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La rupture du lien matrimonial en droit positif malgache

Introduction
Le droit de la famille est lun des disciplines majeures du droit civil parce quelle se fonde
par la famille, pilier sociologique en tant que structure cellulaire lmentaire et
fondamentale de la nation. Cest un droit fonde sur des proccupations morales, il est
sensible volutions sociologiques. La famille est la basa de toutes socits humaine, au sens
large, elle comprend les personnes unis par un lien de parent ou dalliance, au sens
restreint, elle comprend le pre, la mre et les enfants.
Pour fonder une famille, il est ncessaire de faire un mariage.
On trouve trace du mariage dans les socits les plus primitives. La famille fonde sur lunion
de deux individus diffrent qui fondent un mnage, procurent et lvent des enfants,
apparait comme un phnomne pratiquement universel, explique Claude Lvi-Strauss dans
le regard loigne 1983.pour lanthropologue, le mariage instaure une sorte de solidarit
entre clans potentiellement ennemis et concours ainsi pacifier la socit. Le mariage a t
considr pendant des sicles comme le fondement lmentaire de lorganisation de la
socit. En ce sens, on peut en parler comme une institution qui assigne une position, une
responsabilit dans la socit. Linstauration du divorce, de mme que la reconnaissance
dautres types dunions lont fragilis ces dernires annes. Des 1948, la dclaration
universelle des droits de lhomme proclame que la famille est un lment naturel et
fondamental de la socit et a droit la protection de la socit et de ltat. Cette
disposition proclame aussi le droit de se marier et de fonder une famille ainsi que le principe
du libre consentement des poux et linterdiction des discriminations entre les poux :
partir de lge nubile, lhomme et la femme ont le droit de se marier et de fonder une
famille. Ils ont des droits gaux au regard du mariage, durant le mariage et lors de sa
dissolution. . Larticle 23, alina 4 du Pacte international relatif aux droits civils et politiques
de 1966 stipule que : Les Etats parties au prsent Pacte prendront les mesures appropries
pour assurer lgalit de droits et de responsabilits des poux au regard du mariage, durant
le mariage et lors de sa dissolution. En cas de dissolution, des dispositions seront prises afin
dassurer aux enfants la protection ncessaire .
Au niveau juridique formel, les pays dAfrique de lOuest francophone possdent tous une
constitution proclamant la libert, lgalit et les droits humains de tous ainsi que le respect
des obligations internationales en matire de droits humains. Le mariage et le divorce y sont
rgis par des codes de la famille souvent1 calqus sur un modle franais inadquat. C'est un
fait qu'au lendemain de l'Indpendance de nombreux pays d'Afrique et d'Asie ont entrepris
la rnovation de leur droit de la famille. Deux proccupations majeures semblent avoir guid
les auteurs de ces rformes : d'une part la volont de mettre fin une diversit et un
morcellement juridique souvent excessifs, d'autre part le souci de moderniser des structures
familiales en partie dpasses et de les accorder aux impratifs du dveloppement.
Ces mmes proccupations devaient, son tour, inspirer le lgislateur de Madagascar.
L'urgence d'un droit nouveau de la famille tait d'autant plus ressentie que le rgime
antrieur 1958 oprait sur ce terrain un partage dcisif entre les citoyens soumis au statut
moderne et les citoyens soumis au statut traditionnel. A vrai dire, le mariage est une
institution qui existe depuis plusieurs sicles Madagascar. Malgr la durabilit de
lexistence de cette institution, elle svolue avec le temps.
Avant Andrianampoinimerina, lhomme et la femme peuvent sunir et peuvent se sparer
librement. Leur union nest pas rglement par la loi. Sous le rgne
dAndrianampoinimerina, le mariage est rglement. Le roi promulgue une loi relative au
mariage : il rglemente les conditions de formation du mariage, les interdictions en matire
de mariage et enfin la dissolution du mariage. Il faut ici rappeler la clbre formule
dAndrianampoinimerina : le mariage est plutt une ceinture qu'un nud : on peut le
dfaire aisment, et quand l'harmonie a cess de rgner dans le mnage, c'est au mari qu'il
appartient de remercier sa femme et de lui rendre son indpendance . Depuis 1896 et
jusqu' l'indpendance, le recours au droit franais est devenu de plus en plus frquent,
perturbant dans une large mesure les institutions coutumires et apportant avec lui des
institutions nouvelles : telle la reconnaissance d'enfant naturel qui n'avaient aucun
quivalent dans la mentalit et le systme traditionnels. Notre droit positif actuel dfinit le
mariage dans larticle premier de la loi 2007-022 du 20 aout 2007 comme : un acte civil,
public et solennel par lequel un homme et une femme qui ne sont pas engags ni lun ni
lautre dans un lien dun prcdent mariage, tablissent entre eux une union lgale et
durable et dont les conditions de formation, les effets et la dissolution sont dtermins par
la loi . Il prend fin normalement par le dcs de lin des poux mais exceptionnellement par
vote judiciaire dans le cas dannulation et de divorce. La dissolution du mariage est une
catastrophe pour la famille et pour la communaut dans laquelle elle vit.
Cest pourquoi notre thme nous demande dapprhender une rflexion sur la rupture du
lien matrimonial en Droit positif malgache . Comment se manifeste la rupture du lien
matrimonial en Droit positif malgache ? Pour mieux cerner ce problme, nous avons divis
notre mmoire en trois parties ; premirement nous allons voir la gnralit sur le mariage ;
ensuite nous allons tudier les causes et effets de la rupture du lien matrimonial ; enfin nous
essayerons danalyser les diffrents problmes rencontrs et donner les solutions face ces
problmes.
PREMIERE PARTIE : GENERALITE SUR LE MARIAGE
Chapitre 1 : Notion sur le mariage
Section 1 : Dfinition du mariage
A- Mariage traditionnel (avant lindpendance)
Le mariage Madagascar diffre totalement du mariage tel quil existe en Europe, ou,
depuis longtemps, il est considr, tout a la fois comme un sacrement et comme un pacte
lgal qui tablit entre les poux un double lien religieux et civil, en quelque sorte comme un
contrat synallagmatique par lequel lhomme et la femme se promettent assistance, amour et
fidlit, ou la jeune fille apporte en dot sa virginit. En fait le mariage rsultait du simple
change de volonts requise par la coutume, change qui navait lieu quaprs une priode
plus ou moins longue dunion libre, de cohabitation permettant aux futurs poux de se bien
connaitre. Il ny avait pas proprement parler dacte de clbration, ni religieux, ni civil. A
Madagascar, cest un accord purement verbal, une association de deux contractants
rsultant du simple change des volonts requises par la coutume, accord, association
toujours prcd, avant que la famille soit appele les sanctionner, dune priode plus ou
moins longue dessai, dunion libre. Les parents favorisent les rapports de leurs filles avec les
hommes ; des quelles sont en ge de comprendre, souvent mme avant la pubert, avant la
menstruation, a 10, a 11 ans et souvent plutt, leur ducation de femmes commence et elles
peuvent leur gr se livrer qui bon leur semble, ce dont elle ne se font pas faute, sans
avoir craindre de ne pas trouver se marier plus tard, car plus une femme a denfant plus
elle est recherche. Cest le roi qui promulgue la loi relative au mariage : il rglemente les
conditions de formation du mariage, les interdictions en matire de mariage et enfin la
dissolution du mariage.
Le mariage tout au moins avait pour but principal, on peut mme dire pour unique but, de
produire des enfants destines, comme dans beaucoup dautres nations, comme chez les
chinois et chez les grecs par exemples, continuer la famille et son culte domestique. Il ny
avait pas de limites dge, il suffisait que lhomme eut atteint un certain dveloppement
physique et que la femme fut pubre.
B- Mariage moderne (aprs lindpendance)
Daprs un extrait du Wiktionnaire : le mariage est une crmonie civile ou religieuse qui
scelle lunion de deux personnes reconnues de faon officielle par la loi ou les rgles en
vigueur localement, dans le but de sunir vie en formant un couple .
A Madagascar, le mariage est lunion lgitime de lhomme et de la femme rsultant dune
dclaration reue en forme solennelle par lofficier dtat civil qui a reu auparavant les
consentements des futurs, en vue de la cration dune famille ny anambadian-kiterahana
et dune aide mutuelle dans la traverse de lexistence.
Au regard du Droit malgache il n'est d'autre couple que lgitime. La lgislation de la famille
ignore dlibrment l'union libre, si ce n'est de manire indirecte pour s'occuper des
enfants qui en sont issus, comme elle ignore toutes les formes d'unions passagres
pratiques ici ou l et qualifies dans certaines coutumes d'ailleurs en dclin, de mariage
l'essai, de mariage temporaire ou ctier.
Pour elle il n'existe qu'un seul, qu'un authentique mariage, dfini comme l'acte civil, public
et solennel par lequel un homme et une femme libres de tout engagement antrieur
tablissent entre eux une union lgale et durable... . Ce mariage monogame dont la gravit
et le srieux sont souligns maintes reprises, est au cur de la famille nouvelle, telle
qu'elle est organise par le lgislateur. En accord avec l'volution qui tend un
fractionnement de la famille tendue peut-tre mme en avance sur elle la rglementation
rcente aboutit ainsi consacrer la prminence du couple, assurer sa promotion.
Daprs la loi 2007-022 relative au mariage et aux rgimes matrimoniaux, articles 1 et 2 :
Le mariage est lacte civil, public et solennel par lequel un homme et une femme qui ne
sont engags ni lun ni lautre dans les liens dun prcdent mariage tablissent entre eux
une union lgale et durable dont les conditions de formation, les effets et la dissolution sont
dtermins par la prsente Loi. Il y a mariage :
-lorsquun homme et une femme comparaissent devant lOfficier dtat civil
en vue du mariage et que celui-ci reoit lchange de leurs consentements ;
-lorsquun homme et une femme ayant accompli les crmonies
traditionnelles constitutives dune union permanente entre eux, cette union
est enregistre ltat civil.
Est prohib le mariage entre deux personnes de sexe identique, quil soit clbr
devant lOfficier dtat civil ou accompli suivant les crmonies traditionnelles.
En effet, le mariage est au cur de la famille. Cest lacte fondamental qui cre la
cellule familiale et assure, dans les meilleures conditions, la perptuation de
lespce, mme si celle-ci peut tre aussi ralise en dehors de lui. Tout le droit de
la famille est ordonn autour du mariage.
Pour dfinir le mariage, les jurisconsultes romains emploient les formules suivantes :
consortium omni vitae (association toute la vie).
Section 2 : Les Caractres du Mariage
A- Mariage traditionnel
-Le mariage est polygamique (moins ou gal sept femme), cest une prrogative des
hommes dpouser plusieurs femmes et personne ne peut les empcher puisque moi, qui
suis le maitre, je leur reconnais ce droit a dit la fin du XVIIIe sicle Andrianampoinimerina
le fondateur de la puissance merina dans son kabary au sujet du mariage.
-Le mariage est une association de personne : lhomme et la femme peuvent sunir et
peuvent se sparer librement,
-Le mariage est une union sanctionne par la loi promulgue par le roi,
-Le mariage est indissoluble sauf par les poux eux-mmes : vrai dire, la femme peut tre
rpudie par son mari

B- Mariage moderne

-Le mariage est monogamique


Daprs les articles 1 et 2 de la loi nr 2007- 022 du 20 juin 2007, le mariage est lunion dUN
homme et dUNE femme, chez les malgaches, la bigamie est interdite, elle constitue un dlit
prvu et puni par le code pnal malgache. La loi nr 2007-022 dit clairement dans son article5
que la bigamie est interdite . La polygamie est condamne formellement par l'article 1 er
de l'ordonnance du 1 er octobre 1962 dont nous avons prcdemment reproduit le texte. A
son tour l'article 7 de la mme ordonnance prcise qu'on ne peut contracter un second
mariage avant la dissolution du premier. Ce n'est donc pas la disposition conteste dont
l'objet est tout autre, qui pourra briser le principe monogamique dont s'inspire toute la
lgislation malgache. Au surplus le raisonnement des censeurs prsuppose un pouvoir
illimit de la loi, une puissance absolue du texte auxquels le juriste soucieux de sociologie
n'oserait souscrire sans rserve. Dans le domaine de la famille, des murs familiales, les
choses sont beaucoup plus complexes.
-Le mariage est une association de personnes

Daprs larticle 1 et 2 de la mme loi, le mariage est association de deux personnes : un


homme et une femme. Larticle 2 de la mme loi prcise bien que est prohibe le mariage
entre deux personnes de sexe identique . Le consentement des poux constitue lessentiel
du mariage. Cest pourquoi, le mariage ncessite la comparution personnelle des poux.
Ainsi, le mariage forme une institution. La conception institutionnelle du mariage prend en
considration limportance de lordre publique en ce domaine et le rle minent de
lautorit publique dans la formation et la dissolution de lunion. Dans cette perspective, on
applique au mariage la notion dinstitution, dfinit comme un groupement de personnes
unies en vue de raliser une uvre commune. En dcident de se marier, deux personnes
adhrentes un statut impratif. Selon les tenants de la thse institutionnelle, les finalits
de cette institution sont la procration, lducation des enfants et la moralisation des
rapports sexuels. Dans la mesure ou les poursuivies dpassent les volonts individuelles,
linstitution devrait tre indissoluble du vivant des poux.
Le mariage est une espce de corps social dpassant les seules volonts individuelles des
poux. Il ne se borne pas tablir entre les poux des droits et des obligations, mais il cre
aussi une situation qui est ltat dpoux.

-Le mariage est une union sanctionne par la loi


Les conditions de formation, les effets et la dissolution de mariage sont dtermins par la
loi.
Cest ainsi que le mariage se distingue de lunion libre qui est en principe une simple
situation de faite que la loi ne prend pas en considration.
Dans lunion libre, les individus sont libres de mettre fin leur vie commune. Ce caractre
du mariage constitue aussi un critre de diffrenciation entre le mariage par rapport
lunion libre. Le caractre durable du mariage signifie quil ne peut tre dissout que pour les
causes et selon les procdures dtermines par la loi. Pour dissoudre un mariage,
lintervention du juge est invitable.

-Le mariage est un acte civil

Il est clbre devant lofficier de ltat civil. Il est interdit de procder la crmonie
religieuse avant le mariage civil.

-Le mariage est un acte public

Le mariage est clbr publiquement la mairie. Toutes les portes sont ouvertes, le public
doit tre admis librement. La clbration clandestine du mariage est sanctionne par la
nullit de lacte.

-Le mariage est un acte solennel

En principe, les actes juridiques sont consensuels cest--dire quils se forment par le seul
accord de volonts de parties. Pourtant le mariage est un acte solennel parce quil exige
laccomplissement de certaines formalits tels que la ncessite de la prsence relle des
futurs poux, lintervention de lofficier de ltat civil qui met son charpe et laccomplissent
dun certain nombre de rite dont linterpellation de chacun des poux sur leur volont de se
prendre pour mari et femme, sur le rgime matrimonial quils ont choisi. Ce caractre
solennel du mariage permet aussi de le distinguer de le distinguer de lunion libre qui se
forme uniquement.

CHAPITRE II : Condition de formation du mariage

Le mariage est un acte juridique donc il suppose laccord de volonts des futurs poux.
Cependant, son caractre institutionnel en fait galement un acte solennel, soumis des
conditions de forme prcises. Ces conditions de fond et de forme sont indispensables
lexistence du mariage.

Section1 : Conditions de fond

A- Mariage traditionnel
-Le consentement de poux

Il ny a pas de mariage sans le consentement des poux. A vrai dire cest le consentement
des poux qui est le fondement du mariage. Quelle est ainsi la place donne par le droit
traditionnel au consentement des parents en matire de mariage de leur enfants ?
On peut dire que le consentement des parents nest pas requis pour le mariage de leurs
enfants car le roi dispose que : quand des mariages se fond avec le consentement des
parents, cest bien mais il ajoute que si les deux poux se marient contrairement au gr
des parents parce quils saccordent, le mariage est valable mme si le vodiondry na pas t
remis . Cest ainsi quaucun cas, les parents ont le droit dempcher le mariage de leurs
enfants.

-La remise de vodiondry

Daprs la loi relative au mariage promulgue par le roi Andrianampoinimerina, la remise


de vodiondry a une place prpondrante pour la formation du mariage. Le vodiondry peut
tre complte par le fitorotoroan-dravina ou fitorian-dravina.
Le vodiondry et le fitorian-dravina sont institues comme gages du mariage.
Le roi dispose que : si le vodiondry a ete remis et si le fitorian-dravina a en lien, le
mariage est lgitime et la femme ne peut tre rpudie quavec le consentement de son
mari .
Pendant ce temps, on peut offrir un blier en guise de vodiondry mais on peut le remplacer
par une somme dargent.
Aprs la remise de vodiondry, le mariage est devenu lgitime et nul ne peut contraindre les
poux se sparer mme le roi et les parents.
Le roi dispose quaprs que le vodiondry a t offert, ni un prince, ni un grand, ni mme
vous, les parents, ne pouvez librer la femme dun autre a quelque moment que ce
soit ; jen fais une loi, si quelquun fait divorcer la femme dun autre, je le considrerai
comme coupable, mme si cest votre propre fils .

B- Le mariage moderne

-Le mariage est un contrat

Le mariage est un accord de volonts qui produit des effets juridiques. Il incombe
lofficier de ltat civil qui clbre le mariage de sassurer de lexistence de lintgrit de la
volont.
Portant, le mariage est un contrat particulier. A vrai dire, la volont autonome des poux
ne peut pas rgler les effets et la dissolution du mariage. De plus, lintervention de lautorit
publique dans la formation et la dissolution du mariage est invitable ; lofficier de ltat civil
clbre le mariage et le juge prononce sa dissolution.
Cependant, la conception contractuelle du mariage heurte une double objection. Dune
part, le mariage ne saurait tre assimile un contrat parce quil nengendre pas seulement
des obligations : il cre ltat des poux et fonde la famille lgitime. Dautre part, un contrat
peut toujours tre dfait par la volont communes des contractants et les contrats conclus
pour une dure indtermine peuvent tre rompus par la volont unilatrale de lune des
parties.
Le jour du mariage, lofficier de ltat civil est tenu de lire aux future poux, en prsence
dau moins deux tmoins, plusieurs articles du code civil et la loi relative au mariage.
A vrai dire, pour la formation du mariage, la loi 2007-022 du 20 juin 2007 exige de
nombreux impratifs notamment :
-article 3 : Lge matrimonial est fix 18 ans. Toutefois, avant cet ge et pour des motifs
graves, sans prjudice des poursuites pnales relatives aux infractions aux murs, le
Prsident du Tribunal de Premire Instance peut autoriser le mariage, la demande du pre
et de la mre ou de la personne qui exerce lautorit sur l'enfant et avec leur consentement
exprs ainsi que de celui-ci. Le consentement doit tre donn devant le Prsident du
Tribunal de Premire Instance et constat dans la dcision judiciaire autorisant le mariage.
article 4 : Le consentement au mariage nest point valable sil a t extorqu par violence ou
sil na t donn que par suite derreur sur une qualit essentielle telle que lautre poux
naurait pas contract sil avait connu lerreur.
Article5 : La bigamie est interdite. On ne peut contracter un second mariage avant la
dissolution du premier. Au cas o le mariage est dissout par le divorce, une nouvelle union
ne peut tre contracte par lun ou lautre des conjoints avant la transcription du jugement
ou de larrt ayant prononc le divorce.
Article6 - Lhomme ou la femme ne peut contracter une nouvelle union avant lexpiration
dun dlai de viduit de 180 jours compter de la dissolution de lunion prcdente.
Art. 7 - En cas dannulation du mariage, de divorce, ou de dcs de lun des poux
intervenant au cours dune instance en divorce, ce dlai court de la dcision judiciaire
autorisant les poux avoir une rsidence spare, ou dfaut, du jour o la dcision
dannulation, ou de divorce est devenue dfinitive.
Art. 8 - En toute hypothse ce dlai prend fin en cas daccouchement.
Art. 9 - Entre parents et allis lgitimes ou naturels, le mariage est prohib :
-en ligne directe tous degrs ;
-en ligne collatrale, entre frre et sur, oncle et nice, tante et neveu.
Art.10 - En labsence dune filiation lgalement tablie, lexistence dun lien notoire
de filiation suffit entraner les empchements prvus larticle prcdent. Ce lien
peut tre tabli par la commune renomme.
B- Le mariage est une institution
Le mariage est une sorte de corps social dpassant les seules volonts individuelles des
poux.
Il ne se borne pas tablir entre les poux des droits et obligations mais il cre une
situation qui est ltat dpoux.
Le mariage forme une famille qui constitue la basa de toute socit humaine.

Section 2 : Condition de forme

A- Le mariage traditionnel
La premire rglementation relative au mariage nexige aucune formalit particulire.

B- Le mariage moderne
Selon larticle 2 de loi 2007-022 du 20 juin 2007, il y a deux manire de clbrer le
mariage :
. Lorsquun homme et une femme comparaissent devant lOfficier dtat civil en vue
du mariage et que celui-ci reoit lchange de leurs consentements ;
. Lorsquun homme et une femme ayant accompli les crmonies traditionnelles
constitutives dune union permanente entre eux, cette union est enregistre ltat
civil.
a- Le mariage clbr devant lOEC
b- Le mariage clbr conformment des formalits coutumires
Art. 11 - Avant la clbration ou lenregistrement du mariage, chacun des poux doit
remettre, ou faire parvenir lOfficier dtat civil une copie conforme de son acte de
naissance dlivr depuis moins de six mois et de son certificat de clibat dlivr par le Chef
du Fokontany.
Art. 12 - Celui des futurs poux qui est dans limpossibilit de se procurer la dite copie peut
y suppler en rapportant un acte de notorit dlivr conformment aux articles 64 et
suivants de la loi sur les actes de ltat civil.
Art. 13 - La personne dont le consentement est requis ainsi que la personne dj engage
par mariage avec lun des futurs poux peut former opposition la clbration du mariage.
Le mme droit appartient au Ministre Public.
Art.14 - Sans prjudice dune poursuite pnale, lopposition est valablement faite jusquau
moment de la clbration du mariage. Elle se fait par simple dclaration lOfficier dtat
civil du lieu o doit tre clbr le mariage, ou au reprsentant de lautorit appel assister
aux crmonies traditionnelles constitutives du mariage.
Art. 15 - Il en est donn rcpiss lopposant.
Art.16 - Dans les huit jours de son opposition, lopposant doit saisir le Tribunal de Premire
Instance du lieu de la clbration par requte nonant, peine dirrecevabilit, la qualit lui
donnant le droit de la former, ainsi que les motifs prcis dopposition.
Art. 17 - Le Tribunal saisi doit statuer sur lopposition dans les quinze jours de la rception
de la requte en validation. Toutefois, il peut tre exceptionnellement sursis statuer si des
vrifications simposent.
Art.18 - Le jugement statuant sur une opposition nest susceptible que dappel.
Art.19 - Lappel est form par dclaration au greffe de la juridiction qui a statu dans un
dlai de trois jours francs. Ce dlai court du prononc du jugement. Les pices de procdure
sont transmises dans les quarante-huit heures au greffe de la juridiction dappel.
Art. 20 - Ds rception des pices, la cause est inscrite la premire audience utile et le
jugement rendu laudience suivante, parties prsentes ou absentes.
Art. 21 - Quelle soit contradictoire ou non, la dcision rendue sur lappel est dfinitive et ne
peut tre en aucun cas faire lobjet dun pourvoi en cassation.
Art. 22 - Le dlai dappel ainsi que lappel sont suspensifs.
Art. 23 - Les jugements donnant mainleve dune opposition ne peuvent tre dclars
excutoires par provision.
Art. 24 - Quand une opposition aura t rejete, elle ne pourra tre renouvele pour les
mmes causes par une autre personne, ni pour une autre cause par la mme personne.
Art. 25 - Si lopposition est rejete, lopposant peut tre condamn des dommages-
intrts.
PARTIE 2 : Manifestations et effets de rupture du lien matrimonial

Le mariage prend fin normalement par le dcs de lun des poux. Mais il prend fin
exceptionnellement par le cas dannulation, et cas de divorce.
CHAPITRE I DE LA DISSOLUTION DU MARIAGE
Art. 67- Ladultre du conjoint ou sa condamnation une peine afflictive et infamante est
pour lautre conjoint une cause suffisante de divorce.

Toutefois, s 'il est prouv par le conjoint dfendeur que ces motifs nont pas
rendu intolrables le maintien de la vie commune, le Juge apprciera
souverainement sil convient ou non de retirer le grief allgu.

Art. 68 - La demande en divorce doit tre rejete en cas de rconciliation des


poux survenue soit depuis que le demandeur a eu connaissance des faits
allgus dans sa demande, soit depuis cette demande.

Art. 69 -Laction steint par le dcs de lun des poux survenu avant que soit
prononc dfinitivement le divorce.

Art. 70 - Le dispositif de la dcision prononant le divorce est transcrit


la diligence des parties ou du Ministre Public sur les registres de ltat civil
du lieu o le mariage a t clbr ou enregistr ou du lieu du dernier domicile
des poux Madagascar si le mariage a t clbr ltranger.

Cette transcription doit avoir lieu dans le mois de la dcision.

Art. 71 - La dcision prononant le divorce dissout le mariage dater du jour


o elle devient dfinitive.

Ses effets entre poux, en ce qui concerne leurs biens, remontent au jour de
la demande.

Elle nest opposable aux tiers que du jour de la transcription prvue larticle
70.

Art. 72- Lpoux divorc cesse dutiliser le nom du conjoint.


Toutefois, si ce nom prsente un intrt capital dans lexercice dune
profession, lpoux divorc peut tre autoris par le Tribunal droger cette
rgle.

Art. 73 - Lpoux aux torts duquel le divorce a t prononc perd de plein


droit, ds la transcription, nonobstant toutes clauses contraires, tous les
avantages qui lui ont t confrs par lautre poux, soit par convention
matrimoniale, soit pendant le mariage.

Par contre, lpoux qui a obtenu le divorce les conserve encore quils aient
t stipuls rciproques et que la rciprocit nait pas lieu.

Art. 74 - Le Juge peut accorder lpoux en faveur duquel a t prononc le


divorce et auquel ce divorce a caus un prjudice une rparation sous la forme
dune indemnit dfinitivement et irrvocablement fixe par le jugement ou
larrt prononant le divorce.

Il fixe le cas chant, les modalits de paiement.

Art. 75 - Chacun des parents demeure tenu de contribuer lentretien des


enfants communs proportionnellement ses revenus.
Art. 76 - La garde des enfants est dvolue conformment leur intrt
suprieur tout en tenant compte de lavis des enfants capables de
discernement.

Une enqute sociale est obligatoirement diligente avant que ne soit dsign
le parent qui en aura la garde.

Art. 77 - Le Tribunal peut ordonner, mme doffice, dans lintrt suprieur


des enfants que tous ou quelques uns dentre eux soient confis soit lun ou
lautre des parents, soit une tierce personne.

Lexercice du droit de visite est soumis lapprciation du Juge qui statue


selon lintrt suprieur des enfants.

Art. 78 - Les avantages, que les enfants tiennent de leurs pre et mre, soit
par la loi, soit par le contrat de mariage, ne sont pas modifis par le divorce.

Art.79 - Avant la procdure judiciaire, les parties ont la facult de soumettre


leur diffrend au Chef du Fokontany, au Maire ou un Conseiller par lui
dsign, qui tentent de les concilier.

Cette conciliation qui fait lobjet dun procs-verbal lie les parties sauf dans
ses dispositions qui apparatraient contraires lordre public.
CHAPITRE I : Causes de rupture du lien matrimonial
SECTION 1 : Dcs
Daprs larticle premier de la loi 2007-022, le mariage est dfini comme une union lgale et
durable. Toutefois, cette union peut tre rompue par le dcs. Comme le proverbe le
dit : Ny fanambadiana toy ny lambanakoho ka faty no isarahana
Section 2 : annulation du mariage
Le mariage prend fin exceptionnellement par vote judiciaire dans le cas dannulation.
Lannulation reconnait labsence de validit du mariage et en annule rtroactivement tous
les effets, a la diffrence du divorce, dcision prise par un tribunal pour mettre fin un
mariage valide, qui ne produit des effets juridiques qu compter de la date de son
prononce.
Section3 : divorce

La dissolution du mariage peut aussi dfinir le divorce du vivant des poux la suite de la
dcision judiciaire rendu la requte de lun deux ou lautre par les causes tablies par la
loi. Durant lpoque royale, il suffit seulement damener la fille chez ses parents.
Il sagit de la disparition du lien matrimonial pour lavenir. Certes dans le pass, il y a eu un
mariage valable et lon ne peut faire que les poux naient t maris. Mais pour lavenir, la
qualit dpoux cesse en la personne de chacun des poux. Les effets de la rupture
commencent courir du jour de la dcision judiciaire, du moins en ce qui concerne les effets
sur la personne des poux, la facult de se remarier. Il faut noter que la femme divorce ne
peut contracter un nouveau mariage avant un dlai de trois mois compter du divorce2. Le
dlai de viduit a pour but dviter les conflits de paternit lgitime concernant les enfants
conus pendant la priode au cours de laquelle les poux taient en instance de divorce.
Le droit malagasy admet le divorce, mais il essaie de concilier deux impratifs sociaux. Dun
cote, il permet aux poux davoir des rsidences spares ou mettre fin lunion. Et de
lautre cote, il nencourage pas le divorce en permettant des dcisions prcipites pouvant
nuire lintrt de la famille. En fait, le divorce permet de corriger les inconvnients du
mariage.
3.1 Le divorce par consentement mutuel
Les deux poux peuvent dsormais rgler lamiable la rupture de leur lien
matrimonial. Lorsquils demandent conjointement le divorce, ils nont pas en faire
connatre la cause. Ils doivent seulement soumettre lapprobation du juge, un projet
de convention qui rgle les consquences. Il nexiste pour le moment aucune
jurisprudence disponible, mais nous pouvons prsenter brivement cette nouvelle
procdure sur la base des dispositions de la loi sur les rgimes matrimoniaux en
vigueur.
En rgle gnrale, les poux rglent librement les conditions et les consquences de la rupture
du lien conjugal toutes les fois quelles ne sont pas contraires lordre public, aux bonnes
murs et lintrt de lenfant.

Le consentement des poux nest valable que sil mane dune volont libre et exempte de
vice. Il doit porter non seulement sur la rupture du lien conjugal, mais aussi sur le sort des
biens et des enfants issus du mariage. Les poux se mettent daccord pour rgler ensemble
les problmes existants, en rdigeant une convention contrle ensuite par le tribunal de
premire instance devant lequel ils devront comparaitre deux fois et qui prononcera le
divorce. Le divorce par consentement mutuel est certainement la forme de divorce la moins
pnible. Mais il est vident quelle nest pas toujours possible puisquil faut pouvoir se mettre
daccord sur tous. Dans la pratique, en matire de violence conjugale, il ny a pas de rapport
galitaire. Dans le cadre dune procdure de divorce par consentement mutuel, il nest jamais
ncessaire de justifier sa conduite de griefs contre lautre poux. Il suffit de se mettre daccord
sur les consquences de divorce cest--dire sur la situation tel quelle se prsentera une fois
la procdure de divorce termine. La loi exige donc que les poux trouvent un accord : ils
doivent avoir la volont de divorce, procder au partage de tout ce quils peuvent possder
(meubles, voitures, argent, bons de caisse, maisons, ) et mettre daccord sur toutes les
questions relatives leur sparation immdiate (les enfants bien entendu, mais aussi le sort
du domicile conjugal, les contributions financires). Le divorce par consentement mutuel nest
possible que si les deux poux sont gs de 20 ans au moins et que le mariage a dur deux
ans (au moment de dpt de la requte en divorce). Si le patrimoine des poux comprend un
bien immeuble (maison, appartement, ), la consultation dun notaire est obligatoire. Celui-
ci coutera les parties et les conseillera en vue de la recherche dun accord. Par sa fonction,
le notaire nest donc pas le dfenseur de lune des parties contre lautre, mais un ngociateur.

Sagissant des conditions de forme, la demande doit tre prsente par crit au tribunal civil
du domicile commun, ou de celui de lun des poux, soit par les poux en personne, soit par
leurs conseils respectifs ou par un conseil choisi dun commun accord. Au vu des pices
produites, le juge entend les poux sparment, puis ensemble, et au besoin, assists de leurs
conseils. Il peut leur faire des observations quil estime convenables et doit imprativement
sassurer de leur consentement. Il peut leur poser toute question quil estime utiles en ce qui
concerne le sort de leurs biens et celui rserv aux enfants.
Si les poux persistent dans leur intention de divorcer, et si le juge estime la convention
conforme aux prescriptions lgales, il peut leur indiquer la possibilit de
renouvellement de leur demande dans un dlai de rflexion de trois mois. A dfaut de
renouvellement dans les six mois qui suivent lexpiration de ce dlai de rflexion, la
demande conjointe devient caduque. Lorsque la demande est ritre au terme du
dlai de rflexion, le juge prononce le divorce sil a acquis la conviction que la volont
de chacun des poux est relle et que chacun deux a librement donn son accord la
convention. Cette dernire comprend deux parties :

- Le partage des biens tout dabord, appel rglement transactionnel parce quil
nest pas ncessaire un partage gal, il doit rgler le sort de tous les biens ; ce
partage peut tre prcd dun inventaire des biens des poux ;
- La convention de divorce proprement dite, qui comprend essentiellement :
. le choix dune rsidence par chacun des poux
. les dcisions concernant les enfants ( autorit sur la personne des enfants,
administration de leurs biens, droits aux relations personnelles et contribution
alimentaire de chacun des parents aux frais des enfants)
. la fixation de la pension alimentaire ventuelle entre poux
. la prise en charge des frais de procdure
. le choix du tribunal comptant
. le rglement du droit successoraux, le futur, ou pour le cas de dcs dun
poux en cours de procdure.

Il faut noter que les conventions de divorce par consentement mutuel et le rglement
transactionnel doivent tre dposes au tribunal de premire instance en mme temps
que la requte officielle (demande de divorce).

Le jugement de divorce par consentement mutuel est rendu en dernier ressort.


Lorsquil est pass en force de chose juge, il dissout le lien matrimonial et rend
excutoires les conventions tablies par les poux en ce qui concerne leurs biens et
leurs enfants.

2-Le divorce pour rupture de la vie commune

Lun des deux poux peut demander le divorce pour rupture prolonge de la vie commune
lorsque les poux vivent spars de fait depuis trois ans ou en cas dimpossibilit de lun des
poux de satisfaire ses obligations conjugales3. Il en est de mme lorsque les facults
mentales du conjoint se trouvent, depuis trois ans, si gravement altres quaucune
communaut de vie ne subsiste entre les poux et ne pourra, selon les prvisions les plus
raisonnables, se reconstituer dans lavenir4.
Lpoux qui demande le divorce pour rupture de vie commune en supporte toutes les
charges5. Si lautre poux tablit que le divorce aurait, soit pour lui, compte tenu de son ge
et de la dure du mariage, soit pour les enfants, des consquences matrielles et morales
dune exceptionnelle duret, le juge rejette la demande6. Le juge rejette la demande doffice,
lorsquil apparat que le divorce aurait pour le conjoint des consquences matrielles et
morales dune extrme duret dans le cas prvu larticle 344 du CPF.

Le juge assimile certains cas relevant du divorce pour faute7 au divorce pour rupture de la vie
commune. Il sagit tout dabord de limpossibilit de lun des poux de satisfaire ses
obligations conjugales. Ainsi le juge a pu conclure un divorce pour rupture de la vie
commune au motif que le mari na pas eu de relations intimes avec son pouse depuis quatre
ans8. Ensuite, le dfaut dentretien de la femme en labsence du mari peut tre assimil une
rupture de la vie commune9. Ainsi le juge a pu prononcer le divorce pour rupture de la vie
commune aux torts exclusifs du mari aux motifs que le mari a dlibrment quitt sa femme
depuis cinq ans environ et, durant tout ce temps, ne sest pas charg de lentretien de sa
femme et de ses deux enfants rests avec elle et na donn aucun signe de vie 113.

3.3. Le divorce pour faute

En droit malagasy, aux termes de larticles 66 de la loi 2007- 022 : Lorsquun


des poux a gravement manqu aux obligations et devoirs rciproques des
poux rsultant du mariage, et que ce manquement a rendu intolrable le
maintien de la vie commune, lautre poux peut demander le divorce au
Tribunal de Premire Instance comptent.

Un poux peut demander le divorce pour faute en cas dadultre dun des conjoints, dexcs,
de svices et dinjures graves de lautre rendant la vie conjugale impossible, de condamnation
de lautre une peine afflictive et infamante, dalcoolisme invtr ou de toxicomanie ou de
manquement un engagement substantiel. Lpouse peut demander le divorce lorsque le
mari refuse de subvenir ses besoins essentiels : nourriture, logement, habillement et soins
mdicaux.
3.3.1. Adultre de lun des poux

Larticle 67 de la loi 2007-022 du 20 aout 2007 relative aux rgimes


matrimoniaux prvoit dans son alina premier que : Ladultre du
conjoint ou sa condamnation une peine afflictive et infamante est pour
lautre conjoint une cause suffisante de divorce.
Au sens large, on appelle adultre toute conduite dun conjoint en
contradiction avec la dignit ou la rserve que doit avoir une personne.

Ladultre du conjoint constitue une violation du devoir de fidlit auquel les deux conjoints
sont tenus. Cest le fait pour une personne marie dentretenir des rapports sexuels avec une
personne autre que son conjoint. Sur le plan pnal, il nest ralis que par des rapports sexuels
complet, librement consentis, par leffet de laccouplement et la conjonction de sexe
diffrent. Il en rsulte que les relations homosexuelles et de celles quivoques de femmes
entre elles ne peuvent constituer ladultre au sens restreint du droit pnal. La simple
tentative, linconduite lgre, le comportement ne peuvent tre comme adultre. Si de tels
faits sont provoqus, ils constituent lgard de lun ou lautre conjoint une injurie grave de
nature justifier le prononce du divorce en sa faveur. Ladultre du mari comme celui de la
femme est une cause premptoire de divorce. Ladultre peut tre constat par un huissier
de justice commis cet effet. Un seul fait dument tabli dadultre oblige le juge prononcer
le divorce10. Bien que trs souvent avanc par les demandeurs en divorce, le motif bas sur
ladultre est quasiment impossible prouver, sauf flagrant dlit dadultre ou grossesse de
lpouse pendant une longue absence du mari.

Pourcentage
2-La violence conjugale
La deuxime cause principale associe au divorce est la violence conjugale. Selon larticle 73
de la LTGO, elle est dfinie comme la contrainte exerce sur la volont dune personne pour
lemmener donner son consentement. Dans notre cas, elle manifeste par des agressions
physiques et morales diverses. Ces faits sajoutent dans la plupart des cas dtat divers total
et davortement.
Contrairement ladultre, la proportion des femmes qui demandent le divorce pour cause
de violence est nombreuse que celle des hommes. Les femmes sont plus sensibles la
violence commise par leur mari que ces derniers vis--vis de leur femme.
Des femmes malgaches pensent que les hommes ont le droit de battre leur femme dans
certaines circonstances. En terme de violence conjugale, les moins voques et portant une
des plus importantes, 65% des femmes affirment avoir subi des violences physiques selon
lElvia 2007.
La gifle tant la forme de violences la plus frquente tandis que les violences physiques au
moyen dun objet et dune arme sont les moins frquentes. Ces violences physiques
entrainent souvent des consquences graves sur la sante ainsi bien physique que
psychologique des survivants.
Selon une tude mene lhpital HJRA en 2006, les consquences des violences sur la
sant des femmes sont importantes : 44% des contusions, 55% avec des lsions cphaliques
dont 34% avec des traumatismes crniens, et 2% avec des lsions graves.
Les tranches dge les plus frquents des demandes en divorce pour motif de violence se
situent entre 26 et 30 ans dun part puis entre 41 et 45 ans dautre part. Ces tranches dge
concernent les 8% des demandes en divorce pour raison de violence. Ces derniers
reprsentent 34% des cas soit 17 sur les 50 demandes de divorce. La violence diminue avec
lge et devient inexistante pour les personnes plus de 50 ans.
3. Abandon de domicile conjugal

Labandon de foyer constitue la troisime cause principale du divorce. Il peut tre dfini
comme un acte consistant dans le fait dexposer ou de faire exposer, de dlaisser ou de
faire dlaisser, en un lieu solitaire un poux ou un enfant hors de sa protge en elle-
mme. Il se prsente comme suit :

-Lun des poux quitte la vie conjugale pour aller vivre chez ses parents ou dans un
autre endroit selon le cas,
-Lun des poux laisse sa famille et apparait pour se charger des vtements et/ou
prendre des affaires personnelles,
-Lun des poux fuit catgoriquement le domicile conjugal
-Lun des poux part pour ne revenir que quelques mois plus tard et repart
nouveau.

Selon louvrage de RAMBELOSON Ernest et RATOVOSON Michel intitule Lindividu face


la loi et aux problmes juridiques inhrents la vie courante : Labandon de famille
est un dlit correctionnel qui peut tre perptr de quatre manires diffrentes :

. abandon par le pre ou la mre lgitime, naturel ou adoptif sans motif


grave, pendant plus de deux mois la rsidence familiale et qui se soustrait a tout ou
partie des obligations dordre moral et matriel rsultant de lois et coutumes qui
forment son statut civil ;
. abandon volontaire et sans motif grave par le mari pendant plus de deux
mois sa femme, la sachant enceinte ;
. abandon moral dun ou plusieurs de ses enfants le pre et la mre qui
compromettent gravement par de mauvais traitement, par des exemples pernicieux
divrognerie habituelle ou dinconduite notaire, par un manquement de soin ou par
un manquement de direction ncessaire, soit la sante, soit la scurit, soit par la
moralit de leurs enfants ;

. abstention volontaire de payer une pension alimentaire son conjoint, a ses


ascendants ou ses descendants pendant plus de deux mois fixes par dcision de
justice(articles 1 et 3 de lordonnance nr 60-25 du 04 mai portant rpression de labandon
de famille).

Ainsi, le juge peut prononcer, aux torts exclusifs de la dfenderesse, le divorce pour refus
dhabiter avec son mari la rsidence par lui choisit avant de confier la garde des enfants
leur pre11.

Les demandes en divorce pour abandon de lun des poux reprsentent 22% des cas, soit 11
cas de demandes sur les 50.
Les dlinquants poursuivis pour abandon de famille en recouvrent une peine
demprisonnement de 3 mois a 1 an et une amende de 5000 200000 fmg ou de lun de
ces peines seulement.

4-Excs, svices et injures graves de lautre rendant la vie conjugale impossible

Il sagit du refus du devoir conjugal, lexcs dapptit sexuel, la jalousie et la menace de


mort116. Il en est de mme lorsque lun des conjoints a cach lexistence dun enfant issu dune
relation antrieure au mariage ou le fait davoir cach lexistence dune grossesse provenant
dun homme autre que le fianc. Ces diffrents motifs sont invoqus aussi bien par les femmes
que les hommes. Toutefois, le refus du devoir conjugal a t spcifiquement dnonc par des
hommes tandis que ce sont des femmes qui se sont plaintes de lexcs dapptit sexuel de
leur conjoint12.

Par exemple, le juge a prononc le divorce pour incompatibilit dhumeur, excs et svices
graves, aux torts exclusifs de lpoux, aux motifs que, pendant quatre ans, il ny a pas eu de
relations intimes entre lui et son pouse13. De la mme manire, le juge a rendu une dcision
de divorce aux torts exclusifs du mari pour excs, svices et injures graves, du fait de
lalcoolisme invtr du mari, rendant la vie conjugale impossible.

-Excs et svices

Ici, la loi vise principalement les actes de violence matriels et corporels. Si le mari a t violent
a lgard de son pouse, la victime peut introduire une procdure en divorce. Il ny a pas que
les coups et blessures qui entrent dans cette catgorie : tout mauvais traitement physique
peut tre reproche au conjoint ; par exemple la squestration a domicile, la privation de tout
ce qui est ncessaire pour vivre

-Les injures graves

Linjure dsigne toute expression outrageante, termes de mpris ou invective, qui ne


renferme limputation daucun fait prcis. Entre poux, elle peut se dfinir comme une faute
grave commise par lun deux au prjudice de lautre. A vrai dire, linjure grave est la blessure
morale ressentie par un poux. Entre les poux, linjure qui nest plus une cause spcifique de
divorce peut constituer une ouverture au divorce pour faute, au titre de la violation grave ou
renouvele des devoirs et obligations du mariage. Si elle est suffisamment grave et quelle
rendent le maintien de la vie commune intolrable, lpoux qui en est victime peut demander
le divorce sur cette base.

Ainsi, les tribunaux ont reconnu comme injures graves, par exemples :

- lhomosexualit volontairement cache dun des conjoints


- les rapports sexuels anormaux

- le refus injustifi de rintgrer la rsidence conjugale

-livrognerie ou lintoxication persistante

-avoir cacher son conjoint lexistence denfants issus dune union prcdente

- en gnral, toutes les violations des devoirs des poux, dont le caractre grave met lunion
des poux en pril

Il faut noter que le tribunal doit vrifier si le fait rapproche au conjoint est rellement prouve,
et sil constitue une injure suffisamment grave : si ces deux lments sont runis, il peut
prononcer le divorce a charge de lpoux coupable.

5. Manquement un engagement substantiel

Daprs la loi 2007-022 relative aux rgimes matrimoniaux, un poux peut demander le
divorce en cas de manquement de lautre un engagement substantiel pris en vue du mariage.
Cette cause de divorce est souvent troitement lie dautres causes de divorce : ainsi le juge
a prononc le divorce aux torts exclusifs du mari, pour refus de regagner le domicile conjugal
avant de cesser de subvenir aux besoins de son pouse

Lengagement substantiel pourrait stendre limpossibilit pour le conjoint de satisfaire


ses obligations conjugales. A dfaut de prcision sur ce point, le juge doit interprter le texte
pour retrouver la volont relle du lgislateur. Il est important de souligner que le droit
coutumier considre comme manquement aux obligations conjugales, lincapacit du mari
daccomplir lacte sexuel. Nous avons vu plus haut que cette situation peut aussi tre traite
comme une rupture de la vie conjugale.

Lingrence des parents ou famille


Lingrence des parents ou de la famille constitue des causes de demande de divorce dans la
plupart des cas. Elle se manifeste par lintervention des parents ou de la famille, sans avoir le
droit, dans les affaires intrieures du couple ne respectant pas ainsi les dispositions de la loi
en vigueur sur les rgimes matrimoniaux. Cette situation pousse lun des poux engager les
procdures de divorce.
-Les parents sont hostiles lun des poux et ils singrent intrieurement dans la vie
conjugale des poux ;
-Les parents font des complots au dtriment du mariage et de la bonne marche de la vie
conjugale.
Malgr lingrence des parents, les poux ont le devoir de respecter et daider ces derniers.
Le code des 305 articles dans son article 110 prvoit que les parents, lorsquils sont
pauvres, gs et incapables de travailler pour se nourrir, doivent tre pourvus par leurs
enfants de nourritures et de vtements. Si un enfant ne remplit pas ses obligations, le
gouvernement oprera sur ses biens un prlvement destin subvenir aux besoins de ses
parents. Comme le stipule larticle 63 de loi 2007-022 du 20 aout 2007 : les enfants
doivent des aliments leurs parents ascendants qui sont dans le besoin et
rciproquement .
Larticle 64 de la mme loi a entendu lapplication de cette obligation aux gendres et belles-
filles. Selon cette article : dans les mmes circonstances et mmes conditions de
rciprocit, les gendres et les belles filles doivent des aliments leurs beau- pre et leur
belle-mre.
Cependant, les aliments ne sont accords que la proportion du besoin de celui qui les
rclame et de la fortune de celui qui les doit. Cette obligation cesse cependant lorsque lun
des poux est dcid ou lorsque le mariage est dissout par le divorce.
Lincompatibilit dhumeur ; mfiance, dispute
Le changement dhumeur, les mfiances sexpriment respectivement :
-Le changement dhumeur de lun des poux contrairement lautre impliquant des
situations de cohabitation difficiles vivre ;
-Le manque de confiance financirement dune manire gnrale rendent pour celui ou celle
qui demande le divorce une situation invivable.
Les disputes de manire permanente se prvoient par les demandeurs en divorce comme
une situation de vie conjugale extrme difficile vivre. Elle saccompagne la plupart des cas
dtat divresse de la part de lun des poux.
La condamnation une peine afflictive et infamante
Selon larticle 7 du code pnal, on considre comme peines afflictives et infamantes les
peines criminelles qui emportent privation de libert notamment la peine de mort, la
dportation, les travaux forcs perptuits, les travaux forcs temps, la dtention, la
rclusion.
Le lgislateur malgache estime que lpoux condamn une peine afflictive et infamante a
viol lobligation de se conduire honorablement or cette faute est considre comme une
cause de divorce.
Si les 5 conditions suivantes sont runies, le conjoint de la personne condamne pourra
demander le divorce :
- Il faut quil y ait une condamnation des peines criminelles numres larticle 7
du code pnal cite ci-dessus ;
- La condamnation doit tre dfinitive, cest--dire insusceptible dopposition et de
pourvoit en cassation ;
- Elle ne doit pas tre efface par la rhabilitation ou lamnistie car les deux effacent
tous les effets de la condamnation ;
- La condamnation a t prononce par une juridiction malagasy ;
- La condamnation a t tablies dune faon premptoire : si lpoux dfendeur en
divorce arrive prouver la peine afflictive et infamante, il na pas rendu intolrable le
maintien de la vie commune ainsi il incombe au juge dapprcier sil convient ou non
de prononcer le divorce.
La condamnation pour vol, escroquerie, abus de confiance
Ces condamnations ne sont jamais de causes suffisantes de divorce. Elles constituent
seulement pour le conjoint une injure grave pour le dshonneur et la fltrissure quelle
entraine pour le condamne.
Si elles sont invoques lappui dune demande en divorce, le juge se rserve le pouvoir
souverain dapprcier si elles rendent intolrables le maintien de la vie conjugale.
Cest donc la condamnation prononce et non la peine encourue dont il achet de tenir
compte. Par suite, la condamnation a 3 ans de prison pour dtournement de deniers
publiques ne constitue pas une cause suffisante de divorce.
La rconciliation des poux
En matire de divorce, la rconciliation est obligatoire. Selon larticle 2007-022 : la
demande en divorce doit tre rejete en cas de rconciliation des poux survenue soit
depuis que le demandeur a eu connaissance des faits allgues dans sa demande, soit depuis
cette demande
En effet, le fait par lun des poux davoir attendu 5 ou 6 annes pour introduire une
demande en divorce fonde sur des faits remontant 5 annes antrieures prouvent que les
dites faits ne prsentent pas un caractre de gravite particulire et ne constitue pas ses
yeux une injure grave rendant intolrable et impossible le maintien de la vie conjugale.
Cela suppose en effet le pardon en toute connaissance de cause de lpoux offens et efface
les griefs que ce dernier a pardonns.
La rconciliation peut tre constate dune faon tacite et sinduite des circonstances (reprise
de la vie commune, cessation des agissements fautifs reprochs lpoux coupable).
Il est donc interdit de faire revivre pour motif de divorce les griefs dj pardonns a moins
que lpoux coupable ne rcidive dans ses manquements ses obligations.
Il est prciser que le moyen pris de la rconciliation est dordre public, quil doit tre
soulev doffice par le juge et tre invoque en tout tat de causa et quil est possible de sen
prvaloir pour la premire fois en appel.

Chapitre2 : effets juridiques de rupture du lien matrimonial


Le divorce nanantit pas rtroactivement le mariage. Il ne fait quy mettre fin. Voil la
grande diffrence entre le divorce et lannulation du mariage. Ce dernier est dune part un
contrat et dautre part une institution. On peut ainsi dire que la rupture du lien conjugal
intresse la fois les poux, les enfants et les patrimoines.
Sectiion1 : effets lgard des poux
Le divorce produit tous ses effets entre les poux partir du jour ou la dcision est devenu
dfinitive, cest--dire lorsque les dlais pour exercer les vois de recours sont expirs ou
lorsque les voies de recours sont puises.
Des consquences sur la personne des poux, qui lgalement deviennent des trangers lun
par rapport lautre :
-les droits et obligations du mariage cessent, cest--dire il ny a plus de devoir de fidlit,
dassistance et de secours ;
-chaque poux a le droit de se remarier avec la personne de son choix ds la transcription du
divorce. Si dans lavenir, les poux divorces veulent se remarier lun avec lautre, une
nouvelle clbration du mariage sera ncessaire.
-En aucun cas, lpoux divorc ne peut avoir lusage du nom de son conjoint. Le mari perd
tout droit au nom de son ex-pouse et la femme reprend son nom de jeune fille. Lusage
frauduleux que lun des poux continuerait faire du nom de lautre lexposera au paiement
dun dommage- intrt.
Section2 : Le sort les enfants
Les enfants issus du mariage ne doivent pas avoir souffrir du divorce de leurs parents. A cet
effet, les enfants issus du lien dissous conservent tous les droits et privilges quils tiennent
des lois ou des conventions matrimoniales de leurs parents.

Les enfants seront confis lpoux qui a gagn le procs, cest--dire celui au profit duquel
le divorce est prononc. Il conservera le bnfice et pourra donc le faire valoir au moment
du dcs de son ex-conjoint. Il peut galement prtendre une pension alimentaire. En fait, le
tribunal peut accorder une pension alimentaire lpoux qui a obtenu le divorce.
La garde des enfants exclut en principe celui aux torts duquel le divorce est prononc,
moins que le tribunal nordonne, pour le respect de lintrt suprieur de lenfant, que tous
ou certains dentre eux soient confis aux soins, soit de lautre poux soit dune tierce
personne. Il perd les avantages de survie que son conjoint lui a consentis, par contrat de
mariage, donation entre poux faite pendant le mariage, ou testament consenti en faveur
du conjoint.
Dans certain cas, les femmes, faute de revenu, refusent de demander la garde des enfants.
Cependant, les deux poux conservent le droit de surveillance, dentretien et dducation
des enfants quelle que soit la personne laquelle ils seront confis. Sauf circonstances
exceptionnelles, un droit de visite est octroy au parent qui na pas la garde.
En la matire la dcision du juge sera dtermine en fonction des renseignements recueillis
ou la demande de la famille ou du ministre public. Si le divorce a t prononce au torts des
deux poux, aucun des deux ne pourront obtenir la pension alimentaire.

Section3 : consquences patrimoniales

On dsigne par patrimoine lensemble des biens et dettes des poux


Les effets de la dcision prononant le divorce remontent la date de la demande en divorce.
Cette rgle a pour but dviter que pendant linstance, lun des poux dilapide les biens
communs.

Les rgimes matrimoniaux, la dissolution de la communaut, la liquidation des biens communs


ou le partage des patrimoines des poux sont rgls par la loi 2007-022 du 20 aout 2007
relative aux rgimes matrimoniaux.

Aprs un divorce pour cause dtermine ou un divorce pour cause de sparation de fait depuis
plus de deux ans, les poux doivent partager les biens qui leur appartiennent tous les deux.
En cas daccord, les poux pourront partager leurs biens comme ils le dsirent. Il leur suffira
dtablir une convention de partage. Par contre, sils ne peuvent plus sentendre, a lexception
du divorce par consentement mutuel dont les effets se rglent par une convention entre les
poux, homologue par le juge, les effets patrimoniaux de tous les divorces judiciaires doivent
tre ordonns par le juge qui prononce le divorce et ce, quel que soit le rgime matrimonial
adopt par les poux. Aux termes de larticle 73 de la loi 2007-022 : lpoux autour duquel
le divorce a t prononce perd de plein droit ds la transcription et malgr tout au clause
contraire, tous les avantages qui lui ont t confres par lautre, soit par convention
matrimonial, soit par le mariage . Par contre, lpoux qui a obtenu le divorce les conserve en
principe. Quant aux donations faites par lun des poux, le donataire au tort duquel le divorce
a t prononce ne perd pas de plein droit ses avantages. La conciliation est prononce sur la
demande du donateur ou de ses hritiers par le tribunal civil comptant. Lannulation est ainsi
facultative pour la juridiction saisie. Daprs larticle 74 de la mme loi, le juge peut accorder
lpoux en faveur duquel a t prononce le divorce et auquel ce divorce a caus un prjudice
une rparation sous la forme dune indemnit dfinitivement et irrvocablement fixe par le
jugement ou larrt prononant le divorce. Cest donc une faveur exceptionnelle dicte dans
le seul intrt de lpoux innocent ; lpoux coupable tant exclu du bnfice de cette
disposition bienveillante. Cette procdure de partage judiciaire, peu aise, sintroduit avec
lassistance dun avocat et le tribunal prononcera un jugement ordonnant le partage ; et un
notaire pour procder aux diffrentes Operations et ventuellement des mises en vente des
biens.

Mieux vaut viter cette procdure quand cest possible car elle savre beaucoup plus longue
et plus couteuse quune procdure de partage lamiable : on sait quand la procdure est
lance mais on ne sait jamais quand elle sera termine ni quels sont les frais quelle va
engendrer.

Partie3 : problmes rencontres et solutions face ces problmes


Chapitre1 : problmes rencontres
Section1 : non-paiement de la pension alimentaire
Section2 : manquements au respect de certains droits des enfants
Section3 : problmes des femmes divorces
Chapitre2 : solution face ces problmes
Dans ce dernier chapitre de la troisime partie, nous essaierons dapporter quelques
propositions de solutions bien que cela ne relve pas de notre comptence.
Section1 : affiner le cadre lgislatif et judiciaire de la famille
Le systme actuel de la loi 2007-022 relative aux mariage ncessite une grande rvision
surtout en terme des devoirs des parents envers ses enfants en cas de dissolution du lien
matrimonial. Nos propositions de solutions seront axes sur les points suivants :
- Mettre le droit civil de la famille en conformit avec les standards internationaux et
rgionaux de protection de droit humain ;
- Mettre en uvre sur le terrain une obligation denregistrer tous les mariages ;
- Amener les juges appliquer les droits positifs dans son intgralit et en respectant
sa hirarchisation ;
- Dvelopper une justice familiale de proximit pour mieux garantir laccs a la justice
et renforcer les capacits des juridictions, institutions publiques, services sociaux,
institutions traditionnelles et religieuses ainsi que des organisations de la socit
civile.
Section2 : multiplier les associations qui soccupent des enfants ayant des problmes
familiaux
Section3 : apporter un soutien pratique aux femmes en situation de divorce
Cela consiste :
- Rendre la justice plus accessible aux femmes en supprimant les obstacles physiques
comme lloignement du service public de la justice, les barrires financires et les
lourdeurs de la procdure de divorce ;
- Ouvrir un dialogue au niveau national sur le rle de coutume en matire
matrimoniale ;