(

7G8 Nos, ;~217--22UI-2219

SAlLA JD IE e A SA e li o c i v t i,
I

ACCWN DE RESpONSAJBn...KDAD CKVJlL CONTRACTUAL O EXTRACONTRACTUAL,

SEGUN SE TRATE DE QU][ENES FUERON PARTE EN LA CONVENCJlON o DE TER
CEROS. - LOS l'RAl'AM'JlENTOS MEDICOS IMPLICAN ACTRVJlDADES PELJlGRO-
SAS. - LAS NORMAS SOBRE RESPONSAmUDAD MEDICA SE APLICAN A LAS
CLJlNJlCAS

l.-No se remite a duda que existen hechos
que pueden comprometer tanto la responsa-
bi'idad contractual como la extracontrac-
tual de una persona. JLa violacin de una
convencin puede originar pell'ju.i.cios para
terceros, Al.'1 respecto basta recordar cmo la
muerte o las lesiones causadas a quien viaja
en un vehculo de transporte, mediante un
contrato de esta ndole, es factible que pro-
duzcan dao a los causahabientes del pasa.
[ero,
Por tal motivo la doctrina ha aceptado
{::.n2 stos pueden ejercer la accin de res-
ponsabilidad contractual o extracontractual
segn ocupen el puesto de su causante a:
quien se incumpli con la obligacin de se-
guridad inherente a 1 transporte, o Se pre-
senten como extraos a dicha convencin,
3lero vctimas por impacto material o moral
del hecho causante den dao, es decir, del
deceso del pasajero..
Desde luego los principios anteriores son
extensivos a todo contrato cuyo ncumpl,
miento pueda perjudicar a un tercero. lIte-
fill'imlose a los servieios mdicos dice ]La-
lcu: "La responsahldad contractual de'!
mdico que descansa en una convencin es
evidentemente Inaplicable en caso. de dao
causado a terceros. lEn este caso no hay
objecin alguna en acudir a la jurispl'uden-
cia . .. que aplicaba en tal supuesto al mdl,
co los artculos l382 Y l.383 del Cdigo Ci.
vil". (Versan sobre respensabildad extra-
eontractual). (Tratado prctico de responsa.
bflidad civil s pgina 296). Y Savater expre,
sa : "Bien que la responsabitdad del md.:
1'0 es normalmente contractual ella puede
ser delictual frente a terceros, espeealmen-
te a los narientes de la vctima". (Tll"ataa:1lo
de resp;nsabilidad civil, Tomo JI, pgina
386).
No est por dems recordar que las nor-
ms sobre responsabilidad mdica se aplican
a las clnicas, segn opinan todos los auto,
res, y que los tratamientos mdicos mplean
actividades peligrosas a la luz de la deetrna
sobre el artculo 2.356 del C. C.
2.-La Corte en varias ocasiones ha admi-
tido que existen hechos que al mismo tiem-
po que constituyen infraccin de una con-
vencin pueden originar la responsabilidad
extracontrato, entre las mismas pastes. 111.1
efecto, pueden verse .las casaciones de 5 de
marzo de 19'J0, GACJET1II. .J)1[JIlJiJI(()lIAL 1.953,
117, 14 de diciembre de 1944, 2.6Jl6, pgina
192, 29 de agosto de 1947, 2.050, pgina 873,
y 20 de abril de 1954, 2.140, pginas 3'i41 y
siguientes), llJie ellas se deduce que sin des-
conocer las diversas teoras de autores ex.
tranjeros, los cuales por cierto no Ilegan a
completo acuerdo sobre el tema, ni las lle<lli-
sienes de los Tribunales de otros paises, ~lllle
tampoco presentan uniformidad al respecte,
la Corte ha elaborado una doctrina en rela-
cin con la concurrenea de Ras dos clases de
responsabilidad aludidas lllue se puede sin-
tetizar as:
a) No es admlsible Involucrar tales res-
ponsabilidades, pues ello eondueria a la Ila,
mada accin hibrda, que no es de recibo,
desde el momento que 'las fuentes de las dos
culpas son distintas, ya que la una se pro-
duce por razn del incumplimiento d4.l' est-
pulaciones contractuales, mi.eilltras la otra
nace de las transgresiones de reglas ll1le COI1-
dueta no previstas en Una convencin.

I
I
~os. 2217-2218-2219 GACETA
b) No se puede desconocer que existen
hechos que adems de constituir culpa fren-
te a determinado contrato, pueden configu.
rar igualmente culpa )delictual respecto de
quien es parte en la convencin.
e) lEn tal casoel damnificado puede optar
por cualquiera de las dos acciones, siempre
que las consecuencias del perjuicio no ha-
yan sido expresamente previstas en el con-
trato y reguladas por ste, y tambin cuando
no resulta claramente la infraccin de det~r
minada clusnla contractual, pues podra lle-
garse a proteger. daos que fueron excluidos
de 110 pactado o a dejar de lado normas too
cantes a la indemnizacin, porque en lo re"
lativoa la prueba de la culpa, a la exten-
sin del dao, ete., existen diferencias en-
tre las dos responsabilidades.
d) lLa vctima no est capacitada para
obtener al tiempo o sucesivamente la indem-
nizacin por los dos conceptos, porque pn,
'dra recibir una doble reparacin por el mis-
mo hecho y contrariara los principios jur-
dicos y de equidad.
3.-lLa colocaein de bolsas de agua ca-
liente en los pies de un enfermo hospitali-
'zado, a fin de lograr el resultado de una
actividad preparatoria a una operacin qui-
rrgica es de aquellos hechos que si bien
Pueden originar responsabilidad contractual
implicita, pues el contrato de hospitalizacin
no presupone expresamente la aplicacin
referida, tambin ocasiona una culpa aqu-
'liana cuando s realiza sin las debidas pre-
cauciones y estando el enfermo bajo el efec-
to de elementos que le restan el goce de su
conciencia plena.
Confirman esta tesis las citas que los tra-
tadistas traen en sus respectivas obras. La-
lou tratando de la responsahildad de las
clnicas dice: "lLa cuestin comporta solu-
ciones diferentes segn las circunstancias; es
necesario poner de lado el caso del mdico
director de clnica que tiene bajo sus rdenes
los enfermeros y enfermeras que el mismo
ha escogido. IEstos enfermeros o .enfermeras
son evidentemente sus dependientes en el
sentido del artculo 1.384 del Cdigo Civil.
(trata de responsabilidad indirecta extra-
contrato) . '. lP'ero fuera de esta hiptesis, el
enfermo no es, en principio, dependiente del.
mdico que hace el tratamiento ni del eru-
jano llamado para asstlr wl paciente .....
;rUD!CJrAL 759
Esta solucin no xcluye la responsabilidad
solidaria del mdico y de! enfermero en caso
de culpa comn, por ejemplo si en los en-
dados post.operatoros el enfermero quema
al operado, an bajo los efectos de la anes-
tesia con ,compresas muy calientes y el
mdico no acude cerca del enfermo sino has-
ta que ste ha recobrado el sentido "
(Obra citada, pgina 556),
Y Savatier expone que el cirujano "res-
ponde tambin de las quemaduras sufridas
por el enfermo anestesiado, al contacto con
un objeto excesivamente caliente". (Obra
citada, tomo n, Pg. 401).
Corte Suprema de Justicia-Sala de Casacin
Civil.-Bogot, octubre catorce de mil novecien-
tos cincuenta y nueve.
(Magistrado ponente: Dr. Hernando Morales M.).
Se decide el recurso de casacin interpuesto
por la parte demandante contra la sentencia de
15 de noviembre de 1958 proferida por el Tribu-
nal Superior de Bogot en el juicio ordinario ins-
taurado frente a la Sociedad "Clnica de Marly
S. A.", representada por su gerente, por Alfonso
Mario Flrez y otros.
Antecedentes.
Ante distintos Juzgados del Circuito de Bogot,
promovieron sendos juicios contra la citada so-
ciedad, Alfonso Mario Flrez, Guillermo, Alfon-
so, Gabriel y Hernando Mario Salas, as como
Natividad Salas de Mario, los cuales fueron acu-
mulados en el curso de la primera instancia.
Los actores piden se condene a la parte deman;
dada a pagarles los perjuicios materiales, mora-
les, objetivados y no objetivados, que ellos reci-
bieron a causa de las quemaduras sufridas en
un pie por Natividad Salas 'de Mario, cnyuge
de Alfonso Mario Flrez y madre legtima de
los Mario Salas, cuando se hallaba hospitalizada
en la referida clnica, "por hecho culpable de sus
empleados o dependientes". La suma objeto de los
perjuicios se defiere a lo que resulte probado en
el juicio, mas para los morales subjetivos, subsi-
diariamente se concreta a la cantidad de dos mil
pesos para cada demandante,
Las afirmaciones de hecho son:
a) La seora Natividad fue. hospitalizada en
Marly el 18 de agosto de 1950 con el fin de sorne-
760
terIa a una intervencin quirrgica y encontrn,
dose en su lecho de enfermo apareci con "gran-
des quemaduras en el pie izquierdo que le cau-
saron serios quebrantos de salud, graves lesiones
e intensos dolores materiales, haciendo prolongar
su permanencia en la clnica" hasta el da 20 de
octubre subsiguiente, donde estuvo imposibilitada
para caminar y sometida a costoso tratamiento,
distinto del de la operacin que motiv su hos-
pitalizacin.
b) Tales lesiones se debieron a bolsas de agua
caliente colocadas en los pies de la paciente por
enfermeras, dependientes de la Clnica, "en mo-
mentos en que se hallaba dormida por la accin
de un narctico que hubo de aplicrsele para
someterla a una transfusin de sangre".
e) El tratamiento indispensable para las que-
maduras y la prolongacin de la permanencia de
la enferma en la clnica, causaron fuertes desem-
bolsos de dinero por parte de su marido, seor
Alfonso Mario Flrez, quien como tal ha tenido
que hacer de su patrimonio todos esos gastos".
d) Tanto Mario Flrez como los Marios Sa-
las son personas de negocios cuantiosos, que tu-
vieron que desatender por los hechos relaciona-
dos, fuera de que todos ellos sufrieron intenso
dolor con la enfermedad de la seora Natividad,
derivada de las quemaduras antedichas, dolor que
les produjo seria depresin psquica.
e) La directamente afectada por las lesiones,
adems del dolor que le produjeron stas, estuvo
en "imposibilidad para caminar y atender' como
antes a los quehaceres domsticos", y por igual
razn la citada seora "ha mermado en medida
apreciable su normal capacidad productiva, afee,
tando proporcionalmente su patrimonio".
Los fundamentos de derecho de todas las de-
mandas son los artculos 2.341, 2.343, 2.347, 2.349
Y 2,356 del C. C.
Salvo las demandas de Guillermo y Rernando
Mario Salas que no se respondieron, la parte
demandada contest oponindose, mas acept que
realmente al efectuarse una transfusin de san-
gre a la enferma a fin de prepararla para una
operacin, ,se produjeron una ampolla de un cen-
tmetro de dimetro al dorso del pie derecho y
cerca de sta dos ampollas ms pequeas, como
del tamao de una cabeza de alfiler, pues fue
necesario colocar bolsas de agua caliente en los
pies a fin de obtener cateterizar la vena, ya que
Po); motivo de la hipotensin y del mal estado
general de la paciente, quien por su enfermedad
tena deficiencia de glbulos rojos, liS! nica mea
Jf 111 lID TI e II 11\ IL Nos. 22l1'4-22lill-22li9
nera de poderle practicar la operacin que era
urgente. consista en hacerle transfusiones pre,
vas. Aade que las heridas ocasionadas por las
quemaduras fueron cicatrizndose y que los fa-
miliares de la enferma llamaron por su cuenta
un mdico, pues no quisieron someterse al trata-
miento del facultativo que la Clnica les procur
para tal fin; y que no obstante que el mdico
trado por aqullos lleg a declarar la curacin,
mantuvieron a la seora en la Clnica un tiempo
despus.
En la contestacin propuso las excepciones de
falta de causa y de ilegitimidad de personera de
los demandantes.
El Juzgado Cuarto Civil del Circuito de Bogot
puso fin a la primera instancia en sentencia de
10 de diciembre de 1956 que dijo: "\P'rrillll1eIi'4JI. De-,
clrase probada la excepcin perentoria de ilegi-
timidad de la personera sustantiva de la parte
demandante. Segilllllllllo. No es el caso de resolver
en el fondo. Teli'CerriD. Condnase en las costas del
juicio a los demandantes".
Apelada por stos, el Tribunal fall la segunda
instancia en sentencia reformatoria de la ante-
rior, fechada el 18 de septiembre de 1957, que
dijo: "lQ No es el caso de resolver en el fondo
las peticiones de las demandas promovidas con-
tra la Clnica de Marly S. A. por los seores Al-
fonso Mario Flrez, Nativdad Salas de Mario,
Guillermo, Alfonso, Hernando y Gabriel Mario
Salas, "por faltar el presupuesto procesal de de-
manda en forma". "2Q No es el caso por lo mismo
de estudiar y. decidir las excepciones propuestas
por la parte demandada. 3Q. Con excepcin de las
del recurso, condnase a los demandantes en las
costas del juicio".
Recurrida en casacin por la parte aetora, la
Corte segn sentencia de 26 de agosto de 1958,
cas la sentencia impugnada, para que el 'I'ribu.,
nal "falle sobre las splicas demandadas". Estim
la Corte que era inexplicable que no obstante
que el Tirbunal reconoci que la accin intentada
era la de culpa aquiliana, hubiera considerado
necesaria la prueba sobre quin celebr el con-
trato de hospitalizacin, de manera que en lti-
mas deba resolver en el fondo de la litis.
Devuelto el negocio al Tribunal de origen, ste
dict el fallo materia del recurso,. confirmatorio
del de primer grado, y con base en motivos que
se resumen as:
~os. 2217--2213--2219 GACJETA\.
La demanda no indica quines de los deman-
dantes celebraron el contrato de hospitalizacin
con la entidad demandada, mas a pesar de ello
la Corte no consider que tal omisin constituya
defecto en el presupuesto procesal demanda en
forma que justificara la inhibicin anterior del
Tribunal para decidir en el fondo. Sobre esta base
y teniendo en cuenta que lo que legitima a los
actores para ejercer la accin de responsabilidad
extracontractual por ellos instaurada es su con-
dicin de terceros respecto de la violacin del
contrato de hospitalizacin de la seora de Ma-
rio, ya que en concepto de la sentencia recurrida
dicha' convencin llevaba implcita la obligacin
de seguridad que se afirma fue transgredida por
la clinica, y no habindose acreditado quines
contrataron con la entidad demandada tal hospi-
talizacin, se imposibilita determinar la condicin
de terceros de los actores; por ende hay que acep-
tar que no ee demostr la legitimacin en causa
de stos, de modo que se llega al mismo resultado
del Juzgado aunque por razones diversas; lo di-
cho rectifica la conclusin del juzgador de primer
grado, quien no obstante tal reconocimiento esti-
m que la anotada situacin determinaba caren-
cia de presupuesto procesal, siendo as que lo
que falta es una condicin de la accin, de modo.
que se debi decretar la absolucin del deman-
dado; pero el Tribunal no puede proceder de con-
formidad, porque hara ms grave la situacin de
la parte actora desde el momento que el deman-
dado no apel de la sentencia nhbtora. Por esta a la seora Natividad de Mario, as como el re-
razn, termina la sentencia en la forma siguiente:
"El acatamiento al principio de la reformatio in
pejus, consagrado en el artculo 494 del Cdigo
Judicial, lleva necesariamente al 'I'ribunni a con-
firmar la sentencia apelada".
lEl reeurso.
Realmente son tres los cargos que dentro de la
causal primera del artculo 520 del Cdigo Judi-
cial formula el recurrente, los cuales se compen-
dian as:
1? No puede rechazarse la accin derivada de
culpa aquliana con base en la existencia de un
contrato, pues si bien la tesis es admisible en
tratndose de infraccin de obligaciones principa-
les de la convencin,. no ocurre lo mismo cuando
se presentan hechos secundarios que igualmente
dan nacimiento a errores .de conducta determi-
nantes de culpa extracontrato. El rechazo del 'I'ri-
bunal a la accin emanada de culpa extracon-
JUJl)lIiCIAlL 761
tractual implica infraccin directa del artculo
2.356 del Cdigo Civil, ya que no se puede negar
que ante actividades peligrosas, como segn el
recurrente es un tratamiento mdico, dicha norma
ha debido operar.
2ry Por motivo de que el Tribunal entendi que
la cuestin deba juzgarse a la luz de la respon-
sabilidad contractual, aplic indebidamente el nu;
meral 39 del artculo 1.610 del C. C.
3Q Por ltimo, el sentenciador incurri en ma-
nifiesto error de hecho por falta de apreciacin
de la cuenta pasada por la Clnica demandada
a Alfonso Mario Flrez, y de los recibos expe-
didos por la misma a este seor como abono "a
su cuenta". Esta ignorancia, condujo al Tribunal
a no percatarse de que slo dicho seor contrat
la hospitalizacin de su esposa, de manera que
los otros demandantes son terceros que fueron
victima del dao invocado en la demanda. Como
consecuencia del error aludido, se violaron los
artculos 2.341 y 2,356 del Cdigo Civil, por falta
de aplicacin.
Consderaetenes de la Corte.
Se comienza por el ltimo cargo que est des-
tinado a prosperar, pues realmente aparece la
cuenta o factura cancelada, por $ 2.924,35, que
lleva f''Cha 19 de octubre de 1950 pasada por la
Clnica de Marly S, A. al seor Alfonso Mario
Flrez por servicios de hospitalizacin prestados
cibo de 20 de agosto anterior por la suma ce
$ 300,00 pagada por dicho .scor a buena cuenta
de los servicios indicados,
Este documento que obr en autos sin haber s,
do redargido, demuestra que el contrato de hos-
pitalizacin se celebr por Marly con Alfonso Ma-
rio Flrez. y como el Tribunal no lo tuvo en
cuenta cometi error manifiesto de hecho, ya que
su aserto sobre la ignorancia de cul de los acto-
res contrat, lo condujo a encontrar ausente la
calidad de terceros de los otros y a no hallar esta.
blecida su legitimacin en causa,
Precisado que la convencin se celebr por las
personas indicadas, es obvio que los restantes de-
mandantes fUE.TOn terceros frente a aqulla y mal
podan ejercer la accin de responsabilidad con-
tractual. Ellos, en cambio, tenan la de responsa-
bilidad extracontractual, basada en el artculo
2.356 del Cdigo Civil, pues se trata de una acti-
vidad peligrosa, porque no puede considerarse en
otra forma la transfusin de sangre practicada a
 ~ ~r-------------------~
762 G&CIET&
la seora Natividad de lVLario, que ha sido re.
conocida por la parte demandada al contestar la
demanda, fuera de que el dao moral subjetivo
aparece, ya qUE.' las molestias y dolores sufridos
por la vctima estn comprobados, como adelante
se ver. Hubo entonces falta de aplicacin de la
norma mencionada, por el concepto indicado.
No se remite a duda que existen hechos que
pueden comprometer tanto la responsabilidad con-
tractual como la extracontractual de una persona.
Dejando para lugo el anlisis del fenmeno que
se produce entre quienes fueron parte en determi-
nado contrato, se destaca que la violacin de una
convencin puede originar perjuicios para terce-
ros. Al respecto basta recordar cmo la muerte o
las lesiones causadas a quien viaja en un vehculo
de transporte, mediante un contrato de esta ndo-
le, cs factible que produzcan dao a los causaha,
bientes del pasajero. .
Por tal motivo la doctrina ha aceptado que s-
tos pueden ejercer la accin de responsabilidad
contractual o extracontractual segn ocupen el
puesto de su causante a quien se incumpli con la
obligacin de seguridad inherente al transporte, o
se presenten como extraos a dicha convencin,
pero vctimas por impacto material o moral del
hecho causante del dao, es decir, del deceso del
pasajero.
Desde luego los principios anteriores son exten-
sivos a todo contrato cuyo incumplimiento pueda
J~''judiear a un tercero. Refirindose a los serv-
I'ios mdrcos dice Lalou: "La, responsabilidad
contractual 'del mdico que descansa en una con-
vencin es evidentemente inaplicable en caso de
dao causado a terceros. En este caso no hay
objecin alguna en acudir a la jurisprudencia ...
que aplicaba en tal supuesto al mdico los al'.
tculos 1.382 y 1.383 del Cdigo Civil". (Versan
sobre responsabilidad extracontractual) (Trata-
do Prctico de Responsabilidad Civil, pgina 296).
Y Savatier expresa: "Bien que la responsabilldad
del medico es normalmente contractual ella puede
ser deJictual frente a terceros, especialmente a los
parientes de la vctima' '(Tratado de Responsabi-
lidad Civil, Tomo 1, pgina 386).
No est por dems recordar que las normas so-
bre responsabilidad mdica se aplican a las clni-
cas, segn opinan todos los autores.
Lo expuesto basta para casar la sentencia recu,
rrida, sin necesidad de estudiar los cargos restan-
tes, debindose proferir la sentencia de instancia
que corresponda (C, J. Art. 538).
JlUDlICllAL Nos. 2217-221ll--ZZliS
Sentencia de ][ns1ancia.
Circunscrita la demanda a la responsabilidad
extracontractual, como lo dijo la Corte en ante-
rior ocasin, y admitido por la parte demandada
.en la contestacin de varias demandas que real-
mente se produjeron lesiones a la seora de Ma-
rio por motivo de las bolsas de agua caliente
colocadas en el pie respectivo, que determinaron
un tratamiento especial y la prolongacin de su
permanencia en Marly, es aplicable el artculo
2.356 del Cdigo Civil por tratarse de activida-
des peligrosas. Debe indagarse por tanto si el
demandado ha logrado exonerarse de la presun-
cin de culpa que milita contra l, frente a quie-
nes aparecen como terceros al contrato de hos-
pitalizacin, es decir a, la mencionada seora y
sus hijos.
No hay prueba alguna que acredite la fuerza
mayor o caso fortuito o la culpa de la vctima, ni
tales eventos se han planteado, ya que la parte
demandada acepta que el hecho Se present y slo
arguye que era necesario para la preparacin ope-
ratoria aplicar tal sistema a la paciente.
Al respecto se transcribe la parte pertinente de
la respuesta dada a varias demandas, que dice:
"La intervencin se efecta sin ningn contra-
tiempo y al tratar de colocar suero en la pierna
observan los cirujanos una pequea ampolla en
el dorso del pie derecho de un centmetro de di-
metro, y al rededor se observan dos ampollas ms
pequeas, como del tamao de una cabeza de alfi-
ler. La quemadura fue diagnosticada como de pri-
mer grado y el residente informa que al aplicarle
la segunda transfusin, es decir, el da 20 de
agosto, la aguja se sali y como no fuera posible
cateterizar la vena por la hipotensin y el mal
estado de la enferma, se recurri al procedimiento
de todos conocido y ampliamente usado, del ca,
lentamiento del miembro, bien con compresas o
por medio de una bolsa de agua caliente, mtodo
empleado en este caso, ya que era absolutamente
indispensable para poder aplicar la transfusin
que en este caso era absolutamente salvadora. Lo
que en la demanda se interpreta como estado de
anestesia, no fue otra cosa que la reaccin pro-
vocada por la aplicacin de los primeros centme-
tras de sangre. cosa muy frecuente y que exige
el calentamiento del cuarto y aplicacin de mor-
fina, cosa que se hizo inmediatamente. El estado
de desnutricin, de la enferma, la baja de prote-
nas consecutiva a la hemorragia prolongada y la
necesidad imperiosa de aplicar la sangre para
~cs. 22li~--22lig--22liS 7.63

salvar la vida de la enferma, hacan necesarias a las consecuencias orgnicas de la lesin tampoco
.
las medidas que se tomaron y que fueron la causa se puede concluir nada con certeza porque los
de la quemadura que se produjo, accidente sin peritos que participaron en el dictamen pedido
importancia comparada con el grave estado de por la parte actora, cuya pertinencia en cuanto
salud de la paciente antes de la operacin. a su produccin fue reconocida por el Juzgado en
"En el curso de la convalecencia los familiares auto confirmado por el Tribunal el 25 de marzo de
de la seora Natividad Salas de Mario se que- 1952, no 10 informan.
jaron a la clnica acerca de la quemadura. El doc- -=;n efecto, al comparar los dictmenes de los
tor Enrique Botero, Marulanda director cientfico peritos doctores Francisco Castro Martnez y
de la clnica examin personalmente la herida, Carlos E. Valencia se encuev.tra que no coinciden
que ofreci hacer tratar por un mdico de la cl- en lo referente a tales consecuencias. As el pri-
nica. Igualmente el doctor Arturo Aparicio (ge; mero sostiene que las quemaduras fueron de ter;
rente de la sociedad, se advierte), les ofreci los cero y cuarto grado, al paso que el ltimo expresa
servicios del doctor Delfn Barrero Durn, espe- que pertenecen al segundo grado; el primero dice
cialista en injertos de piel, quien examin a la que la seora sufri incapacidad para caminar du-
paciente, y conceptu que no era el caso de hacer rante cinco meses por razn de la lesin referida,
un injerto en cuanto se trataba de una quema- mientras el segundo nada expone al respecto; el
dura de primer grado que no haba cicatrizado primero afirma que todava e da que 'adujo su
rpidamente por la falta de protenas y de defen- concepto, o sea ellO de diciembre de 1951, la seo-
sas naturales; igualmente le prescribi unos tpi; ra sufra de dolores y estaba imposibilitada para
cos con nitrato de plata diludo para activar la efectuar marchas prolongadas, en tanto que el se-
cicatrizacin, medicacin que no le fue practicada .gundo manifiesta que funcionalmente estaban
por los parientes de la paciente, quienes' se opu- comprometidos en forma ligera los movimientos
sieron a ello, alegando que haban ya llamado al de flexin del pie debido "posiblemente a un re-
doctor Carlos Gmez Plata, especialista. La he- flejo que parte de los filetes nerviosos interesados,
rida fue cicatrizando lentamente, mas los familia- pero dicho trastorno funcional no es de grado su-
res de la paciente insistieron en permanecer en ficiente para impedir la locomocin". Y como no
la clnica, auncuando el mdico tratante, doctor particip un tercer perito, es claro que la prueba
Gmez Plata, haba declarado la curacin". no qued perfeccionada.
No est demostrado que la lenta cicatrizacin y si por otro lado el doctor Guillermo Nieto
de las quemaduras producidas por la aplcacin Gano, quien trat a la seora para las quemadu-
de la bolsa de agua caliente se debiera al defi- ras despus de' egresada de la clnica, deciara el
ciente 'estado de salud de la paciente, punto que 17 de enero de 1952 que la accin de los msculos
parece insinuar el demandado en su contestacin extensores "puede haber quedado disminuida a
transcrita, y que a l le correspondia acreditar consecuencia del accidente sufrido por la enfer-
para destrur la presuncin en su contra derivada ma", de modo que ni 'siquiera afirma ciertamente
de la actividad peligrosa del mencionado sistema, tal secuela, el doctor Carlos Gmez Plata quien
pues configurara elemento extrao exonerante de la trat para las quemaduras a solicitud de los
culpa. La prueba pericial hubiera sido la idnea parientes de la misma y cuando an se encontra-
sobre el particular, pero ella no se produjo, de ba en Marly, depone: "Es verdad que el trata-
modo que operando la culpa presumida, y acepta- miento mdico termin antes de salir dicha seo,
do por la clnica el vnculo de causalidad entre el ' ra de la clinica, y yo concepto que sta estaba
dao y el hecho culposo, resta indagar si se com- curada de la quemadura".
prob el perjuicio. De esta suerte, el nico rengln que justifica la
En relacin con la seora' se observa' que el condena es el relativo a los perjuicios morales sub-
dao moral subjetivo se infiere, pues no hay duda jetivos que la Sala dentro de su discrecionalidad.
de que la prolongacin de su permanencia en la y ,dando aplicacin, al artculo 95 del Cdigo Pe-
clnica por motivo de las quemaduras y las mo- nal conforme a doctrina constante, seala en la
lestias y dolores derivados de las mismas lo cons, cantidad de quinientos pesos moneda legal.
tituye. No sucede 10 propio acerca del dao ma- Respecto de los hijos de la seora (todos ma-
terial y el moral objetivado ,ya que no hay me- yores de 35 aos) tampoco existe probanza que
dio que demuestre que su patrimonio se afectara demuestre su disminucin patrimonial por causa
por tal causa, bajo ningn aspecto Y en cuanto de la enfermedad de la paciente. Ni que ellos la
.Glllilletal--41
 7'64 JJ1O"1ID1I1IJ1I.I\IL Nos. 2211'd-22JW-2211Si

visitaran en el curso de la enfermedad, ni que ha- punto de vista de la naturaleza de la accin ni

bitaran en la misma casa, ni que dedicaran ms de las consecuencias de sta en el debate, por lo
o menos tiempo en atenciones que le prodigaran. que hace a la prueba, invocar sin ningn distingo
Luego, no hay fundamento para inferir el dao las disposiciones citadas". (Casacin de 5 de marzo
moral subjetivo, el cual descansa en presunciones de 1940, G. J., 1953, 117).
de hombre que deben poseer alguna base com, b) "Jurdicamente no se deben involucrar las
probada en autos, Por esta razn la sentencia de- acciones de responsabilidad contractual y delic,
bera ser absolutoria respecto de dichas personas; tual. Ni la ley ni la doctrina autorizan el ejercicio
mas a ello se opone la circunstancia de que el fallo de esta accin hbrida, segn expresin de los
de primera instancia no contiene decisin de fon- expositores, porque la yuxtaposicin o aeumulaen
do y no fue apelado por la Clnica, de modo que de estas dos especies de responsabitdad es im]l1llD-
de acuerdo con el articulo 494 del Cdigo Judicial sble, ya que la contractual por su plI."lDJl}i.a llllat"D.ll-
no es permitido empeorar la situacin de los ape- raleza excluye la generada por el Illleli.to (civil).
lantes, pues se incurrira en reformato in pejus. Lo que puede acontecer es que hay hechos que
Sentado que quien contrat con la Clnica de adems de tener la calidad de culposos con rela-
lVLarly la hospitalizacin de la seora de Mario cin a determinado contrato, por su propia con-
fue su marido, Alfonso Mario F'lrez, debe ana- dicin jurdica, independientemente de todo arri
lizarse la posicin de, dicho seor en la litis, ya .mo contractual pueden constituir asmismo fuen-
que no se remite a duda que l tambin instaur te de responsabilidad como culpa delictual dando
la accin de responsabilidad extracontractual. as origen y posibilidad a dos acciones que pue-
El punto a. dilucidar se circunscribe entonces den ejercitarse independientemente, pero que no
a saber si apesar del mencionado contrato, el re., son susceptibles de acumulacin porque se llega-
ferido contratante est legitimado para perseguir ra as a una injusta e injurdica dualidad en la
la responsabilidad de la parte demandada no ya reparacin del perjuicio" (Casacin de 14 de di-
a travs de la convencin, sino por la senda del ciembre de 1944. G. J., 2.016, 192).
simple hecho ilcito. c) "En ocasiones es necesario plantear con pre-
Esta materia ha dado lugar a diversas opinio- cisin cul es la fuente de la responsabilidad que
nes de doctrinantes y an de la jurisprudencia, se invoca, si contractual o extracontractual. <CUllallll-
por lo cual deben precisarse ante todo los concep- do las consecuencias del dae cuya reparacn se
tos jurdicos al respecto. pretende han sido expresamente ]lllrevistas y regu-
La Corte en varias ocasiones ha admitido que ladas por el contrato, la responsabildad es indis-
existen hechos que al mismo tiempo que consti- cutiblemente contractuat: el reclamante no puede
tuyen infraccin de una convencin pueden origi- entonces desplazarse del dominio del contrato al
nar la responsabilidad extracontrato, entre las dominio de las disposiciones de la culpa aquiliana,
mismas partes. Al efecto se citan las siguientes sin caer en una inadmisible acumulacin de dos
opiniones de esta corporacin: formas de responsabilidad, que podran llevar a
a) "Por mucho tiempo se crey Y sostuvo por proteger daos que fueron excluidos de lo pacta-
los Tribunales franceses que la responsabilidad do, o a abandonar las normas del contrato tocan.
profesional se basaba nicamente en los artculos tes a la regulacin de las indemnizaciones.
1.382 y 1.386 del cdigo francs, artculos seme- "Empero sucede tambin con frecuencia que es
jantes al 2.341 y siguientes del nuestro, que se indiferente en orden a deducir la responsabilidad
refieren a la responsabilidad comn por delitos y por daos, la consideracin de que su fuente sea.
culpas. Pero los estudios hechos sobre el particu- contractual o extracontractua!. Ocurre eTIlo en Ios
lar por expositores como el citado Lalou, los her- casos en que an sin eantrato surge siempre la
manos Mazeaud y principalmente por Savatier, misma obligacin de indemnizar coma resultado
influyeron decididamente en la doctrina y pOli." eso de la consumacin de un hecho manfestameate
las ltimas sentenoas de los 'll'ribUllnaIes fraRllceses violatorio del derecho de otro por causa de habez-
hacen la distincin. de que se ha hecho mrito y se ejecutado con malicia 1) neg'Iigenela ...
derivan. la responsabilidad, segn el caso, ya de "En tales circunstancias no se consagra una acu-
I las reglas que domfnan la matera de incumpli- mulacin de responsabilidades; nicamente se per-
miento o violacin de la 'ley contractual, ya de las sigue la culpa en el campo en que se destaque con
normas que sancionan el Jhecho culposo ilJI dele- mejor relieve. Se ha cometido una culpa; BunegQJI si
tual. No es por lo tanto indiferente ni desde el no aparece con claridad que con eNa l!ll.yase vilDllm-
Nos. 2211.~-2211.8-2211.9
60 determinada clusula eentraetual, pell'o illlllnillillfullJ)
ha causado dao, las consecuencias ndellll1lnizato.
rias impnense, no importa cul sea el origen de
la culpa". (Casacin de 29 de agosto, de 1947, G.
J. 2.050, 873).
e) "Esto permite establecer que en algunos ca-
sos prcticos la existencia de la culpa, aquiliana
conlleva la violacin del vnculo contractaul, y
que en otros la culpa aquiliana puede ser cometi-
da con ocasin de un contrato. Entonces no sera
extrao que los mismos hechos asumieran a la vez
la categora jurdica de culpa aquiliana y de culpa
contractual, sin que de all surja generalizacin
que permita establecer identidad entre las dos
clases de culpa ...
"Pero si al examinar el caso concreto aparece
que el hecho es causa de responsabilidad extra-
contractuaq y a la vez pudiera causar tambin res-
ponsabilidad contractual, es claro que el no de.
mandar o exigir esta ltima, en nada podra eon-
trariar la existencia y exigibilidad de la prmera",
y refirindose al artculo 2.356 del Cdigo Civil
pregona el mismo fallo: "Esta norma obliga siem-
pre, aunque es cierto que la responsabilidad que
de ella dimana puede ampliarse o restringirse,
dentro del marco del orden pblico y las buenas
costumbres, por virtud de estipulacin contrac-
tual. De manera que en el fondo ambas' culpas
son del mismo gnero, no obstante existir entre
ellas varias notas caractersticas que permiten di-
ferenciarlas ...
"La doctrina apesar de la disparidad de criterio
entre los autores, est sinernbargo de acuerdo en
admitir que aquellas dos responsabilidades, con.
tractual .y extracontractual, no son incompatibles
en su coexistencia jurdica, aunque por otra parte
es claro que la vctima no podra pretender doble
indemnizacin F'manada del mismo hecho culposo.
Elegida una accin se excluye la otra, si no es
invocada en forma subsidiaria.
"Si el hecho en s mismo considerado constituye
culpa aquliana, puede suceder que al propio tiem-
po viole la obligacin nacida de un contrato, o
que ponga al deudor en imposibilidad de eum-
plrla. JH[abr entonces una alternativa para pe-
dir la Indemniazcin; y todo indica que es al
damnificado a quien corresponde elegir entre las
dos acciones y no' al autor del dao, quien ha-
bra de fundarse en su propia falta para preten,
der el derecho de ejercitar esa alternativa, e im-
pedir que se le demande o bien por responsabi-
lidad extracontractual, o bien por responsabilidad
emanada del incumplimiento del contrato". (Ca-
765
sacin de 20 de abril de 1954, G. J. 2.140, 374 Y
siguientes) .
De las transcripciones anteriores se deduce que
sin desconocer las diversas teoras de autores ex-
tranjeros, los cuales por cierto no llegan a com,
pletar acuerdo sobre el tema, ni las decisiones de
los tribunales de otros pases, que tampoco pre-
sentan uniformidad al respecto, la Corte ha ela-
borado una doctrina en relacin con la concurren-
cia de las dos clases de responsabilidad aludidas
que se puede sintetizar as:
lQ No es admisible involucrar tales responsabi-
lidades, pues ello conducira a la llamada accin
hbrida, que no es de recibo, desde el momento en
que las fuentes de las dos culpas son distintas, ya
que la una se produce por razn del incumpl,
miento de estipulaciones contractuales, mientras
la otra nace de las transgresiones de reglas' de
conducta no previstas en una convencin.
2Q No se puede desconocer que existen hechos
que adems de constituir culpa frente a determi-
nado contrato, pueden configurar igualmente cul-
pa delictual respecto de quien es parte en la con-
vencin.
3Q En tal caso el damnificado puede optar por
cualquiera de las dos acciones. siempre que las
consecuencias del perjuicio no hayan sido expresa-
mente previstas en el contrato y reguladas por
ste, y tambin cuando no resulta claramente la
infraccin de determinada clusula contractual,
pues podra llegarse a proteger daos que fueron
excluidos de lo pactado o a dejar de lado normas
tocantes a la indemnizacin, porque en lo relativo
a la prueba de la culpa, a 'la extensin del dao,
etc., existen diferencias entre las dos responsabi,
lidades.
4Q. La vctima no est capacitada para obtener
al tiempo o sucesivamente la indemnizacin por
los dos conceptos, porque podra recibir una doble
reparacin por el mismo hecho; contrara los
principios jurdicos y de equidad,
Aplicadas las precedentes conclusiones al caso
de autos se encuentra que la colocacin de bol~as
de agua caliente en los pies de un enfermo hos-
pitalizado, a fin de lograr el resultado de una ac-
tividad preparatoria ,a una operacin quirrgica es
de aquellos hechos que si bien pueden originar
responsabilidad contractual implcita, pues el con-
trato de hospitalizacin no presupone expresamen-
te la aplicacin referida, tambin ocasiona una
culpa aquiliana cuando se realiza sin las 'debidas
precauciones y estando el enfermo bajo el efecto
res
de elementos que le restan el goce de su concen, -
cia plena.
Confirman esta tesis las citas que los tratads-
tas traen en sus respectivas obras. Lalou tratando
de La. responsabilidad de las clnicas dice: "La
cuestin comporta soluciones diferentes segn las
circunstancias: es necesario poner de lado el caso
del mdico director de clnica que tiene bajo sus
rdenes los enfermeros y enfermeras que l mismo
ha escogido. Estos enfermeros o enfermeras son
evidentemente sus dependientes en el sentido del
artculo 1'.384 del Cdigo Civil (trata. de respon-
sabilidad indirecta extracontrato)... Pero fuera
de esta hiptesis, el enfermero :0,0 es, en principio,
dependiente del mdico que hace el tratamiento
ni del cirujano llamado para asistir al paciente ...
Esta solucin no excluye la responsabilidad soli-
daria del mdico y del enfermero en caso de culpa
comn, por ejemplo si en los cuidados post.opera-
torios el enfermero quema al operado, an bajo
los efectos de la anestesia, con compresas muy ca-
lientes y el mdico no acude cerca del enfermo
sino hasta que ste ha recobrado el sentido .... "
(Obra citada, pgina 556).
y Savatier expone que el cirujano "responde
tambin de las quemaduras sufridas por el en-
fermo anestesiado; al contacto con un objeto
excesivamente caliente". (Obra citada, Tomo 11,
pgina 401).
De manera que siendo posible inclur el caso
de autos en la responsabilidad delictual, el razo-
namiento hecho para deducir sta a la parte de-
mandada frente -a la seora de Mario, es su,
ciente tambin para deducirla en relacin con el
marido de aqulla, Alfonsn Mario Flrez, pues
es ineludible la aplicacin del artculo 2.356 del
Cdigo Civil, ya que no se ha desvanecido por el
demandado la presuncin de culpa que tal norma
comporta.
El perjuicio de orden material resulta compro-
bado en cuanto a los gastos sufragados por los
tratamientos mdicos que se practicaron a la se-
ora para curarla de las quemaduras. Ellos son
los recibos por la cantidad de $ 400.00 pagados al
doctor Carlos Grnez Plata por los servicios pres-
tados en virtud de tal causa, mdico que declar
a peticin del demandado, quien reconoce que
realmente trat a la seora para los fines antedi-
chos (folios 16 y 17. cuaderno 19). As como el
del doctor Guillermo Nieto Cano, por $ 320.00 por
igual motivo, el cual fue expresamente reconocido
(folios 4 y 14 vuelto cuaderno 29). No ocurre lo
propio con el recibo de la enfermera Teresa Ra-
.v 10' lID TI (Q TI s: TI. RTOl:l. 2211'd~2211g-~211.P)
I
mirez, pues configurando un documento testmo-
nial y siendo indispensable su autenticacin, no
aparece reconocido por quien lo firm.
y como no existe clara prueba del tiempo de
permanencia en la clnica por las lesiones que han
originado la litis, no es posible precisar dentro
de, la cuenta por servicios la suma que pudiera
corresponder a dicho perodo y a aqul que dio
lugar a la hospitalizacin inicial.
Respecto del perjuicio moral objetivo no resulta
prueba, y en cuanto al subjetivo, teniendo en
cuenta que se comprob que Mario Flrez coste
la hospitalizacin de su seora al igual que los
tratamientos para las quemaduras, bien puede in-
ferirse que debi sufrir angustia por las lesiones
derivadas de ellas, por lo cual discrecionalmente
la Sala seala la cantidad de doscientos pesos
como indemnizacin por tal concepto.
No sobra recordar a ttulo indiciario sobre la
responsabilidad de la clnica, que el doctor Arturo
Aparicio, quien era su gerente cuando se entabla.
ron los distintos juicios que forman este proceso,
en declaracin pedida por La parte demandada
(cuaderno 29 , folio 13 Y 14), acepta que Marly
estuvo lista a arreglar directamente la reclama-
cin de Alfonso Mario Flrez. Al respecto se
transcribe lo que sigue: "Posteriormente pas en
consulta el caso a la Junta Directiva y concep-
tuaron que deba dejarse el problema hasta su
completa curacin, y que se me autorizaba para
hablar con el seor Mario en miras a llegar a un
arreglo amistoso que evitara un futuro pleito ....
Cuando ya resolvieron irse convers nuevamente
con el seor Maro, quien se mostraba inclinado
a un posible arreglo, y despus de discutir mucho
y apesar de que pareca haberse' llegado a una
posible frmula de arreglo, sinembargo el seor
Mario no se present en definitiva para arreglar
satisfactoriamente este punto".
Las excepciones propuestas no prosperan en
relacin con Alfonso Mario Flrez y Natividad
de Mario, pues no existe falta de legitimacin
para obrar en ninguno de ellos, segn qued ex-
puesto, ni resulta la carencia de causa invocada
como medio defensivo.
lResolUllcn.
En mrito de lo expuesto, la Corte Suprema de
,
Justicia, Sala de Casacin Civil, administrando
justicia en nombre de la Repblica de Colombia
y por autoridad de la ley, C'&S'& la sentenda dic-
tada por el Tribunal Superior de Bogot el quince
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de noviembre de mil novecientos cincuenta y ocho,
y en su lugar resuelve:
1o Confrmanse los numerales primero y segundo
de la sentencia de diez de diciembre de mil nove-
cientos cincuenta y seis dictada por el Juzgado
Cuarto Civil del Circuito de Bogot, eh lo refe-
rente a los demandantes Guillermo, Alfonso, Her-
nando y Gabriel Mario Salas y se revocan en lo
relativo a los demandantes Alfonso Mario Flrez
y Natividad Salas de Mario.
2q Se declaran no probadas las excepciones
propuestas respecto de los dos demandantes nom-
brados en ltimo lugar.
3q La sociedad denominada "Clnica de Marly
S. A." es civilmente responsable de los perjuicios
morales subjetivados que ocasion a la seora Na-
tividad Salas de Mario a causa de quemaduras
en un pie, estando hospitalizada en dicha clnica,
y por tanto se condena a la citada sociedad a pa-
gar a la mencionada' seora la cantidad de qui-
nientos pesos ($ 500.00) como indemnizacin por
tales perjuicios.
4q La misma sociedad es civilmente responsable
767
de los perjuicios materiales y morales subjetivados
que ocasion por la causa prevista en el punto an-
terior al seor Alfonso Mario Flrez, y por tanto
se condena a la referida sociedad a pagar a este
seor la cantidad de setecientos veinte pesos
($ 720.00) como indemnizacin por los perjuicios
materiales y de doscientos pesos ($ 200.00) por
perjuicios morales subjetivos.
5q Se absuelve a la sociedad demandada de los
dems cargos de las demandas de Alfonso Mario
F'lrez y Natividad Salas de Maro,
6q Sin costas en las instancias ni en el recurso.
Publquese, cpiese, notifquese e insrtese en
la GACETA JUDICIAL.
, lHlernando Morales M.-lEnrique Coral "Velasco.
Ignacio lEscal!ln-:JTos l!lIernndez .li\li'belez-.li\ll'-
turo C .lPosada-iG'ustavo Salazar 'll'apierm-:JToi'ge
Soto Soto, Secretario.