Voces: UNIFICACION CIVIL Y COMERCIAL ~ REFORMA DEL CODIGO CIVIL ~ CODIGO CIVIL ~

PROYECTOS DE REFORMAS AL CODIGO CIVIL ~ ADOPCION ~ INTERES DEL MENOR ~

DERECHOS DEL MENOR ~ PROTECCION DEL MENOR ~ DERECHO A LA IDENTIDAD ~ DERECHO
A SER OIDO ~ DERECHO A LA INFORMACION ~ HERMANO ~ FAMILIA DE SANGRE ~ VINCULO DE
FAMILIA ~ CONSENTIMIENTO ~ CAPACIDAD ~ EDAD ~ PATRIA POTESTAD ~ PRIVACION DE LA
PATRIA POTESTAD ~ CONVENCION SOBRE LOS DERECHOS DEL NIO ~ DOCTRINA DE LA CORTE
SUPREMA ~ DERECHO A LA VERDAD ~ FACULTADES DE LOS JUECES ~ OBLIGACIONES DEL
ADOPTANTE ~ DERECHOS DEL ADOPTADO ~ ASISTENCIA LETRADA ~ LEGITIMACION ACTIVA
Ttulo: La adopcin en la Reforma. Principios generales
Autor: Sambrizzi, Eduardo A.
Publicado en: DFyP 2013 (marzo), 01/03/2013, 20
Cita Online: AR/DOC/591/2013

Sumario: 1. Metodologa del Proyecto. 2. Breve introduccin. Principios Generales. 3. El inters superior
del nio. 4. El respeto por el derecho a la identidad. 5. El agotamiento de las posibilidades de permanencia
en la familia de origen o ampliada. 6. La preservacin de los vnculos fraternos, priorizndose la adopcin
de grupos de hermanos en la misma familia adoptiva o, en su defecto, el mantenimiento de vnculos
jurdicos entre los hermanos, excepto razones debidamente fundadas. 7. El derecho a conocer los
orgenes. 8. El derecho del menor a ser odo y a que su opinin sea tenida en cuenta segn su edad y grado
de madurez, siendo necesario su consentimiento para la adopcin a partir de los diez aos

Abstract: La admisin como principio de la preservacin de los vnculos fraternos es ciertamente relevante,
debiendo sealar que de acuerdo a las disposiciones del Proyecto, si bien la adopcin plena extingue los
vnculos jurdicos con la familia de origen (art. 620, 1 parte), en el artculo 621 se establece la facultad del juez
de mantenerlos subsistentes con uno o varios de sus parientes de sangre. Por lo que aun en el supuesto de que
los hermanos sean adoptados por distintas personas, los vnculos entre ellos pueden ser mantenidos.
1. Metodologa del Proyecto
En el Ttulo VI del Libro Segundo del Proyecto de Reformas a los Cdigos Civil y de Comercio que se
ocupa de las Relaciones de Familia se legisla sobre adopcin, lo que se hace en seis captulos denominados
Disposiciones generales, Declaracin judicial de la situacin de adoptabilidad, Guarda con fines de adopcin,
Juicio de adopcin, Tipos de adopcin (que, a su vez, se divide en cinco Secciones) y Nulidad e inscripcin. El
Proyecto trata la cuestin en nada menos que cuarenta y cuatro artculos (594 a 637), o sea, catorce artculos
ms que la normativa actual incorporada al Cdigo Civil por la ley 24.779 (Adla, LVII-B, 1334), que abarca del
artculo 311 al 340.
Luego de una breve introduccin, en esta nota nos ocuparemos nicamente de los denominados principios
generales por los que, de acuerdo al artculo 595, se rige la adopcin, que dicha disposicin enumera en seis
incisos.
2. Breve introduccin
Antes de comenzar el anlisis particularizado de los referidos principios generales en materia de adopcin,
institucin que, segn ha afirmado Julio Csar Rivera, el Proyecto mira "con notorio disfavor", (1) cabe sealar
que si bien es plausible la intencin afirmada en los Fundamentos del Proyecto de facilitar los trmites de la
adopcin, no creemos que ello se haya logrado, sino por el contrario.
Lo que afirmamos por diversos motivos, entre los cuales se encuentra la necesidad que se establece salvo
en el supuesto de la adopcin de integracin o cuando los padres han sido privados de la responsabilidad
parental de tenerse que decretar judicialmente la situacin de adoptabilidad del menor, con lo que a las dos
decisiones que debe tomar el juez con respecto a la entrega de la guarda con fines de adopcin y de la adopcin

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en si misma, el Proyecto agrega una tercera, actualmente inexistente, que conllevar una demora adicional en el
trmite, que creemos que debi haber sido evitada; ello, aun sin computar el procedimiento administrativo de
adoptabilidad. Lo anterior, adems de haber el Proyecto dado una relevante intervencin al rgano
administrativo, que, contrariamente a lo que resulta de las normas vigentes, debe intervenir en el procedimiento
tanto de la declaracin de adoptabilidad, como del otorgamiento de la guarda, como tambin haberlo
considerado como parte en el juicio de adopcin, con las inevitables demoras que dichas intervenciones
necesariamente acarrean. (2)
rsula C. Basset afirma sobre lo recin expresado, que "la prolongacin de los plazos que ofrece la
legislacin propuesta, podra transformar la adopcin en una odisea o incluso en una guerra prrica, con
desmedro del inters del nio en desarrollarse en una familia, que es afirmado programticamente". (3)
Siguiendo esa pauta, Lidia B. Hernndez ha sostenido que desde la sancin de la ley 26.061 (Adla, LXV-E,
4635) lo que no ha sido corregido por el Proyecto se produjo lo que dicha autora denomina burocratizacin
de la adopcin, pergeando un sistema que en realidad desprotege a los menores al prolongar durante muchos
aos su institucionalizacin, con lo que se los priva del derecho de tener una familia. (4) Lo que redunda en
directo detrimento del inters superior del nio, no debiendo olvidarse que en la adopcin no debe buscarse un
nio para una familia, sino exactamente al revs, ya que el nio debe ser el centro del inters de dicha
institucin, o sea, el sujeto, y no el objeto de controversias. (5)
Otra de las circunstancias que ratifica la afirmacin recin expresada en el sentido de que el Proyecto lleva a
una mayor demora para decretar la adopcin, resulta del hecho de tener que esperarse mientras se toman
medidas excepcionales para que el menor permanezca con su familia de origen nada menos que ciento
ochenta das para decretar la situacin de adoptabilidad respecto de menores que tuvieran filiacin establecida y
cuyos padres no hayan fallecido, y que no hayan tomado la decisin de que su hijo sea dado en adopcin. Y si
bien no conocemos estadsticas, estimamos que los menores que estn en esa situacin, son mayora.
Nos parece, asimismo, que para la adopcin no debieron haberse puesto en un pie de igualdad a los
matrimonios con las parejas convivientes, no habindose siquiera requerido que las parejas no casadas que
quieran adoptar, sean las que se encuentran en unin convivencial o sea, las que cumplen todos los requisitos
dispuestos por el artculo 510 del Proyecto, por lo que de acuerdo a las normas proyectadas, se admite la
adopcin por parte de personas que simplemente conviven, pero sin que se les reconozcan los efectos jurdicos
previstos por el Ttulo que legisla sobre las uniones convivenciales. Teniendo en mira el inters superior del
nio, creemos que la ley debi haber, por lo menos, establecido una clara preferencia para adoptar, a las familias
matrimoniales por sobre las parejas convivientes, o sea, a aquellas personas que han asumido el compromiso
formal de formar una familia, habindose comprometido en tal sentido mediante la celebracin de matrimonio;
lo que configura una mayor estabilidad por sobre las parejas convivientes, que estadsticamente se deshacen con
mayor frecuencia que aqullas. Creemos innecesario destacar al respecto, que la cantidad de matrimonios que
quieren adoptar, es mucho mayor que la cantidad de menores que pueden ser adoptados.
Tambin debi, a nuestro juicio, haberse establecido una preferencia a favor de los matrimonios, por sobre
las personas solas que quieren adoptar, lo que tambin hubiera redundado en el inters superior de los menores,
que para su desarrollo integral requieren dentro de lo posible de un padre y una madre, que se
complementen en la formacin y educacin del adoptado.
Principios Generales
En el artculo 595 se enumeran en seis incisos una serie de principios, que seguidamente analizaremos, los
cuales, segn se afirma en los Fundamentos del Proyecto, sirven de pautas de interpretacin para resolver los
conflictos que se puedan suscitar en materia de adopcin.
3. El inters superior del nio
Este es el primero de los principios enunciados, en el que no se hace nada ms que incorporar una normativa
aceptada entre otras disposiciones, por la ley 26.061 de Proteccin integral de los derechos de las nias,
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nios y adolescentes, (6) y por la Convencin sobre los Derechos del Nio, en cuyo artculo 21 se hace expresa
referencia a su aplicacin en materia de adopcin.
En efecto, para resolver sobre el otorgamiento de la adopcin, en todos los casos el juez o tribunal deber
valorar el inters superior del menor, que prevalece tanto por sobre el del o de los adoptantes, como por sobre el
de los padres biolgicos, sin perjuicio de sealar que dicho inters tiene sin duda no slo una vinculacin con el
inters general de la comunidad, sino tambin con el inters familiar. Cabe al respecto recordar que en las XVIII
Jornadas Nacionales de Derecho Civil se recomend con respecto a la adopcin, que "el inters superior del
nio debe ser interpretado como el respeto a los derechos fundamentales del adoptado, evaluando si la filiacin
que se va a constituir asegura el pleno y armonioso desarrollo de su personalidad y el respeto a su pertenencia
socio-cultural".
Ese inters superior al que se refiere la ley, ha sido explicitado por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
en distintos precedentes relativamente recientes, como en el fallo dictado con fecha 2 de agosto de 2005: (7) se
trat del caso de una menor nacida en el mes de enero de 1997, cuya madre, que a esa fecha tena 32 aos de
edad, suscribi al da siguiente del nacimiento de su hija en los trminos del entonces vigente artculo 11 inc. c)
de la ley 19.134 (Adla, XXXI-B, 1408), un acta notarial de entrega de la misma en guarda a un matrimonio,
quien casi un mes despus inici el trmite judicial de adopcin. A comienzos de julio de ese mismo ao la
madre biolgica solicit al Tribunal el reintegro de su hija, que fue ordenado en el mes de octubre siguiente,
luego de producirse un informe ambiental y otro psicolgico, adems de prueba de testigos, pero no se procedi
a la restitucin de la menor, debido al recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley interpuesto ante la Corte
Suprema de Justicia de la Provincia de Buenos Aires, que fue rechazado. Ante lo cual, los guardadores de la
menor recurrieron a la Corte Suprema de la Nacin, quien luego de la realizacin de un nuevo informe
ambiental en el hogar de ambas partes, y otro psicolgico sobre la situacin personal y familiar de los
involucrados en la causa, dict sentencia en el mes de agosto de 2005, cuando la menor contaba con siete aos y
medio de edad, en la cual declar procedente el recurso extraordinario y dej sin efecto el fallo apelado,
disponiendo que la menor quedara en guarda de sus actuales tenedores. En el comentario que hicimos al fallo
afirmamos que la Corte de la Nacin sigui las pautas establecidas por la Convencin sobre los Derechos del
Nio, al priorizar de manera absoluta el inters superior de la menor, no pareciendo en el caso caber duda sobre
la conveniencia para la misma de continuar como hija de aquellos con quienes convivi desde su nacimiento y
durante nada menos que ocho aos, poca en la cual, como se seal en uno de los votos, se desarrollan los
procesos de maduracin y aprendizaje; ms an cuando los informes sobre la familia de los guardadores fueron
ampliamente favorables, as como la insercin de la menor en ella. Mientras que, por el contrario, de las
constancias del expediente resulta que la madre de sangre que, adems, tena una mala relacin con sus otros
dos hijos entreg voluntariamente y en legal forma en adopcin a su hija al nacer sta, con la que no tuvo
contacto con posterioridad, habiendo solicitado su reintegro nicamente por presiones de su familia. La Corte
aclar debidamente que el inters de la menor deba prevalecer por sobre el de los adultos, e inclusive sobre la
que denomin "verdad biolgica", as como tambin, que la adoptiva es tan familia como la biolgica, no
obstante la preeminencia que en estos casos debe por regla general darse a esta ltima por sobre aqulla, aunque
ello debe ser as, se dijo, siempre que no vaya contra el inters superior del menor. Destacamos, asimismo, la
afirmacin del Tribunal sobre que el derecho que tiene toda persona al emplazamiento filiatorio con fundamento
en la relacin gentica, no es absoluto, pudiendo darse ciertas circunstancias que hacen que el mismo deba ser
legtimamente relegado.
Queremos tambin recordar otro fallo del mismo Tribunal, de fecha 13 de marzo de 2007, (8) cuyos hechos
fueron los siguientes: el Ministerio Pblico Pupilar inici en el mes de diciembre de 2001 una accin por
proteccin de persona con respecto a un menor nacido en el Hospital Durand el 8 de ese mes, que ese mismo da
fue abandonado en dicho nosocomio por su madre de sangre que en ese entonces tena 16 aos de edad, la
que se ausent del Hospital sin dejar datos vlidos para que pudiera ser identificada, pues ni siquiera haba

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denunciado su nmero de documento. El da 2 de enero siguiente se dispuso el ingreso del nio en el Programa
de Amas Externas dependiente del Consejo Nacional de Niez, Adolescencia y Familia, y se orden la
citacin de la madre en los trminos del inciso a) del artculo 317 del Cdigo Civil, la que no pudo ser hallada
en el domicilio que la citada haba denunciado en el Hospital. A fines de febrero de 2002 se decret el estado de
abandono del menor, y se dispuso su entrega en guarda a un matrimonio con miras a su futura adopcin, lo que
ocurri el da 1 de marzo. El 21 de mayo de ese mismo ao se presentaron quienes dijeron ser abuelos del nio,
y 15 das despus, la madre biolgica quien reclam la tenencia, los cuales cuestionaron la citacin que en
su momento se practic a la madre, por no ser el que se denunci el verdadero domicilio de la misma. Por lo que
sostuvieron que no poda pensarse en un consentimiento tcito para el otorgamiento de la guarda, adems de
que, entre otros argumentos, el hecho de haber abandonado el Hospital haba constituido una reaccin
descontrolada por encontrarse la madre en un estado puerperal y no poderse hacer cargo subjetivamente de su
hijo, lo que luego la llev a un intento de suicidio. El juez de primera instancia decret el estado de abandono
del menor, y dispuso otorgar su guarda con fines de adopcin a los guardadores, lo que fue declarado nulo por la
Sala M de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, que orden su restitucin a la madre biolgica. En su
sentencia la Corte record que cuando la Cmara orden la restitucin del nio lo que no fue cuestionado por
ninguna de las partes, dispuso que la misma fuera efectuada de manera gradual y bajo la supervisin de un
Centro asistencial, habindose la labor de ese Centro prolongado durante alrededor de 16 meses, finalizado el
cual produjo un Informe, del que se desprenda la falta de aptitud actual de la familia biolgica para asumir la
crianza del menor. Sostuvo asimismo dicho Tribunal que el principio liminar en estos casos consiste en el inters
superior del nio, lo que no puede ser aprehendido ni entenderse satisfecho sino en la medida de las
circunstancias particulares comprobadas en cada caso, as como que las sentencias deben adecuarse a la
situacin existente al momento en el que se dictan, por lo que el cambio de guarda decretado por la Cmara no
hara efectiva la proteccin del inters superior del nio, que la sentencia de dicho Tribunal intent defender, ya
que del precitado Informe surga claramente que ni la progenitora del menor ni sus abuelos maternos se
encontraran por el momento en una situacin objetiva de madurez psquica y emocional suficiente como para
asumir su crianza. Agreg, asimismo, que dicha conclusin no importaba soslayar la trascendencia que tienen
los denominados "lazos de sangre" y el ineludible derecho fundamental del nio a su identidad, ni asignar
siquiera implcitamente algn tipo de preeminencia material a la familia adoptiva respecto de la biolgica,
cuando, justamente, el derecho vigente postula como principio la solucin opuesta. Sostuvo adems la Corte que
de lo que se trata es de considerar y hacer prevalecer por sobre todos los intereses en juego, el del sujeto ms
vulnerable y necesitado de proteccin, a travs del mantenimiento de situaciones de equilibrio que aparecen
como ms estables, evitando as nuevos conflictos cuyas consecuencias resultan impredecibles. Reiter el
Tribunal lo expresado en un precedente anterior, respecto a que la precedencia sangunea no es absoluta cuando
se relaciona con el inters superior del nio, pues la identidad filiatoria que se gesta a travs de los vnculos
consolidados en los primeros aos de vida es un dato con contenido axiolgico cuando se trata de resolver el
alcance de dicho inters. En virtud de todo lo cual, concluy la Corte que la mejor alternativa a la cuestin
planteada consista en propender a afianzar los lazos existentes en forma pautada y progresiva, prestando
atencin a la salud integral del menor, lo que la llev a revocar la sentencia y a disponer que el mismo contine
viviendo con el matrimonio al que se le haba otorgado la guarda con fines de adopcin. (9)
Finalmente, nuestro ms Alto Tribunal reiter la doctrina de los dos fallos que anteceden, en una sentencia
de fecha 19 de febrero de 2008, ms arriba citada. (10) En el caso se debati la procedencia de una guarda
preadoptiva de una nia nacida el 1 de octubre de 2003, que dos das despus del nacimiento haba sido
entregada en forma directa por su madre biolgica soltera y con otros tres hijos que vivan con sus abuelos
paternos, para que la misma fuera criada por terceros, debido a que, segn manifest, no la poda mantener.
Pocos das antes del nacimiento de la menor, los actores haban iniciado el trmite de inscripcin en el Registro
Centralizado de Adopcin de la Provincia del Chaco, quedando finalmente inscriptos en el mes de mayo del ao
siguiente. Y poco menos de cinco meses despus, a fin de octubre de 2004, iniciaron el proceso de guarda
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preadoptiva. Tanto la Juez de Primera Instancia como los integrantes de la sala de Apelaciones en lo Civil y
Comercial de la Provincia del Chaco, rechazaron el pedido de guarda preadoptiva y declararon a la menor en
estado de patronato, habiendo dicho Tribunal dispuesto la inmediata entrega de la menor a la Juez, para que
designara a una familia acogedora para su cuidado, hasta tanto se definiera su situacin. La Sala Civil del
Superior Tribunal de Justicia de la Provincia del Chaco rechaz el recurso extraordinario local de
inconstitucionalidad interpuesto por los guardadores, como tambin el recurso extraordinario ante la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, ante quien se present un recurso de queja, que fue declarado procedente,
revocndose la sentencia por los fundamentos del dictamen de la Sra. Procuradora Fiscal, que la Corte hizo
suyos. Como consecuencia de lo cual, se otorg a los demandantes la guarda de la menor con fines de adopcin,
y se orden al Juzgado de grado disponer los acompaamientos psicolgicos y sociales que correspondieran,
como tambin el seguimiento peridico de la guarda. En su dictamen, la Procuradora Fiscal puso de relieve que
del Informe Psicolgico del Equipo Interdisciplinario resulta que la madre biolgica no quera vincularse con la
menor, y que deseaba darla en adopcin porque no contaba con posibilidades econmicas para mantenerla,
habiendo la misma afirmado que an en el hipottico supuesto de que las tuviera, preferira en tal caso
concentrarse en el mejoramiento del vnculo y la calidad de vida de sus otros tres hijos mayores; se seal
asimismo que desde dicho informe no se volvi a tener noticias de la madre, a la que no se pudo hallar en el
ltimo domicilio que la Polica tena registrado de ella. Tambin se afirm en el dictamen que la misin
especfica de los tribunales especializados en temas de familia resultara desvirtuada si se limitaran a decidir
problemas humanos mediante la aplicacin de frmulas o modelos prefijados, desentendindose de las
circunstancias del caso que la ley les manda valorar, de las que resultaba el deseo de los guardadores de criar a
la nia a la que consideran como su hija, as como tambin el hecho de no habrseles detectado indicadores
patolgicos ni alteracin de sus funciones psquicas, e igualmente, que la menor reclama y pregunta por
aqullos, con quienes vivi desde su nacimiento, durante casi dos aos. Si bien, se dijo, el criterio rector del
inters superior del nio implica que todo nio, de ser posible, debe vivir con su familia biolgica constituida
por sus progenitores, "el concepto de identidad filiatoria no es necesariamente correlato del elemento puramente
biolgico determinado por aqulla", no siendo la verdad biolgica un valor absoluto "cuando se la relaciona con
el inters superior del nio, pues la identidad filiatoria que se gesta a travs de los vnculos creados por la
adopcin es tambin un dato con contenido axiolgico que debe ser alentado por el derecho como tutela del
inters superior del nio". Aunque ello es as, se agreg, respetando el derecho del menor a preservar su
identidad, incluidos la nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares. Se dijo, asimismo, que al hacer
prevalecer por sobre todos los intereses en juego, el del nio, que es el sujeto ms vulnerable y necesitado de
proteccin, "los tribunales deben ser sumamente cautos en modificar situaciones de hecho respecto de personas
menores de edad, y mantener, en consecuencia, aquellas condiciones de equilibrio que aparecen como ms
estables, evitando as nuevos conflictos cuyas consecuencias resultan impredecibles".
Como se advierte, en la totalidad de los casos reseados nuestro ms Alto Tribunal tuvo fundamentalmente
en cuenta para resolver como lo hizo, el inters superior del nio, que el Proyecto establece como uno de los
principios de la adopcin.
Contrariamente a la doctrina de la Corte, con fecha 14 de septiembre de 2005 el Superior Tribunal de
Justicia de Chubut resolvi declarar nula la adopcin simple de una menor de ocho aos de edad, que desde su
segundo da de vida vivi con sus guardadores, en razn de que stos demostraron "no respetar el origen y la
identidad de la menor a pesar de que al otorgrseles la guarda preadoptiva se les aclar que poda existir un
reclamo de paternidad de parte del padre de la nia, a pesar de lo cual la llamaban por otro nombre y
obstruyeron sistemticamente las visitas del padre". Por lo cual, se resolvi que no habiendo mediado abandono
por parte de su progenitor, no corresponda seguir manteniendo la guarda preadoptiva dispuesta por la justicia de
menores. El Tribunal orden sesiones teraputicas hasta que la nia restableciera un dilogo fluido con su padre
y su edad permitiera tener en cuenta su opinin a fin de decidir el mantenimiento o revocacin de la tenencia
concedida a sus guardadores. (11) Recordamos, asimismo, un fallo del Superior Tribunal de Justicia de Santiago
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del Estero, que orden la restitucin a su familia de origen de un menor dado en guarda con fines de adopcin,
que haba permanecido ocho meses con sus padres adoptivos, adems de aclarar que ello "no excluye la
posibilidad de que, de resultar conveniente, los pretensos padres adoptivos continen vinculados al menor
mediante la fijacin de un adecuado rgimen de visitas". (12)
4. El respeto por el derecho a la identidad
Este constituye otro de los principios que debe regir la adopcin, el cual est dado, fundamentalmente, por el
derecho del adoptado a conocer sus orgenes, lo que se encuentra consagrado en el inciso e) del artculo 595,
como tambin en el 596, que ms adelante analizaremos.
5. El agotamiento de las posibilidades de permanencia en la familia de origen o ampliada
De este otro principio, expresamente establecido en el Proyecto y que rsula Basset afirma que no es tal
sino ms bien una directriz, (13) se ha hecho aplicacin en determinadas normas, como la del artculo 607 inciso
c), del que resulta que los nios slo podrn ser adoptados cuando no puedan continuar siendo debidamente
atendidos por su familia de origen.
Claro que el agotamiento de las posibilidades de permanencia con sus padres de sangre no debe exagerarse
hasta un punto tal que demore innecesariamente la institucionalizacin de los menores, privndolos del derecho
a tener una familia que se ocupe de sus necesidades afectivas y materiales, adems de las espirituales, todas las
cuales son fundamentales en el desarrollo de la persona. (14)
6. La preservacin de los vnculos fraternos, priorizndose la adopcin de grupos de hermanos en la
misma familia adoptiva o, en su defecto, el mantenimiento de vnculos jurdicos entre los hermanos,
excepto razones debidamente fundadas
Es ciertamente loable la priorizacin que se dispone con relacin a la adopcin de grupos de hermanos en la
misma familia adoptiva, aunque no creemos que tenga el alcance de un principio.
La admisin como principio de la preservacin de los vnculos fraternos es ciertamente relevante, debiendo
sealar que de acuerdo a las disposiciones del Proyecto, si bien la adopcin plena extingue los vnculos jurdicos
con la familia de origen (art. 620, 1 parte), en el artculo 621 se establece la facultad del juez de mantenerlos
subsistentes con uno o varios de sus parientes de sangre. Por lo que aun en el supuesto de que los hermanos sean
adoptados por distintas personas, los vnculos entre ellos pueden ser mantenidos.
Claro que, como sostiene Marisa Herrera, podran existir supuestos en que no resulte conveniente la
manutencin del vnculo entre hermanos, como ocurrira en el caso de que uno de ellos abusara sexualmente del
otro.
7. El derecho a conocer los orgenes
El inciso e) del artculo 595 enumera este derecho, que deriva del derecho a la identidad que le cabe a toda
persona, y que se encuentra establecido en el artculo 596, que dispone lo siguiente: Derecho a conocer los
orgenes. El adoptado con edad y grado de madurez suficiente tiene derecho a conocer los datos relativos a su
origen y puede acceder, cuando lo requiera, al expediente judicial y administrativo en el que se tramit su
adopcin y a otra informacin que conste en registros judiciales o administrativos.
Si la persona es menor de edad, el juez puede disponer la intervencin del equipo tcnico del tribunal, del
organismo de proteccin o del registro de adoptantes para que presten colaboracin. La familia del adoptante
puede solicitar asesoramiento en los mismos organismos.
El expediente judicial y administrativo debe contener la mayor cantidad de datos posibles de la identidad del
nio y de su familia de origen referidos a ese origen, incluidos los relativos a enfermedades transmisibles.
Los adoptantes deben comprometerse expresamente a hacer conocer sus orgenes al adoptado, quedando
constancia desea declaracin en el expediente.
El adoptado adolescente est facultado para iniciar una accin autnoma a los fines de conocer sus orgenes.
En todo caso debe contar con asistencia letrada.
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 a) Con respecto al derecho a conocer sus orgenes y a acceder
a los expedientes judicial y administrativo
El artculo 596 comienza por establecer el derecho de los adoptados que tienen una edad y grado de madurez
suficiente, a conocer sus orgenes, que segn se afirma en los Fundamentos del Proyecto, es una "nocin ms
amplia que la de la realidad biolgica a la que alude el Cdigo Civil", fundamentndose lo transcripto en la
posibilidad que otorga la norma de acceder al expediente judicial y administrativo en el que se tramit la
adopcin, as como a cualquier otra informacin que conste en registros ya sea judiciales o administrativos.
Aunque lo cierto es que el hecho de poder el adoptado acceder a dichas constancias, no parece que pueda ser
interpretado en el sentido de que el derecho en cuestin constituya una "nocin ms amplia" que la de la
realidad biolgica del actual Cdigo Civil, como se afirma en los Fundamentos de las normas proyectadas.
La determinacin de la suficiente edad y madurez por parte del menor deben ser fijadas por el juez, quien, a
nuestro juicio, adems de su propia observacin y juicio, debe servirse del equipo tcnico del tribunal, o hasta
inclusive y segn la situacin, de peritos que designe para que dictaminen al respecto.
De la disposicin proyectada resulta que el adoptado puede practicar los actos y realizar las acciones
necesarias para conocer sus orgenes desde la menor edad, lo que no nos convence, inclinndonos por nuestra
parte por quienes consideran preferible, siguiendo las pautas del actual artculo 328 del Cdigo Civil, (15) que
puedan ejercer ese derecho slo desde los diez y ocho aos, que en nuestro derecho coincide con la mayora de
edad. Nos parece que a una edad menor, el nio podra llegar segn el caso particular a verse afectado con
motivo del resultado de sus averiguaciones. (16) Catalina Arias de Ronchietto afirma, por su parte, que si bien
con la disposicin del artculo 328 se resguarda el derecho a la identidad, a la igualdad ante la ley y a la libertad,
a su juicio debi haberse establecido el derecho de acceder al expediente de adopcin a partir de los catorce aos
de edad, lo que es coherente, dice, con la capacidad del menor para los actos lcitos (art. 921, Cd. Civil) (17)
rsula Basset ha sealado con relacin al tema, que "cuando se abre la puerta a un nio a que conozca sus
orgenes sin lmite de edad, sin ofrecer un marco de contencin adecuada para los adoptantes y para el nio, se
corre riesgo de provocar heridas irreparables". No obstante, la misma autora recuerda a continuacin que cuando
la persona es menor de edad, la ley establece que el juez puede disponer la intervencin del equipo tcnico del
tribunal, del organismo de proteccin o del registro de adoptantes para que presten colaboracin, como tambin,
que la familia del adoptante puede solicitar asesoramiento en los mismos organismos; aunque agrega que al no
haber la ley requerido un asesoramiento diagnstico previo, y existiendo la posibilidad de que los datos que
pudieran surgir de los expedientes judicial y administrativo sean ser muy "duros" (como en el caso de historias
familiares de delincuencia, prostitucin o drogodependencia), considera conveniente interactuar con los padres
adoptantes. (18)
No nos parece dudosa la posibilidad de que el menor de edad sufra un duro golpe al enterarse de las
constancias de los expedientes judicial y administrativo en especial, de este ltimo, por lo cual habr que
extremar los cuidados necesarios al respecto, en especial para determinar la madurez suficiente por parte del
menor, exigida por la norma. Pero tambin nos parece que la intervencin del equipo tcnico del tribunal, del
organismo de proteccin o del registro de adoptantes para que presten colaboracin, tambin debi haberse
dispuesto para los adoptados mayores de edad.
b) La obligacin de los adoptantes de hacer conocer su origen
al adoptado
El artculo tambin 596 establece que los adoptantes deben comprometerse especialmente a hacer conocer su
origen al adoptado, con lo que coincidimos.
Hacemos notar que dicho compromiso no tiene una pena establecida para el caso de incumplimiento,
debiendo tambin sealar la dificultad prctica de constatar su efectivo cumplimiento. Hoy en da no se discute
la conveniencia de no ocultar al adoptado el vnculo que ostenta, que deber hacrsele saber de la manera y en el

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momento adecuado que estimen los adoptantes, de acuerdo al nivel de comprensin y de madurez de aqul. Se
ha resuelto al respecto que "la responsabilidad que recae sobre los adoptantes, obligados a no engaar al
adoptado sobre su filiacin, les exige tambin ser plenamente libres en la forma adecuada de revelar la verdad
de acuerdo con el nivel de comprensin y madurez que, paulatinamente, adviertan en su hijo adoptivo". (19)
Mazzinghi afirma, al analizar el inciso h) del artculo 321 del Cdigo Civil que establece que en la
sentencia debe constar que el adoptante se ha comprometido a hacer conocer al adoptado su realidad biolgica
, que el compromiso al que alude la norma no tiene entidad suficiente como para ser erigido en una obligacin
legal, ni tiene plazo, constituyendo el mismo un requisito declamatorio y vaco. (20) Ms adelante agrega dicho
autor que la regulacin legal no debe hacerse prescindiendo de los vnculos de sangre, y que "si el parentesco
quedara de verdad extinguido por la adopcin plena no se advertira el objeto de establecer el origen del
adoptado; si dicha vinculacin subsiste, cabe dudar de la extincin que la ley dispone, pues no sera lgico que
se considerara inexistente algo en cuyo conocimiento se cifra el inters del adoptado y que la ley dispone
imperativamente que se le informe". Pone asimismo de relieve dicho autor, que descubierta la realidad
biolgica, parece lgica la tendencia del hijo adoptivo de conocer a sus padres, tratarlos y relacionarse de algn
modo con ellos, actitud que posiblemente "entre en conflicto con la sensibilidad de los adoptantes, amparada por
la declaracin legal de que se ha extinguido el parentesco de origen". (21)
c) Sobre el derecho del adoptado adolescente de iniciar una accin autnoma para conocer sus orgenes
Por ltimo, el artculo 596 dispone que el adoptado adolescente (22) puede iniciar una accin autnoma para
conocer sus orgenes, debiendo a ese efecto contar con asistencia letrada.
La accin es calificada de autnoma por ser ajena a la adopcin y los vnculos jurdicos que derivan de sta,
y de conformidad a lo normado, slo puede ser iniciada a partir de los trece aos de edad, en que los menores
son legalmente considerados como adolescentes. Con ella se trata de determinar quines son los padres del
adoptado, aunque no se crea vnculo jurdico alguno con ellos.
Segn se sostiene en los Fundamentos, con esta accin autnoma "se logra un equilibrio entre el derecho a la
identidad y la irrevocabilidad de la adopcin plena, siendo posible que el adoptado conozca sobre sus orgenes,
sin que ello altere el vnculo jurdico adoptivo". Aunque lo cierto es que aunque nada se hubiera establecido
sobre la posibilidad de iniciar una accin autnoma, lo mismo existira el equilibrio aducido.
d) Con respecto a que el menor debe contar con asistencia letrada
De la redaccin del artculo 596 resulta que dicha norma no establece la facultad, sino la obligacin de
contar el menor con asistencia letrada.
Cabe sealar que el derecho de las personas menores de edad de contar con asistencia de esa especie, ya se
encuentra establecido, entre otras normas, por el artculo 27 inciso c) de la ley 26.061, que dispone que los
Organismos del Estado debern garantizar a las nias, nios y adolescentes en cualquier procedimiento judicial
o administrativo que los afecte, adems de todos aquellos derechos contemplados en la Constitucin Nacional,
la Convencin sobre los Derechos del Nio, en los tratados internacionales ratificados por la Nacin Argentina y
en las leyes que en su consecuencia se dicten, los siguientes derechos y garantas: ... c) A ser asistido por un
letrado preferentemente especializado en niez y adolescencia desde el inicio del procedimiento judicial o
administrativo que lo incluya. En caso de carecer de recursos econmicos el Estado deber designarle de oficio
un letrado que lo patrocine...". (23)
Recordamos, asimismo, que en las XVI Jornadas Nacionales de Derecho Civil, celebradas en la ciudad de
Buenos Aires en el ao 1997, se aprob un Despacho en el que se puntualiz el derecho de los nios a tener la
garanta del patrocinio letrado cuando fuera necesario, en procesos en los que fueran parte o en los que se
encontraran involucrados sus personas o sus bienes.
8. El derecho del menor a ser odo y a que su opinin sea tenida en cuenta segn su edad y grado de
madurez, siendo necesario su consentimiento para la adopcin a partir de los diez aos

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 Seguidamente analizaremos dicho principio, contenido en el inciso f) del artculo 595 del Proyecto.
a) El derecho a ser odo y a que se tenga en cuenta la opinin
Lo normado al respecto en el artculo 595 reitera la normativa proyectada en el artculo 26, en cuya tercera
parte se establece que la persona menor de edad tiene derecho a ser oda en todo proceso judicial que le
concierne as como a participar en las decisiones sobre su persona.
Ello, por otra parte, no hace ms que reflejar la doctrina y jurisprudencia adems de las normas legales
actualmente vigentes, que en nuestro pas se ha ido elaborando desde hace ya un tiempo con relacin al
derecho de los nios a ser odos, as como a tener en cuenta su opinin. En efecto, cada vez con ms asiduidad
los jueces tienen en cuenta en mayor o menor medida la opinin de los menores en las cuestiones que, en
general, les ataen y particularmente, en materia de adopcin, ya que lo expresado por el mismo puede
constituir un elemento valioso a los efectos de resolver lo que mejor convenga a su inters. (24) Aunque, cabe
sealar, ello no puede entenderse en el sentido de que necesariamente se deba seguir la voluntad expresada por
los menores, para lo cual sta debe en todo caso concordar, en lneas generales, con la solucin que en el caso
particular le parezca ms adecuada al juzgador, de acuerdo a los distintos elementos que resulten de las
constancias del expediente. (25) Recordamos al respecto una sentencia de la sala I de la Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Civil, en la que se dijo que "las prerrogativas del nio como persona no deben conspirar
contra la familia, sino fortalecerla. Cuando se tiene que tomar una decisin que lo involucre debe escuchrselo
respetando as su individualidad y resolver en funcin de su inters superior... se trata de darle su lugar y de
tener en cuenta, en el momento de decidir, su punto de vista y su opinin como pauta de valoracin, pues si bien
el juzgador debe atender prioritariamente a su inters superior, ello no significa que ste coincida
necesariamente con sus deseos". (26)
Y en cuanto a la normativa existente en nuestro pas, debemos sealar que al igual que con relacin al
principio del inters superior del nio, as como a los derechos del mismo a la identidad y a conocer sus
orgenes, varias son las disposiciones vigentes, que, de la misma manera que en el Proyecto, consagran el
derecho del nio a ser odo y a que su opinin sea tenida en cuenta en las cuestiones que les ataen. Ya en la ley
13.252 se dispona que el juez deba or personalmente al adoptado si fuera mayor de diez aos (art. 9 inc. c), lo
que as, por otra parte, sostuvo en algn caso la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. (27) Adems, en el
artculo 10 inciso c) de la ley 19.134 se estableci que el juez o tribunal oir personalmente al adoptado, si lo
juzgara necesario y siempre que fuera mayor de diez aos. (28) A su vez, en la actual ley de adopcin 24.779
cuyo texto fue incorporado al Cdigo Civil, al establecerse que en el juicio de adopcin el juez o tribunal de
acuerdo a la edad del menor y a su situacin personal, oir personalmente, si lo juzga conveniente, al adoptado...
(art. 321, inc. c], Cd. Civil), se elimin tanto la limitacin de la edad a los efectos de or al adoptado, como el
requisito de la necesidad, en lugar de lo cual se hizo referencia a la conveniencia de orlo. (29)
De dichas normas se advierte que, antes, el juez poda or al menor siempre que fuera mayor de ocho o de
diez aos, segn si se tratara de los descendientes del adoptante o del adoptado, y slo si lo consideraba
necesario, mientras que de acuerdo a la normativa vigente aparte de eliminarse el lmite mnimo de edad la
ley considera suficiente para tener que orlo, que el juez lo estime conveniente, todo lo cual confiere al menos,
desde el punto de vista terico una mayor amplitud al respecto. No obstante, la norma es insuficiente, dado el
contenido tanto de la Convencin sobre los Derechos del Nio, como de la posterior ley 26.061. En tal sentido,
Mara Victoria Pellegrini ha criticado la actual disposicin de la ley 24.779 sancionada con posterioridad a la
ley 23.849 (que aprob la Convencin de los Derechos del Nio), que en su artculo 12 establece la obligacin
en los supuestos que contempla, de or al nio, por entender que el juez debe necesariamente orlo, y no
nicamente en el supuesto de que lo considerara conveniente. (30)
Asimismo, el artculo 167 del Cdigo Civil (modificado por la ley 23.515) establece aunque con relacin
a la dispensa del impedimento de edad que el juez debe or personalmente a quienes pretendan casarse. (31) A
su vez, el artculo 264 ter de dicho cuerpo legal dispone, para el supuesto de desacuerdo entre el padre y la

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madre del hijo menor con relacin a la patria potestad o a la tutela, que para resolver el juez puede or al menor,
si ste tuviese suficiente juicio, y las circunstancias lo aconsejaren.
Tambin recordamos el contenido del artculo 2 de la ley 26.061, que dispone que las nias, nios o
adolescentes tienen derecho a ser odos y atendidos cualquiera sea la forma en que se manifiesten, en todos los
mbitos, siendo los derechos y garantas que en su favor establece dicha ley, de orden pblico, irrenunciables,
interdependientes, indivisibles e intransigibles. Asimismo, en el artculo 3 se establece que debe respetarse el
derecho de las nias, nios y adolescentes a ser odos y que su opinin sea tenida en cuenta. Similar es el
contenido de los artculos 24 y 27 de dicha ley.
Es asimismo importante recordar que el artculo 12 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, que tiene
vigencia constitucional (art. 75, inciso 22, CN), establece que los Estados parte garantizarn al nio que est en
condiciones de formarse un juicio propio, el derecho de expresar su opinin libremente en todos los asuntos que
lo afecten, tenindose debidamente en cuenta sus opiniones en funcin de su edad y madurez. Y agrega que con
tal fin, se le dar oportunidad de ser escuchado en todo procedimiento judicial o administrativo que lo afecte, ya
sea directamente o por medio de un representante o de un rgano apropiado, en consonancia con las normas de
procedimientos de la ley nacional. Como bien seala Carlos A. Carranza Casares, dicha norma es de carcter
operativo, y no simplemente programtica, por lo cual debe entenderse que la misma constituye una directiva de
inmediata aplicacin. (32) tras cuestiones- legales vigentes.
b) Obligatoriedad del consentimiento de la persona a adoptar
En la ltima parte del inciso f) del artculo 595 del Proyecto se establece que el consentimiento del menor
para la adopcin es obligatorio a partir de los diez aos de edad. Lo que es innecesariamente reiterado en el
inciso c) del artculo 617, que dispone que el pretenso adoptado mayor de diez -10- aos debe prestar
consentimiento expreso. Como se advierte, ya no se le otorga simplemente al menor el derecho a ser odo, sino
mucho ms que eso, esto es, la necesidad de tener que dar su consentimiento para la adopcin, sin el cual el juez
no puede otorgarla. Y ello, con independencia de la madurez de juicio que el mismo tenga a esa edad y en el
caso en particular de que se trate.
La necesidad del consentimiento para ser adoptado por parte del menor que tiene al menos diez aos, es
fundamentado por los autores del Proyecto en la "aplicacin y entrecruzamiento del eje rector en materia de
derechos de nios y adolescencia como lo es el inters superior del nio, la participacin de los nios en la
construccin de su identidad y el principio de autonoma progresiva", contemplado fundamentalmente en el
artculo 26 del Proyecto.
Si bien de la frase recin transcripta resulta la razn por la que se requiere la conformidad del menor para ser
adoptado, nada se aclara en cuanto a por qu se fij en diez aos la edad requerida a ese efecto, edad que llama
la atencin, dado que la misma no se ajusta al contenido del precitado artculo 26. Advirtase que en esta ltima
disposicin se requiere un mnimo de trece aos para decidir por s respecto de los tratamientos mdicos que no
resultan invasivos, ni comprometen el estado de salud del menor o provocan un riesgo grave en su vida o
integridad fsica; y recin a partir de los diecisis aos el adolescente es considerado como un adulto para las
decisiones atinentes al cuidado de su propio cuerpo. Pero, en cambio, apartndose de precedentes de otros
pases, desde la corta edad de diez aos el artculo 595 requiere su conformidad nada menos que para ser
adoptado, o sea, para extinguir los vnculos jurdicos con la familia de origen e ingresar como hijo en una
familia distinta, la familia adoptiva, que constituye un acto de relevante importancia.
Por nuestra parte, si bien coincidimos con el hecho de requerir el consentimiento de la persona a ser
adoptada cuando sta tenga una determinada edad, nos parece que la de diez aos fijados al respecto es
demasiado reducida, debiendo a nuestro juicio haberse fijado una edad un tanto mayor, que podra ser de no
menos de trece aos, en que el menor pasa a ser adolescente. (33)
(1) "La proyectada recodificacin del derecho de familia", en Revista de Derecho de Familia y de las
Personas, ao 4, n 6, julio de 2012, p. 10, n 3.
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 (2) Vase al respecto, MEDINA, Graciela, "Las diez grandes reformas al derecho de familia", en Revista de
Derecho de Familia y de las Personas, ao 4, n 6, julio de 2012, p. 19 y ss., n 8.

(3) "La Adopcin en el Proyecto de Cdigo Civil y Comercial", en Revista de Derecho de Familia y de las
Personas, ao 4, n 6, julio de 2012, pp. 150 y 157, g).

(4) "Una primera mirada a la institucin de la adopcin plena en el Proyecto", en Revista de Derecho de
Familia y de las Personas, ao 4, n 6, julio de 2012, p. 159, I.

(5) Vase al respecto, entre muchos otros, HERRERA, Marisa, "El declogo de la adopcin a la luz de la
reforma del Cdigo Civil", en Internet, p. 3.

(6) La ley fue reglamentada por el decreto 415, del 18/04/2006.

(7) La resea del fallo fue publicada en JA, Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin,
2006-II-Suplemento, p. 46, con nota aprobatoria nuestra, "Preeminencia de la filiacin adoptiva por sobre la
filiacin gentica con fundamento en el inters superior del menor". El fallo tambin se public en ED, 214-920,
con nota aprobatoria de GOWLAND, Alberto Jorge, "Adopcin: familia de sangre y adoptiva"; en ED, 214-143,
con nota aprobatoria de TERN, Mara Fernanda, "Un avance sobre el concepto de identidad filiatoria"; en LA
LEY, 2006-B, 346, con nota aprobatoria de ARIAS de RONCHIETTO, Catalina Elsa, "La filiacin por adopcin
plena y el derecho a la identidad"; y en Derecho de Familia. Revista Interdisciplinaria de Doctrina y
Jurisprudencia, 2006-I-13, con nota tambin aprobatoria de PELLEGRINI, Mara Victoria, "Una importante
determinacin en concreto del inters superior del nio". El fallo de la Corte tambin mereci un comentario de
FLEITAS ORTIZ DE ROZAS, Abel, "Derecho a la identidad", LA LEY, 2005-F, 963.

(8) JA, Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, 2007-II-Suplemento, p. 30, con nota
aprobatoria nuestra, "Otro fallo de la Corte en el que se le da preeminencia a los guardadores de un menor por
sobre la madre de sangre". El fallo tambin fue publicado en LA LEY, 2007-B, 685, y en Derecho de Familia.
Revista Interdisciplinaria de Doctrina y Jurisprudencia, 2007-III-1, con nota aprobatoria de LEVY, Lea M. y
WAGMAISTER, Adriana M., "El mejor inters del nio entre la familia biolgica y la familia adoptiva".

(9) Con fecha 16-04-2007, o sea, pocos das despus del fallo al que nos estamos refiriendo, la Corte
consider inadmisible el recurso extraordinario "interpuesta contra la sentencia que dispuso que el menor
permanezca con los guardadores que aspiran a su adopcin mientras no se constate que la madre pueda dar
satisfaccin de los requerimientos necesarios para su crianza" (Derecho de Familia. Revista Interdisciplinaria de
Doctrina y Jurisprudencia, 2008-I-1, con nota de BIGLIARDI, Karina A., "El pedido de restitucin de la madre
biolgica durante el perodo de guarda con fines adoptivos").

(10) JA, 2008-II, Fascculo 8, p. 22, con nota aprobatoria cit. nuestra, "La Corte Suprema de Justicia de la
Nacin reitera su doctrina sobre la conveniencia de no modificar, en principio, situaciones de hecho
consolidadas, en materia de guarda preadoptiva".

(11) Derecho de Familia. Revista Interdisciplinaria de Doctrina y Jurisprudencia, 2006-II-99, con nota

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aprobatoria de GRAMARI, Cintia y RIPA, Marianela, "Un caso difcil que la imperfeccin del sistema judicial
hizo an ms dificultoso".

(12) Derecho de Familia. Revista Interdisciplinaria de Doctrina y Jurisprudencia, 2007-II-207, con nota
aprobatoria de CALIFANO, Lucila, "Decisin judicial respecto a la restitucin de nios a su familia de origen.
Siempre un tema lgido".

(13) BASSET, rsula C., "La adopcin y sus problemas en la reforma", en Comentarios al Proyecto de
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin 2012, AA.VV., Buenos Aires, 2012, pp. 444, 2.3.

(14) Conf., BASSET, rsula C., "La adopcin y sus problemas en la reforma", cit., pp. 445, 2.3.

(15) Dicha disposicin tiene un correlato en lo establecido en el inciso h) del artculo 321, que entre las
reglas que enumera dispone que deber constar en la sentencia que el adoptante se ha comprometido a hacer
conocer al adoptado su realidad biolgica.

(16) Conf. BERTI GARCA, Mara Milagros y BERTI GARCA, Bernadita, "Adopcin en el Proyecto de
Cdigo Civil", en Internet, www.centrodebioetica.org.

(17) La Adopcin, cit., p. 244 y ss.

(18) "La Adopcin en el Proyecto de Cdigo Civil y Comercial", Buenos Aires, 1997, p. 150.

(19) CNCivil, sala C, E.D., 84-313, con disidencia del Dr. Santos Cifuentes. Conf. en cuanto a que la
conveniencia y oportunidad de hacer conocer al adoptado su condicin de tal corresponde a los adoptantes,
Juzg. Nacional de 1 Instancia en lo Civil n 12, sent. firme, con nota de ZANNONI, Eduardo A.,
"Revalorizacin y vigencia de la adopcin plena".

(20) Tratado de Derecho de Familia, 4 ed., Buenos Aires, 2008, t. 4, p. 190, pargr. 758, 2. Vase al
respecto, asimismo, entre otros, POSSE SAGUIER, Fernando, en Cdigo Civil Anotado, de LLAMBAS, Jorge
Joaqun, Buenos Aires, t. I-B, p. 258, 9.

(21) MAZZINGHI, Jorge Adolfo, Tratado de Derecho de Familia, 4 ed., cit., t. 4, p. 208 y ss., pargr. 768.

(22) Recordamos que de conformidad a lo dispuesto por la 2 parte del artculo 25 del Proyecto, se entiende
por adolescente a la persona menor de edad que cumpli los trece aos.

(23) Con relacin a la asistencia letrada que se menciona en la norma recin transcripta, se ha resuelto que
si bien el decreto 415/2006 (reglamentario de la ley 26.061) "hace referencia a que el derecho a la asistencia
letrada incluye el de designar un abogado, no se especifica que dicha designacin deba provenir del nio, y ms
an, cuando alude a los servicios jurdicos, colegios de abogados o universidades, lo que lleva a concluir que si
hubiese una propuesta debera ser de ese listado, y no sujeta al antojo de uno de los padres" (CNCiv., sala B, LA
LEY, 2009-B, 708, con nota de GOZANI, Osvaldo Alfredo, "La representacin procesal de los menores").

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Recordamos asimismo que el derecho del menor de contar con un abogado o con una persona de su eleccin, se
halla expresamente previsto en el artculo 388-1 del Cdigo Civil francs (ley 93-22 del 8/1/1993).

(24) Conf. CNCiv., sala D, LA LEY, 105-198 (en el caso, se trataba de una hija de 18 aos de edad); dem,
sala E, La Ley, Rep. XX, p. 492, sum. 245; dem, sala F, ED, 142-487; dem d., Derecho de Familia, Rev.
Interdisc. de Doctr. y Jurispr., n 5, p. 129, con nota aprobatoria de IIGO DE QUIDIELLO, Delia B., "Los
jueces ante la necesidad de satisfacer el mejor inters de los menores"; C1 Civ. y Com. San Isidro, ED, 67-303;
CApel. Civ. y Com. Morn, sala II, ED, 165-263, con nota de LVAREZ, Osvaldo Onofre, "Tenencia de
menores y su disputa procesal"; VIDELA, Jorge Ricardo, "Efectos de la separacin personal y del divorcio
vincular", en Nuevo Rgimen de Matrimonio Civil, Buenos Aires, 1989, p. 164 y 165; GROSMAN, Cecilia P.,
"La opinin del hijo en las decisiones sobre tenencia", ED, 107-1014 y ss.; FANZOLATO, Eduardo I., Cdigo
Civil Comentado, Buenos Aires, 1995, coment. al art. 206, p. 951; KEMELMAJER DE CARLUCCI, Ada, "La
culpa en el divorcio y la tenencia de los hijos mayores de cinco aos", LA LEY, 1975-D, 266, 5, quien recuerda
que de conformidad al art. 309, 2 prrafo del Cd. de Procedimientos de Mendoza, "el juez deber ver y
escuchar personalmente a los incapaces interesados en el proceso, si fuere razonable...". Contra: CNCiv., sala C,
ED, 50-465; dem, sala D, ED, 95-246; dem, sala F, ED, 39-153. En el fallo de la CNCiv., sala C, publicado en
ED, 98-422, se afirm que no era aconsejable que los menores cuya tenencia se discute se entrevisten con los
funcionarios o magistrados intervinientes; as como tambin se dijo era preferible que en lo posible, frente
a la muy poco equilibrada situacin por la que pasan los hijos de padres desunidos, no hacer transitar a los
menores por los pasillos del tribunal, ni an hacerlos indirectamente partcipes de la contienda, para no
introducir elementos negativos en la inmadura formacin psquica de los mismos.

(25) GROSMAN, Cecilia, "La opinin del hijo en las decisiones sobre tenencia", ED, 107-1012 y sS. Se ha
resuelto al respecto que si bien en virtud de la Convencin sobre los Derechos del Nio existe la obligacin de
escuchar al menor, no necesariamente debe hacerse lo que ste diga, sino que debe valorarse su opinin
armonizada con los restantes elementos de la causa, a fin de no transformarlo en un rbitro de cuestiones que
estn ms all de su decisin y responsabilidad (CNCiv., sala H, LA LEY, 1998-D, 261).

(26) ED, 181-140, con nota con el seudnimo de EL BHO, "Convenciones Internacionales y normas de
derecho comn".

(27) LA LEY, 1976-B, 239, con nota de ZANNONI, Eduardo A., "El proceso de adopcin, ms all del
rito".

(28) Asimismo, en dicha ley se estableca que en el caso de existir otros descendientes del adoptante, podan
ser odos por el juez si lo consideraba necesario y fueran mayores de ocho aos (art. 4).

(29) "Derecho constitucional del menor a ser odo", LA LEY, 1998-B, 1340, V.

(30) "Derecho constitucional del menor a ser odo", cit., LA LEY, 1998-B, 1340, V. Conf. con la crtica,
MINYERSKY, Nelly y LEVY, Lea, "La autonoma de la voluntad y la adopcin", Revista Interdisciplinaria de
Doctrina y Jurisprudencia, n 15, ao 1999, p. 73 y ss.

(31) Nada se estableca al respecto en los arts. 9 y siguientes de la ley 2393, ni tampoco en la primitiva
redaccin del Cdigo Civil, que remita a las disposiciones de los cnones de la Iglesia Catlica.
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 (32) CARRANZA CASARES, CARLOS, "Participacin de los nios en los procesos de familia", LA LEY,
1997-C, 1384.

(33) En cambio, rsula C. BASSET afirma que el menor debera prestar su consentimiento para la adopcin
a partir de los doce aos ("La Adopcin en el Proyecto de Cdigo Civil y Comercial", cit., p. 156, c).

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