de la Dynaf el da 25 de julio a las 11,30 hs y comenzaron a buscar
a Miriam Antonia Malla porque es la coordinadora administradora del hospital de la
Dynaf y como la cocinera Jorgelina Luna no cumple correctamente con sus funciones,
ella le ha hecho un informe, entonces Luna se lo ha tomado en forma personal y por eso
la han ido a buscar.
A fs. 6 la Sra. Mara Lucia Montivero dijo que escucho a una delegada de ATE que
iban a organizar un escrache a Miriam Malla, por lo que le envi un mensaje
avisndole. Que tambin le aviso al jefe del Departamento Dr. De Rosa. Los de ATE
estaban organizando un escrache.Que cuando se diriga al COSE se encontr con una
delegada de ATE que le dicen la turca y le pregunt vos sos amiga de la culiada de
Miram Malla y yo le conteste que si, y me dijo que decile que se esconda donde se
esconda yo la voy a encontrar y va saber quien soy yo.
A fs.12 el Dr. Carlos H. De Rosas dijo que el da 25/7/2010 se encontr con unas 10
personas de ATE que buscaban a la Sra. Malla, comenzaron a reclamar en tono
amenazante y sin respeto.
A fs. 13 la Sra. Malla declara que fueron testigos del hecho Gladys Noem Prez,
Hctor Arequipa.
Tambin surge acreditado del legajo personal acompaado que el actor se desempeaba
en el sector micro hospital de la Dynaf.
Que estuvo con licencia por cuadro depresivo ansioso y crisis de pnico desde el
29/9/2010 hasta 26/11/2011.
A fs. 130 obra denuncia por enfermedad profesional ante Prevencin ART SA en la
que se indica la actora estuvo resguardada en el archivo porque la gente de ATE quera
pegarle y la insultaban.
A fs. 133 obra certificado mdico de la Dra. Nancy Gimenez mdica psiquiatra que
indica cambio de tareas para la actora por cuadro depresivo ansioso.
A fs. 38/39 se realiza Junta Mdica, indica que la actora padece ansiedad y angustia
con diagnostico depresin ansiosa y crisis de pnico.
La pericia psiquitrica de fs. 158/9 informa que la actora presenta una personalidad
regida, rencorosa idealista, desconfiada con ideacin obsesiva y autorreferencial con
mecanismos defensivos proyectivos e inestabilidad afectiva como base estructural.
Que si bien ha presentado en los cuadros de angustia ansiedad, pena y una depresin de
tipo reactivo situacional, la misma no puede desprenderse de los rasgos bsicos de su
personalidad con los que tiene estrecha relacin. Que dicha patologa no puede
atribuirse a malos tratos o persecuciones sino a su personalidad lo que es previo a su
enfermedad.
III) Con estos elementos ha quedado acreditado que la actora ingres sana, que
prestando servicios en la Dinaf realiz informes porque la cocinera no prestaba sus
tareas ya que se iba y venia cuando quera y no hacia la comida. Que los integrantes de
ATE quisieron tomar medidas contra la actora porque persegua a Jorgelina (la
cocinera); que la fueron a buscar y la actora se tuvo que esconder para que no la
agredieran.; que cuando llegaron la insultaron y amenazaron. Que la actora avis al
jefe. Y formul denuncia penal. Sin que conste que la jefatura hubiera tomado alguna
medida correctiva o sumario. Como tampoco se tom declaracin en el expte penal ni a
la denunciada Jorgelina Luna ni a los que organizaron el escrache contra la actora;
simplemente se procedi al archivo (fs.20 expte. penal).
Que a raz de esos episodios la actora estuvo con licencia por cuadro depresivo ansioso
conforme surge del legajo personal (fs.134). Y el mdico tratante solicit cambio de
tareas (fs.133).
Y las pericias realizadas resultan eficaces en cuanto a la existencia de la patologa
denunciada. La pericia psicolgica expresa que la dolencia tiene relacin adecuada con
la exposicin a las condiciones a que fue sometida en el trabajo. Si bien la pericia
psiquitrica indica que la patologa es producto de la personalidad de la actora, el
informe psicolgico indica que existe una personalidad de base que puede o no
manifestarse y que en el caso se ha manifestado por las condiciones del entorno.Lo que
es coincidente con que la actora ingres sin antecedentes de enfermedad. Por tanto
acreditadas las amenazas y condiciones que sufri la actora, adquiere valor probatorio el
informe psicolgico y la contestacin de las observaciones, en cuanto a la relacin de
causalidad entre las condiciones de trabajo y las dolencias.
En el sentido que debe responder la ART por dicha dolencia, se pronuncio la SCJ de la
Provincia in re 104.077 Basilotta Angel Ariel en J Basillotta Angel A. C/ Carrofour
SA p/ Enf. Accid. p/ inc.Cas del 29/4/2013. En el mismo el Supremo Tribunal dijo
Es menester aclarar que si bien el acto lesivo proviene del empleador, ste es
igualmente responsable por permitir u omitir las conductas correctivas para evitar la
produccin de daos en la persona del trabajador. Tampoco luce fundado el hecho de
que no sea punible penalmente como se afirma la sentencia. De hecho no est teniendo
en cuenta que si bien no hay un tipo penal que se llame expresamente mobbing, lo
cierto es que cabe tener presente que la conducta del hostigador, comprobada la culpa
subjetiva de violencia laboral en los hechos -como en el caso en estudio- el obrero ha
sufrido lesiones en su integridad psicofsicas que le provocaron secuelas incapacitantes
que s podran tipificar alguno de los tipos penales previstos ( art. 89, 90, 91, 94 del C.
Penal). Es ms la Corte Suprema de la Nacin, en el fallo AQUINO seal que era un
absurdo el mantenimiento de la exoneracin de responsabilidad del empleador del
art.39.1 de la LRT, mientras el Cdigo Penal tipifica como delito la conducta del
mismo como responsable del dao por inobservancia de la legislacin en materia de
prevencin ( art. 94 del C.P.). Sin perjuicio de lo dicho, y sin llegar a tales extremos
tenemos que el Juzgador no tiene en cuenta que el deber de no daar a otro es de cuo
constitucional ( art. 19 de la C.N.) pero que en laboral se le suma otro mandato
adicional y especfico en el art. 14 bis al tener en cuenta expresamente la indemnidad de
las condiciones de trabajo para el hombre y la mujer que trabajan. A ello se agrega, el
art. 75 de la LCT que pone en cabeza del empleador el de asegurar las condiciones
dignas de trabajo, y el deber de seguridad con el fin especfico de prevenir, o mitigar las
consecuencias daosas tanto de los accidentes de trabajo como de las enfermedades.
Cabe a esta altura recordar que la enfermedad profesional, es la entendida como aquella
propia y tpica del mbito laboral (tarea o profesin); es decir, se presenta como de
aparicin rara fuera de ese ambiente de trabajo (las intoxicaciones por exposicin a
substancias txicas, qumicas o biolgicas). En cambio una enfermedad del trabajo es
aquella que an cuando especficamente no sea laboral, puede ser provocada, agravada
o disparada de su estado latente por las condiciones en que el trabajo se dispone para
trabajador. De hecho se puede advertir que en el listado de enfermedades que
acompaa la LRT (Ley 24557- Decreto 658/96) no se respecta esta diferenciacin
basta con ver inclusin de gran cantidad de enfermedades que pueden vlidamente se
adquiridas fuera del mbito del trabajo. Todo lo cual me lleva a afirmar que la sentencia
resulta arbitraria y por ende debe ser anulada.
IV) Por ello y siguiendo la doctrina del mximo Tribunal de la Provincia, debe
prosperar la demanda contra la ART demandada por las prestaciones dinerarias
determinadas por el art.14.El actor denuncia un ingreso base de $ 3.712. La
demandada niega el mismo y afirma que el ingreso base es de $ 3.221,68.
En base a lo normado por los arts. 12 y 13 LRT y los recibos de haberes agregados a fs.
144-153, surge que el ingreso base es de $ 3.221.
Por tanto tomado dicho importe por 53 son $ 170.713. Por el coeficiente de 1,4 (65%
46) son $ 238.998. Su 20% son $ 47.799.
Se reclama tambin las prestaciones dinerarias mensuales por incapacidad parcial. Del
legajo personal surge que la actora estuvo con licencia desde el 29-9-2010 hasta el 26-
11-2011 con licencia con cuadro depresivo. El certificado del mdico psiquiatra tratante
aconseja reposo por 15 das a partir del 15/11/11 y luego el alta laboral con cambio de
reparticin (fs. 133).
Por tanto debe acogerse este item por el lapso del 10/10/2010 hasta el 26/11/2011, en
base al ingreso base de $ 3.221 totaliza $41.873.
La ley 26.773 fue publicada en el B.O. el da 26/10/12, por lo que entr en vigencia a
los ocho das de su publicacin, o sea el da 4 de noviembre de 2012.
Por su parte el inc. 6 del art. 17 en cuestin, establece una excepcin y dice las
prestaciones en dinero por incapacidad permanente, previstas en la ley 24.557 y sus
modificatorias y su actualizacin mediante el decreto 1694/09, se ajustarn a la fecha
de entrada en vigencia la presente ley, conforme el ndice RIPTE (Remuneraciones
Imponibles Promedio de los Trabajadores Estable), publicada por la Secretara de
Seguridad Social , desde el 1 de enero del ao 2010.
Establecer que desde enero de 2010 hasta el efectivo pago corresponde aplicar el ajuste
del ndice RIPTE, con ms los intereses como se detallan a continuacin.
A partir de esa fecha deber aplicarse la tasa pasiva de inters mas el cinco %, ley
4087, hasta el efectivo pago.
As voto.
Las costas se imponen a cargo de la demandada que resulta vencida, arts. 31 CPL y 36
CPC.
As voto.
RESUELVE: