Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
TEMA:
DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA
ART. 404, 405 Y 406 DEL CP.
CURSO:
DERECHO ESPECIAL PARTE GENERAL II
DOCENTE:
DR. EDGAR EUSEBIO ALDAVE ZARAGOZA
ALUMNOS:
KARIN AZAHUANCHE BAZALAR
ALDO MIRANDA LOPEZ
CICLO:
V CICLO
DEDICATORIA
Agradeciendo ante todo al todopoderoso por permitirnos
compartir estos instantes de mutuo aprendizaje.
A nuestros padres, hijos y familiares por ser el aliciente
principal de superacin.
A nuestra alma mater por brindarnos la formacin necesaria en
pos de una excelencia profesional.
A nuestros queridos catedrticos por compartir sus
conocimientos y experiencias en la materia.
Y a ustedes estimados compaeros por compartir esta
emocionante aventura del saber en nuestras aulas.
INTRODUCCIN
Desde 1979, con la promulgacin de la Constitucin Poltica del Estado, se entendi que haba
llegado el momento de afrontar la reforma total del ordenamiento jurdico punitivo. Esta debera
abocarse no solamente a adaptar el Cdigo Penal al sistema poltico dibujado por la Constitucin
sino, tambin a las nuevas realidades de nuestra sociedad y a los avances que presenta en la poltica
criminal, la dogmtica penal, la criminologa y la ciencia penitenciaria.
El Cdigo Penal persigue concretar los postulados de la moderna poltica criminal, sentando la
premisa que el Derecho Penal es la garanta para la viabilidad posible en un ordenamiento social y
democrtico de derecho.
Al Derecho Penal se le denomina como ciencia que estudia el conjunto de normas jurdicas que
definen determinadas conductas como infracciones (delitos o faltas) y dispone la aplicacin de
sanciones (penas y medidas de seguridad) a quienes los cometen.
El Derecho Penal aparece como el medio de control ms drstico, al cual se debe recurrir en ltima
instancia cuando todos los dems medios de solucionar el problema han fracasado (ultima ratio).
El Derecho Penal se compone de la suma de todos los preceptos que regulan los presupuestos o
consecuencias de una conducta conminada con una pena o medida de seguridad que se encuentran
tipificadas en el cdigo penal y aplicadas conforme al cdigo de procedimientos penales.
As mismo en el mismo en el cdigo penal parte especial encontramos el Ttulo XVIII (DELITOS
CONTRA LA ADMINISTRACIN PBLICA), en el Captulo III (DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIN
DE JUSTICIA), Seccin I, encontramos los DELITOS CONTRA LA FUNCION JURISDICCIONAL; pues
como sabemos La funcin jurisdiccional es el poder- deber del estado poltico moderno, emanado
de su soberana, para dirimir, mediante organismos adecuados, los conflictos de intereses que se
susciten entre los particulares y entre stos y el estado, con la finalidad de proteger el orden jurdico.
La autonoma judicial versa de un atributo del Poder Judicial, si la decisin justa exige un Juez
independiente, la obediencia a sus mandatos requiere de un rgano Judicial capaz de imponer el
uso de la fuerza del Estado cuando sus decisiones no son voluntariamente acatadas. La Constitucin
a fin de dotar de contenido material a esa capacidad imperativa, entrega a la Corte Suprema la
funcin poltica de concurrir para constituir los rganos necesarios que logren el fin de preservar la
paz social en justicia
Es por ello que, en la actualidad, se ha vuelto a retomar estos temas con fuerza, puesto que, por las
actuaciones de ciertas autoridades, funcionarios y terceras personas, que olvidan los fines de la
Justicia y actan a favor de otra u otras personas determinadas, han utilizado sus cargos para
infringir la Ley. Estas normas buscan regular estos asuntos, sancionar a los culpables y evitar la
corrupcin en los rganos de la Administracin de Justicia, su funcin principal es ejecutar la Ley y
aplicar las medidas que se tengan que tomar y evitar que personas mal intencionadas se beneficien
de ella.
Es por ello que realizamos el presente trabajo, analizando los artculos 404, 405, y 406 los cuales
son delitos contra funcin jurisdiccional.
ARTICULO 404: ENCUBRIMIENTO PERSONAL
1.- Artculo 404.- El que sustrae a una persona de la persecucin penal o de la ejecucin de una pena
o de otra medida ordenada por la justicia, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor
de dos ni mayor de cuatro aos. Si el agente sustrae al autor de los delitos contra la seguridad y
tranquilidad pblicas, contra el Estado y la defensa nacional o contra los Poderes del Estado y el
orden constitucional, la pena ser privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho aos y
de ciento ochenta a trescientos sesenticinco das-multa. Si el autor del encubrimiento personal es
funcionario o servidor pblico encargado de la investigacin del delito o de la custodia del
delincuente, la pena ser privativa de libertad no menor de seis ni mayor de diez aos. (*) (*)
Artculo modificado por el Artculo 1 del Decreto Legislativo N 747, publicado el 12-11-91, cuyo
texto es el siguiente:
2.- "Artculo 404.- El que sustrae una persona de la persecucin penal o a la ejecucin de una pena
o de otra medida ordenada por la justicia, ser reprimido con pena privada de libertad no menor de
dos aos mayor de cuatro aos. Si el Agente sustrae al autor de los delitos contra la Tranquilidad
Pblica, contra el Estado y la Defensa Nacional, contra los Poderes del Estado y el Orden
Constitucional o de Trfico Ilcito de Drogas, la pena ser privativa de libertad no menor de siete ni
mayor de diez aos y de ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco das multa. Si el autor del
encubrimiento personal es funcionario o servidor pblico encargado de la investigacin del delito o
de la custodia del delincuente, la pena ser privada de libertad no menor de diez ni mayor de quince
aos".
(*) (*) De conformidad con el Artculo 1 de la Ley N 25399, publicada el 10-02-92, qued derogado
el Decreto Legislativo N 747, recobrando vigencia el texto original, conforme al Artculo 3 de la
citada Ley, cuyo texto es el siguiente:
3.- Artculo 404.- El que sustrae a una persona de la persecucin penal o de la ejecucin de una pena
o de otra medida ordenada por la justicia, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor
de dos ni mayor de cuatro aos. Si el agente sustrae al autor de los delitos contra la seguridad y
tranquilidad pblicas, contra el Estado y la defensa nacional o contra los Poderes del Estado y el
orden constitucional, la pena ser privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho aos y
de ciento ochenta a trescientos sesenticinco das-multa. Si el autor del encubrimiento personal es
funcionario o servidor pblico encargado de la investigacin del delito o de la custodia del
delincuente, la pena ser privativa de libertad no menor de seis ni mayor de diez aos.
(*) (*) Artculo modificado por el Artculo 1 del Decreto Ley N 25429, publicado el 11-04-92, cuyo
texto es el siguiente:
Encubrimiento personal
4.- "Artculo 404.- El que sustrae a una persona de la persecucin penal o a la ejecucin de una pena
o de otra medida ordenada por la justicia, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor
de tres ni mayor de seis aos. Si el Agente sustrae al autor de los delitos contra la Tranquilidad
Pblica, contra el Estado y la Defensa Nacional, contra los Poderes del Estado y el Orden
Constitucional o de Trfico Ilcito de Drogas, la pena privativa de libertad ser no menor de siete ni
mayor de diez aos y de ciento ochenta a trescientos sesenticinco das-multa. Si el autor del
encubrimiento personal es funcionario o servidor pblico encargado de la investigacin del delito o
de la custodia del delincuente, la pena ser privativa de libertad no menor de diez ni mayor de
quince aos."
(*) (*) Artculo modificado por el Artculo 2 del Decreto Legislativo N 982, publicado el 22 julio
2007, cuyo texto es el siguiente:
El que sustrae a una persona de la persecucin penal o a la ejecucin de una pena o de otra medida
ordenada por la justicia, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor
de seis aos. Si el Agente sustrae al autor de los delitos previstos en los artculos 152 al 153 A, 200,
273 al 279-D, 296 al 298, 315, 317, 318- A, 325 al 333; 346 al 350, en la Ley N 27765 (Ley Penal
contra el Lavado de Activos) o en el Decreto Ley N 25475 (Establecen la penalidad para los delitos
de terrorismo y los procedimientos para la investigacin, la instruccin y el juicio), la pena privativa
de libertad ser no menor de siete ni mayor de diez aos y de ciento ochenta a trescientos
sesenticinco das-multa. Si el autor del encubrimiento personal es funcionario o servidor pblico
encargado de la investigacin del delito o de la custodia del delincuente, la pena ser privativa de
libertad no menor de diez ni mayor de quince aos. CONCORDANCIAS: D.S N 009-2010-JUS
(Aprueban Procedimiento para el pago de la reparacin civil a favor del Estado en casos de procesos
seguidos sobre delitos de corrupcin y otros delitos conexos)
Como podemos apreciar ste artculo ha sufrido cinco modificaciones y se han ampliado los delitos
que tipificaban el encubrimiento personal y las penas para este delito.
Los delitos que de sustraer al autor o cmplice de estos configuraran el encubrimiento personal
agravado segn este artculo son:
CAPITULO VII
TITULO XVI (DELITOS CONTRA LOS PODERES DEL ESTADO Y EL ORDEN CONSTITUCIONAL)
Decreto Ley N 25475 (Establecen la penalidad para los delitos de terrorismo y los procedimientos
para la investigacin, la instruccin y el juicio)
A) ANTECEDENTES HISTRICOS
Segn Manzini, el nombre de encubrimiento parece haber sido usado por primera vez en el artculo
60 del cdigo penal toscano de 1820.
B) ANTECEDENTES LEGISLATIVOS
Ya el cdigo penal de Santa Cruz para el Estado sud- peruano reprima el encubrimiento y la
receptacin en el artculo 12. Son delincuentes como encubridores o receptadores:
1 los que dan asilo, prestan su casa o protegen de cualquier modo a uno o ms delincuentes,
sabiendo que han cometido o pretenden cometer un delito.
2 los que reciben, ocultan, venden o compran a sabiendas los instrumentos que sirven para
cometer el delito, o las cosas obtenidas por medios criminosos.
Posteriormente, la seccin tercera, ttulo I, de la parte general del Cdigo penal de 1863 contena el
delito de encubrimiento personal en el art. 16: son encubridores, los que sin ser autores ni
cmplices de un delito, intervienen en l despus de perpetrado, a sabiendas, y de alguno de los
modos siguientes:
1 Aprovechndose o auxiliando a los autores o cmplices para que se aprovechen de los efectos
del delito.
2 Destruyendo u ocultando el cuerpo del delito, sus vestigios o sus instrumentos con que se
cometi, a fin de impedir su descubrimiento.
Otros antecedentes de esta figura tpica son los artculos 362. Inc. 1, 4 y 363 del proyecto del
Cdigo penal de 1916, el artculo 331 del cdigo Penal de 1924 que tuvo como fuente el artculo
269 del Anteproyecto suizo de 1918; el artculo 544 del Ante- Proyecto de Cdigo Penal de 1927 y
el artculo 408 del Proyecto de Cdigo Penal de 1928.
C) GENERALIDADES
El delito de encubrimiento se relaciona necesariamente con otro delito cometido por un tercero, sin
embargo, la actividad del encubridor no debe llegar a implicar una participacin en el delito
cometido por el sujeto encubierto.
En definitiva, se debe entender que el delito de encubrimiento es autnomo por cuanto excluye
toda forma de participacin del encubridor en el delito precedente.
Los presupuestos o requisitos generales de cualquier conducta encubridora son: preexistencia del
delito y ausencia de instigacin o complicidad en el delito precedente.
Para que se lleve a cabo el encubrimiento no importa la especie (doloso o culposo) o las
caractersticas del delito precedente que se pretende encubrir (delitos propios o de propia mano)
puede tratarse de delitos previstos en leyes especiales. El codificador slo ha tomado en cuenta
como circunstancia agravante especfica del encubrimiento- dado su mayor contenido de ilicitud-
que el agente sustraiga de la persecucin penal o de la aplicacin de una pena al autor de los delitos
comprendidos en los artculos 152 al 153 A, 200, 273 al 279-D, 296 al 298, 315, 317, 318- A, 325 al
333; 346 al 350, en la Ley N 27765 (Ley Penal contra el Lavado de Activos) o en el Decreto Ley N
25475 (Establecen la penalidad para los delitos de terrorismo y los procedimientos para la
investigacin, la instruccin y el juicio) (segundo prrafo del artculo 404)
Tambin el encubrimiento es, a su vez, susceptible de encubrimiento, pues dada su autonoma, nada
hay que permita pensar de otro modo.
La intervencin del sujeto activo del delito precedente que se ayuda a encubrir puede ser en calidad
de autor, cmplice o instigador.
Se producir el delito de encubrimiento aun cuando el delito precedente haya sido consumado o
tentado. En este ltimo caso, debe tratarse de una tentativa acabada, pues de lo contrario el
favorecimiento se convertira en participacin.
Es condicin esencial de esta figura que el encubridor no haya participado en el delito precedente.
Para determinar estas condiciones existen dos pautas: la sustraccin de la persona a la persecucin
penal o a la ejecucin de una pena debe ser posterior a la ejecucin del delito precedente (despus
de la ejecucin) y no tiene que haber mediado promesa de realizar la sustraccin antes de la
ejecucin del delito o mientras se lleva a cabo.
Cuando la promesa de ayuda para sustraer de la persecucin penal, de la aplicacin de una pena
o de otra medida ordenada por la justicia es anterior a la ejecucin del delito, constituye una forma
de participacin en el delito precedente y, por tanto, excluye la figura de encubrimiento bajo la
forma de instigacin o de complicidad intelectual.
La intervencin del instigador debe ser necesaria respecto a la decisin del autor del delito
precedente. Para cometerlo, el instigado debe haber formado su dolo de realizacin de hecho
punible, ya sea como consecuencia directa de la accin del instigador o como provocacin del
instigador a que el instigado se decid. La promesa de ayuda viene a ser, pues, una forma de provocar
o influenciar en la decisin delictiva del agente. Esto porque como indica Stratenwerth es
suficiente con que, por lo menos, la decisin del hecho concreto provenga de la influencia del
instigador.
Habr complicidad intelectual y no encubrimiento, cuando al autor del delito precedente ya estaba
decidido a perpetrar el injusto, pues en tal situacin, escapan las posibilidades de poder ser
instigado. As, mismo de cualquier manera se intenta instigarlo, dicha conducta podra ser castigada
a ttulo de complicidad intelectual (reforzamiento de la decisin delictiva).
Para que se d la promesa de ayudar a encubrir la ejecucin de un delito, debe mediar una oferta
expresa o tcita de ayuda. No se cumple este requisito cuando el presunto encubridor slo conoce
que aquel a quien posteriormente sustrae de la persecucin penal o de la ejecucin de una pena,
va a perpetrar o est perpetrando el delito. Tal conocimiento no ubica la sustraccin dentro de la
complicidad y deja vigente el encubrimiento.
En los delitos permanentes, para que el favorecimiento personal constituya encubrimiento, debe
haber cesado la permanencia.
D) BIEN JURDICO
Un amplio sector de la doctrina considera que el mbito de proteccin penal de esta figura se
restringe a la actividad desplegada en el proceso. As, en el caso del encubrimiento de una persona
perseguida por la autoridad, se traba o entorpece el accionar de la Administracin de justicia, se
altera la funcin concretamente desplegada por ella en un proceso. Esto porque el objetivo mismo
del procedimiento, que no es el de castigar, sino el de esclarecer y declarar la verdad- como
condicin previa a todo pronunciamiento condenatorio o absolutorio, es lo que el
entrometimiento perjudica. Por todas estas razones se sostiene que el encubrimiento supone un
ataque a la eficacia de la justicia.
E) TIPO OBJETIVO
E.1.- SUJETO ACTIVO: Puede ser cualquier persona, exceptundose al coautor del delito precedente,
aunque su participacin se hubiere limitado a instigar al autor, prometindole sustraerlo de la
accin de la justicia despus de la realizacin del hecho delictivo.
E.2.- SUJETO PASIVO: Es el Estado, por ser el nico titular del bien jurdico vulnerado.
F) ACCIN TPICA
Sustraer significa quitar. Aqu tiene el significado de impedir que la autoridad concrete su accin
sobre el sustrado quitando a ste de la persecucin de aqulla o de la aplicacin de una pena, con
lo cual se ve que el sustrado puede ser un perseguido o condenado.
Sin embargo, el tipo delictivo se ampla al establecerse que el encubrimiento personal abarca la
sustraccin de una persona a otra medida ordenada por la justicia. En este ltimo supuesto tpico
encajara, por ejemplo, la sustraccin de una persona sobre quien pesa un mandato de detencin o
de captura.
La sustraccin de la persona que se pretende encubrir debe realizarse despus de haber cesado la
actividad del encubierto o de una vez consumado el delito precedente. Por consiguiente: despus
de la cesacin de la tentativa, despus de la consumacin del delito o despus de la cesacin del
delito permanente.
El delito de encubrimiento personal contina siendo nico, no obstante, la pluralidad de los delitos
cometidos por el agente encubierto.
1. Que el agente sustraiga al autor de los delitos de los artculos 152 al 153 A, 200, 273 al 279-
D, 296 al 298, 315, 317, 318- A, 325 al 333; 346 al 350, en la Ley N 27765 (Ley Penal contra el Lavado
de Activos) o en el Decreto Ley N 25475 (Establecen la penalidad para los delitos de terrorismo y
los procedimientos para la investigacin, la instruccin y el juicio). Esta circunstancia agravante se
basa en el mayor contenido de injusto que ostenta el encubrimiento de delitos de mayor gravedad,
en donde el nico titular de los bienes jurdicos vulnerados es el estado.
Si se configura esta circunstancia agravante, el encubridor sera castigado con pena privativa de
libertad no menor de siete ni mayor de diez aos y de ciento ochenta a trescientos sesenticinco das
multa.
2. Que el autor del encubrimiento personal sea un funcionario o servidor pblico encargado
de la investigacin del delito o de la custodia del delincuente.
El encubrimiento personal se torna ms grave cuando tiene como autor a un Funcionario o Servidor
pblico. En esta circunstancia, el mayor grado de ilicitud resulta de la concurrencia de la afeccin
del bien jurdico Administracin de justicia y del incumplimiento de deberes propios de la funcin o
del servicio. El legislador ha restringido el alcance de esta agravante, al establecer que slo se
configura cuando el encubrimiento se lleva a cabo incumpliendo los deberes funcionales o de
servicio- inherentes a la investigacin del delito o a la custodia de los delincuentes.
No todos los funcionarios o servidores tienen la facultad o la competencia para investigar delitos o
custodiar a los delincuentes.
Por esta razn, el tipo agravado se refiere a aquellos funcionarios o servidores pblicos a quienes es
posible exigirles tal deber de colaboracin con la justicia. Por ejemplo, pueden incurrir en el delito
de encubrimiento personal agravado: los representantes del Ministerio Pblico (que conforme al
inc. 5 del artculo 250) de la Constitucin Poltica, vigila e interviene en la investigacin del delito
desde la etapa policial, los miembros de la polica nacional (que en base a lo dispuesto en el art. 166,
inciso e) de la Constitucin tienen por funcin prevenir, investigar y combatir la delincuencia, los
jueces penales que dirigen la investigacin judicial o instruccin y los servidores del personal
penitenciario encargado de custodiar a los reclusos o detenidos.
De configurarse esta agravante, el funcionario o servidor pblico es castigado con pena privativa de
libertad no menor de diez ni mayor de quince aos e inhabilitacin de uno a tres aos, conforme al
artculo 36, incisos 1 y 2.
H) TIPO SUBJETIVO
El encubrimiento personal es, sin duda, un delito doloso. El dolo abarca el conocimiento de que el
sustrado es persona sindicada como autora o partcipe de un delito. El encubridor sabe que est
ayudando al sujeto encubierto a eludir la investigacin de la autoridad, la ejecucin de una pena o
cualquier otra medida ordenada por la justicia. La voluntad de favorecer o encubrir al implicado de
un delito no requiere un acuerdo previo con el favorecido, es suficiente que sea una voluntad
unilateral del encubridor.
El encubridor debe saber que el sujeto a quien sustrae de la persecucin penal o de la aplicacin de
una pena debe ser quien ha sido sindicado o efectivamente ha participado (como autor o partcipe)
en el delito precedente. Por esta razn, el sustrado puede ser un condenado, procesado o
imputado. Es distinto el mvil ltimo que inspira la accin. Ni siquiera la creencia de estar
protegiendo a un inocente a un inocente excluye el delito; el autor no es la persona llamada a decidir
sobre ello.
I) CONSUMACIN
Se admite la tentativa.
ARTCULO 405: ENCUBRIMEINTO REAL
El que dificulta la accin de la justicia procurando la desaparicin de las huellas o prueba del delito
u ocultando los efectos del mismo, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos
ni mayor de cuatro aos.
(*) (*) Artculo modificado por el Artculo 2 del Decreto Legislativo N 982, publicado el 22 julio 2007,
cuyo texto es el siguiente:
El que dificulta la accin de la justicia procurando la desaparicin de las huellas o prueba del delito
u ocultando los efectos del mismo, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos
ni mayor de cuatro aos. Si el hecho se comete respecto a los delitos previstos en los artculos 152
al 153 A, 200, 273 al 279-D, 296 al 298, 315, 317, 318- A, 325 al 333; 346 al 350 o en el Decreto Ley
N 25475 (Establecen la penalidad para los delitos de terrorismo o los procedimientos para la
investigacin, la instruccin y el juicio), la pena privativa de libertad ser no menor de siete ni mayor
de diez aos y de ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco das multa.
Como podemos apreciar ste artculo ha sufrido dos modificaciones y se han ampliado los delitos
que tipificaban el encubrimiento real y las penas para este delito.
Adems, se a adicionado un prrafo ms que incorpora todos los delitos que comprenden el
encubrimiento personal en el segundo prrafo con lo cual se configura el encubrimiento real
agravado. Estos artculos son:
CAPITULO VII
TITULO XVI (DELITOS CONTRA LOS PODERES DEL ESTADO Y EL ORDEN CONSTITUCIONAL)
Decreto Ley N 25475 (Establecen la penalidad para los delitos de terrorismo o los procedimientos
para la investigacin, la instruccin y el juicio)
Esta figura delictiva tambin conocida como encubrimiento real se encuentra sancionado por el
artculo 405 del Cdigo Penal y al igual que ilcito anteriormente analizado, constituye una
vulneracin al bien jurdico denominado Funcin Jurisdiccional. De igual forma que en lo tocante al
encubrimiento personal, este ilcito tendr incidencia nicamente en la Justicia Penal, ya que, de
una deduccin lgica, solamente tendr calidad de huellas, pruebas o efectos de un delito, aquellos
objetos que hayan sido valorados como tal por el operador penal. En este caso vemos que el
legislador ha utilizado un verbo rector ms adecuado que en la hiptesis del delito de
favorecimiento personal procurar. Luego se advierte que procurar no es lograr; no es hacer
desaparecer, ocultar, alterar, etc. sino tratar de conseguirlo, procurar la desaparicin de huellas,
pruebas o efectos del delito engloba varias acciones que pueden ir desde la mera sustraccin, hasta
por ejemplo el dao mediante cualquiera de sus formas, pero siempre con la finalidad de poner
lejos del alcance de la justicia esas huellas, pruebas o efectos. Tambin en cuanto a la coyuntura
preexistente al encubrimiento, este delito ofrece mayor seguridad que el ilcito antes estudiado.
Obsrvese que el artculo 405 habla de dificultar la accin de la justicia, lo cual sita en el contexto
adecuado el desarrollo de la conducta punible. En efecto, cuando hablamos de dificultar la accin
de la justicia, se aprecia ms claramente que ser necesario cuando menos la existencia de una
investigacin preliminar y no de una simple imputacin por ms seria que sta sea, pues con la
denuncia de parte o con la difusin de una noticia criminal que eventualmente constituya un
probable delito, no hay an accin de la justicia. Esta afirmacin sustenta de mejor forma lo ya dicho
sobre el tema al analizar el delito de encubrimiento personal.
La norma penal tiene como fuentes directas el artculo 332 del Cdigo Penal derogado de 1924,
articulo 398 del Proyecto de Cdigo Penal de 1991 y el artculo 343 del Proyecto de 1986. Debe
considerarse tambin, como un antecedente de esta norma, al inciso 2 del artculo 16 del viejo
Cdigo Penal Peruano de 1863.
ARTCULO 16.- Son encubridores los que, sin ser autores ni cmplices de un delito, intervinieren en
l despus de perpetrado, a sabiendas y de alguno de los modos siguientes:
2. Destruyendo u ocultando el cuerpo del delito, sus vestigios o los instrumentos con que se
cometi, a fin de impedir su descubrimiento.
ARTCULO 332.- El que dificultare la accin de la justicia procurando la desaparicin de las huellas o
pruebas del delito o escondiendo los efectos del mismo, ser reprimido con prisin no mayor de dos
aos o multa de la renta.
ARTICULO 398.- El que dificulta la accin de la justicia procurando la desaparicin de las huellas o
pruebas del delito u oculta los efectos del mismo, ser reprimido con pena privativa de libertad no
menor de dos ni mayor de cuatro aos.
ARTICULO 343.- El que dificulta la accin de la justicia procurando la desaparicin de las huellas o
pruebas del delito u oculta los efectos del mismo, ser reprimido con pena privativa de libertad no
mayor de cuatro aos o multa de la renta de 180 a 500dias. Si se trata de los delitos de terrorismo,
espionaje o trfico ilcito de drogas, la pena ser no menor de diez aos.
PROYECTO DEL CODIGO PENAL PERUANO DE 1995.
ARTICULO 364.- El que dificulta la accin de la justicia procurando la desaparicin de las huellas o
pruebas del delito u oculta los efectos del mismo, ser reprimido con pena privativa de libertad no
mayor de cuatro aos o multa de la renta de 180 a 500dias. Si se trata de los delitos de terrorismo,
espionaje o trfico ilcito de drogas, la pena ser no menor de diez aos.
ARTICULO 358.- El que dificulta la accin de la justicia procurando la desaparicin de las huellas o
pruebas del delito o escondiendo los efectos del mismo, ser reprimido con prisin no mayo de
cuatro aos o multa de la renta de 10 a 30 das.
La norma (artculo 405) debi considerar como circunstancia que agrava el tipo la calidad del autor
del hecho ilcito: funcionario o servidor pblico, en los trminos empleados por el artculo 425 del
Cdigo Penal.
Esta figura penal puede confluir o confundirse con otras, bien sea en el caso del encubrimiento
personal (artculo 404 CP) o de la receptacin (artculo 194 CP). Las diferencias entre estos tipos
penales radican en el contenido de la accin finalista que le impone el agente y en determinados
casos, de las motivaciones que impulsaron al agente. Verbi Gratia, entre el encubrimiento real y la
receptacin, en el primer caso, la accin rectora del agente se orienta a dificultar la accin de la
justicia favoreciendo al autor del hecho ilcito precedente. Las motivaciones en este caso resultan
irrelevantes, a excepcin, claro est, de un animus o provecho econmico propio o ajeno, en cambio
en la receptacin, la accin dolosa del agente se orienta a obtener una ventaja patrimonial de ella,
aun cuando la accin material de guardar, esconder, tenga por motivacin sustraerla de la vista del
que tiene derecho a ella, o de la polica, para hacer su bsqueda ms difcil y posteriormente tener
un provecho o beneficio propio de ella.
La accin material del agente encubridor recae sobre el agente encubierto, en cambio en el
encubrimiento real, si bien es cierto que la accin material del agente encubridor dificulta la accin
de la justicia, la diferencia bsica est en que esta accin material recae sobre las huella o pruebas
del delito, es decir sobre los bienes y no sobre las personas. Es evidente que en ambos casos se
busca beneficiar al agente encubierto.
En suma, hemos de resaltar como un factor importante del legislador peruano el haber configurado
las figuras penales de encubrimiento personal y real en tipos penales distintos e independientes.
B) ANTECEDENTES LEGISLATIVOS:
1 Los que dan asilo, prestan su casa o protegen de cualquier modo a uno o ms delincuentes,
sabiendo que han cometido o pretenden cometer un delito.
2 Los que reciben, ocultan, venden o compran a sabiendas los instrumentos que sirven para
cometer el delito, o las cosas obtenidas por medios criminosos.
El cdigo Penal de 1924 reprima el encubrimiento real en el artculo 332: El que dificultare la
accin de la justicia, procurando la desaparicin de las huellas o pruebas del delito o escondiendo
los efectos del mismo, ser reprimido con prisin no mayor de dos aos o multa de la renta de tres
a treinta das. El antecedente inmediato de esta disposicin es el inciso 2 del artculo 362 del
Proyecto del Cdigo Penal de 1916. Al igual que en el delito de encubrimiento real- tal como fue
descrito en el Cdigo Penal de 1924- tuvo como fuente el artculo 16 del Cdigo Penal de 1863.
El verbo rector utilizado por el legislador en la configuracin el tipo es el vocablo dificulta cuya
acepcin es similar o anloga a entorpecer, estorbar, impedir, trabar, etc.
Una de las caractersticas mayores de este injusto penal es que el tipo contiene una voluntad
rectora en la accin dolosa del agente, importa por tanto, para la configuracin del tipo, la direccin
final que le imprime el agente, que es la de dificultar la accin de la justicia valindose de actos
materiales conducentes a la desaparicin de las huellas o pruebas de delitos u ocultando los efectos
de del mismo, de manera que la norma es un tipo con contenido de accin material expresada en
verbos rectores fin-medios. Otra de las caractersticas del hecho ilcito por su naturaleza es la de ser
un delito de mera actividad y no de resultado. Este injusto penal se caracteriza tambin por su
especial tcnica de la construccin del tipo sobre la base del verbo rector - medios como accin
material dirigida a dificulta la accin de la justicia.
Los supuestos contemplados en el artculo 405 del Cdigo Penal tienen un contenido de injusto
diferente del tipo encubrimiento personal, teniendo como fundamento real para su represin el que
el agente encubridor con su accin dolosa fortalece y confirma la lesin de un bien jurdico que ha
realizado el agente encubierto.
La accin material del agente encubridor est referida a cosas materiales que pueden servir de
prueba por su relacin con el delito encubierto (huellas, objetos, etc. es decir, que estas tengan
una funcin probatoria), de manera que el tipo contiene una voluntad rectora en el agente
orientada a dificultar la accin de la accin de la justicia, procurando la desaparicin de las huellas
o pruebas del delito u ocultando los efectos del mismo, como puede apreciarse de la desaparicin
de las huellas o pruebas del delito que tienen en estas condiciones una funcin probatoria.
Como sostiene Creus: Procurar no es lograr, no es hacer desaparecer, ocultar, alterar, etc., sino
tratar de conseguirlo, es pues, un delito de actividad, no de resultado. Porque cuando la finalidad
se ha logrado por razones obvias (antes de lograr se ha procurado) el hecho no pierde su carcter
tpico, pero para este es suficiente con que se haya procurado o ayudado a procurar.
Segn el texto del artculo 405 del Cdigo penal, el encubrimiento real presupone, como hecho
precedente, una accin punible y que el agente encubridor tenga conocimiento del hecho ilcito y
que en ese conocimiento dificulte la accin de justicia. Esta caracterstica de injusto penal se traduce
en que el agente no toma parte bajo ninguna modalidad de la ejecucin del ilcito penal cometido
por el agente encubierto, el tipo es autnomo por cuanto excluye toda forma de participacin del
agente en el hecho ilcito cometido por el encubierto. El conocimiento o la presuncin es un
elemento objetivo del tipo, de manera que para la configuracin del tipo el sujeto activo debe
accionar es estas circunstancias. Las circunstancias de que el encubrimiento real ocurra despus
de cometido un hecho ilcito lo diferencia de la participacin en el hecho precedente, de existir un
acuerdo vinculante entre el agente encubridor y el encubierto, antes o durante la ejecucin de un
delito, la accin del encubridor constituir una forma de participacin en el delito del tercero y no
se configurara el tipo en comentario.
La naturaleza jurdica del injusto penal radica en su autonoma, de manera que el tipo tiene un
contenido propio de injusto penal, en la medida en que la conducta reprochable del agente
(dificultar la accin de la justicia) despus de cometido un hecho ilcito por parte del agente
encubierto, siendo ajena y excluyente al tipo cualquier forma de participacin en el hecho
precedente.
Es irrelevante en la configuracin del tipo que el agente encubierto haya incurrido en un delito
doloso o culposo. La norma penal no hace tal distincin, bastando la accin material expresada en
la desaparicin de las huellas o pruebas del delito u ocultando los efectos del mismo con el fin de
dificultar la accin de la justicia.
Recordemos que la norma en comentario es tipo sustancial fin-medio que contiene una voluntad
rectora en el agente. El verbo dificultar denota la accin finalista del agente, el medio es ocultando,
despareciendo, las huellas o pruebas del delito. La complejidad en la construccin del tipo hace de
esta algo bastante singular, por un lado es un delito de accin dolosa finalista, pero al mismo tiempo
es un delito de mera actividad, es decir que en la configuracin del tipo basta el solo hecho de
PROCURAR, de ello resulta claramente que no es necesario para la consumacin que el fin
perseguido se logre, el hecho se perfecciona con la actividad tendiente a la desaparicin, ocultacin
o alteracin de los rastros, pruebas o instrumentos del delito o a asegurar el producto o el provecho
del mismo.
No obstante que la accin real recae sobre las cosas el acto mantiene las caractersticas de
favorecimiento, en cuanto se beneficia a otro, obviamente que de concretizarse el fin propuesto
por el agente tambin se configura el tipo; ello no obstante no le quita caracterstica de ser tambin
un delito de accin finalista. Sobre todo, en el primer supuesto contemplado en el artculo 405del
Cdigo Penal que no admite la tentativa.
La segunda modalidad contemplada en la norma penal en comentario (ocultar los efectos del
mismo), para la consumacin del hecho ilcito, exige un resultado de manera que estamos hablando
de una figura penal de accin finalista con resultado, admitindose, por tanto, en este cao, la
tentativa.
En suma, estacamos lo afirmado por SOLER: Debe ser destacado el sentido subjetivo de la
expresin procurar, pues ella imprime a la figura su sello caracterstico en cuanto implica
conocimiento y direccin intencional. Importa tratar de hacer algo para entorpecer la accin de la
justicia.
El favorecimiento real y la receptacin son figuras que se aproximan, pero no deben confundirse.
En la receptacin la accin delictiva del agente est dirigida a aprovecharse de la cosa, en cuanto
producto de un delito. En el favorecimiento real, el agente quiere auxiliar al autor de un delito,
aunque lo hace de forma indirecta, recayendo su accin sobre las huellas, pruebas o efectos del
delito y no sobre la persona del delincuente.
G) BIEN JURDICO
La Administracin de Justicia, funcin que nuestra normativa tiene asignada en la materia que nos
ocupa al Poder Judicial y sus rganos jurisdiccionales, lo que permite la aplicacin del Derecho Penal
a quienes han infringido la norma y brindar tutela efectiva, conforme lo establecen los artculos 138
y 139 de nuestra Constitucin Poltica y 26 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder
Judicial.
H) TIPO OBJETIVO
a. SUJETO ACTIVO
Puede ser cualquier persona, siempre que no se trate del coautor o participe del delito precedente.
b. SUJETO PASIVO
Si el hecho se comete respecto a los delitos previstos en los artculos 152 al 153 A, 200, 273 al 279-
D, 296 al 298, 315, 317, 318- A, 325 al 333; 346 al 350 o en el Decreto Ley N 25475 (Establecen la
penalidad para los delitos de terrorismo o los procedimientos para la investigacin, la instruccin y
el juicio), la pena privativa de libertad ser no menor de siete ni mayor de diez aos y de ciento
ochenta a trescientos sesenta y cinco das multa.
J) ACCIN TPICA
La segunda modalidad consiste en ocultar los efectos de un delito, es decir, esconderlos o quitarlos
de las posibilidades de ubicacin por parte de la justicia o de los funcionarios que colaboran con
esta. La ocultacin no exige el traslado del objeto o su desaparicin fsica de una esfera
determinada: es suficiente su disimulacin por cualquier medio; por supuesto que ah queda
comprendida la destruccin del objeto cuando con ello se realiza la voluntad de hacerlo desaparecer
con el fin de ocultarlo, es decir, que no lo puedan encontrar los terceros.
La accin desplegada por el agente debe ser idnea para procurar o efectivamente, dificultar la
accin de la justicia. As, no se configura el tipo si el sujeto activo pretende ocultar los efectos del
delito, por ejemplo, guardando el automvil hurtado en el jardn de la casa del que lo sustrajo. En
este caso, la actividad del encubridor carece de la idoneidad suficiente para, al menos, procurar
entorpecer la localizacin del bien sustrado.
Por prueba del delito se debe entender todo aquello que en el proceso pueda conducir a la
determinacin de los elementos necesarios del juicio. La prueba del delito es aquella que confirma
o desvirta una denuncia o acusacin. La prueba ayuda a descubrir la verdad materia o real de los
hechos materia de un proceso.
En este delito no se considera los productos sceleris como objetos lucrativos o de valor, sino como
elementos de prueba, con el mismo criterio con que se aprecian los rastros y todas las cosas
materiales o documentos que pueden fundar una prueba real o documental. Los efectos del delito
son aquellos productos que se han obtenido directamente de su comisin, por ejemplo, la moneda
falsa, el ganado hurtado, etc.
En opinin de la Corte Suprema de Justicia, para que se configure el delito de encubrimiento real
debe existir una vinculacin entre encubridor y el sujeto encubierto que ha practicado el delito
precedente. Tal vinculacin acreditara la existencia del dolo en el encubridor, quien, conociendo a
los autores del delito precedente, dificulta la accin de la justicia al desaparecer los objetos de
prueba, que hubieran podido servir para comprobarlo.
K) TIPO SUBJETIVO
El citado injusto requiere insoslayablemente que el procesado haya actuado con dolo, es decir, que
tal conducta por sus caractersticas propias debe ser intencionada y sin que medie excusa de ningn
tipo que justifique o pretenda justificar dicho ocultamiento.
Las dos modalidades del encubrimiento real, solo admiten la comisin dolosa. El encubridor debe
tener conocimiento del delito anterior. Tal conocimiento, positivo y actual en el momento de
prestar el auxilio, no puede ser sustituido por un deba saber, ni mucho menos por un sistema de
presunciones derivadas de la mera tenencia de objetos provenientes del delito.
En la modalidad del encubrimiento real, que consiste en ocultar los efectos de un delito, el designio
del sujeto activo es, tambin, dificultar la accin de la justicia. Con esta finalidad, el agente evita que
los efectos del delito puedan ser utilizados en contra del autor del delito precedente.
Al igual que en el encubrimiento personal, el encubrimiento real el autor deber ser consciente de
que la persona a la que va a ayudar en cualquier forma, ha intervenido en la ejecucin del delito
precedente como autor o participe. No es preciso que el encubridor conozca con plena concrecin
la naturaleza jurdica del delito precedente (hurto, robo, apropiacin indebida, estafa, etc.) cuyos
efectos procura desaparecer o ayuda a ocultar.
La intencin dolosa de ocultar pruebas y documentos que sirvan de prueba, debe comprobarse
mediante elementos de pruebas idneas y suficientes que denoten la intencin de dificultar la
accin de la justicia. En este sentido, la Corte Suprema ha declarado no haber nulidad en un auto
recurrido, que declara no haber mrito para pasar a juicio oral contra una persona a quien se le
imputa entre otros delitos- el delito de encubrimiento real, pues si de autos no emergen
elementos de prueba idneos y suficientes que denoten intencin dolosa de desobedecer las
rdenes impartidas por el Fiscal Provincial, ni de ocultar pruebas y documentos que sirvan de prueba
o de dificultarla accin de la justicia, queda arreglado a ley lo resuelto por el Colegiado que declara
no haber mrito para pasar a juicio oral (Sala Penal de la Corte Suprema. Exp. N 3228-97. Lima)
L) CONSUMACIN
En el caso del ocultamiento de los efectos del delito, segunda modalidad del encubrimiento real, la
consumacin exige un resultado. As, el delito se consuma desde el momento en que el sujeto activo
consigue quitar del alcance de ubicacin de la justicia o de los funcionarios que colaboran con esta;
los efectos del delito. Por tratarse de un delito de resultado, admite la tentativa.
Este delito requiere para su configuracin un hecho precedente en el cual el sujeto activo no
intervino en su ejecucin como autor o partcipe, por lo que su configuracin es autnoma.
Que, "tanto en la primera como en la segunda modalidad del encubrimiento real, la procura de la
desaparicin de las huellas o pruebas del delito como la ocultacin de sus efectos, estn dirigidos a
evitar el descubrimiento del hecho ilcito o dificultar el establecimiento de una relacin entre ese
hecho y sus autores.
La accin desplegada por el agente debe ser idnea para procurar o, efectivamente, dificultar la
accin de la justicia. As, no se configura el tipo si el sujeto activo pretende ocultar los efectos del
delito, por ejemplo, guardando el automvil hurtado en el jardn de la casa del que lo sustrajo. En
este caso, la actividad del encubridor carece de la idoneidad suficiente para, al menos, procurar
entorpecer la localizacin del bien sustrado".
El agente encubridor debe tener conocimiento del hecho ilcito ya que el conocimiento o la
presuncin es un elemento objetivo del tipo, lo que implica que el agente debe actuar dolosamente.
Todo ilcito requiere adems de la concurrencia de los elementos objetivos del tipo penal, la
presencia del dolo; elemento que en el presente caso presupone que el agente encubridor debe
tener conocimiento del hecho ilcito o razonablemente pueda discernir respecto al origen de los
efectos que procura ocultar.
Constituye requisito sine qua non que se haya cometido un delito anterior, en el cual el autor del
encubrimiento real no haya tenido ningn tipo de intervencin, ni an a ttulo de partcipe.
ARTICULO 406: EXCUSA ABSOLUTORIA
ARTICULO 406: Estn exentos de pena lo que ejecutan cualquiera de los hechos previstos en los
artculos 404 y 405, si sus relaciones con la persona favorecida son tan estrechas como para
excusar su conducta.
1. GENERALIDADES.
Este artculo reconoce el derecho que tienen algunas personas para sustraer de la persecucin penal
a los que han cometido un delito. Para ello se toma como presupuesto necesario que las relaciones
con la persona favorecida sean estrechas. En este caso el vnculo que une al encubridor con el
encubierto puede ser de naturaleza efectiva, familiar o amical. Se reconoce legalmente la naturaleza
incoercible de estos afectos. Tanto en el encubrimiento personal como en el real concurren factores
humanos que afectan a la posibilidad de exigir siempre y a todas las personas una colaboracin con
la justicia; es decir esta eximente consiste en una aplicacin del principio tico-jurdico nemo tenetur
se excusare.
Es necesario tener en cuenta que nuestro codificador no ha restringido esta excusa absolutoria para
serle aplicable solo a los familiares del encubierto. Conforme a la redaccin del artculo 406 solo se
exige que las relaciones con la persona favorecida sean estrechas como para excusar el
encubrimiento.
La punibilidad queda excluida y el delito impune en ciertos casos declarados por la ley. Algunos de
estos casos se estudian en relacin con las personas, casos de la inmunidad en relacin con la
inmunidad de los Jefes de Estado extranjeros y de los representantes diplomticos extranjeros. Pero
adems de estas causas de impunidad, existen otras llamadas excusas absolutorias mediante cuya
concurrencia hechos definidos por la ley como delito, quedan impunes. Se diferencian de las causas
de justificacin en que el acto ejecutado es antijurdico, ilcito y de las causas de inimputabilidad en
que el agente es imputable, y, sin embargo, no obstante ser el hecho culpable y antijurdico, no se
castiga. La excusa absolutoria es, en realidad, un perdn legal.
Jimnez de Asa, las define diciendo que, son las causas de impunidad personal que hacen que, a
un acto tpicamente antijurdico, imputable a su autor y culpable, no se le asocie pena alguna por
razones de utilidad pblica. Ahora bien, debemos sealar que el fundamento doctrinario de las
excusas absolutorias lo encontramos en la definicin que de ellas nos da Jimnez de Asa: causas
de impunidad personal que hacen que, a un acto tpicamente antijurdico, imputable a su autor y
culpable, no se le asocie pena alguna por razones de utilidad pblica, es decir que son causas de
impunidad utilitatis causa
Higuera Guimer afirma que el trmino de excusas absolutorias es de origen francs78 y siguiendo
a Bouzart distingue dos clases: las que hacen extinguir totalmente la pena, que seran las excusas
absolutorias, y las atenuantes, que solamente atenuaran la pena. Tambin distingue por su
fundamento en razones: a) utilitarias, b) de reparacin del mal causado por el delito, y c) las que
consideran los lazos familiares y sentimientos de afecto.
3. CONCEPTO
Son causas personales legalmente previstas que, sin eliminar el carcter delictivo a la accin,
excluyen la pena, pues para el Estado (por poltica criminal) no es necesario establecer pena alguna
contra tales hechos pues dichas circunstancias revelan una mnima peligrosidad, en miras a causas
de utilidad pblica. Entre otras se encuentran:
Las condiciones objetivas de punibilidad son condiciones de carcter objetivo, por lo que no es
preciso que sean abarcadas por el dolo, no pertenecen al tipo de lo injusto y tampoco al mbito de
la reprochabilidad personal, ni tampoco es necesario que concurra una relacin de causalidad entre
la accin tpica y la condicin. En estos casos nos encontramos con acciones u omisiones tpicas,
antijurdicas y culpables que no son punibles al concurrir determinadas condiciones en aras de
razones de poltica criminal.
5. FUNDAMENTACIN.
En este mbito de estudio de las excusas absolutorias, las cuestiones de poltica criminal van a
decidir por razones, generalmente utilitarias o de conveniencia, cundo un hecho que rene todos
los requisitos para considerarse un delito, se considera conveniente no castigarlo.
El Derecho Penal tiene como finalidad proteger a la sociedad de determinadas conductas que, por
su gravedad, se tutelan a travs de l. Los fines son de prevencin general amenaza que va dirigida
a la globalidad de la ciudadana con el fin de dirigir su comportamiento para que sea conforme a
Derecho- y de prevencin especial sta dirigida a aqullos ciudadanos que han delinquido y se
obtiene mediante la aplicacin de las consecuencias jurdicas del delito: las penas y medidas de
seguridad que han de ejercer tanto un efecto de intimidacin sobre el delincuente, como de
reeducacin y reinsercin social en aras del artculo 2 inc. 24 l. d de la Constitucin.
As pues, en los casos de concurrencia de excusa absolutoria, el legislador entiende que el castigo
de la conducta delictiva no va a ser conforme a los fines de la pena: ni de la prevencin general, ni
de la especial.
Como ya hemos dicho, el Derecho Penal est reservado para las conductas que merecen un mayor
reproche social, es la ltima ratio, por lo que, en determinados delitos, sera desaconsejable el
castigo de la conducta tpica. Por ejemplo, en el supuesto del artculo 208 del Cdigo Penal, la
imposicin de una pena no cumplira con los fines de prevencin especial a los familiares que
cometan delitos contra la propiedad, fcilmente recuperables econmicamente y que, en caso de
imposicin de la pena, podran causar mayores daos a la estructura y relaciones familiares.
Artculo 208.- No son reprimibles, sin perjuicio de la reparacin civil, los hurtos, apropiaciones,
defraudaciones o daos que se causen:
Seala claramente la norma penal, aquellos casos, en los que, por la calidad personal del agente en
relacin con la vctima, no pueden ser objeto de represin penal. Tema de gran debate a nivel
doctrinario, asimismo, objeto de diversas consideraciones entre lo real y la finalidad del derecho
penal. De esta manera queda claro, que tales requisitos o excusas, lo que hacen es impedir la
punibilidad, no extinguir el delito, el delito s existe, lo que no se puede hacer, en estos casos nicos,
es el de, sancionar al autor de conformidad con los alcances del artculo 208.
7. DELITOS COMPRENDIDOS
8. AUTORES BENEFICIADOS
A) LOS CNYUGES
El Cdigo Penal refiere solamente la calidad de cnyuge de la vctima, por lo tanto, sera indiferente
que la pareja se encuentre haciendo o no, vida en comn, de igual manera en relacin con el
cumplimiento o no de lo estipulado como derechos y obligaciones en el Cdigo Civil vigente. Tema
aparte, constituyen los casos de los matrimonios religiosos, toda vez que haciendo una
interpretacin de la norma, la misma estara haciendo referencia la situacin de los cnyuges de
conformidad con lo prescrito en el Cdigo Civil, es decir el caso especfico del matrimonio civil. En
todo caso, la situacin de los casados en virtud del matrimonio religioso estara considerada bien en
la referencia que se hace, dentro de estas excusas, a los concubinos.
B) LOS CONCUBINOS
Constituyen la situacin de las uniones de hecho, realidad social que tiene reconocimiento jurdico
en el pas para los fines propios del ordenamiento familiar peruano. As dice el artculo 326 del
Cdigo Civil La unin de hecho, voluntariamente realizada y mantenida por un varn y una mujer,
libres de impedimento matrimonial, para alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los
del matrimonio, origina una sociedad de gananciales, en cuanto le fuere aplicable, siempre que
dicha unin haya durado por lo menos dos aos.
C) ASCENDIENTES Y DESCENDIENTES
Se entiende por ascendientes a los parientes en lnea recta ascendiente, es decir, padres, abuelos,
bisabuelos, y dems progenitores. Mientras que, los Descendientes vienen a ser los parientes
consanguneos en lnea recta descendente, es decir, los hijos, los nietos, bisnietos, etc., los mismos
que provienen de un tronco comn. Seala Fidel Rojas El contexto de los ascendientes,
descendientes no tiene una lnea de demarcacin temporal, dependiendo de la onticidad de la
relacin, es decir de la presencia de vida en los extremos parentales; incluyndose aqu los hijos
adoptivos, no siendo comunicable tal circunstancia a los padres biolgicos de vivir stos. En este
punto, es importante sealar que el Cdigo, tampoco hace referencia a la situacin real de los
mismos, es decir, si se trata de hijos dentro o fuera del matrimonio, siendo el caso particular del
adoptado una situacin de debate doctrinal.
Esta afinidad, nace del parentesco producto del matrimonio, as tenemos a los suegros, yernos y
nueras. Dicho vnculo nace del artculo 237 del Cdigo Civil. Como bien explica Fidel Rojas Los
afines en lnea recta, alude a los nexos de parentesco poltico surgidos entre cada uno de los
cnyuges con los parientes consanguneos del otro (art. 237 del C.C.) comprendiendo tambin el
principio lgico de igualdad de razn a los surgidos de las uniones de hecho (suegros, yerno, nuera,
hijastro, hijastra, cuados, en estos ltimos con la salvedad hecha en el numeral 3, del artculo 208.
Asimismo, tampoco es requisito que todos los nombrados en este primer orden vivan juntos, o lo
hagan de forma continua o intermitentemente, pudiendo incluso de hecho estar separados los
cnyuges, pero conservando el vnculo matrimonial, en todos estos casos la excusa absolutoria ser
invocable.
El consorte viudo, respecto de las cosas de la pertenencia de su difunto cnyuge, mientras no hayan
pasado a poder de otros. La muerte de un cnyuge, disuelve el vnculo familiar. En tal situacin,
los bienes familiares sufren un estado transitorio de confusin, pues materialmente es imposible
de-terminar con precisin los bienes que pertenecen al cnyuge suprstite o la fallecido; en este
sentido la ley exime de pena al cnyuge sobreviviente que dispone de los bienes de su difunto,
mientras no hayan pasado al poder de otros. Por otros debemos entender aquellas personas sin
vinculacin familiar en los grados establecidos; de existir esta relacin, el autor estara exento de
responsabilidad pernal por esta razn. En consecuencia, otro ser un tercero, extrao, sin vnculo
parental, que sufra el perjuicio patrimonial. Esto significa que estrictamente en esta parte, el
requisito parental entre los sujetos, no sea exigible y que su inclusin se explica, en razn al vnculo
que existi entre el cnyuge suprstite y el desaparecido, y en el deseo de preservar el vnculo
familiar primero.
Esta ltima referencia o consideracin sobre la excusa absolutoria, tiene en cuenta a los hermanos
bilaterales como unilaterales, incluyendo a los cuados. Cabe notar la exigencia de la cohabitacin
de tales personas en estos casos, as dice el inciso respectivo: siempre que viviesen juntos.
Como es notorio, existen aqu algunas restricciones a la relacin parental (...). Los delitos
sealados entre los hermanos y los cuados para ser punibles debern estar complementados
adems por el dato de cercana fsica, por el hecho de residir en el mismo espacio habitacional,
residencia o casa; donde la frase vivir juntos se referencia en un morar o habitar con el sujeto
pasivo del delito.
EXCUSA ABSOLUTORIA:
Constituyen la razn o fundamento que el legislador consider para que un delito, a pesar de
haberse integrado en su totalidad, carezca de punibilidad. Puede ser por:
CONDICIONALIDAD OBJETIVA. Est constituida por requisitos que la ley seala eventualmente para
que pueda perseguirse el delito.
CONCLUSIN
En toda Excusa Absolutoria existe una conducta tpica, antijurdica y culpable, es decir, nos
encontramos propiamente ante un delito, sea en grado de tentativa o de consumacin, pero
sin merecimiento de pena o sancin, debido a especiales circunstancias personales del
autor.
Como se puede advertir, no estn contemplados todos los delitos contra el patrimonio,
como el delito de robo o de estafa, lo que resulta comprensible, ya que en estos casos el
dao social es mayor.
Asimismo, el artculo 406 del C.P., establece: "Estn exentos de pena los que ejecuten
cualquiera de los hechos previstos en los artculos 404 y 405 si sus relaciones con la persona
favorecida son tan estrechas como para excusar su conducta"; siendo que el artculo 404 y
405, estn referidos al delito de encubrimiento personal y encubrimiento real.
Mediante la Ley 28189 "Ley General de Donacin y Trasplante de rganos y/o Tejidos
Humanos", se incorpor el artculo 318-A al C.P., tipificando el delito de "Intermediacin
Onerosa de rganos y Tejidos"; establecindose en su ltimo prrafo la siguiente Excusa
Absolutoria: "Estn exentos de pena el donatario o, los que ejecuten los hechos previstos
en el presente artculo si sus relaciones con la persona favorecida son tan estrechas como
para excusar su conducta".
En el supuesto de que una persona se encuentre procesada penalmente por un delito que
goza de una Excusa Absolutoria, proceder deducir una Excepcin de Naturaleza de Accin,
amparando la misma, no en el carcter atpico de la conducta, sino en el hecho de no ser
justiciable penalmente, posicin compartida por el Dr. Florencio Mixn Mass y Csar San
Martn.
La excepcin de naturaleza de accin es un medio de defensa tcnico que concede la ley a quienes
se les imputa la comisin de un hecho que carece de tipicidad formal.
Sin embargo, dicha excepcin no suspende el trmite del expediente principal confrntese el
artculo 90 Cdigo de Procedimientos Penales. Ahora bien, el derecho de defensa y el paralelo de
tutela jurisdiccional no pueden entenderse con carcter absoluto, pues ellos estn condicionados al
cumplimiento de la oportunidad, modo y forma prescrito por la ley. Toda excepcin no es, pues,
suspensiva respecto del trmite del principal, el principio de celeridad procesal y la necesidad de
impedir dilaciones indebidas as lo determinan; las defensas tcnicas deben presentarse tal y
conforme lo regula la ley, lo cual no dispone la suspensin del trmite de la causa.
BIBLIOGRAFIA
BACIGALUPO ZAPATER, Enrique, Manual de Derecho penal. Parte General, Bogot, Temis,
1984.
HURTADO POZO, Jos, Manual de Derecho penal, EDDILI, segunda edicin, Lima, 1987.
BACIGALUPO, Enrique. Derecho penal Parte general. Buenos Aires - Argentina: Hammurabi,
1987, pg. 141.
2005.
ROJAS VARGAS, Fidel. Jurisprudencia Penal y Procesal Penal. Idemsa. 2000. Lima.
ROJAS VARGAS, Fidel. Delitos Contra la administracin Pblica cuarta edicin enero 2007.
CREUS, Carlos. Derecho Penal Parte Especial. Tomo 2. Editorial Astrea. Buenos Aires,
Argentina. 1999.
MUOZ CONDE, Francisco. Derecho Penal Parte Especial. Editorial Tirant Lo Blanch.
SOLER, Sebastin. Tratado de Derecho Penal. Parte Especial. Tomo V. pg. 263
ROJAS VARGAS, Fidel. Jurisprudencia Penal Comentada, Tomo I. Gaceta Jurdica. Lima.
GOMEZ DE LA TORRE, Rosa. Jurisprudencia del Proceso Penal Sumario. Grijley. Lima. p.483
HUGO ALVAREZ, Jorge b. Delitos contra la Administracin de Justicia. 1 Edicin. Gaceta
PEA CABRERA, Ral (1995) Tratado de Derecho Penal, Parte General, Tomo I. Estudio