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Un interesante debate se ha producido a partir del extracto de una sentencia que el penalista
David Panta comparti en redes sociales. Segn esta sentencia, dictada por una Sala del
distrito judicial de Tumbes, el Ministerio Pblico est en la obligacin de probar la
condicin econmica del imputado en el delito por omisin a la asistencia familiar. El
extracto dice lo siguiente:
Vea tambin: Descarga en PDF Teora del tipo penal de Claus Roxin
D. Que esta Sala Penal Superior no comparte el argumento esgrimido por el representante
del Ministerio Pblico, quien considera que en los delitos contra la Familia en su modalidad
de Omisin a las Prestaciones Alimentarias, en el proceso penal instado, no es necesario
la realizacin de mayores actos de investigacin, pues afirma, que la obligacin alimentara
ya estara debidamente acreditada. No obstante ello, aceptar dicha postura, arribara a
considerar que en cuanto a este delito, la instancia judicial se convierta en un mero rgano
tramitador o ejecutor de decisiones extrapenales; lo cual desnaturalizara por completo las
funciones del rgano Fiscal como defensor de la legalidad y adems responsable de la carga
de la prueba, igualmente como lo ha sostenido el Tribunal Constitucional[1].
E. Que en tal sentido, al no haberse demostrado el verdadero estado de salud del imputado,
quien asevera que sus males fsicos le impiden desarroll actividad econmica alguna que
le posibilite cumplir con la obligacin alimentaria, la Fiscala debi desarrollar una
actividad investigatoria orientada a destruir dicho argumento, a fin de que no existe duda
sobre la existencia del elemento subjetivo del tipo, situacin que deviene en favorable para
el procesado en virtud del principio constitucional de presuncin de inocencia, contenida
adems en la norma adjetiva -artculo ll del Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Penal-
que seala que Toda persona imputada de la comisin de un hecho punible es considerada
inocente, y debe ser tratada como tal. mientras no se demuestre lo contrario y se haya
declarado su responsabilidad mediante sentencia firme debidamente motivada. Para estos
efectos se requiere de una suficiente actividad probatoria de cargo, obtenida y actuada con
las debidas garantas procesales. [].
Alcides Chinchay: Pero no olvidemos que el fiscal nunca prueba los elementos negativos.
Por ejemplo, ninguna acusacin fiscal dice: Fulano mat a Mengano con un arma de
fuego, Y NO est demente, Y NO actu en legtima defensa, Y NO fue estado de
necesidad, etc. Legtima defensa, estado de necesidad e imposibilidad material son cosas
que debe probar el imputado. (ver el FJ 4.6 de la Casacin 353-2011-Arequipa.)
Revisemos, por favor: NINGN CONTROL DE LA ACUSACIN le pide al fiscal que
revise si NO SE DAN algunas de las causales que eximen de responsabilidad. Al estilo:
Pero seor fiscal, no me diga que NO HA REVISADO si el acusado NO EST en error
de prohibicin, NO EST en error de tipo, NO SE ENCUENTRA en el art 15 Por qu
tendra que ser diferente en este caso con la imposibilidad material de pagar? Creo que esto
va en la linea que observ don Laurence Chunga.
Csar Augusto Nakazaki Servign: Como siempre sealo; los hechos constitutivos del
delito tienen que probarse para destruir presuncin de inocencia; la capacidad individual de
accin, es decir la capacidad econmica para cumplir la obligacin alimentaria, es un hecho
constitutivo de este delito de omisin propia.
Alcides Chinchay: Sugiero ver este vdeo y atender esa secuencia: 1:18:06 1:18:45
La idea es clara: el fiscal debe probar el hecho positivo (en OAF: no pag). El hecho
negativo (pero es que me era imposible pagar) lo debe sostener el acusado y probarlo.
El razonamiento del folio 20 de la sentencia colgada por don David incurre en dos yerros:
1) Pretender que el Fiscal pruebe algo que corresponde probar al procesado (como dije: lo
que sucede en todos los delitos. En ningn homicidio, el fiscal tiene que demostrar que el
reo no est demente, no actu en legtima defensa, no procedi en estado de necesidad,
etc., etc., etc.). El fiscal slo sustenta que el reo caus la muerte (en OAF: que el reo no
pag). Sustentado ello, si se actu por legtima defensa, o si el imputado obr bajo
enfermedad mental (en OAF: que tiene otras cargas familiares, o que fue despedido de su
trabajo), es la defensa la que tiene que probar ello.
2) Hablar de mero rgano tramitador (que lo penal sera eso, si no hiciera un nuevo
procesamiento de lo que ya se vio en el proceso de alimentos), como si el proceso de
alimentos fuera un proceso de juguete, que no tiene seriedad, consistencia, donde no se ha
garantizado el debido proceso y el derecho de defensa. Parece no repararse que ese
razonamiento expresa un profundo desprecio por todos los fueros que no son el penal.
Para esta lgica todo lo extrapenal es mero papeleo vacuo, es burocracia judicializada, es
un divertimento judicial. Slo lo penal es en serio, slo lo penal garantiza derechos, slo lo
penal concede su lugar propio a la defensa. Por favor! Ms respeto (y espero que no se
exprese contra esto la larga fila de errores que cometen los jueces extrapenales porque
los penales no se quedan atrs!).
[1] Este Tribunal considera necesario sealar que el Ministerio Pblico es titular del
ejercicio pblico de la accin penal en los delitos y tiene el deber de la carga de la prueba,
asumiendo la conduccin de la investigacin desde su inicio, para lo cual, previo estudio de
los hechos, determinar si la conducta incriminada es delictuosa: es decir, si hay razones
atendibles sobre la comisin de hechos constitutivos de un delito, para luego determinar y
acreditar la responsabilidad o inocencia del imputado: de ocurrir la primera, calificar su
procedencia formalizando la correspondiente denuncia penal: en caso contrario, archivar
la denuncia. Sin embargo, en caso de no reunir la prueba suficiente sobre la constitucin del
hecho delictuoso o la del presunto infractor, dispondr la realizacin de una investigacin
preliminar para reunir la prueba que considere necesaria: para tal efecto, practicar u
ordenar practicar los actos de investigacin que correspondan, as como las dems
diligencias pertinentes. Con esta finalidad conduce y controla jurdicamente los actos de
investigacin que realiza la Polica Nacional. (EXP. N. 3960-2005-PHC/TC JUNN.
JUSTO ANTONIO COLONIO ARTEACA). Fuente: Pagina Oficial del Tribunal
Constitucional.